第一篇：專項(xiàng)法律意見書(

xx事務(wù)所天津分所關(guān)于xx有限公司發(fā)起設(shè)立小額貸

款公司專項(xiàng)法律意見書

x字[20xx]第xx號(hào)

敬啟者：

xx律師事務(wù)所（以下簡(jiǎn)稱“本所”）根據(jù)與xx有限公司（以下稱“貴公司”）簽訂的《專項(xiàng)法律顧問合同》，指派xx、xx律師（以下簡(jiǎn)稱“本所律師”）擔(dān)任設(shè)立小額貸款公司項(xiàng)目的專項(xiàng)法律顧問，就設(shè)立小額貸款公司事宜提供專項(xiàng)法律服務(wù)，并獲授權(quán)對(duì)此次設(shè)立公司股東之間關(guān)聯(lián)關(guān)系出具法律意見書。

本所依據(jù)《中華人民共和國(guó)民法通則》（以下簡(jiǎn)稱“民法通則”）、《中華人民共和國(guó)公司法》（以下簡(jiǎn)稱“《公司法》”）、《中華人民共和國(guó)合同法》（以下簡(jiǎn)稱“《合同法》”）、《中華人民共和國(guó)公司登記管理?xiàng)l例》（以下簡(jiǎn)稱“《管理?xiàng)l例》”）、銀監(jiān)會(huì)和央行聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于小額貸款公司試點(diǎn)的指導(dǎo)意見》、《天津市小額貸款公司管理辦法（試行）》等有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，出具本專項(xiàng)法律意見書。

本所律師在出具本專項(xiàng)法律意見書之前，業(yè)已得到有關(guān)各方的保證，其向本所律師提供的文件、資料以及陳述均是真實(shí)的，向本所律師提供的副本資料或復(fù)印件與原件一致。對(duì)于本專項(xiàng)法律意見書至關(guān)重要而又無法得到獨(dú)立證據(jù)支持的事實(shí)，本所律師依賴于有關(guān)部門或其他單位提供的資料或出具的證明文件。

本所律師已經(jīng)對(duì)與出具本專項(xiàng)法律意見書有關(guān)的文件、資料及陳述進(jìn)行了核查，并據(jù)此出具本專項(xiàng)法律意見書。

本專項(xiàng)法律意見書僅供臨汾市康順源實(shí)業(yè)有限公司設(shè)立小額貸款公司之目的使用，不得用作任何其他目的。

本所律師根據(jù)《中華人民共和國(guó)律師法》的要求，按照律師行業(yè)公認(rèn)的業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)、道德規(guī)范和勤勉盡責(zé)精神，現(xiàn)出具專項(xiàng)法律意見如下：

一、股東和董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的基本情況

（一）法人股東基本情況

1、xx有限公司情況

xx有限公司成立于xx，位于xx；公司法定代表人為xx；公司注冊(cè)資本為人民幣xx萬元；公司經(jīng)營(yíng)范圍為xx等；公司有x名自然人股東，其中股東x（身份證號(hào)為：x）出資額為人民幣x萬元，占出資比例的x%，股東x（身份證號(hào)為：x）出資額為人民幣人民幣x萬元，占出資比例的x%。

2、xx有限公司情況

xx有限公司成立于xx，位于xx；公司法定代表人為xx；公司注冊(cè)資本為人民幣xx萬元；公司經(jīng)營(yíng)范圍為xx等；公 司有x名自然人股東，其中股東x（身份證號(hào)為：x）出資額為人民幣x萬元，占出資比例的x%，股東x（身份證號(hào)為：x）出資額為人民幣人民幣x萬元，占出資比例的x%。

3、xx有限公司情況

xx有限公司成立于xx，位于xx；公司法定代表人為xx；公司注冊(cè)資本為人民幣xx萬元；公司經(jīng)營(yíng)范圍為xx等；公司有x名自然人股東，其中股東x（身份證號(hào)為：x）出資額為人民幣x萬元，占出資比例的x%，股東x（身份證號(hào)為：x）出資額為人民幣人民幣x萬元，占出資比例的x%。

4、xx有限公司情況

xx有限公司成立于xx，位于xx；公司法定代表人為xx；公司注冊(cè)資本為人民幣xx萬元；公司經(jīng)營(yíng)范圍為xx等；公司有x名自然人股東，其中股東x（身份證號(hào)為：x）出資額為人民幣x萬元，占出資比例的x%，股東x（身份證號(hào)為：x）出資額為人民幣人民幣x萬元，占出資比例的x%。

（二）自然人股東基本情況

1、出資人xx情況

xx，x年x出生，籍貫為x，身份證號(hào)x，住所為x，該人多年來曾就職于xx。

2、出資人xx情況 xx，x年x出生，籍貫為x，身份證號(hào)x，住所為x，該人多年來曾就職于xx。

3、出資人xx情況

xx，x年x出生，籍貫為x，身份證號(hào)x，住所為x，該人多年來曾就職于xx。

4、出資人xx情況

xx，x年x出生，籍貫為x，身份證號(hào)x，住所為x，該人多年來曾就職于xx。

（三）公司董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員基本情況 經(jīng)公司全體股東決定公司董事為xx、xx、xx、xx、xx；公司監(jiān)事為xx xx、xx；公司高級(jí)管理人員即總經(jīng)理為xx。

二、法律評(píng)價(jià)

我所律師根據(jù)《公司法》、《管理?xiàng)l例》、銀監(jiān)會(huì)和央行聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于小額貸款公司試點(diǎn)的指導(dǎo)意見》以及《天津市小額貸款公司管理辦法（試行）》等有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，經(jīng)過對(duì)公司法人股東工商檔案和對(duì)自然人戶籍的查詢，各股東之間沒有相互持股、實(shí)際控制等關(guān)聯(lián)關(guān)系的情況；對(duì)四位自然人股東之間以及和法人股東之間也沒有相關(guān)財(cái)產(chǎn)共有或者控制等關(guān)聯(lián)關(guān)系的情況；對(duì)董事、監(jiān)事及高級(jí)管理人員的身份證明進(jìn)行了審查，以上各主體之間沒有任何有礙于公司設(shè)立的關(guān)聯(lián)關(guān)系，所以對(duì)成立公司不存在任何法律障礙。本法律意見書一式六份，經(jīng)本所及承辦律師簽字蓋章后具有同等法律效力。

xx律師事務(wù)所（蓋章）負(fù)責(zé)人： xx

經(jīng)辦律師（簽名）

：

xx：

簽署日期：xx年x月x日

附件：備查資料

1、法人股東工商檔案復(fù)印件

2、自然人股東身份證復(fù)印件和戶口簿復(fù)印件

3、董事、監(jiān)事及高級(jí)管理人員身份證復(fù)印件

4、律師事務(wù)所天津分所執(zhí)業(yè)證書復(fù)印件

5、經(jīng)辦律師執(zhí)業(yè)證書復(fù)印件

第二篇：專項(xiàng)法律意見書

關(guān)于安徽某某某某技術(shù)有限公司勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛一案

專項(xiàng)法律意見書

致李某先生：

北京盈科（合肥）律師事務(wù)所為中華人民共和國(guó)司法行政機(jī)關(guān)依法批準(zhǔn)、合法設(shè)立的在中華人民共和國(guó)境內(nèi)具有從事法律服務(wù)資格的律師執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu)?，F(xiàn)本所應(yīng)你要求，指派律師承辦就你與安徽某某某某技術(shù)有限公司（以下稱“某某公司”）勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛一案。因該案爭(zhēng)議及風(fēng)險(xiǎn)較大，故本所于2014年 月 日將該案提交律師聯(lián)席會(huì)議討論、論證，現(xiàn)根據(jù)該會(huì)議形成的有關(guān)意見，出具本法律意見書。

