第一篇：刑事訴訟的八種證據(jù)

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刑事訴訟的八種證據(jù)

在刑事訴訟中，認(rèn)定被告人有罪的證據(jù)有八種：物證、書證、證人證言、被害人陳述、被告人供述和辯解、鑒定意見、勘驗、檢查、辨認(rèn)、偵查實驗等筆錄、視聽資料、電子數(shù)據(jù)。

【物證】指以外部特征，物質(zhì)屬性、所處位置以及狀態(tài)證明案件情況的實物或痕跡。如作案工具、現(xiàn)場遺留物、贓物、血跡、精斑、腳印等。

【書證】即以文字、符號、圖案等所記載的內(nèi)容表達(dá)的與案件事實有關(guān)的人的思維或者行為的書面材料。如行政機關(guān)的文件、文書、函件、處理決定等。作為行政機關(guān)作出具體行政行為的依據(jù)的規(guī)范性文件，是行政機關(guān)在訴訟中必須提交的書證。

【證人證言】即直接或者間接了解案件情況的證人向人民法院所作的用以證明案件事實的陳述。一般情況下，證人應(yīng)當(dāng)出庭陳述證言，但如確有困難不能出庭，經(jīng)人民法院許可，可以提交書面證言。精神病人、未成年人作證應(yīng)與其心理健康程度、心智成熟程度相適應(yīng)。

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【被害人陳述】即本案當(dāng)事人在訴訟中就案件事實向人民法院所作的陳述和承認(rèn)。

【被告人供述和辯解】

【鑒定意見、勘驗、檢查、辨認(rèn)、偵查實驗等筆錄】鑒定結(jié)論，即具有專業(yè)技術(shù)特長的鑒定人利用專門的儀器、設(shè)備，就與案件有關(guān)的專門問題所作的技術(shù)性結(jié)論。根據(jù)鑒定對象的不同，可分為醫(yī)學(xué)鑒定、文書鑒定、技術(shù)鑒定、會計鑒定、化學(xué)鑒定、物理鑒定等。

勘驗筆錄是指行政機關(guān)工作人員或者人民法院審判人員對與行政案件有關(guān)的現(xiàn)場或者物品進(jìn)行勘察、檢驗、測量、繪圖、拍照等所作的記錄。現(xiàn)場筆錄是指行政機關(guān)工作人員在行政管理過程中對與行政案件有關(guān)的現(xiàn)場情況及其處理所做的書面記錄。

【視聽資料】即以錄音、錄像、掃描等技術(shù)手段，將聲音、圖像及數(shù)據(jù)等轉(zhuǎn)化為各種記錄載體上的物理信號，證明案件事實的證據(jù)。如音像磁帶、計算機數(shù)據(jù)信息等。

【電子數(shù)據(jù)】是指基于計算機應(yīng)用、通信和現(xiàn)代管理技術(shù)等電子化技術(shù)手段形成包括文字、圖形符號、數(shù)字、字母等的客觀資料。

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證據(jù)必須經(jīng)過查證屬實，才能作為定案的根據(jù)。

《中華人民共和國刑事訴訟法》第五章證據(jù)規(guī)定：

第四十九 條公訴案件中被告人有罪的舉證責(zé)任由人民檢察院承擔(dān)，自訴案件中被告人有罪的舉證責(zé)任由自訴人承擔(dān)。

第五十條 審判人員、檢察人員、偵查人員必須依照法定程序，收集能夠證實犯罪嫌疑人、被告人有罪或者無罪、犯罪情節(jié)輕重的各種證據(jù)。嚴(yán)禁刑訊逼供和以威脅、引誘、欺騙以及其他非法方法收集證據(jù)，不得強迫任何人證實自己有罪。必須保證一切與案件有關(guān)或者了解案情的公民，有客觀地充分地提供證據(jù)的條件，除特殊情況外，可以吸收他們協(xié)助調(diào)查。

第五十一條 公安機關(guān)提請批準(zhǔn)逮捕書、人民檢察院起訴書、人民法院判決書，必須忠實于事實真象。故意隱瞞事實真象的，應(yīng)當(dāng)追究責(zé)任。

第五十二條 人民法院、人民檢察院和公安機關(guān)有權(quán)向有關(guān)單位和個人收集、調(diào)取證據(jù)。有關(guān)單位和個人應(yīng)當(dāng)如實提供證據(jù)。

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行政機關(guān)在行政執(zhí)法和查辦案件過程中收集的物證、書證、視聽資料、電子數(shù)據(jù)等證據(jù)材料，在刑事訴訟中可以作為證據(jù)使用。

對涉及國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)保密。

凡是偽造證據(jù)、隱匿證據(jù)或者毀滅證據(jù)的，無論屬于何方，必須受法律的制裁。

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第二篇：試論我國刑事訴訟非法證據(jù)的證據(jù)能力

