第一篇：法學(xué)本科【商法】形成性考核冊答案(附題目)

雙玉遠(yuǎn)程教育學(xué)校

【商法】形成性考核冊答案

【商法】形考作業(yè)一：

一、單項(xiàng)選擇題

1．有限責(zé)任公司給股東出具的出資證明書的法律性質(zhì)屬于以下哪一種?(D)A。設(shè)權(quán)證書 B．設(shè)權(quán)證券 C。證權(quán)證券 D．證權(quán)證書

2。構(gòu)成現(xiàn)代商法基本原則的是：(D)。A。強(qiáng)化企業(yè)組織、提高經(jīng)濟(jì)效率、維護(hù)交易公平 B．提高經(jīng)濟(jì)效率、維護(hù)交易公平、保障交易安全 C．強(qiáng)化企業(yè)組織、提高經(jīng)濟(jì)效率、保障交易安全

D．強(qiáng)化企業(yè)組織、提高經(jīng)濟(jì)效率、維護(hù)交易公平、保障交易安全

3．在我國，具有商人性質(zhì)的主體主要有以下幾種形式：(C)。A．個(gè)體工商戶和個(gè)人獨(dú)資企業(yè)；合伙企業(yè)；聯(lián)營企業(yè)；外商投資企業(yè) B．合伙企業(yè)；公司和其他形式的企業(yè)法人；聯(lián)營企業(yè)；外商投資企業(yè)

C．個(gè)體工商戶和個(gè)人獨(dú)資企業(yè)；合伙企業(yè)；公司和其他形式的企業(yè)法人；聯(lián)營企業(yè)；外商投資企業(yè) D．個(gè)體工商戶和個(gè)人獨(dú)資企業(yè)；公司和其他形式的企業(yè)法人；聯(lián)營企業(yè)．夕卜商投資企業(yè)

4。日本商法第262條設(shè)立的“表見代表董事”制度規(guī)定，經(jīng)理、副經(jīng)理、專職董事、常務(wù)董事和其他董事．使用被認(rèn)為代表公司的名稱所為的行為，即使其沒有代表董事的權(quán)限，公司對善意第三人也應(yīng)承擔(dān)該行為的責(zé)任。對此規(guī)定在商法理論上如何理解?(C)A．它是嚴(yán)格責(zé)任的體現(xiàn) B．它貫徹了提高經(jīng)濟(jì)效率的原則 C．它貫徹了保障交易安全的原則 D．它貫徹了維護(hù)交易公平的原則 5。以下人員中，屬于商人的是：(B)。A．某公司總裁 B．某個(gè)體商販

C．某股民 D．某公司董事長

6．股份有限公司的認(rèn)股人在下列哪種情形下不可以抽回股本?(A)A．發(fā)起人未繳足股款 B．發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會(huì) C．公司未按期募足股份 D．創(chuàng)立大會(huì)決議不設(shè)立公司

7．董事甲在一次董事會(huì)上。對一項(xiàng)議案表示異議，但表決時(shí)又改變主意投了贊成票，事后，該決議違反公司章程，給公司造成嚴(yán)重?fù)p失。對此的以下判斷中哪一個(gè)為正確?(D)A.甲不應(yīng)對公司損失負(fù)責(zé)，因?yàn)槠湓鴮υ撟h案表示過異議

B．甲應(yīng)對公司損失負(fù)責(zé)，但應(yīng)當(dāng)因?yàn)樵?jīng)提出異議而減輕賠償責(zé)任 C．如果在表決時(shí)甲的異議已載于會(huì)議記錄中，甲可以免責(zé) D．甲應(yīng)對公司損失負(fù)責(zé)，因?yàn)楸頉Q時(shí)投了贊成票

8．股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表(B)以上表決權(quán)的股東通過。A．三分之一 B．三分之二 C。二分之一 D.超過半數(shù)

9．有限責(zé)任公司設(shè)董事會(huì)，其成員為(B)人?！吨腥A人民共和國公司法》第五十一條另有規(guī)定的除外。A．3人至30人 B．3人至13人 C．2人至50人 D．3人至19人

10．董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過(B)年。董事任期屆滿，連選可以連任。董事任期屆滿未及時(shí)改選．或者董事在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致董事會(huì)成員低于法定人數(shù)的，在改選出的董事就任前．原董事仍應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行董事職務(wù)。A．2 B．3 C．4 D．5

二、多項(xiàng)選擇題

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1。下列表述中，哪些符合外觀法則的本意?(ACD)A．對商事行為的內(nèi)容及含義的解釋，以表示行為的客觀表象為準(zhǔn)

B．如果按客觀表象做出的解釋對表意人不利，則應(yīng)采用有利于表意人的其他解釋 C．當(dāng)事人對商事合同條款的解釋有分歧時(shí)，以市場參與者的通常理解或交易習(xí)慣為準(zhǔn) D．在商事主體或商事行為的性質(zhì)不明的情況下，法律從有利于善意相對人的角度加以認(rèn)定 2．為什么說英美法的商法概念屬于實(shí)質(zhì)商法韻范疇?(ABCD)A．英美法沒有民法與商法的嚴(yán)格區(qū)分，也沒有相對于民法典意義上的商法典 B；英美的商法沒有確定的形式

C．英美的商事法律規(guī)范來自判例，而不是成文的商事立法

D．英美的商事法律規(guī)范有包括單行法律、判例、民間國治規(guī)章等等在內(nèi)的廣泛淵源 3．以下國家采用民商分立的立法體例的’國家有(BCD)。A．英國 B．法國 C．德國 D．日本 4．以下主體一中．哪些不屬于商人?(CD)A．某合伙企業(yè) B．某個(gè)體商販 C．某公司總裁 D．某公司董事

5．日本商法第262條設(shè)立的“表見代表董事”制度規(guī)定，經(jīng)理、副經(jīng)理、擘職董事、常務(wù)董事和其他董事，使用被認(rèn)為代表公司的名稱所為的行為，即使其沒有代表董事的權(quán)限，公司對善意第三人也應(yīng)承擔(dān)該行為的責(zé)任。對此規(guī)定在商法理論上如何理解?(BC)A．它是嚴(yán)格責(zé)任的體現(xiàn) B．它是外觀法則的體現(xiàn)

C．它貫徹了保障交易安全的原則 D．它貫徹了維護(hù)交易公平的原則 6．有限責(zé)任公司的出資證明書應(yīng)當(dāng)載明的事項(xiàng)(ABC)。A．公司名稱 B．公司成立日期 C．公司注冊資本 D．股東個(gè)人財(cái)產(chǎn)數(shù)額

7．有限責(zé)任公司的出資證明書應(yīng)當(dāng)載明的事項(xiàng)(ABD)。A．股東的姓名或者名稱、繳納的出資額和Hl資日期

B．出資證明書的編號(hào)和核發(fā)日期。小資證明書由公司蓋章 C．股東個(gè)人財(cái)產(chǎn)數(shù)額 D．公司成立日期

8．有限責(zé)任公司的股東名冊，記載下列事項(xiàng)(ABC)。A．股東的姓名或者名稱及住所 B．股東的出資額 C。出資證明書編號(hào) D．股東個(gè)人財(cái)產(chǎn)數(shù)額 9．股東會(huì)行使下列職權(quán)：(ABC)。A．決定公司的經(jīng)營方針和投資計(jì)劃