一、出具本法律意見書的主要事實(shí)依據(jù)：

（一）已取得的資料：

1、社會(huì)保險(xiǎn)繳納記錄查詢單一份復(fù)印件一份；

2、《辭職報(bào)告》復(fù)印件一份；

3、《通知》復(fù)印件一份；

4、《人事異動(dòng)工作交接表》一份、項(xiàng)目交接資料一組；

5、201某2年2月10日《催款函》一份（無發(fā)函回執(zhí)等證據(jù)）；

6、2014年3月發(fā)函EMS回執(zhí)一份；

7、某某公司提成、補(bǔ)貼政策資料一組（復(fù)印件）；

8、《銷售費(fèi)用結(jié)算表》一組；

9、《證明》及購(gòu)銷、買賣合同一組；

10、《借款單》一組。

（二）尚未取得的資料：

1、2012年2月10日發(fā)函的簽收證據(jù)；

2、在2012年2月10日至2014年3月發(fā)函主張權(quán)利的留存證據(jù)；

3、領(lǐng)取部分提成款的銀行流水；

4、《勞動(dòng)合同》；

5、其他。

二、出具本法律意見書的主要法律依據(jù)：

1、《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》；

2、《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》；

3、《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》；

4、《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》（即“證據(jù)規(guī)定”）；

5、《中華人民共和國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》；

6、《關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》；

7、《中華人民共和國(guó)公司法》；

8、《中華人民共和國(guó)刑法》；

9、《最高人民檢察院公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定

（二）》（下稱“刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定

（二）”）；

10、《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理商業(yè)賄賂刑事案件適用法律若干問題的意見》（下稱“《辦理商業(yè)賄賂刑事案件意見》”）。

三、相關(guān)事由

根據(jù)你提供的以上資料并結(jié)合你口頭陳述可知：你自2009年6月至2012年5月在安徽某某某某技術(shù)有限公司從事銷售工作。首先，在工作期間，通常采取向某某公司借款的形式，領(lǐng)取差旅費(fèi)、活動(dòng)費(fèi)及其他維護(hù)費(fèi)用，且數(shù)額較大；其次，在從事銷售工作中可以根據(jù)銷售業(yè)績(jī)和某某公司有關(guān)“提成、補(bǔ)貼政策”領(lǐng)取提成費(fèi)用；最后，以應(yīng)當(dāng)領(lǐng)取的提成費(fèi)用沖抵前期“借款單”。2012年5月從某某公司離職后，仍有部分提成款未領(lǐng)取、未結(jié)算。你在2012年5月29日發(fā)函催要提成款（但未保留發(fā)函證據(jù)），在2014年2月再次發(fā)函催要，均未果。

根據(jù)以上內(nèi)容，本案有以下主要待證事實(shí)：（1）主張?zhí)岢煽畹臅r(shí)效問題？（2）安徽某某某某技術(shù)有限公司提成、補(bǔ)貼政策？（3）所主張?zhí)岢煽钿N售的有關(guān)產(chǎn)品的符合領(lǐng)取提成的條件？（4）前期已領(lǐng)取部分提成款數(shù)額及已將部分提成款沖抵借款的事實(shí)？

四、本所出具的法律意見

根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行法律、法規(guī)、司法解釋、部門規(guī)章等的相關(guān)規(guī)定并結(jié)合現(xiàn)有及可能取得的資料，現(xiàn)就以上待證事實(shí)分別發(fā)表如下意見：

（一）證據(jù)法律風(fēng)險(xiǎn)分析

（1）首先，本案中有關(guān)提成事項(xiàng)未在勞動(dòng)合同中明確約定，對(duì)于提成的比例、提成款發(fā)放的周期、發(fā)放時(shí)間，以及在什么條件下發(fā)放提成款（是在銷售款項(xiàng)全部到位，還是部分到位）等情況，也未在勞動(dòng)合同中予以明確。其次，雖然提供的單位有關(guān)負(fù)責(zé)人簽署的公司文件中對(duì)提成的比例、發(fā)放等事項(xiàng)作出了約定，但該證據(jù)系復(fù)印件，《證據(jù)規(guī)定》第六十九條第四項(xiàng)規(guī)定“無法與原件、原物核對(duì)的復(fù)印件、復(fù)制品，不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)”。

（2）2012年5月29日發(fā)出《催款函》，但并未保留當(dāng)時(shí)發(fā)函回執(zhí)等證據(jù)；另外，即使通過其他途徑取得在2012年5月29日至2014年2月期間發(fā)函的證據(jù)，因某某公司可能申請(qǐng)司法鑒定機(jī)構(gòu)對(duì)《催款函》上的簽收字跡、落款時(shí)間是否一致甚至該字跡客觀上形成的時(shí)間作出鑒定意見，最終可能導(dǎo)致該證據(jù)因缺乏真實(shí)性而不能作為定案依據(jù)。

（3）第三方單位或個(gè)人出具的《證明》及相關(guān)購(gòu)銷、買賣合同并不足以認(rèn)定相關(guān)事項(xiàng)或業(yè)績(jī)是你個(gè)人獨(dú)自完成，理由如下：

①因以上第三方是某某公司相關(guān)購(gòu)銷、買賣合同的相對(duì)人，即某某公司的客戶，且部分客戶已因你離職而轉(zhuǎn)與現(xiàn)在工作單位合作，故某某公司可能會(huì)以相關(guān)證明單位與你有利害關(guān)系或因與某某公司履行買賣合同中有爭(zhēng)議等為由，認(rèn)定該證據(jù)缺乏證明力或證明力較小。

②以上第三方單位或個(gè)人出具的《證明》及相關(guān)購(gòu)銷、買賣合同與《催款函》后所附表格列項(xiàng)難以一一對(duì)應(yīng)，另外，“特此證明此合同由李某（身份證：3xxxxxxxxxxxxxxxxxxxx）經(jīng)理洽談簽訂”這句話在多份資料中出現(xiàn)，但無論從字跡、內(nèi)容、語氣、方式等可以初步判定均系一人所寫，且落款時(shí)間均集中在同一較短時(shí)間段，由此可能導(dǎo)致該證據(jù)真實(shí)性存疑，進(jìn)而喪失證明力。

③根據(jù)《證據(jù)規(guī)定》第五十四條關(guān)于“證人因出庭作證而支出的合理費(fèi)用，由提供證人的一方當(dāng)事人先行支付，由敗訴一方當(dāng)事人承擔(dān)”及第五十五條關(guān)于“證人應(yīng)當(dāng)出庭作證，接受當(dāng)事人的質(zhì)詢”的規(guī)定，非因法定事由，出具相關(guān)證明人員須出庭作證并接受質(zhì)詢，否則就該證明的效力很難被采信。

（4）前期工作業(yè)績(jī)（銷售額）無任何證據(jù)證明，你口頭陳述在前期工作期間部分借款單沖抵了應(yīng)得提成款，另外絕大部分提成款是以現(xiàn)金形式發(fā)放，通過銀行轉(zhuǎn)賬部分的明細(xì)很少。另根據(jù)你出示的《借款單》清結(jié)資料并不能證明某某公司以借款單沖抵了部分應(yīng)得提成款這一事實(shí)。