試論我國刑事訴訟非法證據(jù)的證據(jù)能力

【摘要】證據(jù)裁判主義決定了定罪量刑必須以證據(jù)為基礎(chǔ)，證據(jù)的這種極端重要性決定了偵查機關(guān)為了追究犯罪必然采取各種方式進(jìn)行取證，這樣就容易產(chǎn)生非法證據(jù)問題。刑事訴訟作為一個國家公權(quán)力高度集中的領(lǐng)域，公權(quán)力的行使和公民私人權(quán)利的碰撞自然也最為明顯，由于現(xiàn)代刑事訴訟肩負(fù)著懲罰犯罪和保障人權(quán)的雙重使命，故必須對公權(quán)力的行使范圍做出一定的限制，限制的方式就是通過正當(dāng)程序最大限度的防止公共權(quán)力的異化，對由此而產(chǎn)生的非法證據(jù)予以規(guī)范，但是由于證據(jù)本身的復(fù)雜性以及不同犯罪性質(zhì)的差異，決定了不能一律無差別的排除所有有瑕疵的證據(jù)，世界各國根據(jù)自己的國情，一制定了不同的法律規(guī)范。隨著我國尊重和保障人權(quán)觀念的深入發(fā)展，也要進(jìn)一步完善現(xiàn)有的刑事非法證據(jù)排除規(guī)則，適應(yīng)經(jīng)濟(jì)、社會的發(fā)展。

【關(guān)鍵詞】：刑事訴訟，非法證據(jù)，證據(jù)能力

一、刑事非法證據(jù)的含義和種類

在刑事審判中，必須堅持證據(jù)裁判主義，對被告人罪行的確實必須有相應(yīng)的證據(jù)予以支持，并且要排除一切合理懷疑。那么什么是刑事訴訟中的證據(jù)呢?刑事訴訟證據(jù)是“事實上的證據(jù)與法律上的證據(jù)的統(tǒng)一，是具有證明能力的內(nèi)容與具有證據(jù)效力的證據(jù)形式及收集、提供證據(jù)的人員(主體)和程序合法性的統(tǒng)一。’根據(jù)我國現(xiàn)行刑事訴訟法第42條的規(guī)定，證明案件真實情況的一切事實都是證據(jù)。證據(jù)包括七種形式:物證、書證;證人證言;被害人陳述:犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解;鑒定結(jié)論;勘驗、檢查筆錄;視聽資料。并且規(guī)定以上證據(jù)必須經(jīng)過查證屬實，才能作為定案的根據(jù)。據(jù)此可以看出，我國刑事訴訟法規(guī)定了證據(jù)的三個屬性，分別是合法性、真實性和關(guān)聯(lián)性通說認(rèn)為，證據(jù)的合法性主要表現(xiàn)在四個方面:

一、證據(jù)必須由法定的人員依照法定的程序收集;

二、證據(jù)必須具有合法的形式，也就是我國刑事訴訟法所規(guī)定的七種形式;

三、證據(jù)必須具有合法來源;

四、證據(jù)必須經(jīng)法定的程序查證屬實。

通說認(rèn)為，證據(jù)的合法性主要表現(xiàn)在四個方面:

一、證據(jù)必須由法定的人員依照法定的程序收集;

二、證據(jù)必須具有合法的形式，也就是我國刑事訴訟法所規(guī)定的七種形式;

三、證據(jù)必須具有合法來源;

四、證據(jù)必須經(jīng)法定的程序查證屬實。

我國《訴訟法大辭典》則將非法證據(jù)定義為“不符合法定來源和形式的或者違

反訴訟程序取得的證據(jù)”。目前，理論界對非法證據(jù)的內(nèi)涵有廣義說和狹義說兩種認(rèn)識。廣義說認(rèn)為非法證據(jù)是指證據(jù)內(nèi)容、證據(jù)形式、收集或提供證據(jù)的人員及程序、方法不符合法律規(guī)定的證據(jù)材料,包括四種情形：證據(jù)內(nèi)容不合法；證據(jù)形式不合法；收集或提供證據(jù)的人員不合法；收集或提供證據(jù)的程序、方法、手段不合法。凡具備四種情形之一者均為非法證據(jù)。1狹義說認(rèn)為非法證據(jù)是指在刑事訴訟中，法律規(guī)定的享有調(diào)查取證權(quán)的主體違反法律規(guī)定的權(quán)限或程序，以違反法律規(guī)定的方式取得的證據(jù)材料。2目前司法界更傾向于狹義說，認(rèn)為非法證據(jù)應(yīng)該是指公安、檢查等偵察機關(guān)及其工作人員違反法律規(guī)定的程序或超越自身權(quán)限或以其他不正當(dāng)手段獲得的證據(jù)材料，包括非法言詞證據(jù)和非法實物證據(jù)。個人認(rèn)為，證據(jù)本身無所謂非法與合法之分，而是取證行為是否合法的問題，但為了論述的方便，姑且使用“非法證據(jù)”這一名稱。雖然廣義說將非法證據(jù)用合法證據(jù)的條件來衡量，凡不符合其中一個條件的就視為非法證據(jù)，這一觀點較為全面，但現(xiàn)實中，大量存在的非法證據(jù)是由于司法人員為了提高辦案效率違反法定程序或方法取得的，而且這部分證據(jù)的證據(jù)能力爭議最大。所以本文采取狹義說，即非法證據(jù)是指在刑事訴訟中，法律規(guī)定的享有調(diào)查取證權(quán)的主體違反法律規(guī)定的權(quán)限或程序，以違法的方式取得的證據(jù)材料。這一定義包含以下幾個方面內(nèi)容：第一，非法證據(jù)僅產(chǎn)生于刑事訴訟的證據(jù)收集過程中。收集證據(jù)就是偵查人員發(fā)現(xiàn)、固定、提取與案件有關(guān)的各種證據(jù)材料的活動。非法證據(jù)只能產(chǎn)生于這個過程中。第二，非法證據(jù)的“非法”是針對收集證據(jù)的方法和程序而言的。我國刑事訴訟法對如何收集證據(jù)有相關(guān)的程序性要求，如果違反了這些要求，收集的證據(jù)就屬于非法證據(jù)。第三，非法證據(jù)的收集主體是特定人員，即負(fù)有收集證據(jù)職責(zé)的偵查機關(guān)的偵查人員，收集證據(jù)的非法方法也是針對特定人員，即犯罪嫌疑人和被告人。第四，本文中所述非法證據(jù)包括非法取得的言詞證據(jù)、非法取得的實物證據(jù)和以非法收集的證據(jù)為線索，通過合法程序收集的衍生證據(jù)，即“毒樹之果”。