B.選舉和更換非由職工代表擔(dān)任董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng) C．審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告 D．任命經(jīng)理

10．股東會(huì)行使下列職權(quán)：(ABC)。A．審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告

B．審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案 C．審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案 D．答定合同

三、名詞解釋

1．累積投票制：指股東大會(huì)選舉懂事或者監(jiān)事時(shí)每一股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán), 股東擁有表決權(quán)可以集中使用.雙玉遠(yuǎn)程教育學(xué)校

2?；仡^背書：又稱還原背書或送背書,系以匯票上已有的債務(wù)人為被背書人 所為的背書.3。破產(chǎn)申請：破產(chǎn)申請人請求法院受理破產(chǎn)案件的意思表示.4．股票：股份有限公司發(fā)行的,表示股東按其持有的股份數(shù)額享受利益盒承擔(dān)義務(wù)的書面憑證.四、問答題

在什么情況下合伙人當(dāng)然退伙? 合伙人有下列情形之一的，當(dāng)然退伙：

（一）作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；

（二）個(gè)人喪失償債能力；

（三）作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉撤銷，或者被宣告破產(chǎn)；

（四）法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格；

（五）合伙人在合伙企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。

合伙人被依法認(rèn)定為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以依法轉(zhuǎn)為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。其他合伙人未能一致同意的，該無民事行為能力或者限制民事行為能力的合伙人退伙。退伙事由實(shí)際發(fā)生之日為退伙生效日。

五、案例題

案情簡介

同合有限責(zé)任公司向復(fù)興有限責(zé)任公司購買化肥，價(jià)值510萬元，同合有限責(zé)任公司開具了 一張銀行承兌匯票．匯票上記載“不得背書轉(zhuǎn)讓”字樣。

復(fù)興有限責(zé)任公司在匯票到期日前將此匯票背書轉(zhuǎn)讓給不夜城有限責(zé)任公司，不夜城有限 責(zé)任公司為了償付貸款，又將其背書轉(zhuǎn)讓給某服裝廠。

服裝廠于匯票付款期屆至?xí)r，去銀行提示付款，銀行以該匯票上有不得背書轉(zhuǎn)讓的記載為由 拒絕付款。

服裝廠向不夜城有限責(zé)任公司、復(fù)興有限責(zé)任公司和同合有限責(zé)任公司追索，均遭拒絕。服 裝廠無奈之下。將不夜城有限責(zé)任公司告上法庭。

問題：

(1)服裝廠應(yīng)怎樣實(shí)現(xiàn)其債權(quán)?(2)銀行拒絕付款的做法是否正確?說明理由。(3)服裝廠能否行使提示付款權(quán)和追索權(quán)?(4)本案中，復(fù)興有限責(zé)任公司和不夜城有限責(zé)任公司應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任?(5)匯票上記載“不得轉(zhuǎn)讓”字樣，復(fù)興有限責(zé)任公司、不夜城有限責(zé)任公司能否將此匯票轉(zhuǎn)讓?說明法律依據(jù)。

答：（1）．向其直接前手行使追索權(quán)，或依票據(jù)法的規(guī)定提起訴訟。（2）．正確。依照《票據(jù)法》第二十七條的規(guī)定，票據(jù)的出票人在票據(jù)上記載“不得轉(zhuǎn)讓”字樣，票據(jù)持有人背書轉(zhuǎn)讓的，背書行為無效。背書轉(zhuǎn)讓后的受讓人不得享有票據(jù)權(quán)利，票據(jù)的出票人、承兌人對受讓人不承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。（3）．由于票據(jù)上記載不得背書轉(zhuǎn)讓，所以服裝廠不能行使提示付款權(quán)。其追索權(quán)的行使也有一定限制。票據(jù)法規(guī)定，記載有不得背書轉(zhuǎn)讓字樣的票據(jù)，被背書人繼續(xù)轉(zhuǎn)讓的，其后手不得向背書人追索。（4）．復(fù)興有限公司在轉(zhuǎn)讓票據(jù)后，負(fù)有保證票據(jù)到期能夠得到付款的責(zé)任，在票據(jù)不能得到付款時(shí)，應(yīng)承擔(dān)連帶債務(wù)人的責(zé)任。不夜城公司須對此票據(jù)承擔(dān)付款的責(zé)任。（5）．《票據(jù)法》規(guī)定：出票人在匯票上記載“不得轉(zhuǎn)讓”字樣的匯票不得轉(zhuǎn)讓。復(fù)興有限公司不能將此票據(jù)轉(zhuǎn)讓給不夜城公司。不夜城公司不能將此票據(jù)轉(zhuǎn)讓給服裝廠。

【商法】形考作業(yè)二：

一、單項(xiàng)選擇題

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1。以下關(guān)于合伙人的債務(wù)清償與合伙企業(yè)的關(guān)系說法錯(cuò)誤的是(C)。A．合伙人的債權(quán)人不得對合伙企業(yè)主張抵消權(quán) B．合伙人的債權(quán)人不得代位行使合伙人的權(quán)利 C．合伙人的債權(quán)人可以代位行使合伙人的權(quán)利

D．合伙人的債權(quán)人可以依法追索合伙人在合伙企業(yè)中的收益和財(cái)產(chǎn)份額 2．關(guān)于合伙人出資份額轉(zhuǎn)讓的說法錯(cuò)誤的是(C)。

A．合伙出資份額的對外轉(zhuǎn)讓，必須經(jīng)其他合伙人一致同意。、B.其他合伙人享有同等條件下的優(yōu)先購買權(quán) C．內(nèi)部轉(zhuǎn)讓須經(jīng)合伙人的半數(shù)以上同意

D．內(nèi)部轉(zhuǎn)讓只須通知其他合伙人即可，無須其同意

3．根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，下列哪一項(xiàng)不可以成為合伙企業(yè)的合伙人(C)A．有完全民事行為能力的外國人 B．有完全民事行為能力的中國人 C．符合法定條件的未成年人 D．企業(yè)法人

4．某合伙企業(yè)三個(gè)合伙人分別出資20萬、10萬、10萬元，但對利潤分配比例沒有在合伙協(xié)議中約定，當(dāng)事人對贏利獲得的20萬應(yīng)如何分配(D)。A.平均分配 B．按照出資比例分配

C．由法院按照當(dāng)事人的貢獻(xiàn)做出決定 D。以上說法都不正確

5．為了保護(hù)合伙企業(yè)和其他合伙人的合法權(quán)益，同時(shí)也保護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益，合伙人的債權(quán)人：(C)。

A．可以依法對合伙企業(yè)主張抵銷權(quán) B．可以依法代位行使合伙人的權(quán)利

C．可以依法追索合伙人在合伙企業(yè)中的收益 D。不得追索合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額

6．以下關(guān)于破產(chǎn)管理人的說法中。哪一個(gè)是錯(cuò)誤的?(C)A．管理人由人民法院指定

B．管理人可以自行根據(jù)工作的需要聘用必要的工作人員

C．管理人應(yīng)當(dāng)列席債權(quán)人會(huì)議，向債權(quán)人會(huì)議報(bào)告職務(wù)執(zhí)行情況，并回答詢問

