第一篇：企業(yè)法律意見書

企業(yè)法律意見書

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致： ________ 股份有限公司籌委會(引言)________ 律師事務(wù)所(以下簡稱本所)接受 ________ 股份有限公司籌委會(以下簡稱股份公司)的委托，擔(dān)任貴公司的特聘法律顧問，就發(fā)起設(shè)立 ________ 股份有限公司事宜進行審查并出具法律意見書。

一、股份公司各發(fā)起致： ________ 股份有限公司籌委會________ 律師事務(wù)所(以下簡稱本所)接受 ________ 股份有限公司籌委會(以下簡稱股份公司)的委托，擔(dān)任貴公司的特聘法律顧問，就發(fā)起設(shè)立 ________ 股份有限公司事宜進行審查并出具法律意見書。

一、股份公司各發(fā)起人的主體資格

二、股份公司的設(shè)立方式

三、股份公司的發(fā)起方式

四、股份公司發(fā)起人與股份公司的關(guān)系

五、股份公司章程(草案)

六、股份公司的組織機構(gòu)

七、股份公司的股份設(shè)置和股本結(jié)構(gòu)

八、股份公司擁有或者使用的主要資產(chǎn)狀況

九、股份公司的工商、稅務(wù)守法狀況

十、股份公司的涉訟狀況

十一、結(jié)論意見：

________ 律師事務(wù)所經(jīng)辦律師(簽字)

________ 年 ________ 月 ________ 日說明：、文書的含義及作用根 據(jù)《公司法》的規(guī)定，設(shè)立股份有限公司，必須經(jīng)過國務(wù)院授權(quán)的部門或者省級人民政府的批準(zhǔn)，并且對設(shè)立股份有限公司提出了較有限責(zé)任公司嚴格得多的標(biāo)準(zhǔn)。因此，在設(shè)立股份有限公司時，必須按一系列的條件準(zhǔn)備好各種文件，并上報國務(wù)院授權(quán)的部門或者省級人民政府。在上報材料中，往往需要律師對一系列的文件進 行法律上的審核，并且就其合法與否出具法律意見，而且該法律意見文件也要作上報材料，這就是設(shè)立股份有限公司的法律意見書。事實上，在設(shè)立股份有限公司的 過程中，律師的作用遠不止出具一份法律意見書，往往還參與發(fā)起人的協(xié)議、章程、以及其他重要合同、決議的起草工作。只有經(jīng)過認真起草各種協(xié)議并在法律上不 存在障礙，才能最終獲得批準(zhǔn)。、文書制作要點設(shè)立股份有限公司的法律意見書一般要寫明以下要點：

(1)引言。引言部分要寫明委托人(一般為股份有限公司籌委會)和被委托人(即出具法律意見書的律師事務(wù)所)的名稱和委托事項，以及制作法律意見書的依據(jù)、用途和律師事務(wù)所的承諾。

(2)股份有限公司各發(fā)起人的主體資格。要對各發(fā)起人進行介紹，并出具其是否具有發(fā)起設(shè)立股份有限公司的資格的法律意見。

(3)股份有限公司的設(shè)立方式。根據(jù)公司法的規(guī)定，股份有限公司的設(shè)立有兩種方式，即發(fā)起設(shè)立與募集設(shè)立。法律意見書要載明其設(shè)立方式，并就該設(shè)立方式是否合法發(fā)表法律意見。

(4)股份有限公司的發(fā)起方式。法律意見書要具體寫明各發(fā)起人的出資方式(如貨幣、實物、各種無形資產(chǎn))及出資比例，并就此發(fā)起方式的合法與否發(fā)表法律意見。

(5)股份有限公司發(fā)起人與股份有限公司的關(guān)系。在此，法律意見書主要應(yīng)載明三個內(nèi)容。即雙方的持股關(guān)系、關(guān)聯(lián)交易與同業(yè)競爭。對于關(guān)聯(lián)交易與同業(yè)競爭要作具體闡述。最后，對三個內(nèi)容均應(yīng)發(fā)表其合法與否的法律意見。

(6)股份有限公司章程(草案)主要審查其章程是否符合《公司法》及其他法律、法規(guī)的規(guī)定，并就此發(fā)表法律意見。

(7)股份有限公司的組織機構(gòu)。要載明其具體組織機構(gòu)(如股東大會、董事會、監(jiān)事會、總經(jīng)理等)的設(shè)置、構(gòu)成及議事規(guī)則，并就其合法與否發(fā)表法律意見。

(8)股份有限公司的股份設(shè)置和股本結(jié)構(gòu)。法律意見書要具體載明各發(fā)起人所持有的股份性質(zhì)以及持股比例，并就其合法與否發(fā)表法律意見。

(9)股份有限公司的工商、稅務(wù)守法狀況。法律意見書應(yīng)載明律師調(diào)查或有關(guān)部門提供的文件，分別就股份有限公司是否存在違反工商、稅務(wù)的有關(guān)規(guī)定以及所受處罰進行陳述(如有)，并出具法律意見。

(10)股份有限公司的涉訟狀況。此處包括民事訴訟、仲裁和行政處罰，法律意見書要對其中重大的部分一一披露。

(11)結(jié)論意見。在結(jié)論意見中，應(yīng)明確載明出具法律意見書的律師對本次設(shè)立股份有限公司是否合法作出判斷。如果有保留意見，也應(yīng)明確給予說明。

第二篇：企業(yè)改制法律意見書參考

【】律師事務(wù)所

關(guān) 于

【】企業(yè)改制為【】

之 法律意見書

【】號

第一部分 引 言

根據(jù)【】事務(wù)所（以下稱“本所”）與【改制企業(yè)或委托的企業(yè)】（以下簡稱“【】”）簽訂的《【】法律服務(wù)聘用協(xié)議》，本所作為本次【擬改制企業(yè)】進行公司制改造事項的特聘專項法律顧問，參與【】改制的相關(guān)工作。本所律師按照律師行業(yè)公認的業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)、道德規(guī)范和勤勉盡責(zé)精神，現(xiàn)就本次【】改制的相關(guān)事宜發(fā)表法律意見。