可見,并非所有違反合法性要求的證據(jù)都屬于本文所要論述的非法證據(jù),那些證據(jù)收集提供主體不合法,內(nèi)容不合法,表現(xiàn)形式不合法的證據(jù),雖然不是合法證據(jù),但也不屬于本文所論及的非法證據(jù)。

二、非法證據(jù)的證據(jù)能力

證據(jù)能力是指事實材料成為訴訟中的證據(jù)所必須具備的條件，及法律對事實材料成為訴訟中的證據(jù)在資格上的限制。因此，證據(jù)能力也稱之為證據(jù)資格，或證據(jù)的適格性3，即“證據(jù)之所以成為證據(jù)而在法律上允許其作為證據(jù)的資格”。在英美法系國家，稱之為“證據(jù)的可采性”。在我國，則稱之為證據(jù)的合法性，某證據(jù)材料是否具有證據(jù)能力必須取決于法律的規(guī)定。證據(jù)能力屬于法律問題，可以由法律加以限制，如規(guī)定以刑訊逼供方法獲得的口供不得作為證據(jù)使用等。一般來說，英美法系國家基于陪審團(tuán)審判和當(dāng)事人舉證原則，對于證據(jù)能力限制較嚴(yán)，大陸法系國家基于實體真1

2宋英輝：“論非法證據(jù)運用中的價值沖突與選擇”，載《中國法學(xué)》1993年第3期,第60—64頁。李學(xué)寬：“論刑事訴訟中的非法證據(jù)”，載《政法論壇》1995年第2期,第52頁。

3楊連峰主編：《中國刑事訴訟法學(xué)》，武漢大學(xué)出版社1994年版，第293頁

實主義和職權(quán)調(diào)查原則，對于證據(jù)能力的限制較少。

三、非法證據(jù)取舍上面臨的法律價值沖突與抉擇

本文討論的非法證據(jù)的證據(jù)能力，是指辦案人員違反法定程序、權(quán)限或以其他不正當(dāng)方法獲得的證據(jù)材料能否作為定案證據(jù)使用的問題。對非法證據(jù)的證據(jù)能力問題，究竟是“取”還是“舍”？如果“取”，是全部“取”還是部分“取”？近年來，學(xué)界爭論相當(dāng)激烈，各種觀點可謂眾說紛紜，莫衷一是。筆者認(rèn)為，非法證據(jù)的取舍問題與一定的法律價值取向相關(guān)聯(lián)。而這些法律價值取向又與超法律的價值因素緊密相聯(lián)。這些價值因素包括：國家安全、公民的自由、共同的或公共的利益，財產(chǎn)權(quán)利的堅持、法律面前的平等、公平、道德標(biāo)準(zhǔn)的維持等等?？梢?，法律的價值是一個多元的體系。就刑事訴訟領(lǐng)域而言，國家安全主要體現(xiàn)于控制犯罪觀，而公民的自由則主要體現(xiàn)于權(quán)利保障觀。當(dāng)兩種不同的法律價值發(fā)生沖突時，只取某一種價值都必然會以犧牲另一種價值作為代價，因而是片面的，也是與刑事訴訟發(fā)展規(guī)律相違背的。因此，在對待刑事證據(jù)的證據(jù)能力上，既考慮到訴訟證明本身的需要，又考慮到訴訟證明外的規(guī)律性，尋求沖突價值之間的利益平衡，以最大限度地兼顧兩者是最佳選擇。筆者認(rèn)為，要協(xié)調(diào)兩種不同法律價值之間的矛盾與沖突，以使兩者在合乎理性的范圍內(nèi)保持一定程序上的兼容，就必須在理念層次上求助于“公平”這一價值觀。它應(yīng)當(dāng)在社會秩序和個人自由之間達(dá)到某種平衡，使之不至于發(fā)生價值取向上的傾斜，以做到最大限度地兼顧兩者的利益。這種“公平”表現(xiàn)在立法層次上的基本要求是：證據(jù)規(guī)則的制定必須在兩者利益發(fā)生沖突時，依照權(quán)衡原則，并綜合考慮多種相關(guān)因素，如國家的政治開明程度、經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平、法律文化背景、犯罪率高低、公民的權(quán)利意識等，以形成一定的客觀標(biāo)準(zhǔn)，即“兩害相比擇其輕，兩利相較選其重”。總之，確定非法證據(jù)的證據(jù)能力，應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)多元的價值觀，應(yīng)當(dāng)從社會秩序，公平和個人自由出發(fā)來設(shè)定一些必要的證據(jù)法規(guī)則。