D．管理人可以由有關(guān)部門、機(jī)構(gòu)的人員組成的清算組或者依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會(huì)中介機(jī)構(gòu)擔(dān)任

7．重整計(jì)劃的執(zhí)行人應(yīng)當(dāng)由以下哪一個(gè)擔(dān)任?(C)A．債權(quán)人 B．破產(chǎn)管理人 C．債務(wù)人 D．人民法院

8．以下哪一項(xiàng)不屬于破產(chǎn)費(fèi)用?(C)A．破產(chǎn)案件的訴訟費(fèi)用

B。管理、變價(jià)和分配債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的費(fèi)用 C．債權(quán)人參加破產(chǎn)程序的費(fèi)用

D．管理人執(zhí)行職務(wù)的費(fèi)用、報(bào)酬和聘用工作人員的費(fèi)用

9．債權(quán)人提出破產(chǎn)申請的，人民法院瘟當(dāng)自收到申請之日起(B)日內(nèi)通知l債務(wù)人。債務(wù) 人對申請有異議的，應(yīng)當(dāng)自收到人民法院的通知之日起()日內(nèi)向人民法院提出。人民法院應(yīng)當(dāng)自異議期滿之日起()日內(nèi)裁定是否受理。(B)A．5 5 7 B．5 7 10 C．5 5 10 D．5 7 7

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10．以下說法中哪一個(gè)是錯(cuò)誤的?(A)A．企業(yè)法人有明顯喪失清償能方可能的。只能依法申請破產(chǎn) B．破產(chǎn)案件由債務(wù)人住所地人民法院管轄

C．人民法院受理破產(chǎn)申請前．申請人可以請求撤回申請

D．債權(quán)人提出破產(chǎn)申請的，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到．申請之日起五日內(nèi)通知債務(wù)人

二、多項(xiàng)選擇題

1．關(guān)于我國合伙企業(yè)概念，以下說法中哪些是正確的?(AB)A．合伙企業(yè)必須履行企業(yè)登記。領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照

B．合伙企業(yè)不包括合伙制的律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所等非經(jīng)工商登記的組織 C．合伙企業(yè)的合伙人以自然人為限 D。合伙企業(yè)不能采用有限合伙的形態(tài)

2．甲欲加人乙、丙、丁的合伙企業(yè)。在以下哪些情況下，甲不能被認(rèn)為已成為新合伙人?（ABC)A．乙、丙表示同意．丁未置可否

B．乙、丙、丁口頭表示同意．未簽訂書面協(xié)議

C．乙、丙在入伙協(xié)議書上簽字；丁出國未歸，僅在電話中表示同意

D．乙、丙在入伙協(xié)議書上簽字；戊依據(jù)丁從國外發(fā)回的傳真委托代為在該協(xié)議書上簽字 3．合伙人死亡的，其繼承人取得合伙人資格的條件包括(ABC)。A．有合法繼承權(quán)

B。有合伙協(xié)議的約定或全體合伙人的一致同意 C．繼承人愿意

D。未成年的繼承人可以由其法定代理人代行其權(quán)利

4．合伙人有下列情形之一的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以決議將其除名(ABD)。A。未履行出資義務(wù)

B。因故意或重大過失給合伙企業(yè)造成重大損失 C。被依法宣告為無民事行為能力人 D．合伙協(xié)議約定的其他事由

5．以下事項(xiàng)中，須經(jīng)合伙人一致同意的有哪些?(BCD)A。合伙人之間轉(zhuǎn)讓合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)份額 B。改變合伙企業(yè)名稱 C。同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易

D．以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保

6。有下列情形之一的，不得擔(dān)任管理人：(ABCD)。A。因故意犯罪受過刑事處罰 B．曾被吊銷相關(guān)專業(yè)執(zhí)業(yè)證書 C．與本案有利害關(guān)系

D。人民法院認(rèn)為不宜擔(dān)任管理人的其他情形 7。管理人履行下列職責(zé)：(ABC)。

A．接管債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料 B．調(diào)查債務(wù)人財(cái)產(chǎn)狀況，制作財(cái)產(chǎn)狀況報(bào)告 C．決定債務(wù)人的內(nèi)部管理事務(wù) D．主持債權(quán)人會(huì)議

8．管理人履行下列職責(zé)：(ABC)。

A．決定債務(wù)人的日常開支和其他必要開支

B．在第一次債權(quán)人會(huì)議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè) C．管理和處分債務(wù)人的財(cái)產(chǎn) D．主持債權(quán)人會(huì)議

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9。管理人履行下列職責(zé)：(ABC)。

A．代表債務(wù)人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序 B．提議召開債權(quán)人會(huì)議

C．人民法院認(rèn)為管理人應(yīng)當(dāng)履行的其他職責(zé) D．主持債權(quán)人會(huì)議

10。人民法院受理破產(chǎn)申請前一年內(nèi)，涉及債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的下列行為，管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷：(ABC)。A。無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的

B。以明顯不合理的價(jià)格進(jìn)行交易的 C．對沒有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的 D。簽訂新的合同

三、名詞解釋

1．證券期權(quán)交易：是當(dāng)事人為獲得證券市場價(jià)格波動(dòng)帶來的利益，約定在一定時(shí)間內(nèi)，以特定價(jià)格買進(jìn)或賣出指定證券，或者放棄買進(jìn)或賣出指定證券的交易。

2．合伙企業(yè)分支機(jī)構(gòu)：是指合伙企業(yè)在自身營業(yè)場所以外設(shè)立的，以合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)從事本企業(yè)核定經(jīng)營范圍內(nèi)的業(yè)務(wù)活動(dòng)的，從屬于合伙企業(yè)的經(jīng)營機(jī)構(gòu)

3．公司債券：是指股份有限公司和有限責(zé)任公司依照證券法等法律規(guī)定的條件和程序發(fā)行的，具有固定面值、償還期限和利率，承諾期限屆滿時(shí)無條件償付本金和利息給持券人的一種有價(jià)證券，對發(fā)行人而言公司債券是融資工具，對購買人而言是投資工具。

4．保險(xiǎn)違約責(zé)任：是指投保人，被保險(xiǎn)人，受益人和保險(xiǎn)人因自己的過錯(cuò)致使不能履行或不能完全履行保險(xiǎn)合同義務(wù)時(shí)應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任，主要是財(cái)產(chǎn)方

四、問答題

什么是票據(jù)抗辯?票據(jù)_抗辯與民法上的抗辯的區(qū)別是什么? 答：票據(jù)抗辯，是指票據(jù)債務(wù)人根據(jù)票據(jù)法的規(guī)定對票據(jù)債權(quán)人拒絕履行義務(wù)的行為。