（二）民事法律風(fēng)險(xiǎn)分析

1、根據(jù)國(guó)家統(tǒng)計(jì)局《關(guān)于工資總額組成的規(guī)定》第四條、第六條之規(guī)定，本案所爭(zhēng)議的提成款屬于工資的范疇且涉及到工資組成、發(fā)放方式、工作內(nèi)容等，故應(yīng)適用《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》第二十七條第1款、第4款關(guān)于“勞動(dòng)爭(zhēng)議申請(qǐng)仲裁的時(shí)效期間為一年。仲裁時(shí)效期間從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起計(jì)算。勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間因拖欠勞動(dòng)報(bào)酬發(fā)生爭(zhēng)議的，勞動(dòng)者申請(qǐng)仲裁不受本條第一款規(guī)定的仲裁時(shí)效期間的限制；但是，勞動(dòng)關(guān)系終止的，應(yīng)當(dāng)自勞動(dòng)關(guān)系終止之日起一年內(nèi)提出”的規(guī)定，本案已過仲裁時(shí)效，且根據(jù)前文內(nèi)容可知并未發(fā)生時(shí)效中斷事由。

另外，你方提出的通過其他途徑彌補(bǔ)的方案，除本次出具簽收證明的人將來可能因人際關(guān)系或其他原因?qū)е略摪副煌品?、重審等自身潛在風(fēng)險(xiǎn)外，該方案還可能涉嫌“偽造證據(jù)”。根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百一十一條第一款第1項(xiàng)關(guān)于“訴訟參與人或者其他人偽造、毀滅重要證據(jù)，妨礙人民法院審理案件的，人民法院可以根據(jù)情節(jié)輕重予以罰款、拘留；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任”的規(guī)定，經(jīng)與會(huì)律師討論一致認(rèn)為該方案風(fēng)險(xiǎn)較大，不宜采用。

2、根據(jù)前文證據(jù)部分分析可知：除前期工作業(yè)績(jī)（銷售額）無任何證據(jù)證明外，現(xiàn)就你口頭陳述內(nèi)容來看，在工作期間部分借款單沖抵了應(yīng)得提成款，且絕大部分提成款是以現(xiàn)金形式發(fā)放，以銀行轉(zhuǎn)賬部分的明細(xì)很少（能否取得待定），但根據(jù)你出示的《借款單》清結(jié)資料并不能證明某某公司以借款單沖抵了部分應(yīng)得提成款這一事實(shí)，前期的提成款金額亦不能明確?，F(xiàn)根據(jù)本部分法律關(guān)系并結(jié)合相關(guān)證據(jù)情況作如下假設(shè)：

假設(shè)1：前期工作銷售額為X，公司提成補(bǔ)貼政策為Y，前期應(yīng)的提成款金額為Z，其中X系未知數(shù)，Z為未知數(shù)，Z = X * Y。

假設(shè)2：本次爭(zhēng)議銷售額為A，補(bǔ)貼政策仍是假設(shè)1中的Y，本次爭(zhēng)議應(yīng)得提成款金額為C，其中假設(shè)A為已知數(shù)，C = A * Y。

通過假設(shè)1可以很清楚的反映出，根據(jù)現(xiàn)有條件無法推出Y的真?zhèn)?，故在假設(shè)2中即使A是明確的，也難以推出C。因而，本案并無其他充足證據(jù)與提供的某某公司提成、補(bǔ)貼政策（復(fù)印件）相印證，該復(fù)印件的真實(shí)性也就無從考證。

故此，根據(jù)《證據(jù)規(guī)定》第2條關(guān)于“當(dāng)事人對(duì)自己提出的訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對(duì)方訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實(shí)主張的，由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果”的規(guī)定，并綜合以上分析認(rèn)為：本案若進(jìn)行訴訟或仲裁，可能因證據(jù)不足導(dǎo)致相應(yīng)的請(qǐng)求缺乏必要的事實(shí)依據(jù)或因已過仲裁時(shí)效等原因，被駁回起訴或駁回請(qǐng)求。

（三）行政法律風(fēng)險(xiǎn)分析

根據(jù)你口頭陳述，前期從公司以借款形式領(lǐng)取相關(guān)差旅費(fèi)、活動(dòng)費(fèi)、維護(hù)費(fèi)等費(fèi)用，且數(shù)額較大。若發(fā)生糾紛，可能引發(fā)對(duì)前期大額支出費(fèi)用用途等問題的深究。除客觀上的確不存在違法違規(guī)使用該費(fèi)用外，可能導(dǎo)致違規(guī)使用人或違規(guī)收受人受到行政處罰。

①根據(jù)國(guó)家工商行政管理局《關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》第八、九條之規(guī)定“經(jīng)營(yíng)者在商品交易中不得向?qū)Ψ絾挝换蛘咂鋫€(gè)人附贈(zèng)現(xiàn)金或者物品。違反該規(guī)定的，視為商業(yè)賄賂行為。經(jīng)營(yíng)者違反本規(guī)定以行賄手段銷售或者購(gòu)買商品的，由工商行政管理機(jī)關(guān)……”，若從業(yè)人員存在違法使用費(fèi)用或違規(guī)銷售、饋贈(zèng)財(cái)物等情形，則可能受到工商行政部門的行政處罰。

②非國(guó)家工作人員在經(jīng)濟(jì)往來活動(dòng)中，若客戶或其他人員存在違規(guī)收取回扣、會(huì)員卡、代幣卡（券）、旅游費(fèi)等費(fèi)用或財(cái)物的，根據(jù)國(guó)家工商行政管理局《關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》第九條第二款之規(guī)定“有關(guān)單位或者個(gè)人購(gòu)買或者銷售商品時(shí)收受賄賂的，由工商行政管理機(jī)關(guān)按照前款的規(guī)定處罰”，即可能受到工商行政部門的行政處罰。

（四）刑事法律風(fēng)險(xiǎn)分析

1、根據(jù)上述內(nèi)容可知，若存在違法違規(guī)使用該費(fèi)用且數(shù)額較大的，可能涉嫌職務(wù)侵占罪和對(duì)非國(guó)家工作人員行賄罪（若是國(guó)家工作人員可能涉嫌行賄罪）。

①雖以借款名義，但客觀上實(shí)施的是一系列借款行為，若多次借款并未實(shí)際用于差旅費(fèi)等合法合規(guī)用途，則可能涉嫌假借其他維護(hù)、活動(dòng)等名義借款，實(shí)則利用職務(wù)之便，惡意侵占公司財(cái)物。根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第二百七十一條第一款及《刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定

（二）》第八十四條 之規(guī)定，公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為己有，數(shù)額在五千元至一萬元以上的，應(yīng)予立案追訴。

②根據(jù)兩高《辦理商業(yè)賄賂刑事案件意見》第七條關(guān)于“商業(yè)賄賂中的財(cái)物，既包括金錢和實(shí)物，也包括可以用金錢計(jì)算數(shù)額的財(cái)產(chǎn)性利益，如提供房屋裝修、含有金額的會(huì)員卡、代幣卡（券）、旅游費(fèi)用等。具體數(shù)額以實(shí)際支付的資費(fèi)為準(zhǔn)”及《刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定

（二）》第十一條關(guān)于“為謀取不正當(dāng)利益，給予公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員以財(cái)物，個(gè)人行賄數(shù)額在一萬元以上的，單位行賄數(shù)額在二十萬元以上的，應(yīng)予立案追訴”的規(guī)定，若存在違法使用情形可能涉嫌對(duì)非國(guó)家工作人員行賄罪被追究刑事責(zé)任。

2、根據(jù)兩高《辦理商業(yè)賄賂刑事案件意見》第七條、《刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定

（二）》第十條的規(guī)定，公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物或者非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益，或者在經(jīng)濟(jì)往來中，利用職務(wù)上的便利，違反國(guó)家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)，歸個(gè)人所有，數(shù)額在五千元以上的，應(yīng)予立案追訴。即若數(shù)額較大的，則可能涉嫌非國(guó)家工作人員受賄罪（若是國(guó)家工作人員則涉嫌受賄罪）。