四、我國非法證據(jù)證據(jù)能力的立法缺陷

從我國的刑事訴訟法中可以發(fā)現(xiàn)對于違法取證行為構(gòu)成犯罪的，我國刑法規(guī)定了相應(yīng)的刑罰。但是，對于非法證據(jù)是否具有證據(jù)能力，卻并未作出明確的規(guī)定?！拔覈F(xiàn)行刑事訴訟法沒有明文規(guī)定非法證據(jù)排除規(guī)則，只是相關(guān)幾個法條和司法解釋體現(xiàn)了它的訴訟精神”?！缎淌略V訟法》第42條甚至規(guī)定：“證明案件真實情況的一切事實都是證據(jù)”。目前只有一些司法解釋對非法言詞證據(jù)的排除做了初步規(guī)定，而對于非法取得的實物證據(jù)及“毒樹之果”均未作出任何規(guī)定。我國現(xiàn)行立法對非法證據(jù)的證據(jù)能力規(guī)定得十分簡單，不僅對非法實物證據(jù)及“毒樹之果”的取舍未做任何規(guī)定，就是針對非法言詞證據(jù)，公、檢、法機關(guān)的規(guī)定也不一致。正是由于立法上采取了回避的態(tài)度，因此也帶來了許多問題，使得實踐部門在實際操作中無章可循，擁有過大的自由裁量權(quán)，導(dǎo)致各地各部門做法大相徑庭，司法實踐中未達(dá)到犯罪程序的非法取證行為普遍存在，且偵查取證人員不需要承擔(dān)任何法律上的代價。犯罪嫌疑人和被告人的合法權(quán)益便成為維護(hù)社會安全、控制犯罪率的犧牲品，這無疑與“依法治國”的基本方略相違背。

五、規(guī)范我國非法證據(jù)證據(jù)能力的設(shè)想

我國在刑事訴訟立法上偏向于實體真實，注重查明事實，懲罰犯罪。長期以來，我國的刑事證據(jù)制度一直貫穿著以事實為根據(jù)的原則，對能夠證明案件情況的一切客觀事實都認(rèn)為是證據(jù)4。在對待證據(jù)的認(rèn)識與采信上，注重的是證據(jù)的客觀性與關(guān)聯(lián)性。即使非法獲得的證據(jù)，只要符合事實，與案件事實有關(guān)聯(lián)，沒有理由不采信，并未將非法證據(jù)與是否具有證據(jù)能力的問題必然聯(lián)系起來，形成了“重實體、輕程序”，過分倚重口供的觀念和做法。對于非法證據(jù),筆者認(rèn)為將它一律排除不是它的唯一途徑,法律應(yīng)當(dāng)在充分考慮當(dāng)前的法治環(huán)境、司法資源及司法機關(guān)工作人員的綜合素質(zhì)等因素的前提下,找準(zhǔn)人權(quán)保障與打擊犯罪的平衡點,設(shè)計出符合我國實際情況的非法證據(jù)證據(jù)能力模式。

對“毒樹之果”，應(yīng)以排除為一般原則，同時以例外方式對特殊情形進(jìn)行限制性肯定毒樹之果能不能吃，關(guān)鍵在于摘果的行為，也即收集后一證據(jù)的行為是否合法。只要該行為合法，并且符合上述排除規(guī)則的規(guī)定，則衍生證據(jù)可以采用。作為衍生證據(jù)，“毒樹之果”的線索雖然是非法的，但并不影響衍生證據(jù)的真實性、關(guān)聯(lián)性和合法性，如果絕對予以排除，很可能會導(dǎo)致訴訟中必須予以排除的證據(jù)。范圍過大，導(dǎo)致定罪量刑時可以利用的證據(jù)的數(shù)量大大減少，最終影響對犯罪的追訴力度以及刑事訴訟的順利進(jìn)行，不符合我國司法實際狀況5。從兼顧打擊犯罪和保障人權(quán)的角度來看，我國刑事訴訟法在對待“毒樹之果”的問題上，應(yīng)以排除為一般性原則，同時以例外方式對特殊情形的“毒樹之果”進(jìn)行限制性肯定，以此來兼顧控制犯罪。具體有以下幾種情形。（1）對于直接侵犯公民基本權(quán)利的非法取證行為，如果一概肯定由此而取得的“毒樹之果”的證據(jù)能力，則將侵犯公民的基本權(quán)利。對于這類“毒樹之果”，應(yīng)當(dāng)否對它的證據(jù)能力。（2）如果以非法方法取得的證據(jù)對于打擊重要犯罪具有重要作用，并且排除這些證據(jù)可能引起負(fù)效應(yīng)，如非法的被告人口供及以此為線索而取得的其他證據(jù)與危害國家安全或重大社會利益有關(guān)，雖然其在收集程序、方法上違法，但只要該證據(jù)客觀真實且具有關(guān)聯(lián)性，本著利益權(quán)衡原則，并且考慮我國司法實際，應(yīng)當(dāng)承認(rèn)這些證據(jù)材料的證據(jù)能力。（3）非法取證行為雖在形式上違法，但并未實際上侵犯被告人合法權(quán)益或侵犯其合法權(quán)益情節(jié)較輕微的，可對該非法取證行為予以改正或譴責(zé)，但采納由此獲得的證據(jù)。（4）對于由“毒樹之果”所得的有利于犯罪嫌疑人的證據(jù)，也應(yīng)承認(rèn)其證據(jù)能力。

在當(dāng)今這個注重保護(hù)人權(quán)的時代，如何在中國確立一個非法證據(jù)證據(jù)能力模式已被提至法制建設(shè)的日程上來。是該根據(jù)其它國家的立法模式來建立我國的模式，還是摒棄其他國家的作法，重新探索創(chuàng)造一種新的模式？筆者認(rèn)為，不管選擇哪種模式，適合自己的才是最好的。本文以促進(jìn)我國相關(guān)立法和司法實踐改善為目的，在提出了4