票據(jù)抗辯與民法上的抗辯既有差異又有相通之處。票據(jù)抗辯與民法上抗辯的區(qū)別，從原理上講表現(xiàn)為以下兩點(diǎn)：①是否包括否認(rèn)請求人的權(quán)利在內(nèi)。民法上的抗辯權(quán)僅是對相對人請求權(quán)的行使予以對抗，并非徹底否認(rèn)請求權(quán)的存在，例如時(shí)效消滅抗辯權(quán)；而票據(jù)抗辯不僅是對票據(jù)債權(quán)人請求權(quán)的以抗，而且包括了根本否認(rèn)請求人享有票據(jù)權(quán)利的抗辯，如票據(jù)絕對應(yīng)記載事項(xiàng)欠缺而絕對無效的抗辯。②是否可以延續(xù)抗辯。民法—亡的抗辯具有延續(xù)性，即使債權(quán)轉(zhuǎn)讓，債務(wù)人對原債權(quán)人的抗辯對新債權(quán)人仍然有效，并隨債本身而始終存在；而票據(jù)抗辯因票據(jù)為流通證券且為無因證券，故不具有延續(xù)性的特點(diǎn)，創(chuàng)造了在流通中保障票據(jù)債務(wù)履行性的票據(jù)抗辯限制原理。票據(jù)抗辯和民法上的抗辯又具有相通之處：票據(jù)法為民事特別法，民法為一般民事法，票據(jù)法中對票據(jù)抗辯有特別規(guī)定的，優(yōu)先適用票據(jù)法，但如票據(jù)法無特別規(guī)定，則仍適用民法關(guān)于債的抗辯的原理及規(guī)定。例如，在以基礎(chǔ)關(guān)系為依據(jù)的票據(jù)抗辯中，基礎(chǔ)關(guān)系抗辯即應(yīng)適用民法抗辯的規(guī)定及原理。

五、案例題

案情簡介

A有限責(zé)任公司、B有限責(zé)任公司和常云冠作為發(fā)起人募集設(shè)立了不夜城股份有限公司。

不夜城股份有限公司共有200萬股股份，A有限責(zé)任公司持有不夜城股份有限公司40萬股，B有限責(zé)任公司持有不夜城股份有限公司20萬股，常云冠持有10萬股。其余股份以無記名股票的形式發(fā)放募集。不夜城股份有限公司章程中規(guī)定實(shí)行累積投票制。

不夜城股份有限公司為獎(jiǎng)勵(lì)公司杰出員工周倉，用稅前利潤收購了本公司1千股的股份。但是轉(zhuǎn)讓給周倉前，周倉辭職，不夜城股份有限公司遂決定由公司自己持有這l萬股股票。

不夜城股份有限公司董事會(huì)成員之間發(fā)生矛盾，9名董事有4名辭職，公司管理混亂，董事會(huì)于董事辭職3個(gè)月后，決定召開臨時(shí)股東大會(huì)增選4名董事。

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臨時(shí)股東大會(huì)會(huì)議召開15日前董事會(huì)通知了A有限責(zé)任公司、B有限責(zé)任公司和常云冠，并公告了會(huì)議召開的時(shí)間地點(diǎn)和審議事項(xiàng)。

另有德毅章持有不夜城股份有限公司6萬股股票，在臨時(shí)股東大會(huì)召開10日前，德毅章提出臨時(shí)提案并書面提交董事會(huì)，提案要求股東大會(huì)做出解散公司的決議。董事會(huì)認(rèn)為德毅章的提案是無稽之談，未予理會(huì)。

不夜城股份有限公司臨時(shí)股東大會(huì)增選出4名董事。周某持有不夜城股份有限公司2萬股股票，周某由于沒有看到不夜城股份有限公司的公告÷致使沒有參加臨時(shí)股東大會(huì)．周某在決議做出之日起45日內(nèi)向法院申請撤銷不夜城股份有限公司此次臨時(shí)股東大會(huì)增選4名董事的決議。試問：

(1)法院是否應(yīng)當(dāng)支持周某的主張?(2)A有限責(zé)任公司、B有限責(zé)任公司、常云冠、不夜城股份有限公司在增選4名董事的表決中各擁有多少表決權(quán)?(3)不夜城股份有限公司董事會(huì)對德毅章提案的處理是否符合法律規(guī)定?說明理由。(4)不夜城股份有限公司召開臨時(shí)股東大會(huì)的程序有哪些不符合法律規(guī)定之處?(5)不夜城股份有限公司是否有權(quán)收購本公司股份?為什么?本案例中不夜城股份有限公司收購本公司股份的行為有哪些不符合法律規(guī)定之處? 答：

1、應(yīng)該支持

2、不夜城800萬 A公司160萬 B公司80萬 常40萬

3、不符合規(guī)定，因?yàn)閱为?dú)或者合計(jì)持有公司3%以上股份的股東有臨時(shí)提案權(quán)

4、董事會(huì)應(yīng)在董事辭職后2個(gè)月內(nèi)召開臨時(shí)股東大會(huì)；在大會(huì)召開前30日通知全體股東；德毅章有提出臨時(shí)提案的權(quán)利。

5、不夜城股份有限公司有權(quán)收回本公司股份，因?yàn)榉瞎痉ㄏ嚓P(guān)規(guī)定；本案中不夜城股份有限公司用于獎(jiǎng)勵(lì)公司員工的股票應(yīng)當(dāng)1年內(nèi)轉(zhuǎn)讓給職工，不得自己持有。

【商法】形考作業(yè)三：

一、單項(xiàng)選擇題

1．關(guān)于匯票的下列說法中，何者為正確?(D)A．收款人可以寫全稱，也可以寫簡稱或代碼。

B．票據(jù)金額記載的中文大寫與數(shù)碼不一致的文大寫為準(zhǔn)。

C．出票人為二人以上簽章的，所有簽章者對票據(jù)記載事項(xiàng)負(fù)連帶責(zé)任。D．票據(jù)上記載“交付貨物后付款”一類的條件的。條件無效，但票據(jù)有效。2．下列關(guān)于本票的表述中哪一個(gè)是錯(cuò)誤的?(B)A．我國票據(jù)法上的本票包括銀行本票和商業(yè)本票 B．本票的基本當(dāng)事人只有出票人和收款人 C：本票無須承兌

D．本票是由出票人本人對持票人付款的票據(jù)

3．票據(jù)付款被冒領(lǐng)的，在哪種情況下，付款人不對票據(jù)權(quán)利人承擔(dān)付款責(zé)任?(A)A．付款人收到掛失止付通知的次日起3日內(nèi)，沒有收到失票人向人民法院串請公示催告或者提起訴訟的證明，而于3日期滿后向持票人付款

B．付款人在收到掛失止付通知后，誤以掛失人為真正權(quán)利人，而向掛失人付款

C．在掛失止付前，即期匯票被提示付款，該匯票背書無背書人的簽名蓋章，付款人立即向持票人付款。

D．在掛失止付前，未到期的遠(yuǎn)期匯票被提示付款，付款人立即JI甸持票人付款 4．票據(jù)丟失以后，失票人不可以采取的補(bǔ)救措施是：(D)A．掛失止付 B．公示催告 C．向人民法院起訴 D．和債務(wù)人協(xié)商

5．依票據(jù)法原理，票據(jù)無因性的含義是什么?(C)A．取得票據(jù)無需合法原因

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B．轉(zhuǎn)讓票據(jù)須以向受讓方交付票據(jù)為先決條件