為出具本法律意見書，本所律師特作如下聲明：

1、本所律師已獲得【擬改制企業(yè)】及相關(guān)方的承諾，其向本所提供的為出具本法律意見書所必需的文件材料是真實、準(zhǔn)確和完整的，復(fù)印件與原件完全一致。

2、本所律師僅依據(jù)本法律意見書出具日以前已經(jīng)發(fā)生或存在的事實和中華人民共和國（以下簡稱“中國”）現(xiàn)行法律法規(guī)、規(guī)范性文件發(fā)表法律意見。

3、本所律師已經(jīng)對與出具本法律意見書有關(guān)的所有文件資料及口頭證言進行審查判斷，并據(jù)此出具法律意見。

4、本所律師對本次設(shè)立【擬改制企業(yè)】改制的合法性及對設(shè)立【改制后的一人有限責(zé)任公司】有重大影響的法律問題發(fā)表法律意見，法律意見書中不存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述及重大遺漏，否則本所愿承擔(dān)法律規(guī)定的相應(yīng)責(zé)任。

5、本所律師同意將本法律意見書作為【擬改制企業(yè)】改制相關(guān)申請必備之文件，隨其他申報材料一起上報，并依法對出具的法律意見承擔(dān)責(zé)任。

本所律師按照律師行業(yè)公認的業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)、道德規(guī)范和勤勉盡責(zé)精神，對【擬改制企業(yè)】及相關(guān)各方提供的有關(guān)文件和事實進行了核查和驗證，現(xiàn)出具法律意見書如下：

第二部分 釋

義

除非本法律意見書文義另有所指，下列詞語的含義如下：

本所

指 指

【請根據(jù)實際情況增補釋義內(nèi)容，包括但不限于擬改制企業(yè)名稱、改制后公司制企業(yè)名稱、為改制提供審計、評估等服務(wù)中介機構(gòu)名稱、改制及本法律意見書出具所依據(jù)的批準(zhǔn)文件、法律法規(guī)等】

元 指 中華人民共和國法定貨幣人民幣

第三部分 正 文

一、擬改制企業(yè)的歷史沿革和現(xiàn)狀

【擬改制企業(yè)營業(yè)執(zhí)照、公司章程記載事項、公司歷史沿革的簡要描述】 【請簡要描述本改制企業(yè)與批準(zhǔn)改制的南車集團在企業(yè)隸屬方面的關(guān)系，特別說明股權(quán)關(guān)系等】

二、【】改制所獲得的批準(zhǔn)和授權(quán)（根據(jù)實際情況增刪）經(jīng)本所律師審查，【公司】的設(shè)立已取得了以下批準(zhǔn)和授權(quán)：

1、【】年【】月【】日，【內(nèi)部決策程序及所形成的決議文件】。

2、【】年【】月【】日，【職工代表大會】。

3、【】年【】月【】日【上級單位審批，請?zhí)顚懪奈奶?、全稱及主要內(nèi)容】。

4、【】年【】月【】日，【】取得【】工商行政管理局核發(fā)的【】號《企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書》。根據(jù)上述核準(zhǔn)通知書，預(yù)先核準(zhǔn)的公司名稱為“【】”。

5、【】年【】月【】日，【】取得【】核發(fā)的【】號《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》。

6、【其他獲得的批準(zhǔn)情況，請補充】

經(jīng)本所律師審查，上述為【】改制設(shè)立【】而出具的文件的內(nèi)容和形式均符合中國現(xiàn)行的法律、法規(guī)。

三、設(shè)立【改制后的一人有限責(zé)任公司】的實質(zhì)條件

1、【改制后的一人有限責(zé)任公司】的設(shè)立方式 本次【改制后的一人有限責(zé)任公司】的設(shè)立是根據(jù)《公司法》第【】的規(guī)定【】設(shè)立。

2、設(shè)立【改制后的一人有限責(zé)任公司】的條件

【請逐條核對該公司的設(shè)立是否符合《公司法》對有限責(zé)任公司及一人有限責(zé)任公司的設(shè)立要求】

本所律師認為，【改制后的一人有限責(zé)任公司】已具備設(shè)立成為一人有限責(zé)任公司的實質(zhì)條件。

四、【改制后的一人有限責(zé)任公司】設(shè)立的主要程序

【擬改制企業(yè)】在本次公司制改造的過程中，依照《公司法》及國有企業(yè)改制相關(guān)規(guī)范性文件的要求，并履行了以下法律程序：

1、【改制方案內(nèi)容】；

2、【職工安置方案，且方案應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會或者職工大會審議通過職代會的情況】；

3、【】年【】月【】日，【南車集團下發(fā)同意改制的批文】

4、【請描述該企業(yè)改制前是否全數(shù)通知各金融債權(quán)人，并均取得同意的回執(zhí)】

5、【對于企業(yè)原對外簽署且正在履行的重大合同，如就企業(yè)改制需取得對方同意或需通知的，該等義務(wù)是否履行，以及回執(zhí)的取得情況】；

6、【】年【】月【】日，【】出具以2007年6月30日為基準(zhǔn)日的【】號《審計報告》；

7、【】年【】月【】日，【】對改制企業(yè)以2007年6月30日作為評估基準(zhǔn)日對該企業(yè)進行資產(chǎn)評估，并出具【】號《資產(chǎn)評估報告》，評估結(jié)果已報南車集團備案；

8、【】年【】月【】日，【】取得【】工商行政管理局核發(fā)的【】號《企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書》。根據(jù)上述核準(zhǔn)通知書，預(yù)先核準(zhǔn)的公司名稱為“【】”。