5劉珊：“論刑事訴訟中非法證據(jù)的法律效力”，載《經(jīng)濟(jì)與社會發(fā)展》2006的第11期,第133頁。張紅玲：“刑事訴訟非法證據(jù)排除規(guī)則之構(gòu)想”，載《中央政法管理干部學(xué)院學(xué)報》2001年第5期,第62 頁。

建立我國非法證據(jù)的證據(jù)能力模式的同時，對非法證據(jù)的舉證責(zé)任也提出了自己的設(shè)想，以期能夠產(chǎn)生司法實踐意義。

第三篇：提請收集、調(diào)取證據(jù)申請書(刑事訴訟用)

提請收集、調(diào)取證據(jù)申請書（刑事訴訟用）

申請人：河南正義彰律師事務(wù)所李卓律師。

通訊地址或聯(lián)系方法：____________________________________ 申請事項：

請求______________人民檢察院向___________收集調(diào)取證據(jù)。申請理由：

作為犯罪嫌疑人（被告人）___________涉嫌________ ____________一案的辯護(hù)人，本人認(rèn)為需要向證人（有關(guān)單位、公民個人）__________________________ 收集、調(diào)取證據(jù)。因情況特殊，根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第37條第一款的規(guī)定，特請貴院予以收集、調(diào)取。

此致

__________________人民檢察院（或人民法院）

申請人：（簽名）

律師事務(wù)所（蓋章）

年 月 日

附：1.證人姓名____________，有關(guān)單位名稱_____________，住址或通訊方法_______________________； 2．收集、調(diào)取證據(jù)的范圍和內(nèi)容：_____________________________ ____________________________________________________________

第四篇：電子證據(jù)在DZH刑事訴訟DZH中如何使用

在刑事訴訟中如何使用電子證據(jù)

互聯(lián)網(wǎng)的普及，在豐富與便捷人們生活的同時，也使網(wǎng)絡(luò)犯罪有了一定的空間。近年來，網(wǎng)絡(luò)犯罪呈隱蔽性、智能性、跨地域性等特征，在偵破、審理這類案件時，電子證據(jù)發(fā)揮了積極的作用。

電子證據(jù)是指在計算機或者計算機系統(tǒng)運行過程中產(chǎn)生的，以其記錄的內(nèi)容來證明案件事實的電磁記錄物，如BBS留言、網(wǎng)絡(luò)聊天記錄、EDI電子郵件、軟件使用界面等。我國刑事訴訟法明文規(guī)定，能夠證明案件真實情況的一切事實都是證據(jù)。因此，當(dāng)前理論界和司法實務(wù)界對電子數(shù)據(jù)可以作為證據(jù)使用意見基本一致，但由于刑事訴訟法沒有將電子證據(jù)作為法定的證據(jù)種類，因此，理論界更多爭執(zhí)的是電子證據(jù)的歸類。

筆者認(rèn)為，電子證據(jù)作為一種特殊的證據(jù)形式進(jìn)入訴訟領(lǐng)域值得關(guān)注?，F(xiàn)行刑事訴訟法規(guī)定的七種法定證據(jù)形式?jīng)]有哪一種能夠完全把電子證據(jù)包容進(jìn)去，電子數(shù)據(jù)證據(jù)本身具有自己的特性，我們有必要將電子證據(jù)作為一種獨立的證據(jù)形式進(jìn)入訴訟領(lǐng)域，采取不同的審查判斷標(biāo)準(zhǔn)，以便能更加準(zhǔn)確、科學(xué)地界定案件的事實。

一、電子證據(jù)的審查內(nèi)容

我國刑事訴訟法第四十二條規(guī)定，證據(jù)必須經(jīng)過查證屬實，才能作為定案根據(jù)。要使得證據(jù)材料轉(zhuǎn)變?yōu)槎ò傅淖C據(jù)，必須經(jīng)由司法人員依據(jù)一定標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行審查判斷。

筆者認(rèn)為，對于電子證據(jù)，可以從以下幾個方面審查：

(一)收集電子證據(jù)的主體需要審查。刑事訴訟法第四十五條第一款、第三十七條明確規(guī)定，證據(jù)的收集主體是公安、司法機關(guān)和辯護(hù)律師，而其他主體都不是證據(jù)收集的合法主體。根據(jù)國家安 1

全法和人民警察法的有關(guān)規(guī)定，只有國家安全機關(guān)因偵查危害國家安全行為的需要以及公安機關(guān)因偵查犯罪的需要，才可以采取技術(shù)偵查措施。因此，在刑事訴訟中，合法的電子證據(jù)收集主體僅限于國家安全機關(guān)和公安機關(guān)的技術(shù)偵查部門。同時，鑒于電子證據(jù)智能性的本質(zhì)要求，審查電子證據(jù)時還必須考查收集人員本身對計算機信息技術(shù)的掌握能力，以免在收集過程中對證據(jù)造成人為的損害和疏失。

(二)收集電子證據(jù)的過程需要審查。收集證據(jù)必須遵守法定的程序，刑事訴訟法第八十九條至第一百二十二條規(guī)定，對如何訊問犯罪嫌疑人、證人、被害人，如何勘驗、檢查、搜查、鑒定，扣押書證、物證等都有具體的法律規(guī)定，在電子證據(jù)的收集過程中可以參照執(zhí)行。在電子證據(jù)認(rèn)定時，有必要借助計算機專家對電子證據(jù)是否被修改、收集手段是否正確等提出意見，從而為司法人員全面審查證據(jù)提供幫助。