C．占有票據(jù)即能行使票據(jù)權(quán)利，不問占有原因和資金關(guān)系 D．出票、保證、背書等票據(jù)行為須依法定形式進(jìn)行

6．上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員、持有上市公司股份()以上的股東，將其持有的該公司的股票在買人后()內(nèi)賣出，或者在賣出后()內(nèi)又買人，由此所得II復(fù)益歸該公司所有，公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)收回其所得收益。但是,證券公司因包銷購入售后剩余股票而持有()以上股份的．賣出該股票不受()時(shí)間限制。(B)A。5％ 6個(gè)月 6個(gè)月 10％6個(gè)月 B．5％ 6個(gè)月 6個(gè)月 5％ 6個(gè)月 C。10％ 6個(gè)月 6個(gè)月 5％ 6個(gè)月

D．5％ 12個(gè)月 6個(gè)月 5％ 6個(gè)月

7．公司董事會(huì)不按照前款規(guī)定執(zhí)行的，股東有權(quán)要求董事會(huì)在()日內(nèi)執(zhí)行。公司董事會(huì)未在上述期限內(nèi)執(zhí)行的，股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。(B)A．10 B．30 C．60 D.90 8．通過證券交易所的證券交易，投資者持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個(gè)上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到()時(shí)，應(yīng)當(dāng)在該事實(shí)發(fā)生之日起()日內(nèi)，向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)、證券交易所作出書面報(bào)告，通知該上市公司，并予公告；在上述期限內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。(B)A．5％ 7 B．5％ 3 C.10％、3 D.5％ 5 9．投資者持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有一。個(gè)上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到()后，其所持該上市公司已發(fā)行的股份比例每增加或者減少()，應(yīng)當(dāng)依照前款規(guī)定進(jìn)行報(bào)告和公告。在報(bào)告期限內(nèi)和作出報(bào)告、公告后()日內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。(B)A．5％ 5％ 3 B．5％ 5％ 2 C．5％ 5％ 5 D．10％ 10％ 2 10．通過證券交易所的證券交易，投資者持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個(gè)上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到()時(shí)，繼續(xù)進(jìn)行收購的，應(yīng)當(dāng)依法向該上市公司所有股東發(fā)出收購上市公司全部或者部分股份l的要約。收購上市公司部分股份的收購要約應(yīng)當(dāng)約定：被收購公司股東承諾出售的股份數(shù)額()，收購人按比例進(jìn)行收購。(A)A．30％不到預(yù)定收購的股份數(shù)額的 B．30％超過預(yù)定收購的股份數(shù)額的 C．20％不到預(yù)定收購的股份數(shù)額的 D．20％超過預(yù)定收購的股份數(shù)額的

二、多項(xiàng)選擇題

1．下列選項(xiàng)中，有關(guān)票據(jù)背書的正確說法有哪些?(ACD)A．出票人在票據(jù)上記載不得轉(zhuǎn)讓的，票據(jù)不得轉(zhuǎn)讓 B．背書人在票據(jù)上記載不得轉(zhuǎn)讓的，票據(jù)可以轉(zhuǎn)讓 C．背書有轉(zhuǎn)讓背書和質(zhì)押及委托收款背書 D．背書是無條件的

2．甲簽發(fā)匯票一張，匯票上記載收款人為乙、保證人為丙、金額為20萬元、匯票到期日為1997年11月1日。乙持票后將其背書轉(zhuǎn)讓給丁，丁再背書轉(zhuǎn)讓給戊，戊要求付款銀行付款時(shí)被以背書不具連續(xù)性為由拒絕付款。該事件中的票據(jù)債務(wù)人有哪些?(ABCD)A．甲 B．乙 C．丙 D．丁

3。在以下哪些情況下，票據(jù)的持票人可以行使追索權(quán)?(ABCD)A．匯票被拒絕承兌 B．支票被拒絕付款

C．匯票付款人死亡 D．本票付款人被宣告破產(chǎn)

4．票據(jù)丟失以后，失票人可以采取的補(bǔ)救措施有哪些?(BC)A。掛失止付 B．公示催告

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C．向人民法院起訴 D．和債務(wù)人協(xié)商

5。有關(guān)承兌的以下說法中，哪些是正確的?(BD)A。承兌是匯票特有的票據(jù)行為 B．承兌是無條件的 C．見票即付的匯票無需承兌 D．承兌記載在匯票的正面

6。某證券公司的注冊資本為8000萬元，其不得經(jīng)營下列哪些業(yè)務(wù)?(ACD)A．證券自營業(yè)務(wù) B．證券投資咨詢業(yè)務(wù) C．證券經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù) D。證券保薦業(yè)務(wù)

7。公司公開發(fā)行新股，應(yīng)當(dāng)向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報(bào)送募股申請和下列文件：(ABCD)。A．公司營業(yè)執(zhí)照 B．公司章程： C．股東大會(huì)決議 D．招股說明書

8．公司公開發(fā)行新股，應(yīng)當(dāng)向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報(bào)送募股申請和下列文件：(ABCD)。

A．財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告

B。代收股款銀行的名稱及地址 C。承銷機(jī)構(gòu)名稱及有關(guān)的協(xié)議

D．依照《中華人民共和國證券法》規(guī)定聘請保薦人的，還應(yīng)當(dāng)報(bào)送保薦人出具的發(fā)行保薦書 9。公開發(fā)行公司債券，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：(ABC)。

A．股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣3000萬元．有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣6000萬元 B．累計(jì)債券余額不超過公司凈資產(chǎn)的40％

C．最近三年平均可分配利潤足以支付公司債券一年的利息 D．董事會(huì)同意

lO．公開發(fā)行公司債券，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：(ABCD)。A?；I集的資金投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策

B．債券的利率不超過國務(wù)院限定的利率水平 C．國務(wù)院規(guī)定的其他條件

D．上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券，應(yīng)當(dāng)符合《中華人民共和國證券法》關(guān)于公開發(fā)行股票的條件。并報(bào)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)

三、名詞解釋

1．再保險(xiǎn)：保險(xiǎn)公司將其所承擔(dān)的保險(xiǎn)責(zé)任的一部分或全部份分散其他保險(xiǎn)公司的保險(xiǎn)業(yè)務(wù) 2．公司的實(shí)際控制人：是指雖不是公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。

3．告知的義務(wù)：指在保險(xiǎn)合同訂立時(shí),投保人應(yīng)將與保險(xiǎn)標(biāo)的有關(guān)的重要情況,如實(shí)向保險(xiǎn)公司陳述、申報(bào)或聲明的義務(wù)。

4．合伙企業(yè)分支機(jī)構(gòu)：指合伙人在自身營業(yè)場所外設(shè)立的,以合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)從事本企業(yè)核定經(jīng)營范圍內(nèi)的內(nèi)務(wù)活動(dòng)的,從屬合伙企業(yè)的經(jīng)營機(jī)構(gòu).四、問答題

我國破產(chǎn)法規(guī)定之破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)清償順序。

答案1：破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)優(yōu)先撥付破產(chǎn)費(fèi)用后，按照下列順序清償：

（一）破產(chǎn)企業(yè)所欠職工工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用；

（二）破產(chǎn)企業(yè)所欠稅款；

（三）破產(chǎn)債權(quán)。

破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)不足清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。

答案2：企業(yè)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)清償順序根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第113條的規(guī)定，破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)優(yōu)先撥付破產(chǎn)費(fèi)用后，按照下列順序清償：