3、若涉嫌犯罪可能派生出其他法律責(zé)任。如《公司法》 第一百四十六條第一款第2項(xiàng)規(guī)定“因貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員”。

五、綜合意見：

本所認(rèn)為：任何訴訟必須“以事實(shí)為依據(jù)，以證據(jù)為支撐”，就目前現(xiàn)有的證據(jù)資料而言，對(duì)于待證基本事實(shí)和主要訴訟或仲裁請(qǐng)求均缺乏必要證據(jù)予以支持。就本案形成根源及形成過程而言，可能會(huì)因本案訴訟或仲裁，引起其他一系列行政、刑事法律風(fēng)險(xiǎn)。

綜合考量本案利弊，在缺乏必要事實(shí)和證據(jù)的情況下，本所認(rèn)為不宜與某某公司直接進(jìn)行訴訟或仲裁，發(fā)生正面沖突，力求其他途徑解決。如果忽略以上因素和風(fēng)險(xiǎn)而貿(mào)然采取司法手段，可能會(huì)因此造成更大損失或陷入更大困境，望思之慎之。

北京盈科（合肥）律師事務(wù)所

馬 良 成二〇一四年四月十日

聲明與承諾

1、本法律意見書所載事實(shí)來源于本法律意見書出具之日前你的口頭陳述和提交的相關(guān)材料。你應(yīng)保證，已向本所律師提供了出具本法律意見書所必需的全部有關(guān)事實(shí)材料，并且提供的所需文件均真實(shí)、合法、有效、完整，并無任何虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏，文件上所有的簽名、印鑒均為真實(shí)，所有的復(fù)印件或副本均與原件或正本完全一致。

2、若在本法律意見書出具后，你發(fā)現(xiàn)新的證據(jù)材料或者案件有新情況發(fā)生，請(qǐng)及時(shí)與本所律師聯(lián)系，本所律師將根據(jù)新的證據(jù)材料進(jìn)行調(diào)整并釋明。

3、本法律意見書中對(duì)有關(guān)資料的援引及其它相關(guān)數(shù)據(jù)等部分內(nèi)容的引述，并不表明本所律師對(duì)該等內(nèi)容的真實(shí)性、準(zhǔn)確性、合法性作出任何判斷或保證。

4、本法律意見書僅根據(jù)并依賴于本法律意見書出具之日公布并生效的相關(guān)法律、法規(guī)，并參照部門規(guī)章等本國(guó)的法律、法規(guī)、規(guī)章出具。本所不能保證在本法律意見書出具之后所公布生效的任何法律、法規(guī)、規(guī)章對(duì)本法律意見書不產(chǎn)生影響。

5、本所律師已經(jīng)嚴(yán)格履行了法定職責(zé)，遵循了勤勉、盡職、誠(chéng)信的執(zhí)業(yè)原則，由于本意見書的出具涉及到對(duì)法官或仲裁員自由裁量權(quán)的評(píng)價(jià)，而法官或仲裁員依據(jù)自由裁量權(quán)最終作出何種判決并非律師所能掌控。對(duì)此，特提示你對(duì)本意見持審慎采信態(tài)度。

6、本文件僅應(yīng)你要求整理，僅供參考，切勿外傳。

第三篇：法律意見書

勞動(dòng)合同解除的法律意見

根據(jù)我司人力資源部相關(guān)人員對(duì)我部門要求協(xié)助以某員工嚴(yán)重違反規(guī)章制度為由解除勞動(dòng)合同的事項(xiàng)，結(jié)合我國(guó)《勞動(dòng)合同法》、《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》及相關(guān)規(guī)定，現(xiàn)提出以下內(nèi)容及相應(yīng)意見如下：

一、前提條件

如果勞動(dòng)者嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度，用人單位可以解除勞動(dòng)合同且無需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。但是，適用這條規(guī)定的前提條件是：

1.行使解除權(quán)所依據(jù)的規(guī)章制度必須經(jīng)職工代表大會(huì)或者全體職工討論； 2.行使解除權(quán)所依據(jù)的規(guī)章制度必須予以公示或者告知?jiǎng)趧?dòng)者；

3.勞動(dòng)者違反單位規(guī)章制度，并且違反規(guī)章制度的程度嚴(yán)重。對(duì)嚴(yán)重的判斷，由用人單位證明，且應(yīng)當(dāng)符合公平與公正的原則。

二、程序

因勞動(dòng)者嚴(yán)重違反規(guī)章制度，用人單位單方解除勞動(dòng)合同的主要程序如下： 1.用人單位依照合法的規(guī)章制度相關(guān)條款，按照嚴(yán)重違反規(guī)章制度人員違規(guī)事實(shí)、解除勞動(dòng)合同的理由，形成處理決定，通知工會(huì)，征求工會(huì)的意見；

2.工會(huì)提出意見；

3.用人單位研究工會(huì)的意見，形成書面處理決定，并將處理結(jié)果通知工會(huì)； 4.用人單位將處理結(jié)果以書面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者，為其出具解除勞動(dòng)合同的證明，并告知其按照規(guī)定享受失業(yè)保險(xiǎn)待遇的權(quán)利；

5.將失業(yè)人員的名單自解除勞動(dòng)關(guān)系之日起7日內(nèi)報(bào)人社部門經(jīng)辦機(jī)構(gòu)備案，并在15日內(nèi)為勞動(dòng)者辦理檔案和社會(huì)保險(xiǎn)關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。

三、風(fēng)險(xiǎn)

首先，規(guī)章制度內(nèi)容必須合法，如果直接涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)規(guī)定的，由勞動(dòng)行政部門責(zé)令改正，給予警告；給勞動(dòng)者造成損害的，單位還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

其次，依此理由解除勞動(dòng)合同，必須保證解除合同所依據(jù)的規(guī)章制度合法有效，即一是內(nèi)容合法；二是經(jīng)民主程序或未予以公示、告知?jiǎng)趧?dòng)者，程序合法，否則存在違法解除的法律風(fēng)險(xiǎn)。用人單位違法解除勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行；勞動(dòng)者不要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)當(dāng)依照本法第八十七條規(guī)定支付賠償金。

除此之外，用人單位在將處理結(jié)果通知?jiǎng)趧?dòng)者時(shí)，必須依法定方式送達(dá)，否則將可能導(dǎo)致處理結(jié)果被依法撤銷。

四、法律依據(jù)：

1.《勞動(dòng)合同法》

第四條用人單位應(yīng)當(dāng)依法建立和完善勞動(dòng)規(guī)章制度，保障勞動(dòng)者享有勞動(dòng)權(quán)利、履行勞動(dòng)義務(wù)。

用人單位在制定、修改或者決定有關(guān)勞動(dòng)報(bào)酬、工作時(shí)間、休息休假、勞動(dòng)安全衛(wèi)生、保險(xiǎn)福利、職工培訓(xùn)、勞動(dòng)紀(jì)律以及勞動(dòng)定額管理等直接涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項(xiàng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會(huì)或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會(huì)或者職工代表平等協(xié)商確定。

在規(guī)章制度和重大事項(xiàng)決定實(shí)施過程中，工會(huì)或者職工認(rèn)為不適當(dāng)?shù)?，有?quán)向用人單位提出，通過協(xié)商予以修改完善。

用人單位應(yīng)當(dāng)將直接涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度和重大事項(xiàng)決定公示，或者告知?jiǎng)趧?dòng)者。