(三)審查電子證據(jù)的關(guān)聯(lián)性。首先要對電子數(shù)據(jù)的客觀性進(jìn)行審查，電子數(shù)據(jù)的客觀性不僅取決于其記載是否屬實，還必須審查其與案件事實是否具有關(guān)聯(lián)性。證據(jù)必須與案件有關(guān)聯(lián)才具有證明效力，否則會失去證據(jù)意義。

(四)審查電子證據(jù)依托的技術(shù)設(shè)備。電子證據(jù)往往以磁盤、光碟等光電材料為載體，并借助于一定的多媒體設(shè)備才能顯示出來。鑒于此，對電子數(shù)據(jù)所依托的技術(shù)器材設(shè)備的性能和可靠性審查就很有必要。要保證電子數(shù)據(jù)的質(zhì)量，就必須適用具有較高靈敏度、高分辨率以及高清晰度的專用電子設(shè)備，否則，獲取的電子證據(jù)將可能失真、模糊或者不完好，會大大降低其證明力和可靠性。因此，必須審查這些設(shè)備的性能、提取時是否正常運作、有無人為破壞或者感染病毒等，要做好這項工作，可以邀請具有信息技術(shù)的專業(yè)人士進(jìn)行。

二、電子證據(jù)的判斷方法

鑒于電子證據(jù)容易被篡改，為準(zhǔn)確界定案件事實，通常對電子證據(jù)可以采取以下審查方法：

(一)庭審質(zhì)證。最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國刑事訴訟法〉若干問題的解釋》第55條規(guī)定：“證據(jù)必須經(jīng)過當(dāng)庭出示辨認(rèn)、質(zhì)證等程序查證屬實，否則，不能作為定案的根據(jù)?！币虼?，法庭質(zhì)證是審查證據(jù)必須遵守的法定訴訟程序，也是審查證據(jù)的重要方法，對電子證據(jù)也是如此。除了法律規(guī)定，涉及國家秘密、商業(yè)秘密等原因外，在法庭審理階段，應(yīng)當(dāng)盡可能地將相關(guān)的電子證據(jù)在法庭上借助多媒體設(shè)備出示、播音或播放，認(rèn)真聽取提供人對證據(jù)情況的介紹，并征詢控辯雙方的意見，從而作出正確的判斷。不宜當(dāng)庭出示的上述電子證據(jù)也應(yīng)當(dāng)在庭審中釋明原因。

(二)技術(shù)檢查。比起普通證據(jù)，電子證據(jù)往往具有一定的技術(shù)性，因而，對其審查判斷就必須要有一定網(wǎng)絡(luò)知識人員進(jìn)行檢查。主要是運用科學(xué)技術(shù)知識以及先進(jìn)的科技設(shè)備對獲得的電子證據(jù)和形成過程進(jìn)行檢查驗證，如檢驗電子介質(zhì)的分辨率，記錄載體與運行設(shè)備的性能，電子數(shù)據(jù)生成的日期與原始提取記錄是否吻合等。

(三)科學(xué)鑒定。電子數(shù)據(jù)是以電磁或光子信號等物理形式存在于各種各樣的存儲介質(zhì)上，因而容易被改動或刪除，而這單憑普通人的感官感覺無法辨明真?zhèn)?，這必須有專門人員進(jìn)行鑒定。因為電子證據(jù)能夠反映出案件發(fā)生全過程或部分動態(tài)過程，作案人無論有多高的偽造手段，終不能面面俱到，往往難逃利用科技設(shè)備所做的鑒定。如鑒定某一時段(刻)互聯(lián)網(wǎng)上某網(wǎng)頁的真?zhèn)?，可以利用網(wǎng)絡(luò)截屏來鑒別;鑒別錄像資料中畫面有無利用錄像編輯機重新編輯，就可以通過高能分辨儀予以鑒核;看錄音磁帶是否屬于原始生成還是剪輯合成，可以利用音素分辨儀進(jìn)行鑒定等。

(四)對比印證。任何證據(jù)的真實性，都不是靠自己證明自己，而是要依賴于其他證據(jù)進(jìn)行佐證。對于運用電子獲取的錄音、錄像、網(wǎng)頁截屏、電子數(shù)據(jù)等資料進(jìn)行審查檢驗其是否科學(xué)，同樣也應(yīng) 3

當(dāng)同其他證據(jù)進(jìn)行對照。經(jīng)過對照能夠互相印證，并能排除合理懷疑的證據(jù)才能作為證據(jù)使用。否則若存在矛盾，則需要找出矛盾之所在，再對全案證據(jù)進(jìn)行認(rèn)真梳理審核后方能作出最后評斷。

(五)模擬驗證。電子證據(jù)具有一定的脆弱性，往往是稍縱即逝，失去了就無法再次得到。在司法實踐中，也對電子證據(jù)很難固定，而有些電子證據(jù)卻對定案起著決定性作用。鑒于此，我們可以模擬場景和掌握的案發(fā)時的條件進(jìn)行檢測，促使電子證據(jù)“再現(xiàn)”，從而有效地認(rèn)定案件事實。