（一）破產(chǎn)企業(yè)所欠職工工資和醫(yī)療、傷殘補(bǔ)助、撫恤費(fèi)用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個(gè)人賬戶的基本養(yǎng)老保險(xiǎn)、基本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補(bǔ)償金；

（二）破產(chǎn)人欠繳的除前項(xiàng)規(guī)定以外的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用和破產(chǎn)人所欠稅款；

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（三）普通破產(chǎn)債權(quán)。破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)不足清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。:

五、案例題

案情簡介

甲、乙、丙合伙經(jīng)營一個(gè)合伙企業(yè)，取名為“三義合”。合伙協(xié)議中約定：甲、乙是普通合伙人，丙是有限合伙人。乙為負(fù)責(zé)人。凡5萬元以上的業(yè)務(wù)須經(jīng)甲、乙、丙三人一致同意。

某日，甲、乙外出采購，丙以合伙人之一的身份與丁簽訂了一份買賣合同，合同標(biāo)的6萬元。因流動(dòng)資金不足，丙遂向銀行貸款6萬元，銀行要求提供抵押，丙以該商店的店面作為抵押，但未辦理登記。甲、乙回來后，乙的朋友戊見建材商店的生意很紅火，便向乙提出入伙的請求，甲、乙、丙三人認(rèn)為戊的出資很可觀，遂同意了戊的入伙請求，因此戊成為新的普通合伙人。

后來．由于一筆大生意的失?。畬?dǎo)致無法履行與丁簽訂的買賣合同。也無力償還銀行貸款，銀行欲行使抵押權(quán)，產(chǎn)生糾紛。此時(shí)丙也向甲、乙提出退伙的請求。

試問：

(1)該合伙取名為“三義合”是否合法?(2)該合伙與銀行簽訂的抵押合同是否有效?(3)丙與丁簽訂的合同是否有效?(4)戊對于該合伙企業(yè)的債務(wù)是否應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任? 答：

1、該合伙取名為‘三義合’不合法，因?yàn)槠涿Q容易讓人產(chǎn)生歧義。

2、合同有效，因?yàn)樵摰盅弘m然未辦理登記，只是不發(fā)生物權(quán)效力，但是不影響合同有效。

3、丙與丁簽定的合同有效，因?yàn)楹匣锲髽I(yè)內(nèi)部約定不得對抗善意第三人。

4、戊對于企業(yè)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。因?yàn)槲烊牖飼r(shí)經(jīng)過全體合伙人一致同意。成為合法的合伙人，當(dāng)企業(yè)產(chǎn)生債務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)由全體合伙人共同承擔(dān)連帶責(zé)任。

【商法】形考作業(yè)四：

一、單項(xiàng)選擇題

1．關(guān)于保險(xiǎn)合同中的保險(xiǎn)人責(zé)任免除條款，以下說法中哪些是不正確的?(A)A．投保人應(yīng)當(dāng)仔細(xì)閱讀該條款，對其意義不能理解的后果自負(fù)

B。無論投保人是否仔細(xì)閱讀該條款，保險(xiǎn)人都有向投保人明確說明的義務(wù)

C。保險(xiǎn)人對免責(zé)條款做出明確說明的，投保人不得于事后以不理解為由否認(rèn)其效力 D．保險(xiǎn)人未對免責(zé)條款加以明確說明的，該條款不發(fā)生效力 2．在再保險(xiǎn)中，哪個(gè)不符合法律規(guī)定?(C)A．通知投保人向再保險(xiǎn)人交付保險(xiǎn)金

B．應(yīng)再保險(xiǎn)接受人的要求，再保險(xiǎn)的分出人應(yīng)當(dāng)將其自負(fù)責(zé)任及原保險(xiǎn)的有關(guān)情況告知再保險(xiǎn)接受人 C．再保險(xiǎn)的分出入不得以再保險(xiǎn)接受人未履行保險(xiǎn)責(zé)任為由，拒絕履行或者延遲履行其原保險(xiǎn)責(zé)任 D．對投保人、被保險(xiǎn)人或者再保險(xiǎn)接受人的業(yè)務(wù)和財(cái)產(chǎn)情況；負(fù)有保密的義務(wù) 3。我國保險(xiǎn)法的基本原則包括：(B)A．公開原則 B．守法原則和公平競爭原則 C．公平原則 D．公正原則

4．當(dāng)保險(xiǎn)事故發(fā)生后，有關(guān)的當(dāng)事人行為的以下判斷，哪個(gè)不符合保險(xiǎn)法的規(guī)定?(B)A．投保人、被保險(xiǎn)人或者受益人在提出請求賠償或者給付保險(xiǎn)金時(shí)，應(yīng)當(dāng)提供其所能提

供的與確認(rèn)保險(xiǎn)事故的性質(zhì)、原因、損失程度等有關(guān)的證明和卡才料 B．受益人可以不用提供證明材料，只憑保險(xiǎn)合同的規(guī)定就可索賠

C．保險(xiǎn)人依據(jù)保險(xiǎn)合同的約定，認(rèn)為有關(guān)的證明或者資料不完整的，應(yīng)當(dāng)通知投保人、被保險(xiǎn)人或者受益人補(bǔ)充提供有關(guān)的證明和資料

D．保險(xiǎn)人依據(jù)自己的調(diào)查確認(rèn)有關(guān)的保險(xiǎn)事故，投保人、被保險(xiǎn)人或者受益人不服保險(xiǎn)

人的調(diào)查結(jié)論的，可以提起訴訟

5．關(guān)于保險(xiǎn)經(jīng)紀(jì)人和保險(xiǎn)代理人，以下表述中哪一個(gè)是正確的?(B)

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A。保險(xiǎn)經(jīng)紀(jì)人和代理人都可以由個(gè)人或單位擔(dān)任

B。保險(xiǎn)經(jīng)紀(jì)人和代理人都是從保險(xiǎn)人處取得手續(xù)費(fèi)或者傭金 C．保險(xiǎn)經(jīng)紀(jì)人和代理人辦理保險(xiǎn)業(yè)務(wù)，都不自己承擔(dān)責(zé)任 D．保險(xiǎn)經(jīng)紀(jì)人和代理人辦理保險(xiǎn)業(yè)務(wù)都是基于被保險(xiǎn)人的利益

二、多項(xiàng)選擇題

1．當(dāng)保險(xiǎn)事故發(fā)生后，有關(guān)的當(dāng)事人行為的以下判斷，哪些符合保險(xiǎn)法的規(guī)聲?(ACD)A．投保人、被保險(xiǎn)人或者受益人在提出請求賠償或者給付保險(xiǎn)金時(shí)，應(yīng)當(dāng)提供其所能提供的與確認(rèn)保險(xiǎn)事故的性質(zhì)、原因、損失程度等有關(guān)的證明和材料

B．受益人可以不用提供證明材料，只憑保險(xiǎn)合同的規(guī)定就可索賠

C．保險(xiǎn)人依據(jù)保險(xiǎn)合同的約定，認(rèn)為有關(guān)的證明或者資料不完整的，應(yīng)當(dāng)通知投保人、被保險(xiǎn)人或者受益人補(bǔ)充提供有關(guān)的證明和資料

D．保險(xiǎn)人依據(jù)自己的調(diào)查確認(rèn)有關(guān)的保險(xiǎn)事故，投保人、被保險(xiǎn)人或者受益人不服保險(xiǎn)人的調(diào)查結(jié)論的，可以提起訴訟