9、【】年【】月【】日，驗資機構(gòu)【】出具改制后一人有限公司【】的【】號《驗資報告》；

10、制定新公司章程的情況；

11、人事任免情況,該等人事安排是否屬于公司法以及現(xiàn)行公司章程的要求。

12、辦理國有產(chǎn)權(quán)登記變更手續(xù)；

13、【】年【】月【】日，【公司】就企業(yè)組織形式、企業(yè)名稱變更等相關(guān)事項已取得【工商局】核發(fā)的【】號《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，相關(guān)文件已辦理完畢工商變更手續(xù)；

14、取得一人公司企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照后，辦理稅務(wù)登記變更、業(yè)務(wù)資質(zhì)變更、社會保險登記變更等有關(guān)手續(xù)的情況。

15、請?zhí)貏e說明資產(chǎn)權(quán)屬證書權(quán)利人變更是否均已完成。

經(jīng)審核上述相關(guān)文件，本所律師認為，【】的設(shè)立已履行了必要的設(shè)立程序，該公司的設(shè)立合法、有效。

五、【】公司股東的出資

請描述擬進入改制后公司的資產(chǎn)情況，是否存在資產(chǎn)剝離、債權(quán)債務(wù)處置方案、是否存在任何權(quán)利限制等。

請?zhí)貏e說明資產(chǎn)權(quán)屬證書權(quán)利人變更是否均已完成。

六、人員安置

請描述，是否涉及人員安置，安置方案如何，該等方案通過職代會審議的情況、該方案對本次公司制改造是否存在任何影響、是否符合職工利益。

如不涉及人員安置或重組，亦請明確說明。本所律師認為，【結(jié)論性意見】。

七、【】之公司治理結(jié)構(gòu)

【】建立完整的內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)【】，并擁有獨立的職能部門，包括【】?！竞喪龉緝?nèi)部制度建設(shè)情況】

本所律師認為，【】已依法設(shè)置獨立機構(gòu)，獨立行使經(jīng)營管理權(quán)，該公司將不會產(chǎn)生與股東及其控制的其他企業(yè)間機構(gòu)混同、產(chǎn)權(quán)不清的情形。

八、結(jié)論意見

綜上所述，本所律師認為：本次由【】改制為【】已具備必要的實質(zhì)性條件和程序性條件，不存在影響本次設(shè)立【公司】的重大法律障礙和重大法律風(fēng)險。

本法律意見書正本四份，無副本。

【律師事務(wù)所】蓋章

負責(zé)人：

經(jīng)辦律師：

二〇〇八年【】月【】日

第三篇：企業(yè)并購法律意見書

關(guān)于：HNTHFM科技有限公司國內(nèi)并購之 法律意見書

北京市恒爍律師事務(wù)所（下稱“本所”）是經(jīng)北京市司法局批準(zhǔn)成立，且在中華人民共和國司法部備案的中國律師事務(wù)所，依照中國法律規(guī)定，本所具備為法人及自然人的民事法律行為提供法律意見的資格，署名律師為中華人民共和國執(zhí)業(yè)律師。本所現(xiàn)接受HNTHFM科技有限公司（下稱＂TH公司＂）的委托，就該司并購HNKFGYFM有限公司（下稱＂KFGYFM公司＂）及ZZ市ZDFM有限公司（下稱“ZDFM公司”）及所涉及之相關(guān)法律問題（下稱“委托事項”）的合法性，出具本法律意見書。

本法律意見書是本所根據(jù)中國律師行業(yè)所具有的勤勉謹慎精神和通常職業(yè)道德，在本所律師審閱TH公司所提供關(guān)于與委托事項有關(guān)文件資料的基礎(chǔ)上制作，本所并就此假設(shè)：

(1)有關(guān)文件、資料已全面及完整地披露給本律師事務(wù)所；

(2)有關(guān)文件、資料的影印件、傳真件與正本相符；

(3)有關(guān)文件、資料之簽章屬實。

為出具本法律意見，本所對該協(xié)議所涉及的文件、事實已向有關(guān)部門做出本所認為適當(dāng)及需要的調(diào)查及印證。本法律意見書主要為根據(jù)前述基礎(chǔ)及于其出具日期時有效的中國法律與行政法規(guī)而做出。

前述所稱之“法律”指中華人民共和國全國人大及其常委會制定的在全國范圍內(nèi)實施之規(guī)范性文件；“行政法規(guī)”指中華人民共和國國務(wù)院制定的在全國范圍內(nèi)實施之規(guī)范性文件。

依據(jù)所附文件和假設(shè)，本所提出法律意見如下：

一、關(guān)于收購各方主體概述及其法律評述

（一）、TH公司概述

TH公司是一家經(jīng)HN省KF市商務(wù)局批準(zhǔn)及KF市工商行政管理局登記的外商獨資企業(yè)，證書編號為商外資x府p資字〔２００７〕００xx號。成立于2007年9月5日，注冊地址為KF市xx街６號，公司經(jīng)營范圍為FM產(chǎn)品的設(shè)計及研發(fā)，注冊資本港幣壹千萬元整，股東為（香港）ZGFM控股有限公司。

（二）、KFGY公司概述

KFGYFM公司原是一家成立于二ＯＯ四年一月六日的經(jīng)HN省KF市工商行政管理局登記的有限責(zé)任公司，注冊號為ｘ工商企XXXX００１３００XXX。注冊地址為KF市XX路XX號，公司經(jīng)營范圍為FM、管件及FM零配件的生產(chǎn)銷售及出口，生

產(chǎn)科研等所需的原輔材料、機械設(shè)備、儀器、儀表及零配件的進口業(yè)務(wù)（國家法律法規(guī)規(guī)定需要生產(chǎn)許可證產(chǎn)品憑許可證生產(chǎn)經(jīng)營），注冊資本人民幣ｘ千萬元整，原股東為自然人FXX與WXX。