第三十九條勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同：

（二）嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的；

第四十三條用人單位單方解除勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)事先將理由通知工會(huì)。用人單位違反法律、行政法規(guī)規(guī)定或者勞動(dòng)合同約定的，工會(huì)有權(quán)要求用人單位糾正。用人單位應(yīng)當(dāng)研究工會(huì)的意見，并將處理結(jié)果書面通知工會(huì)。

第四十八條用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行；勞動(dòng)者不要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)當(dāng)依照本法第八十七條規(guī)定支付賠償金。第五十條用人單位應(yīng)當(dāng)在解除或者終止勞動(dòng)合同時(shí)出具解除或者終止勞動(dòng)合同的證明，并在十五日內(nèi)為勞動(dòng)者辦理檔案和社會(huì)保險(xiǎn)關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。

勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)按照雙方約定，辦理工作交接。用人單位依照本法有關(guān)規(guī)定應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，在辦結(jié)工作交接時(shí)支付。

用人單位對(duì)已經(jīng)解除或者終止的勞動(dòng)合同的文本，至少保存二年備查。第八十條用人單位直接涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)規(guī)定的，由勞動(dòng)行政部門責(zé)令改正，給予警告；給勞動(dòng)者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

2.中華人民共和國(guó)工會(huì)法（修正）

第二十一條第二款企業(yè)單方面解除職工勞動(dòng)合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)事先將理由通知工會(huì)，工會(huì)認(rèn)為企業(yè)違反法律、法規(guī)和有關(guān)合同，要求重新研究處理時(shí)，企業(yè)應(yīng)當(dāng)研究工會(huì)的意見，并將處理結(jié)果書面通知工會(huì)。

3.《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問題的解釋

（一）》 第十九條用人單位根據(jù)《勞動(dòng)法》第四條之規(guī)定，通過民主程序制定的規(guī)章制度，不違反國(guó)家法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定，并已向勞動(dòng)者公示的，可以作為人民法院審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的依據(jù)。

4.勞動(dòng)部辦公廳關(guān)于通過新聞媒介通知職工回單位并對(duì)逾期不歸者按自動(dòng)離職或曠工處理問題的復(fù)函

按照《企業(yè)職工獎(jiǎng)懲條例》（國(guó)發(fā)〔1982〕59號(hào)）第十八條規(guī)定精神，企業(yè)對(duì)有曠工行為的職工做除名處理，必須符合規(guī)定的條件并履行相應(yīng)的程序。因此，企業(yè)通知請(qǐng)假、放長(zhǎng)假、長(zhǎng)期病休職工在規(guī)定時(shí)間內(nèi)回單位報(bào)到或辦理有關(guān)手續(xù)，應(yīng)遵循對(duì)職工負(fù)責(zé)的原則，以書面形式直接送達(dá)職工本人；本人不在的，交其同住成年親屬簽收。直接送達(dá)有困難的可以郵寄送達(dá)，以掛號(hào)查詢回執(zhí)上注明的收件日期為送達(dá)日期。只有在受送達(dá)職工下落不明，或者用上述送達(dá)方式無法送達(dá)的情況下，方可公告送達(dá)，即張貼公告或通過新聞媒介通知。自發(fā)出公告之日起，經(jīng)過三十日，即視為送達(dá)。在此基礎(chǔ)上，企業(yè)方可對(duì)曠工和違反規(guī)定的職工按上述法規(guī)做除名處理。能用直接送達(dá)或郵寄送達(dá)而未用，直接采用公告方式送達(dá)，視為無效。

五、建議

建議人力資源部在行使該權(quán)利時(shí)，應(yīng)先明確所依據(jù)的規(guī)則制度是否有效，并明確勞動(dòng)者的行為構(gòu)成嚴(yán)重違反規(guī)則制度。只有滿足了這兩個(gè)條件，我司才可以無負(fù)擔(dān)的行使該權(quán)利。如果前兩項(xiàng)條件不能被同時(shí)滿足，則建議不要行使該權(quán)利，而應(yīng)采取要求勞動(dòng)者自愿請(qǐng)辭的策略，這樣可避免產(chǎn)生勞動(dòng)仲裁或訴訟糾紛。

第四篇：法律意見書

法律意見書

致：B事業(yè)單位： 北京金臺(tái)律師事務(wù)所武漢分所受貴單位之委托，就貴單位“是否應(yīng)當(dāng)行使股東權(quán)利以及怎樣行使股東權(quán)利”之事宜（以下簡(jiǎn)稱本案）進(jìn)行法律分析，并出具本律師意見書。出具本律師意見書的賀旭飛律師持有有效的《中華人民共和國(guó)律師執(zhí)業(yè)證》，有資格以執(zhí)業(yè)律師的身份，按照中國(guó)律師行業(yè)公認(rèn)的業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)、道德規(guī)范和勤勉盡責(zé)精神，根據(jù)貴公司提供的各份文件的復(fù)印件，依據(jù)我國(guó)現(xiàn)行相關(guān)的法律、法規(guī)和有關(guān)主管部門的文件，出具本律師意見書。本律師意見書以本意見書出具當(dāng)日有效的我國(guó)法律為限，但不排除與本法律意見書闡述的內(nèi)容存在有相關(guān)司法解釋和行政規(guī)定有尚未查詢到的可能，假設(shè)這些尚未查詢到的相關(guān)司法解釋或行政規(guī)定對(duì)本意見書內(nèi)表達(dá)的意見一概沒有影響。

我們?cè)趯忛喩衔乃龈鞣菸募Y料時(shí)，均是基于以下假設(shè)：

1.所有文件資料的署名、印鑒和圖章都是真實(shí)的，提交我所的所有文件復(fù)印件與原件都是一致的；

2.所有文件資料所陳述的所有事實(shí)都是確實(shí)存在的；

3.所有文件的各方的簽字締約人，均是有權(quán)或者獲得合法授權(quán)而簽署的。

一、為出具本律師意見書，我們審閱了貴公司提供給我們的以下列出的各份文件的復(fù)印件

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二、本案涉及的當(dāng)事人

1.湖北某商貿(mào)股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱“商貿(mào)公司”）； 2.A有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱“A公司”）； 3.B事業(yè)單位

4.C有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱“C公司”）； 5.D有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱“D公司”）；

6.E有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱“E公司”）。

三、商貿(mào)公司的基本背景資料

1.湖北某商貿(mào)股份有限公司注冊(cè)資金為人民幣9730萬元，目前每年參加工商年檢。

2.湖北某商貿(mào)股份公司屬于發(fā)起設(shè)立形式的股份有限公司，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)了公司的9730萬全部股份。

3.湖北某商貿(mào)股份公司有5個(gè)股東：A公司、B事業(yè)單位、C 公司、D公司、E公司。

4.湖北某商貿(mào)股份公司尚有部分優(yōu)良資產(chǎn)，土地和投資股權(quán)，但同時(shí)也負(fù)債，尚未出現(xiàn)資不抵債。

5.B事業(yè)單位從未參加過該股份公司的實(shí)際經(jīng)營(yíng)管理，也從未獲得公司分紅。

四、本案中商貿(mào)公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)狀況

1.A有限責(zé)任公司實(shí)物出資價(jià)值人民幣4300萬元，占股44%，雖然有驗(yàn)資出資到位報(bào)告，但在工商部門查不到實(shí)物出資清單的備案登記資料；

2.B事業(yè)單位實(shí)物出資價(jià)值人民幣3000萬元，占股30%，有驗(yàn)資出資到位的報(bào)告，也在工商部門查到有實(shí)物出資的清單的備案登記資料；