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第五篇：淺談我國刑事訴訟證據(jù)制度的缺陷及完善

淺談我國刑事訴訟以及證據(jù)制度的缺陷及完善

近幾年來，各地冤假錯案層出不窮。1999年河南商丘村民趙作海因同村趙振晌失蹤后發(fā)現(xiàn)一具無頭尸體而被拘留，2002年商丘市中級人民法院以故意殺人罪判處死刑，緩刑2年，2010年5月9日，“殺害”同村人在監(jiān)獄已服刑多年的趙作海，因“被害人”趙振裳的突然回家，被宣告無罪釋放。又如1994年，湖北京山縣雁門口鎮(zhèn)人佘祥林之妻失蹤，后在一水塘發(fā)現(xiàn)女尸，當(dāng)?shù)厮痉C關(guān)最終以故意殺人罪判處佘祥林有期徒刑15年。然而，就在佘祥林在獄中度過了11個春秋之后，被他“殺死”的妻子卻突然歸來。這些人是幸運的，然而，已被執(zhí)行死刑的河北的聶樹斌、內(nèi)蒙古的呼格吉勒圖，在“真兇”出現(xiàn)數(shù)年后，仍未出現(xiàn)清查案情的曙光。其他沒有得以報道的更是不計其數(shù)，一系列離奇的冤假錯案，考驗著社會與民眾的神經(jīng)，更將中國刑事訴訟制度的重重弊端展露無遺。早年的云南杜培武案、河北唐山李久明案等，莫不如此。，在這些冤假錯案的背后，到底是什么致使了這些悲劇的發(fā)生？究其原因，我國的刑事訴訟證據(jù)制度的缺陷占了很大一部分

首先是疑罪從無的原則，在現(xiàn)實案件中，這項原則幾乎得不到體現(xiàn)，對于一些案件，很多都是按照疑罪從有，疑罪從輕的態(tài)度來判，基本上刑事公訴案件很少有無罪判決的，疑罪從無成了一紙空文，這一做法一方面是由于上述原因受上級機關(guān)領(lǐng)導(dǎo)和社會輿論的壓力，一味要求辦案效率，對于一些殺人，傷害案件，造成民憤極大，秉著命案必

破的原則，為了平息民憤邀功求賞，有時沒有確切的證據(jù)，就抓著一個嫌疑人頂包，草草結(jié)案，等到案件水落石出，才不得不承認(rèn)，另一方面是因為長期的疑罪從有，有罪推定的思想影響著辦案人員，因此也有學(xué)者推測宣布死緩案件有相當(dāng)一部分是由于證據(jù)不足，不宜立即宣判死刑，根據(jù)疑罪從輕的原則來判緩期執(zhí)行這種做法不僅違背了刑法中的罪刑法定原則以及刑訴中的疑罪從無原則，也是造成現(xiàn)實中存在大量的冤假錯案的原因，嚴(yán)重影響了執(zhí)法的公正性和公信力，不能為了盲目地追求破案效率而把公平正義棄之不顧

其次法官的自由裁量權(quán)過大，在證據(jù)法中，證據(jù)的證明力有較強的邏輯性，有的需要法官自己來判斷，往往法官具有較大的自主裁量權(quán)，容易造成偏聽偏信的局面，證據(jù)規(guī)則限制形同虛設(shè)，法官在法庭上對于證據(jù)問題幾乎享有不受限制的自主裁量權(quán)，這是極其不合理的。再次筆錄式證據(jù)廣泛使用，證人證人等普遍不出庭作證，證人證言能否客觀真實對司法機關(guān)查明案情有很大的影響。盡管我國刑事訴訟法以及一系列司法解釋對于證人作證做了諸多規(guī)定，但是很多人受“事不關(guān)己，高高掛起”、“多一事不如少一事”等落后思想的影響，對所看到的與案件有關(guān)的情況，只要不涉及到自身利益，就會消極的看成是別人的事，與自己無關(guān)，而不積極配合公安司法人員，與之相處的親友鄰居也會常勸其不要多管閑事，這種“避訴”思想將會對人們的作證觀念產(chǎn)生長期的負(fù)面影響。從實際情況上來看證人，被害人，鑒定人等很少出庭作證，這也就導(dǎo)致了庭審成了一個形式，大家都是走個過場，而控辯雙方的辯論名存實亡，在這樣的情況下，等于變相的剝奪了被告人對于證人的質(zhì)證權(quán)和辯護(hù)權(quán)，也影響了法庭審理的可信度以及公正性。關(guān)鍵是要對證人作證義務(wù)的完善。首先，應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定提供客觀事實的證人證言是證人的法定義務(wù)，并具體規(guī)定證人拒證應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。其次，應(yīng)當(dāng)建立健全證人的保護(hù)制度和證人出庭作證的經(jīng)濟(jì)補償制度，充分保障證人享有的各種權(quán)利，為證人如實作證創(chuàng)造良好的條件，破除一些不正確的避訴現(xiàn)象，廣泛宣傳，確立正確的觀念和義務(wù)感