二ＯＯ七年九月二十日，KFGYFM公司原自然人股東FXX與WXX各與TH公司簽訂了《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，將其各自持有的KFGYFM公司的所有股權(quán)轉(zhuǎn)讓予TH公司，此后該轉(zhuǎn)讓行為得到了HN省KF市工商行政管理局變更登記，成為外商投資企業(yè)法人獨資的有限責(zé)任公司。

（三）、ZDFM公司概述

ZDFM公司原是一家成立于二ＯＯ一年四月一日的經(jīng)HN省ZZ市工商行政管理局登記的有限責(zé)任公司，注冊號為Z工商企00０１０８２１００１00。注冊地址為ZZ市XX區(qū)XX路XX號，公司經(jīng)營范圍為本企業(yè)自產(chǎn)產(chǎn)品及相關(guān)技術(shù)的進出口業(yè)務(wù)（國家限定公司經(jīng)營或禁止進出口商品及技術(shù)除外），注冊資本人民幣X千三百三十六萬八千一百元整，原股東為自然人FXX與FAX。

二ＯＯ七年ｘ月二十五日，ZDFM公司原自然人股東FXX與房AX各與TH公司簽訂了《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，將其各自持有的ZDFM公司的所有股權(quán)轉(zhuǎn)讓予TH公司，此后該轉(zhuǎn)讓行為得到了HN省ZZ市工商行政管理局變更登記，成為外商投資企業(yè)法人獨資的有限責(zé)任公司。

二、關(guān)于對上述主體資格及并購行為的法律評述

（一）、主體資格的法律評述

本所律師經(jīng)對上述各主體的資格審查后認為, 上述主體設(shè)立行為符合我國《公司法》,《公司登記管理條例》等相關(guān)規(guī)定,是合法、有效的。

同時，本所律師認為,基于上述主體設(shè)立的合法性，并在并購前依法持續(xù)經(jīng)營,并未發(fā)生能導(dǎo)致其破產(chǎn),清算,被撤消,終止經(jīng)營等情形,其營業(yè)范圍已經(jīng)獲得有權(quán)部門的核準(zhǔn)登記,經(jīng)營的業(yè)務(wù)在其核準(zhǔn)登記的范圍內(nèi)進行,依法應(yīng)受到法律保護,股東及公司依法享有經(jīng)營利益,承擔(dān)經(jīng)營風(fēng)險和義務(wù)。

（二）并購行為的法律評述

１、《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》

本所律師經(jīng)審查上述《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》（下稱“該協(xié)議”）及其相關(guān)事實后認為，該協(xié)議分別簽訂于二ＯＯ八年九月二十日和二ＯＯ八年九月二十五日，是雙方自愿協(xié)商訂立,是雙方的真實意思表示,訂約各方均有法律規(guī)定的民事權(quán)利能力和民事行為能力及合法授權(quán)簽署,交付,履行該協(xié)議, 雙方在協(xié)議書中約定的股權(quán)轉(zhuǎn)讓的價格、付款方式及違約責(zé)任等條款具體、明確;訂約各方已經(jīng)按照其公司章程和規(guī)定獲得了合法合規(guī)的授權(quán), 已采取一切必需的步驟，以獲得簽署、交付并履行運營協(xié)議所需的股東會及/和董事會的批準(zhǔn)、授權(quán)。

同時，該協(xié)議已經(jīng)KF與ZZ二地工商局批準(zhǔn)，依法生效。２、變更行為

本所律師審查后認為,（香港）ZGFM控股有限公司依據(jù)香港商業(yè)登記條例注冊成立并在中國KF依照《中華人民共和國外資企業(yè)法》和《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》成立外商獨資企業(yè)TH公司，TH公司于并購KFGYFM公司及并購ZDFM公司的股權(quán)，是依照《中華人民共和國公司法》和《中華人民共和國公司登記管理條例》以及《關(guān)于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執(zhí)行意見》依法進行，后者的企業(yè)性質(zhì)變更為外商投資企業(yè)法人獨資的有限責(zé)任公司并得到政府相關(guān)部門的批準(zhǔn)和核準(zhǔn)，其變更過程符合國家有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，變更登記行為是合法、有效的。

3、關(guān)于境外SMA公司及簽署之換股協(xié)議之法律評述

CHINAVALVE HOLDINGS LIMITED是在薩摩亞群島注冊成立的境外國際商務(wù)公司，注冊登記號為：98781。

（香港）ZGFM控股有限公司（下稱“ZGFM公司”）成立于2007年6月12日，根據(jù)香港商業(yè)登記署記載，該公司已依據(jù)香港商業(yè)登記條例辦理商業(yè)登記，登記證號碼：38045643，注冊證書號碼：1140786，股東及董事為中國香港居民LAMYAN，身份證號：P513421（4）。

本所律師審查后認為, CHINAVALVE HOLDINGS LIMITED與（香港）ZGFM控股有限公司均是在中國境外設(shè)立的國際商務(wù)公司，屬于境外企業(yè)。

至于各方簽署之換股協(xié)議的合法性，在簽訂主體及履行地上均在中國境外，根據(jù)屬人與屬地主義原則應(yīng)該由所在地法律管轄，故應(yīng)以所在地法律進行評價與判斷，本所律師只針對涉及中國實體法部分出具法律意見。

4、關(guān)于TH公司國內(nèi)并購行為是否構(gòu)成“返程投資”的法律評述

經(jīng)本所律師查證，TH公司并購KFGY公司與ZZFM公司發(fā)生于二ＯＯ八年九月二十日和九月二十五日，當(dāng)時TH公司的股東中國FM公司及其股東均系境外人士，故在目前相關(guān)政府部門未對相關(guān)法規(guī)進行擴張解釋的前提下，應(yīng)該不構(gòu)成所謂的“返程投資”。