3.C有限責(zé)任公司實(shí)物出資價(jià)值人民幣400萬元，占股4%，此股權(quán)屬受讓獲得，原始出資人雖然有驗(yàn)資出資到位報(bào)告，但在工商部門查不到實(shí)物出資清單的備案登記資料，原始出資人已經(jīng)被工商部門吊銷其營(yíng)業(yè)執(zhí)照；

4.D有限責(zé)任公司實(shí)物出資價(jià)值人民幣400萬元，占股4%，此股權(quán)屬受讓獲得，原始出資人雖然有驗(yàn)資出資到位報(bào)告，但在工商部門查不到實(shí)物出資清單的備案登記資料，原始出資人已經(jīng)被工商部門吊銷其營(yíng)業(yè)執(zhí)照；

5.E有限責(zé)任公司貨幣出資人民幣1630萬元，占股17%。該公司已經(jīng)被工商部門吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照；雖然有驗(yàn)資出資全部到位報(bào)告，可能有部分貨幣未實(shí)際出資。

五、貴單位實(shí)質(zhì)進(jìn)入（維持、退出）湖北商貿(mào)股份公司的利弊分析

1、貴單位實(shí)質(zhì)進(jìn)入湖北商貿(mào)股份有限公司首先有利于控制實(shí)際有效運(yùn)營(yíng)，實(shí)現(xiàn)股權(quán)利益的最大化，如果經(jīng)營(yíng)恰當(dāng)，管理有效，實(shí)現(xiàn)商貿(mào)公司盈利，還可以取得股東紅利，為自己贏得一定的額外投資收益；其次如果進(jìn)入公司后，公司日漸漸衰退，經(jīng)營(yíng)不善，負(fù)債累累，資不抵債，作為控股股東，也可以實(shí)際控制公司現(xiàn)有資產(chǎn)，保持公司資產(chǎn)不當(dāng)流失，即使將來公司解散，在公司有財(cái)產(chǎn)可分的情況下，也可以保證作為控股股東的一方分得應(yīng)該所分的財(cái)產(chǎn)，將自己的利益掌握在自己手中。但不利之處在于，由于委托方現(xiàn)占公司股份只有30%，沒有絕對(duì)控股權(quán)，其對(duì)公司的控制力是有限的，容易被其他大股東邊緣化，因此實(shí)質(zhì)進(jìn)入到實(shí)質(zhì)控制需要有一定的時(shí)間，要花費(fèi)大量的人力、物力和財(cái)力；另一方面，即使取得實(shí)際控制權(quán)以后，由于公司現(xiàn)處于虧損狀態(tài)，要想使公司扭虧為盈需要有做大量的工作，需要有一個(gè)懂得經(jīng)營(yíng)管理的人才，而這一點(diǎn)委托方是否有這樣的人選，尚處于不確定的狀態(tài)。

2、貴單位維持湖北商貿(mào)公司的現(xiàn)狀有利于保持持股股東的地位，擁有公司高層領(lǐng)導(dǎo)的推選權(quán)，而且對(duì)公司經(jīng)營(yíng)不需要作出更多人力資本投入，而且由于貴單位的出資已經(jīng)到位，也不需要承擔(dān)出資不實(shí)的責(zé)任，因此，即使公司面臨破產(chǎn)，公司也沒有必要承擔(dān)因出資不實(shí)而帶來的繼續(xù)補(bǔ)足出資的責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)。但是，維持現(xiàn)狀的不利之處在于，雖然貴單位擁有一定的股份，但一直為參與公司經(jīng)營(yíng)管理，對(duì)公司的資產(chǎn)狀況不甚了解，一旦出現(xiàn)公司解散的情況，容易造成對(duì)自我利益的損失，不利于保護(hù)單位資產(chǎn)；其次，由于單位長(zhǎng)時(shí)間為未參與管理，如果公司出現(xiàn)資產(chǎn)轉(zhuǎn)移的情形，單位也無從知曉，因此維持現(xiàn)狀的不利就在于無法保護(hù)公司現(xiàn)有資產(chǎn)。

3、貴單位退出湖北商貿(mào)公司將會(huì)直接導(dǎo)致股東身份的喪失，其有利之處在于完全脫離與商貿(mào)公司的關(guān)系，清理貴單位的不良資產(chǎn)，其股份轉(zhuǎn)讓所得仍可為貴單位獲得一筆收益；不利之處在于如果現(xiàn)在將股份轉(zhuǎn)讓出去可能無法達(dá)到貴單位出資時(shí)候的數(shù)額，而且與出資時(shí)候的數(shù)額相比相距甚遠(yuǎn)，更有甚者由于找不到合適的買者，造成股份難以出售。

六、貴單位實(shí)質(zhì)進(jìn)入（維持、退出）湖北商貿(mào)股份公司實(shí)施方案可能遇到的困難與解決的辦法

1.貴單位實(shí)質(zhì)進(jìn)入湖北商貿(mào)股份公司實(shí)施方案可能遇到的困難與解決的辦法

首先，派人進(jìn)入公司管理層是一件十分困難的事情，按照現(xiàn)有《公司法》的相關(guān)規(guī)定，公司董事、監(jiān)事有股東大會(huì)選出，因此要想在公司管理層中占有一席之地，必須在股東大會(huì)中獲得足夠的選舉權(quán)，而貴單位只占公司股份的30%，難以形成多數(shù)表決；解決這一問題的辦法有二：一是聯(lián)絡(luò)其他股東，以期獲得其支持和幫助，在股東會(huì)中形成多數(shù)表決權(quán)；二是通過購(gòu)買其他股東的股份擴(kuò)充自己的股份，使自己擁有足夠的多數(shù)表決權(quán)，然后再以絕對(duì)表決權(quán)進(jìn)入公司管理層。其次，派人進(jìn)入公司之后維持公司的穩(wěn)定仍是一件困難的事情，由于貴單位長(zhǎng)期不參加公司管理經(jīng)營(yíng)，對(duì)公司的資產(chǎn)狀況、經(jīng)營(yíng)狀況不甚了解，要想進(jìn)入公司后順利的掌控公司顯得十分困難。要想解決這一問題的有效辦法是采取循序漸進(jìn)的辦法，現(xiàn)拉攏公司現(xiàn)有主要管理人員，以維持公司的正常經(jīng)營(yíng)，并逐步更換公司部分管理人員、財(cái)務(wù)人員，然后再采取股東會(huì)議的形式，更換公司主要管理人員。

2.貴單位維持湖北商貿(mào)股份公司現(xiàn)狀實(shí)施方案可能遇到的困難與解決的辦法

貴單位如果維持公司現(xiàn)狀，最大的困難在于無法保持公司資產(chǎn)的穩(wěn)定和不被挪用，由于貴單位長(zhǎng)期不參加公司經(jīng)營(yíng)管理，在公司實(shí)際管理中也沒有一席之地，因此無法保證其它股東不利用在公司的職權(quán)，為自己謀取利益，作為公司的股東，貴單位無法對(duì)公司資產(chǎn)進(jìn)行有效的監(jiān)管，以保護(hù)自身利益。解決這一問題的辦法是派人進(jìn)駐公司，可以通過股東會(huì)議提名高級(jí)管理人員和監(jiān)事，或者聯(lián)合其它中小股東選舉新的董事長(zhǎng)，或者待發(fā)現(xiàn)公司不當(dāng)處理公司資產(chǎn)，侵犯自身利益之后，采取股東代表訴訟的方法撤銷公司所做的行為，以維護(hù)自身利益。