2．保險(xiǎn)法中規(guī)定的代位請求賠償權(quán)的基本內(nèi)容包括哪些?(ABC)A．因第三者對保險(xiǎn)標(biāo)的的損害造成保險(xiǎn)事故的，保險(xiǎn)人自向被保險(xiǎn)人賠償保險(xiǎn)金之日起．在賠償金范圍內(nèi)代位行使被保險(xiǎn)人對第三者請求賠償?shù)臋?quán)利

B．被保險(xiǎn)人已經(jīng)從第三者取得損害賠償?shù)?，保險(xiǎn)人賠償保險(xiǎn)金時(shí)，可以相應(yīng)扣減被保險(xiǎn)人已取得的賠償金額

C．保險(xiǎn)人行使代位請求賠償?shù)臋?quán)利,不影響被保險(xiǎn)人就未取得賠償?shù)牟糠窒虻谌哒埱筚r償?shù)臋?quán)利 D．保險(xiǎn)人向被保險(xiǎn)人賠償保險(xiǎn)金后，被保險(xiǎn)人有權(quán)放棄對第三者請求賠償?shù)臋?quán)利 3．保險(xiǎn)合同成立后，哪些人不得僅憑自己的意愿解除保險(xiǎn)合同?(BCD)A．投保人 B．保險(xiǎn)人

C．作為受益人的第三人 D．作為被保險(xiǎn)人的第三人

4．保險(xiǎn)人收到被保險(xiǎn)人或者受益人的賠償或者給付保險(xiǎn)金的請求后，應(yīng)當(dāng)實(shí)施下列哪些行為?(ACD)A．對屬于保險(xiǎn)責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)賠償或者給付保險(xiǎn)金

B．在與被保險(xiǎn)人或者受益人達(dá)成有關(guān)賠償或者給付保險(xiǎn)金額的協(xié)議后30日內(nèi),履行賠償或者給付保險(xiǎn)金的義務(wù)

C．保險(xiǎn)合同對保險(xiǎn)金額及賠償或者給付期限有約定的，保險(xiǎn)人應(yīng)當(dāng)依約賠償或者給付保險(xiǎn)金 D。保險(xiǎn)人未按照約定或者法定期限賠償或者給付保險(xiǎn)金的，除支付保險(xiǎn)金外，應(yīng)當(dāng)賠償被保險(xiǎn)人或者受益人因此受到的損失

5．王某與保險(xiǎn)公司自行簽訂了兩份以死亡為給付保險(xiǎn)金條件的人身保險(xiǎn)合同，被保險(xiǎn)人分別為其30歲的兒子和3歲的孫女，王某為受益人，以下說法哪些是錯(cuò)誤的?(ABC)A。兩份保險(xiǎn)合同均有效 B．第一份有效第二份無效 C．第一份無效第二份有效 D.兩份均無效

三、名詞解釋

1．特殊的普通合伙企業(yè)：指合伙企業(yè)的一個(gè)合伙人或者數(shù)個(gè)合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中因故意或重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任或無限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任；合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中非故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)以及合伙企業(yè)的其他債務(wù)，由全體合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

2．期后背書：是在票據(jù)被拒絕承兌、被拒絕付款或者超過付款提示期限以后，所進(jìn)行的背書。該種背書又稱為受阻背書

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3。合伙企業(yè)：與獨(dú)資公司相對，由兩個(gè)或兩個(gè)以上的自然人通過訂立合伙協(xié)議，共同出資經(jīng)營、共負(fù)盈虧、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的企業(yè)組織形式。我國合伙組織形式僅屬限于私營企業(yè)。

4．保險(xiǎn)合同：投保人與保險(xiǎn)人約定保險(xiǎn)權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議

四、問答題

上市公司之要約收購。

答：要約收購，是收購人向被收購的上市公司發(fā)出收購的意思表示，待被收購上市公司發(fā)出承諾后，方可實(shí)行收購行為。但是，《證券法》指出，收購人在發(fā)出收購要約之前，必須事先向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報(bào)送上市公司的收購報(bào)告，并載明以下事項(xiàng)。

一、收購人的名稱、住所；

二、收購人關(guān)于收購的決定；

三、被收購的上市公司的名稱；

四、收購的目的；

五、收購股份的詳細(xì)名稱和預(yù)定收購的股份數(shù)額；

六、收購的期限、收購的價(jià)格；

七、收購所需的資金額及資金保證；

八、報(bào)送上市公司收購報(bào)告書時(shí)所持有的被收購公司股份數(shù)占該公司已發(fā)行的股份總數(shù)的比例。收購人還應(yīng)當(dāng)將公司收購報(bào)告書提交證券交易所。

收購人的收購要約應(yīng)予以公告，公告應(yīng)在報(bào)送上市公司收購報(bào)告之日起十五日后進(jìn)行，公告的期限不得少于三十日，并不得超過六十日。

收購要約公告后，在有效期限內(nèi)，收購人不得撤回收購要約。如有修改，需先向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)及證券交易所提出報(bào)告，待批準(zhǔn)后再予以公告。

五、案例題

案情簡介

甲拾得某銀行簽發(fā)的金額為5000元的本票一張，并將該本票背書送給女友乙作生日禮物。乙不知本票系甲拾得，按期持票要求銀行付款。

假設(shè)銀行知曉該本票系甲拾得并送給乙，對于乙的付款請求。試問：

1．根據(jù)票據(jù)無因性原則，銀行是否應(yīng)當(dāng)支付? 2。雖甲取得本票不合法，但因乙不知情，銀行是否應(yīng)該支付? 3．甲取得本票不合法，且乙無對價(jià)取得本票，銀行是否應(yīng)該拒絕支付? 答：

1、根據(jù)票據(jù)無因性，銀行應(yīng)當(dāng)支付，票據(jù)無因性原則是說銀行在付款時(shí)，票據(jù)如果具備票據(jù)法上的條件，票據(jù)權(quán)利就成立，不追究其取得原因。

2、銀行不應(yīng)該支付，因?yàn)榧资叭”酒蔽粗Ц断鄳?yīng)的對價(jià)，應(yīng)為非法所得，然后將其送給女友乙系贈(zèng)與，乙也未支付相應(yīng)的對價(jià)，根據(jù)票據(jù)法銀行不得支付。

3、應(yīng)當(dāng)，因?yàn)殡m然具有無因性原則，但其未支付相應(yīng)對價(jià)，銀行不可支付。

六、專題討論會(huì)

(同學(xué)可以根據(jù)具體情況，擬定討論題目。)l。我國公司法立法之改革?？捶ㄒ?看法二 看法三

答案1：公司法修改中的幾個(gè)問題：

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一、進(jìn)一步借鑒國外的成功經(jīng)驗(yàn)，適應(yīng)加入世界貿(mào)易組織的要求

我國公司法在起草時(shí)，借鑒了國外許多經(jīng)驗(yàn)或國際通例。但是，當(dāng)時(shí)對國外許多作法未來得及全面、認(rèn)真地研究和考慮，一些好的經(jīng)驗(yàn)未能吸取。經(jīng)過六年多的研究和實(shí)踐中的比較，人們對有些經(jīng)驗(yàn)的認(rèn)識(shí)明朗化了，因而現(xiàn)在有可能在更大范圍內(nèi)借鑒國外成功的作法。