三、結(jié)論

綜上所述, 本所律師認為,本次并購所涉各方主要當(dāng)事人主體適格，對于并購內(nèi)容的意思表示真實、一致，同時并購已經(jīng)中國相關(guān)行政機關(guān)進行審批與確認；相關(guān)的法律文件，特別是并購過程中的協(xié)議文件，適用中華人民共和國合同法第四十四條第一款，自成立之日起生效，為合法、有效協(xié)議。KFGYFM公司及ZDFM公

司變更股東的行為確立已經(jīng)獲得了包括但不限于KF與ZZ市工商行政管理局的核準(zhǔn)與登記,該等核準(zhǔn)與登記的行政部門均系有權(quán)做出核準(zhǔn)與登記的合法授權(quán)的行政部門, 因此KFGYFM公司與ZDFM公司的成立及其變更為外商投資企業(yè)法人獨資的有限責(zé)任公司是合法有效的。該二公司至今依法持續(xù)經(jīng)營,并未發(fā)生能導(dǎo)致其破產(chǎn),清算,被撤消,終止經(jīng)營等情形,其營業(yè)范圍也已經(jīng)獲得有權(quán)部門的核準(zhǔn)登記,目前經(jīng)營的業(yè)務(wù)在其核準(zhǔn)登記的范圍內(nèi)進行,依法應(yīng)受到法律保護,股東及公司依法享有經(jīng)營利益,承擔(dān)經(jīng)營風(fēng)險和義務(wù)。

四、提示

本法律意見書僅就上述所涉及的內(nèi)容和事項出具，并不就其它事項發(fā)表意見，本法律意見書并不構(gòu)成對上述協(xié)議、合同的解釋、補充或說明。

本法律意見書未經(jīng)本所書面同意，不得用做其它目的、用途，亦不得被個別摘錄或引用，以避免因個別的摘錄或引用而導(dǎo)致法律上的歧義或曲解。本法律意見書以中文本為準(zhǔn)，所出的英文本是中文的翻譯件，最終的解釋將以中文本為準(zhǔn)。

北京市恒爍律師事務(wù)所

二○○九年一月六日附件

本所依據(jù)的文件與資料清單

第四篇：致建筑企業(yè)的法律意見書

致建筑企業(yè)的法律意見書

近年來，隨著經(jīng)濟的快速發(fā)展，房地產(chǎn)市場空前活躍，這種空前活躍的市場現(xiàn)象必然帶給開發(fā)商、建筑商更多的發(fā)展機遇，當(dāng)然，是機遇更是挑戰(zhàn)，風(fēng)險依然存在，尤其是法律風(fēng)險。作為一名執(zhí)業(yè)律師，本人更多關(guān)注的是法律風(fēng)險，那么，如何運用法律規(guī)定和合同約定最大限度地維護建筑企業(yè)的法律權(quán)利，有效預(yù)防法律風(fēng)險，是本律師向貴公司出具該份法律意見書的目的所在，本意見書主要依據(jù)目前法律、法規(guī)的規(guī)定，并針對建筑業(yè)普遍存在的主要問題進行分類簡要闡述,內(nèi)容如下：

一、《建筑工程合同》的簽訂、履行及管理

簽訂前。為了做到在簽訂合同的最初就開始預(yù)防風(fēng)險，建議在簽訂合同前先對合同對方的基本情況進行法律調(diào)查，例如審查對方的營業(yè)執(zhí)照、經(jīng)營范圍、注冊資本，是否年審等等，目的在于確認對方是否具備簽訂合同的權(quán)利能力和行為能力；利用律師的職業(yè)優(yōu)勢，對對方的經(jīng)營狀況、資信狀況，履約能力、履約誠信，有無不良訴訟進行相關(guān)調(diào)查；對欲簽訂合同的工程情況進行了解，確認工程的真實性及是否具備開工條件等等。

簽訂中。在對對方情況以及工程情況進行基本的了解之后，再進入合同的簽訂。簡單地說，簽訂合同是為了明確合同雙方的權(quán)利義務(wù)，當(dāng)然，根據(jù)法律規(guī)定，有效的合同內(nèi)容也是解決雙方糾紛的依據(jù)，因此，就要求合同內(nèi)容中對雙方權(quán)利義務(wù)的約定必須清楚、全面，具有實際的可操作性。那么，如何確定合同內(nèi)容，如何盡可能地站在承包人的利益去簽這份合同，避免合同內(nèi)容傾向于發(fā)包人一方，是一個法律技術(shù)問題。如果合同的談判、內(nèi)容的確定有法律顧問的直接參與或者審查，將必然有利于合同的實際履行，有利于履行過程中出現(xiàn)問題時的解決，有利于風(fēng)險的防范。

實踐中，通過本人對法律服務(wù)市場的了解，目前，可以說，所有的開發(fā)公司都聘請有專業(yè)的法律顧問為其服務(wù)，服務(wù)內(nèi)容當(dāng)然包括合同的簽訂，如果貴公司在合同簽訂之初就已經(jīng)處于法律弱勢地位，就已經(jīng)被對方設(shè)下法律陷阱，其后果可想而知。

即便是目前大部分工程合同采用的是格式合同，那么，也應(yīng)當(dāng)通過談判、磋商，盡可能地增加或者修改相應(yīng)合同條款，以明確合同權(quán)利義務(wù)。