3.貴單位退出湖北商貿(mào)股份公司實(shí)施方案可能遇到的困難與解決的辦法

貴單位退出湖北商貿(mào)股份公司的困難在于轉(zhuǎn)讓股份的困難，由于公司經(jīng)營(yíng)不散，公司日漸衰落，因此難以在市場(chǎng)上找到愿意購(gòu)買公司股份的出資者，即使找到可能與剛開始貴單位的出資額相距甚遠(yuǎn)，造成貴單位的資產(chǎn)損失。解決辦法就在于先暗中調(diào)查有哪些股東打算獲取公司的控股權(quán)，然后通過其它人傳出貴單位想出賣公司股份的消息，最后與該股東談判，討價(jià)還價(jià)，以恰當(dāng)?shù)膬r(jià)格轉(zhuǎn)讓貴單位手中的股份。

七、貴單位實(shí)質(zhì)進(jìn)入（維持、退出）實(shí)施本方案的注意事項(xiàng)

1.貴單位實(shí)質(zhì)進(jìn)入湖北商貿(mào)股份公司實(shí)施方案的注意事項(xiàng)

貴單位實(shí)質(zhì)進(jìn)入公司應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：一是充分了解公司的經(jīng)營(yíng)狀況以及現(xiàn)實(shí)資產(chǎn)，以及充分獲取公司的財(cái)務(wù)資料，以全面掌握公司的狀況，貴單位的實(shí)質(zhì)進(jìn)入做好鋪墊；二是要充分了解現(xiàn)在公司股權(quán)分布狀況，到工商局查看公司股權(quán)的備案以及部分股東破產(chǎn)后的股權(quán)被分到誰手中，有沒有出現(xiàn)股權(quán)分割的情況，總之，要找到公司股權(quán)的實(shí)際擁有人；三是要做好與其他股份持有人進(jìn)行長(zhǎng)期的談判準(zhǔn)備，建議同時(shí)與多位股東談判，把重點(diǎn)放在最想轉(zhuǎn)讓公司股份的股東上。

2.貴單位維持湖北商貿(mào)股份公司現(xiàn)狀實(shí)施的注意事項(xiàng)

貴單位維持湖北商貿(mào)股份公司現(xiàn)狀應(yīng)注意一下幾點(diǎn)：一是要充分關(guān)注公司動(dòng)態(tài)，尤其關(guān)注公司資產(chǎn)流轉(zhuǎn)狀況，對(duì)有公司暗中轉(zhuǎn)讓公司資產(chǎn)的情形要格外警惕；二是要盡可能參與公司的部門經(jīng)營(yíng)和管理，或在公司中留有比較信任的員工，以期掌握公司最新動(dòng)態(tài)；三是要保持與其它股東的密切聯(lián)系，加強(qiáng)溝通，當(dāng)遇到有侵害自身利益的情形，可以聯(lián)系其它中小股東共同維護(hù)自身利益。

3.貴單位退出湖北商貿(mào)股份公司實(shí)施方案的注意事項(xiàng)

貴單位退出湖北商貿(mào)股份公司應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：一是要找到恰當(dāng)?shù)暮献骰锇?，尤其是?duì)公司的資產(chǎn)有投資需求的投資者，并與之進(jìn)行關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的談判；二是保證現(xiàn)有股份的完整性，保存好重要的股權(quán)憑證、驗(yàn)資報(bào)告以及工商部門出具的有實(shí)物出資的清單的備案登記資料。

本律師意見書僅供貴公司參考，其律師建議并不一定完全正確，難免有一些尚未考慮周全之處，故僅供貴公司領(lǐng)導(dǎo)決策之參考。

北京金臺(tái)律師事務(wù)所武漢分所

號(hào):A20094201060691）

執(zhí)業(yè)律師（執(zhí)業(yè)證

第五篇：法律意見書

法律意見書

水礦企管部

關(guān)于貴州水城礦業(yè)股份有限公司后勤事務(wù)管理部

與周嬋房屋、場(chǎng)地租賃的

法 律 意 見 書

水礦股份非訴（2014）第4號(hào)

二 〇 一 四 年 四 月 三十 日

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水礦企管部

貴州水城礦業(yè)股份有限公司后勤事務(wù)管理部：

我部門對(duì)你部門與周嬋將要簽訂的《房屋、場(chǎng)地租賃合同》進(jìn)行審查，現(xiàn)根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》、《工商登記管理?xiàng)l例》、《關(guān)于印發(fā)<貴州省國(guó)資委監(jiān)管企業(yè)實(shí)行法律意見書制度的若干規(guī)定（試行）>的通知（黔國(guó)資通法規(guī)[2012]151號(hào)）及其他相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，結(jié)合我部的審查情況提出分析報(bào)告并提供相應(yīng)法律意見如下：

一、法律分析 1.合同主體不適格。

（1）合同的出租方為“貴州水城礦業(yè)股份有限公司后勤事務(wù)管理部”，按照《合同法》第二條“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?！奔粗挥凶匀蝗?、法人、其他組織才是適格的簽約主體?！逗贤ā返诰艞l“當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力?！焙笄谑聞?wù)管理部屬于管理部室，不是法人主體，不具有簽訂合同的民事權(quán)利能力和民事行為能力。

（2）合同的承租方為自然人，無法以個(gè)人的名義獨(dú)立對(duì)外經(jīng)營(yíng)。應(yīng)成立公司，以公司的名義獨(dú)立對(duì)外經(jīng)營(yíng)。

2.合同內(nèi)容存在以下問題：

（1）合同名稱與合同內(nèi)容不符。本合同名義上雖為租賃合同，實(shí)質(zhì)上仍然是承包合同的內(nèi)容。而此種承包是法律上

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水礦企管部

不允許的，在實(shí)際操作中也容易出現(xiàn)問題。

（2）合同租賃方式違反法律規(guī)定?！豆镜怯浌芾?xiàng)l例》第五十四條第一款規(guī)定：“任何單位和個(gè)人不得偽造、涂改、出租、出借、轉(zhuǎn)讓營(yíng)業(yè)執(zhí)照。”第六十九條規(guī)定：“偽造、涂改、出租、出借、轉(zhuǎn)讓營(yíng)業(yè)執(zhí)照的，由公司登記機(jī)關(guān)處以一萬元以上十萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！北竞贤诹鶙l“租賃期間六枝多經(jīng)分公司及六枝特區(qū)水礦順源機(jī)動(dòng)車檢測(cè)有限公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照由乙方經(jīng)營(yíng)”違反了法律的禁止性規(guī)定。

（3）合同承包期限過長(zhǎng)。本合同承包期5年應(yīng)改為1年，1年期滿后如有意愿再續(xù)租。

（4）合同爭(zhēng)議方式約定不明確。本合同第十四條約定：“…如協(xié)商不成，向合同終訂管轄人民法院提起訴訟。”應(yīng)先在合同中明確簽訂地點(diǎn)，將此條其改為“…如協(xié)商不成，向合同簽訂地有管轄權(quán)的人民法院提起訴訟解決?！?/p>

（5）工資分配相關(guān)內(nèi)容屬于承包經(jīng)營(yíng)的內(nèi)容，建議刪除。

二、財(cái)務(wù)分析

1.乙方投入資金、資產(chǎn)的帳務(wù)處理問題

乙方投入150萬元新建“環(huán)保線”和投入資金對(duì)甲方的場(chǎng)地、道路進(jìn)行平整、現(xiàn)有部分安檢設(shè)備、業(yè)務(wù)辦證廳進(jìn)行改造和更新的資金，從確認(rèn)投資的要件來看，不符合投資者投入的法律形式，無法確認(rèn)投資主體，不能確認(rèn)為投資款。