不僅如此，我國對于非法證據(jù)非法證據(jù)排除規(guī)則不完善，我國法律和司法解釋明確禁止非法取證行為，但是實際情況截然相反，什么老虎凳，辣椒油，灌涼水，不讓睡覺，在外面吹冷風(fēng)潑冷水，倒吊懸掛，隔著軟東西打嫌疑人屢見不鮮，這些傷勢都是很難看出來的，但是對于嫌疑人精神上卻是造成了極大的痛苦，容易導(dǎo)致屈打成招。這也就導(dǎo)致了一系列的杯具，佘祥林、杜陪武等等就是在刑訊逼供的情況下屈打成招，至于有的犯人在看守所意外死亡那也是層出不窮，什么躲貓貓死，洗臉?biāo)?，喝水死等等一系列匪夷所思的死因正是刑訊逼供的掩飾，只有從源頭上對于非法取證的效力進(jìn)行否定，對拘留刑訊等操作進(jìn)行嚴(yán)格控制管理，才會減少這樣的悲劇的發(fā)生。我國確立了有限的非法證據(jù)排除規(guī)則，但是對于通過刑訊逼供手段獲得的實物證據(jù)能否采用法律沒有做出明確的規(guī)定，正是由于這種模糊性才會導(dǎo)致屢禁不止，而且公安機關(guān)和檢察機關(guān)也樂于采用此種方式獲得被告人的口供來破案，至于是否真正破了案，反倒不是他們所關(guān)注的，最重要的是有人承認(rèn)實施了犯罪，大部分的刑訊逼供者并沒有得到應(yīng)有的處

罰，刑訊逼供不僅是對法律公正的褻瀆，影響了法庭的公信力。同時也嚴(yán)重侵害了當(dāng)事人的合法權(quán)益，傷害了犯罪嫌疑人的人格尊嚴(yán)。所以我國應(yīng)該一步明確非法證據(jù)排除原則。主要是應(yīng)當(dāng)明確非法證據(jù)的絕對排除。新刑訴法第43條規(guī)定：嚴(yán)禁刑訊逼供和以威脅、利誘、欺騙以及其他非法的方法收集證據(jù)?！督忉尅返?8條規(guī)定：凡經(jīng)查證確實屬于采用刑訊逼供或者威脅、引誘、欺騙等非法的方法取得的證人證言、被害人陳述、被告人供述，不能作為定案的根據(jù)。顯然，在直接的表述中，不能作為定案根據(jù)的證據(jù)是“證人證言、被害人陳述、被告人供述”這一類言詞證據(jù)。對于非法收集的物證、書證等證據(jù)的排除與否，立法及司法解釋都不明確。這無疑是證據(jù)制度完善的障礙。同時我國刑訴實踐中刑訊逼供等非法取證行為的久禁不止一定程度上與立法的寬容有關(guān)。造成這種現(xiàn)象的原因首先是人權(quán)、法治觀念淡薄以及有關(guān)刑事司法傳統(tǒng)觀念的影響；其次在于缺乏對執(zhí)法機構(gòu)和執(zhí)法人員的監(jiān)督；另外，公、檢、法三機關(guān)在實際中往往過分相互配合，而忽視了相互制約，進(jìn)而導(dǎo)致了權(quán)力的濫用。因此，我國在立法中應(yīng)以更嚴(yán)謹(jǐn)?shù)谋硎雒鞔_絕對排除非法證據(jù)原則。

最后，我國法律對于不得強迫自證其罪方面沒有規(guī)定，我國目前的立法尚未確立該項證據(jù)規(guī)則?！豆駲?quán)利和政治權(quán)利國際公約》第14條第3款項規(guī)定：“不被強迫作不利于他自己的證言或強迫承認(rèn)犯罪”，“行使不強迫自證其罪的權(quán)利有多種方式，如沉默權(quán)和任意自白規(guī)則。不強迫自證其罪是一個總體原則，而沉默權(quán)和任意自白規(guī)則是實現(xiàn)這個原則的方法，在香港或者是其他英美法系國家我們經(jīng)?？梢?/p>

在電視劇看見而我國《刑事訴訟法》第93條規(guī)定：“犯罪嫌疑人對偵查人員的提問，應(yīng)當(dāng)如實回答。但是對與本案無關(guān)的問題，有權(quán)拒絕回答的權(quán)利?！笨梢?，我國法律不但未規(guī)定犯罪嫌疑人、被告人的沉默權(quán)，而且明文否定了沉默權(quán)。這是不合理的。

律師辯護(hù)權(quán)也是個問題。辯護(hù)權(quán)是刑事訴訟中被告人享有的一項最基本也是最重要的權(quán)利。修改后的《刑事訴訟法》第96條的規(guī)定和

第36條的規(guī)定，使犯罪嫌疑人在偵查階段可以獲得律師提供的幫助，辯護(hù)律師介入訴訟的時間，提前到審查起訴之日，體現(xiàn)了我國刑事辯護(hù)制度改革中的積極的一面。然而司法實踐中，對法條的貫徹落實卻不盡人意。主要表現(xiàn)為：會見難，申請變更強制措施難，調(diào)查取證難，閱卷難以及采納律師的辯護(hù)意見難等。另外一個阻礙律師辯護(hù)權(quán)行使的原因，是近年來有的律師行使辯護(hù)權(quán)受到不公正的對待。原因是由于我國律師缺乏與法官、檢察官進(jìn)行平等溝通的條件，因而處于比較弱勢的地位。律師權(quán)利不能被保證，犯罪嫌疑人、被告人的地位就更難以保障，由此造成控、辯雙方的失衡，影響了司法程序的公正。由此可見，我國的刑事訴訟以及證據(jù)制度存在著很大的缺陷和漏洞，這也是這幾年造成冤案錯案屢禁不止的根源所在，只有完善相應(yīng)的法律制度，確立正確的司法訴訟觀念，懲治罪犯和保障人權(quán)并重，明確法律規(guī)范和義務(wù)，嚴(yán)格按照規(guī)章制度辦事，而不是靠人情關(guān)系，這樣才能有效地減少和避免更多的“趙作?！焙汀百芟榱帧钡阮愃票瘎〉陌l(fā)生。