簽訂后。合同簽訂后，就進入實際的、最關(guān)鍵的履行階段。在合同的履行過程中，首先應(yīng)做到按約定謹慎履行合同，這是對自身的要求，避免自己承擔(dān)違約責(zé)任的前提。同時，以本人多年的從業(yè)經(jīng)驗來看，其實在《建筑施工合同》中，承包人延期施工、工程質(zhì)量的問題可以說是比較常見，更是發(fā)包人經(jīng)常拿來抗辯拒絕支付工程款的理由，但造成工期延誤、工程質(zhì)量問題有時又往往是由于發(fā)包人的原因所致，這就要求承包人在出現(xiàn)由于發(fā)包人原因所致的工期延誤及工程質(zhì)量問題時，在法律專業(yè)人士的指導(dǎo)下，第一時間及時搜集和固定證據(jù)，以有利于和發(fā)包人談判，有利于向發(fā)包人提出索賠，退一步來說，也為將來的訴訟做準(zhǔn)備，做到萬無一失。合同管理。合同管理無論是在合同的簽訂前、簽訂中及履行中都起著至關(guān)重要的作用，這就需要建立有效的合同管理機構(gòu)，確定合同管理負責(zé)人，建立嚴謹、可行的合同管理制度，切實為合同的簽訂和合同的履行把關(guān)、服務(wù)。事實證明，無論是本人服務(wù)的其它行業(yè)還是建筑行業(yè)，建立可性的合同管理制度至關(guān)重要，不但避免了在實際操作中的無章可循，更避免了企業(yè)在有關(guān)合同方面的不必要的風(fēng)險。這里所說的合同管理主要針對《建筑工程合同》，但又不僅僅包括該類合同，因為，建筑企業(yè)所涉及的合同對方是多方面的，不僅僅包括開發(fā)商，也包括材料商、分包方等等。

貴公司可根據(jù)自己企業(yè)規(guī)模的大小設(shè)立合同管理機構(gòu)，確定合同管理負責(zé)人，當(dāng)然也可以由其它職務(wù)的人兼任。但該部門一定是必需的，對建筑企業(yè)尤其重要。

二、工程質(zhì)量風(fēng)險

工程質(zhì)量不僅是法律的要求也是《建設(shè)工程合同》的基本要求。若承包人承建的工程質(zhì)量出現(xiàn)問題不僅影響到工程款的支付，同時也會受到相關(guān)行政部門的處罰，造成嚴重后果的甚至?xí)蛔肪啃淌仑?zé)任。因此，工程質(zhì)量是承包商求得盈利和發(fā)展的根本基石，承包商自身應(yīng)謹慎履行自己的工程質(zhì)量義務(wù)。但從本人的從業(yè)經(jīng)驗來看，造成工程出現(xiàn)質(zhì)量問題的原因往往還有發(fā)包人的原因，有時甚至?xí)幸恍┎豢煽沽Φ那闆r所致。那么，究竟承包人自身應(yīng)當(dāng)如何謹慎履行工程質(zhì)量義務(wù)以及出現(xiàn)了由于發(fā)包人的原因所致的工程質(zhì)量問題應(yīng)如何應(yīng)對和解決，以下簡要闡述： 承包人應(yīng)謹慎履行的質(zhì)量義務(wù)：

1、承包人必須按照工程設(shè)計要求、施工技術(shù)和合同約定，對建筑材料、建筑構(gòu)配件、設(shè)備和商品混凝土進行檢驗，并且應(yīng)當(dāng)有書面記錄、專人簽字，未經(jīng)檢驗或者檢驗不合格的，不得使用。

2、承包人必須按照工程設(shè)計圖紙和施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)施工，不得擅自修改工程設(shè)計，在施工過程中發(fā)現(xiàn)設(shè)計文件和圖紙有差錯的，應(yīng)當(dāng)及時提出意見和建議，由原設(shè)計單位修改。

3、對發(fā)包人的指示是否符合法律規(guī)定以及是否合理盡判斷義務(wù)，違規(guī)指令承包人應(yīng)予拒絕。

4、建筑工程竣工時，屋頂、墻面不得有滲漏、開裂等質(zhì)量缺陷，在建筑物的合理使用壽命內(nèi)，必須確保地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)的質(zhì)量。

若承包人違反了自己應(yīng)盡的質(zhì)量義務(wù)，將主要承擔(dān)以下法律責(zé)任：

1、發(fā)包人有權(quán)要求承包人在合理期限內(nèi)無償修理、返工或者改建。當(dāng)然該項工作必然會造成工期延誤，也將承擔(dān)工期延誤方面的違約責(zé)任。

2、承包人拒絕修復(fù)的，發(fā)包人可要求承包人支付修復(fù)費用或減少工程價款。

3、如果經(jīng)修復(fù)后質(zhì)量仍不合格的，發(fā)包人可拒絕支付工程款。

4、發(fā)包人還可依據(jù)法律規(guī)定和合同約定要求承包人承擔(dān)賠償責(zé)任和違約責(zé)任。發(fā)包人發(fā)生以下情形，應(yīng)承擔(dān)質(zhì)量責(zé)任：

1、將工程發(fā)包給不具備建筑資質(zhì)的承包人。

2、將工程肢解發(fā)包。

3、提供的設(shè)計有缺陷。

4、提供或者指定購買的建筑材料、建筑構(gòu)配件、設(shè)備不符合強制性標(biāo)準(zhǔn)。

5、直接指定分包人分包專業(yè)工程。

建筑工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用后，又以使用部分質(zhì)量不符合約定為由主張權(quán)利的，法律不予支持。但承包人應(yīng)當(dāng)在建筑工程的合理使用壽命內(nèi)對工程的地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量承擔(dān)責(zé)任。

承包人在合同履行過程中，注意應(yīng)盡自己合理的審查和檢驗義務(wù)，如發(fā)現(xiàn)了發(fā)包人存在以上和質(zhì)量有關(guān)的情形，應(yīng)及時向發(fā)包人提出，通知發(fā)包人，在發(fā)包人未予糾正的情況下，應(yīng)暫停施工。通知應(yīng)采用書面的形式，同時注意固定和保存證據(jù)，也要注意保存由于發(fā)包人原因造成停工情形和損失的證據(jù)。

當(dāng)工程質(zhì)量出現(xiàn)問題進行協(xié)商和訴訟時，找出發(fā)包人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的質(zhì)量責(zé)任進行抗辯。