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水礦企管部

依據(jù)合同第五條約定，乙方投入資金對(duì)甲方的場(chǎng)地、道路進(jìn)行平整、現(xiàn)有部分安檢設(shè)備、業(yè)務(wù)辦證廳進(jìn)行改造和更新。（改造方案需甲方審核同意后方可進(jìn)行改造），如乙方以六枝多經(jīng)分公司及六枝特區(qū)水礦順源機(jī)動(dòng)車檢測(cè)有限公司的名義經(jīng)營(yíng)，乙方投入的資金只能以甲方名義取得發(fā)票并納入甲方，收取的款項(xiàng)賬務(wù)上只能體現(xiàn)向乙方借款，掛其他應(yīng)付款。

2.債權(quán)債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)

乙方以六枝多經(jīng)分公司及六枝特區(qū)水礦順源機(jī)動(dòng)車檢測(cè)有限公司的名義進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，由于六枝多經(jīng)分公司是貴州水城礦業(yè)股份有限公司的分公司，其發(fā)生的安全、環(huán)保、行業(yè)監(jiān)管等經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)法律主體是股份公司，雖然合同約定由乙方負(fù)責(zé)，但是在任何對(duì)外法律事項(xiàng)方面，都不能改變股份公司的法律主體地位，其發(fā)生的任何法律風(fēng)險(xiǎn)仍由股份公司承擔(dān)。

3.租賃期間員工勞動(dòng)關(guān)系及社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)問題

如乙方以六枝多經(jīng)分公司及六枝特區(qū)水礦順源機(jī)動(dòng)車檢測(cè)有限公司的名義對(duì)外從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，因六枝多經(jīng)分公司是股份公司分公司，乙方其實(shí)是以股份公司名義進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，因此所有員工的勞動(dòng)關(guān)系承擔(dān)主體均為股份公司。租賃期間乙方安置或吸收六枝多經(jīng)分公司的員工其勞動(dòng)關(guān)系應(yīng)延續(xù)股份公司的員工處理。新增資產(chǎn)的同時(shí)新增員工的勞動(dòng)管理處理可以有兩種方式：①吸收為水礦員工按股份公司的員工處理，②新增部分員工通過勞務(wù)公司委派按勞務(wù)費(fèi)列支并索取勞務(wù)費(fèi)發(fā)票。

勞務(wù)派遣只能適合于臨時(shí)性、輔助性的崗位，但從租賃

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合同來看5年的承包期，部分崗位可能會(huì)不適用勞務(wù)派遣的規(guī)定。且出租人撤走后，新增員工如何安置對(duì)股份公司來說是一個(gè)沉重的負(fù)擔(dān)。

三、建議

合同提及的“租賃”模式存在一定的法律風(fēng)險(xiǎn)和稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，由于股份公司一直在為整體上市工作努力，而該種模式將會(huì)導(dǎo)致上述法律審查、財(cái)務(wù)核算和稅務(wù)處理上存在的一些比較重大的影響，將會(huì)給上市申報(bào)審查工作造成一定的負(fù)面影響，我部針對(duì)該項(xiàng)目提出另外兩種方案，供你部參考，具體如下。

（一）方案一——車間租賃模式

該模式為：對(duì)方投入資金和資產(chǎn)，以出租人名義搭建環(huán)保線購(gòu)買設(shè)備投產(chǎn)，所有資產(chǎn)發(fā)票主體為股份公司，產(chǎn)權(quán)權(quán)屬為股份公司，待建成投產(chǎn)后，由出租人出租，收取租賃費(fèi)。承租方以自己名義獨(dú)立生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，獨(dú)立核算，市場(chǎng)化運(yùn)作。租賃期滿或雙方協(xié)商終止租賃關(guān)系后，承租方撤出，全部資產(chǎn)歸股份公司所有。

優(yōu)點(diǎn)：車間租賃模式避免了因生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)主體問題引起的法律風(fēng)險(xiǎn)、財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，也避免了終止運(yùn)營(yíng)后資產(chǎn)的后續(xù)處理問題，能提前確認(rèn)投入資產(chǎn)的權(quán)屬問題，承租人在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)過程中產(chǎn)生的一切糾紛和法律責(zé)任均與出租人無關(guān)，由承租人自行承擔(dān)或解決，出租人不承擔(dān)任何法律風(fēng)險(xiǎn)和財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。

缺點(diǎn)：該模式涉及到租賃場(chǎng)地、廠房和機(jī)器設(shè)備。在稅收方面，出租方按取得的土地、廠房租賃收入的5%繳納營(yíng)業(yè)稅，同時(shí)繳納營(yíng)業(yè)稅附加稅費(fèi)（城建稅、教育費(fèi)附加、地方教育費(fèi)附加、價(jià)格調(diào)節(jié)基金）；租賃廠房應(yīng)按廠房租金乘以

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12%的稅率繳納房產(chǎn)稅；租賃設(shè)備應(yīng)按設(shè)備租賃收入的17%繳納增值稅及相應(yīng)的附加稅費(fèi)（城建稅、教育費(fèi)附加、地方教育費(fèi)附加、價(jià)格調(diào)節(jié)基金）；同時(shí)還應(yīng)承擔(dān)每年的土地使用稅，稅負(fù)比較重。

（二）方案二——場(chǎng)地租賃模式

出租人只將場(chǎng)地租賃給承租人，承租人在該場(chǎng)地上以自己名義搭建車間和建設(shè)生產(chǎn)作業(yè)線，建設(shè)投產(chǎn)后，承租人以自己名義獨(dú)立開展生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，獨(dú)立核算，市場(chǎng)化運(yùn)作，出租人只收取場(chǎng)地租賃費(fèi)。租賃期滿或雙方協(xié)商終止租賃關(guān)系時(shí)，全部資產(chǎn)歸股份公司所有，承租人撤出。

優(yōu)點(diǎn)：場(chǎng)地租賃模式同樣避免了因生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)主體問題引起的法律風(fēng)險(xiǎn)、財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，承租人在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)過程中產(chǎn)生的一切糾紛和法律責(zé)任均與出租人無關(guān)，由承租人自行承擔(dān)或解決，出租人不承擔(dān)任何法律風(fēng)險(xiǎn)和稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。在稅費(fèi)方面，只涉及場(chǎng)地租賃，只按場(chǎng)地租賃收入繳納營(yíng)業(yè)稅及其附加稅費(fèi)和每年應(yīng)繳納的土地使用稅，不繳納其他稅費(fèi)，稅負(fù)較輕。

缺點(diǎn)：實(shí)施該方案，只能在終止租賃關(guān)系后，廠房、機(jī)器設(shè)備、工具等資產(chǎn)才歸股份公司所有，不能取得該資產(chǎn)權(quán)屬屬于股份公司的規(guī)范票據(jù)，只能作為營(yíng)業(yè)外收入入賬。另外，新建廠房時(shí)是否涉及審批手續(xù)，股份公司在接收廠房后是否需要變更廠房的相關(guān)手續(xù)，手續(xù)是否容易變更，這些問題尚不能確定。

綜上所述，比較方案一（車間租賃模式）和方案二（場(chǎng)地租賃模式），從經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)來看，方案一和方案二只存在是否能收到租金的風(fēng)險(xiǎn)，不存在其他經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)；從稅負(fù)情況來看，方案二的稅負(fù)最低，只涉及營(yíng)業(yè)稅和土地使用稅。因此，綜合法律風(fēng)險(xiǎn)、稅收風(fēng)險(xiǎn)、債權(quán)債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)和稅負(fù)情況等，方

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水礦企管部

案二為最佳方案。

貴州水城礦業(yè)股份有限公司企業(yè)管理部

二 〇 一 四 年 四 月 三十 日