三、工期風(fēng)險

如期完工，是承包人在《建筑工程合同》中的主要義務(wù)，能否如期完工，決定著合同能否順利履行，決定著承包人能否按預(yù)期取得利益，也決定著承包人違約責(zé)任和賠償責(zé)任的承擔(dān)，也是承包人向發(fā)包人主張支付工程款時發(fā)包人通常抗辯的理由。發(fā)承包雙方通常會在合同中對工期做出明確約定，承包人一旦未按期完工，將要向發(fā)包人承擔(dān)違約責(zé)任和賠償責(zé)任，如經(jīng)發(fā)包人催告未如期完成合同的主要義務(wù)，發(fā)包人還可依據(jù)法律規(guī)定解除雙方合同，可見，按約定工期交付工程對承包人尤其重要。但實踐中，造成工程未能如期完工往往和發(fā)包人有著直接的聯(lián)系，比如：發(fā)包人增加工程量、發(fā)包人中途變更設(shè)計、發(fā)包人未能按期提供建筑材料、發(fā)包人未按期支付工程款、發(fā)包人未履行協(xié)助義務(wù)等等，有時非歸責(zé)于合同雙方的原因也可導(dǎo)致工期延誤，比如：政府行為，場地的客觀情況，那么，當(dāng)出現(xiàn)了非承包人的原因所致的有可能造成工期延誤的情況，承包人該如何應(yīng)對，以有效地免除自己的責(zé)任呢，我們說，首先要做的是搜集并固定證據(jù)，并以書面形式向發(fā)包人正式提出，取得發(fā)包人對該事實的書面認可，之后雙方最好通過簽訂書面補充協(xié)議的方式對推遲工期達成一致，同時，承包人可就窩工損失向發(fā)包人進行索賠。

四、掛靠風(fēng)險

實踐中，以及本人在執(zhí)業(yè)過程中，不乏遇到建筑隊、個人掛靠合法建筑公司或者資質(zhì)等級低的建筑企業(yè)借用資質(zhì)高的建筑企業(yè)資質(zhì)的情況，這種情形其實是被法律所禁止的，同時也給建筑公司帶來了巨大的法律風(fēng)險，如果產(chǎn)生相應(yīng)的法律糾紛，將面臨著向發(fā)包人或者其他債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任，因此，建筑公司應(yīng)在該方面加強管理，最大限度地降低自己的法律風(fēng)險。

五、工程款的結(jié)算和支付 《建筑工程合同》中，承包人的一項基本的、重要的權(quán)利就是在竣工結(jié)算后向發(fā)包人主張支付相應(yīng)的工程款，這就涉及到最基本的兩個問題，一是工程量的確定，一是計價標(biāo)準(zhǔn)或方法的確定，這兩個問題都需要通過合同來事先約定，工程量還要通過在施工過程中形成的簽證等書面文件確認。這就要求承包人在簽訂合同時對該問題做出約定，在施工過程中保留完整的有關(guān)工程量的所有書面文件，以便有效確定工程的工程量，為主張支付工程款做好基礎(chǔ)工作。如果承包人無法提供工程量的發(fā)生和雙方認可的工程計價標(biāo)準(zhǔn)或計價方法，可委托專業(yè)的鑒定機構(gòu)確定工程的工程總價，當(dāng)然這屬于承包人的舉證責(zé)任，為鑒定，承包人將支付數(shù)額不小的鑒定費用，所以還是建議通過約定的方式、保留證據(jù)的方式處理。

如果雙方在合同中約定按照固定價結(jié)算工程款，即以約定為依據(jù)，承包人主張對工程造價進行鑒定的，法律不予支持。因此，如果承包人采取該方式結(jié)算工程價款的，建議在簽訂合同時，對工程造價做出盡可能詳細的預(yù)算，以避免遭受損失。

承包人在竣工結(jié)算時遇到的又一重要而又普遍的問題是，發(fā)包人為了拖延付款，對承包人提供的竣工結(jié)算文件不予答復(fù)。為了解決這一問題，便于承包人及時主張支付工程價款，建議在合同中事先約定，當(dāng)發(fā)包人收到承包人提供的竣工結(jié)算文件后，在一定期限內(nèi)不予答復(fù)的，視為認可，應(yīng)按竣工結(jié)算文件內(nèi)容確定工程價款，避免發(fā)包人故意拖延支付工程款的行為。

六、合同的解除 在合同的履行過程中，有時會遇到特殊情形，使得《建筑施工合同》無法得以履行或者繼續(xù)履行將會使承包人蒙受巨大損失，在這種情況下，承包人行使法定的或者約定的合同解除權(quán)無疑是解決這一問題、降低經(jīng)營風(fēng)險的最好方法。承包人可行使的解除情形包括：

1、發(fā)包人未支付工程價款的。

2、發(fā)包人未履行協(xié)助義務(wù)的。

3、發(fā)包人提供的建筑材料、配件、設(shè)備不符合強制性標(biāo)準(zhǔn)的。

注意發(fā)包人的行為必須達到致使承包人無法施工，并且是經(jīng)承包人催告后在合理期限內(nèi)仍未履行義務(wù)的，承包人才可解除合同。承包人也可通過合同約定的方式來約定發(fā)生具體情形時承包人可解除合同。

注意承包人行使解除權(quán)的方式、程序和期限。

解除合同前應(yīng)注意搜集并固定發(fā)包人違約的證據(jù)，承包人所遭受損失的證據(jù)，為向發(fā)包人主張損失賠償做準(zhǔn)備。

七、承包人優(yōu)先權(quán)的行使

所謂承包人優(yōu)先權(quán)所指的是當(dāng)發(fā)包人未按照約定支付工程價款時，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價款，若發(fā)包人逾期不予支付的，除非建設(shè)工程的性質(zhì)不易折價、拍賣，否則承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣，建設(shè)工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償。

注意，承包商享有的優(yōu)先權(quán)可對抗抵押權(quán)，但不得對抗已交納全部房款或者大部分房款的消費者。注意行使優(yōu)先權(quán)的期限和期限計算方式，優(yōu)先權(quán)的優(yōu)先范圍。

雖然優(yōu)先權(quán)對降低承包人的經(jīng)營風(fēng)險起到一定作用，但由于法律對承包人優(yōu)先權(quán)規(guī)定的較為簡單，在實際操作中還存在諸多問題。

八、索賠及證據(jù)

在《建筑施工合同》的履行過程中，如發(fā)生法定的或約定的事由，承包人有權(quán)提出索賠，如延長工期、賠償損失或者增加工程價款。引發(fā)承包人可主張索賠的事由如發(fā)包人違反合同義務(wù)、工程設(shè)計存在缺陷、工程變更、不利的自然條件及障礙。當(dāng)發(fā)生法定的或者約定的索賠事由時，承包人應(yīng)進行詳細調(diào)查，分析事件發(fā)生的原因，在第一時間全面搜集證據(jù)，以書面形式向發(fā)包人提交索賠請求，取得發(fā)包人對索賠的認可，若雙方未能達成一致，承包人憑借有力的證據(jù)可通過訴訟主張。

注意：承包人能否有效索賠，關(guān)鍵在于證據(jù)的取得，這就要求承包人在簽訂合同時對可以索賠的范圍以及索賠的程序作出明確約定，以便有章可依。在合同履行過程中，注意保留相應(yīng)的書面文件，發(fā)生索賠事由時，及時向發(fā)包人提出，盡力獲得發(fā)包人有關(guān)索賠的書面文件。

以上是本人在長期的執(zhí)業(yè)過程中針對建筑業(yè)普遍存在的主要問題所提出的法律意見，由于未能對貴公司做詳細的了解，難免有不周、不詳之處。意見書中的部分問題有些屬實際操作中的具體運用，有些屬細節(jié)性的問題，無法一一細致闡述，敬請諒解！

第五篇：股權(quán)投資企業(yè)備案法律意見書

股權(quán)投資企業(yè)備案法律意見書

股權(quán)投資企業(yè)根據(jù)《關(guān)于進一步規(guī)范試點地區(qū)股權(quán)投資企業(yè)發(fā)展和備案管理工作的通知》（發(fā)改辦財金[2011]253號）向國家發(fā)展和改革委員會（以下簡稱“備案管理部門”）申請備案的，應(yīng)當(dāng)聘請律師事務(wù)所依照本指引出具法律意見書。

一、律師應(yīng)根據(jù)法律、法規(guī)及相關(guān)規(guī)定，履行相應(yīng)的工作程序，制作工作底稿，保存相關(guān)檔案，獨立、客觀、公正地出具法律意見書，并保證法律意見書不存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述及重大遺漏。

二、法律意見書的結(jié)論應(yīng)當(dāng)明晰，對不符合法律、法規(guī)和備案管理部門有關(guān)規(guī)定的事項，或已勤勉盡責(zé)仍不能對其法律性質(zhì)或其合法性作出準(zhǔn)確判斷的事項，律師應(yīng)發(fā)表保留意見，并說明相應(yīng)的理由。

三、提交備案的法律意見書應(yīng)當(dāng)經(jīng)兩名及以上經(jīng)辦律師簽名，并加蓋該律師事務(wù)所公章。律師簽署的法律意見書報送后，不得進行修改。如律師認為需補充或更正，應(yīng)另行出具補充法律意見書。

四、律師應(yīng)就以下內(nèi)容逐項發(fā)表法律意見，并就本次備案申請是否符合股權(quán)投資企業(yè)備案管理部門的相關(guān)要求發(fā)表整體結(jié)論性意見：

（一）股權(quán)投資企業(yè)是否依法完成注冊登記并有效存續(xù)，注冊登記文件所標(biāo)明的經(jīng)營范圍是否符合國家有關(guān)法律、法規(guī)及備案管理部門的規(guī)定；

（二）股權(quán)投資企業(yè)資本招募說明書是否符合國家有關(guān)法律、法規(guī)及備案管理部門的規(guī)定；

（三）股權(quán)投資企業(yè)的公司章程/合伙協(xié)議是否符合國家有關(guān)法律、法規(guī)及備案管理部門的規(guī)定①；

（四）投資者認繳出資額、首期出資額、出資期限安排是否符合國家有關(guān)法律、法規(guī)及備案管理部門的規(guī)定；認繳承諾書是否體現(xiàn)股權(quán)投資企業(yè)所有投資者已完全知悉招募說明書揭示的風(fēng)險因素等內(nèi)容；

（五）驗資機構(gòu)關(guān)于所有投資者實際出資的驗資報告是否真實有效；

（六）發(fā)起人關(guān)于股權(quán)投資企業(yè)資本募集是否合法合規(guī)的情況說明書是否符合國家有關(guān)法律、法規(guī)及備案管理部門的規(guī)定；

（七）股權(quán)投資企業(yè)委托管理協(xié)議（如有）、托管協(xié)議（如有）是否符合國家有關(guān)法律、法規(guī)及備案管理部門的規(guī)定；

（八）作為受托管理機構(gòu)的股權(quán)投資管理企業(yè)提交的文件與材料是否符合國家有關(guān)法律、法規(guī)及備案管理部門的規(guī)定②；

（九）律師認為需要說明的其他事項。

① 股權(quán)投資企業(yè)以合伙形式設(shè)立的，根據(jù)《通知》第一條關(guān)于股權(quán)投資企業(yè)應(yīng)當(dāng)遵照公司法、合伙企業(yè)法有關(guān)規(guī)定設(shè)立的要求，以及《合伙企業(yè)法》有關(guān)規(guī)定，法律意見書應(yīng)當(dāng)就股權(quán)投資企業(yè)普通合伙人的合法性、有限合伙人是否以任何直接或間接方式，參與或變相參與執(zhí)行合伙事務(wù)等發(fā)表意見。

② 參考腳注①