1、降低法定資本最低限額。現(xiàn)行公司法規(guī)定有限責(zé)任公司和股份有限公司的注冊資本最低限額普遍高于其他國家，不利于吸引國外的投資?，F(xiàn)在，我國尚保留外商投資企業(yè)法律制度。一旦加入世界貿(mào)易組織，實(shí)行“國民待遇”，實(shí)行企業(yè)法律制度一元化，過高的注冊資本最低限額將意味著過高的投資“門檻”，影響國外投資者的積極性，也不利于調(diào)動(dòng)國內(nèi)投資者的積極性。

2、股份有限公司實(shí)行折衷授權(quán)資本制?，F(xiàn)行公司法對股份有限公司注冊資本的規(guī)定，還存在著忽視公司資金使用效率的問題。換言之，股份有限公司實(shí)行法定資本制，使有些公司在募足資本后，不能將資金充分利用起來，導(dǎo)致部分資金閑置或者用于非經(jīng)營活動(dòng)。有鑒于此，有必要仿效國外普遍的作法，實(shí)行折衷授權(quán)資本制，即在公司章程中規(guī)定注冊資本總額和第一次應(yīng)募足的資本額。只要第一次應(yīng)募足的資本額募足了，公司即可合法成立。注冊資本總額和第一次募足的資本額之間的差額，由公司股東大會(huì)授權(quán)董事會(huì)在一定期間內(nèi)募足。該期間的長短，由公司法明確作出規(guī)定。

3、公司設(shè)立實(shí)行準(zhǔn)則主義。為簡化投資手續(xù)，應(yīng)在公司法修改中確認(rèn)公司設(shè)立的準(zhǔn)則主義，即公司依公司法規(guī)定的條件在工商行政管理機(jī)關(guān)注冊登記而成立。當(dāng)然，在公司設(shè)立的準(zhǔn)則主義之后，特殊行業(yè)的營業(yè)許可仍可存在，這是符合國際通例的。

4、結(jié)合我國公司運(yùn)營中已經(jīng)出現(xiàn)的問題，借鑒國外行之多年的作法，應(yīng)對股東（特別是控股股東）濫用有限責(zé)任原則采取相應(yīng)對策，即規(guī)定“股東違反誠實(shí)信用和權(quán)利濫用禁止原則，濫用公司法人人格和股東有限責(zé)任原則，應(yīng)對公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。”

二、簡化有限責(zé)任公司的規(guī)則，突出有限責(zé)任公司和股份有限公司的區(qū)別

我國公司法規(guī)定了有限責(zé)任公司和股份有限公司兩種公司形式，其用意是讓投資者根據(jù)自己的判斷對兩者作出選擇。但是，現(xiàn)行公司法的規(guī)定，沒有突出兩者的差別。為了突出有限責(zé)任公司簡便易行的特點(diǎn)，可否在公司法修改中作如下改革：

1、仿效國外大多數(shù)國家和地區(qū)的作法，總結(jié)外商投資有限公司的經(jīng)驗(yàn)，不再設(shè)置股東會(huì)。同時(shí)，組織機(jī)構(gòu)的職權(quán)作相應(yīng)調(diào)整。

2、限定設(shè)董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的范圍，擴(kuò)大現(xiàn)行公司法中只設(shè)執(zhí)行董事和一兩個(gè)監(jiān)事的作法。

3、明確允許設(shè)立一人公司，取消有限責(zé)任公司至少有兩個(gè)股東的規(guī)定和有關(guān)國有獨(dú)資公司的規(guī)定，實(shí)行投資主體平等待遇的原則。

三、公司立法與國有企業(yè)改革立法宜分別進(jìn)行

制定公司法時(shí)，恰逢在我國實(shí)行現(xiàn)代企業(yè)制度。而國有大中型企業(yè)實(shí)行公司制作為國有企業(yè)實(shí)行現(xiàn)代企業(yè)制度的有益探索，又成為人們的一種共識(shí)。因此，公司法容納了不少國有企業(yè)改革的內(nèi)容。由于公司立法與國有企業(yè)改革立法的混同進(jìn)行，使公司法中出現(xiàn)了不少僅為國有企業(yè)改革或國有投資主體規(guī)定的規(guī)則，導(dǎo)致規(guī)則之間的不協(xié)調(diào)，不利于公司法的實(shí)施。國內(nèi)外的經(jīng)驗(yàn)表明，國有企業(yè)改革是一項(xiàng)自身特點(diǎn)很

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突出的問題，將其與其他立法（包括公司立法）一起進(jìn)行，不利于解決這些問題。相反，單獨(dú)立法則有利于解決國有企業(yè)改革的特殊問題。依此思路，有關(guān)國有企業(yè)改革的特殊問題，諸如國有企業(yè)改革中國有財(cái)產(chǎn)保護(hù)、國有職工的安置、土地使用處置、國有資產(chǎn)的運(yùn)營體制、國有股股權(quán)的行使等等，可以單獨(dú)制定為一個(gè)立法文件，譬如命名為“國有企業(yè)改制法”。而公司法修改則不必再與國有企業(yè)改革扭在一起，只需完善公司應(yīng)遵循的共同規(guī)則，包括國有企業(yè)改建為公司后遵循的規(guī)則。

四、公司法的修改應(yīng)充分體現(xiàn)公司法的精神

公司法的基本精神是以法律的形式塑造公司法律人格，并在公司所有與公司經(jīng)營分離的前提下，以完善的公司治理結(jié)構(gòu)實(shí)現(xiàn)其法律人格。與此相比，現(xiàn)行公司法中尚存在一些不協(xié)調(diào)之處，甚至有個(gè)別明顯違背之處，要作相應(yīng)的調(diào)整。

1、現(xiàn)行公司法第4條第三款規(guī)定，“公司中的國有資產(chǎn)所有權(quán)屬于國家?！憋@然，這與同一條中第一、二款規(guī)定的精神沖突。因?yàn)?，所有股東出資后僅有股權(quán)，而不再對其作為出資的財(cái)產(chǎn)享有所有權(quán)和直接控制權(quán)。同時(shí)，公司則享有對所有股東出資形成的公司財(cái)產(chǎn)的全部法人財(cái)產(chǎn)權(quán)（首先是法人財(cái)產(chǎn)所有權(quán)）。為此，應(yīng)刪除第三款的規(guī)定或修改為“公司中的國有股股份屬于國有出資人”。

2、借鑒國外經(jīng)驗(yàn)，結(jié)合中國實(shí)際情況，規(guī)定出席股份有限公司股東大會(huì)股東所代表的表決權(quán)法定數(shù)額，以避免在實(shí)踐中代表表決權(quán)過少比例的股東主宰股東大會(huì)現(xiàn)象的屢屢出現(xiàn)。

3、糾正現(xiàn)行公司法第35條第二款規(guī)定和第38 條第（十）項(xiàng)規(guī)定之間的沖突。前者，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資，須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意。后者，作為股東會(huì)會(huì)議決議事項(xiàng)通過，須依“資本多數(shù)決定原則”。為求其貫徹公司法精神的一致性，應(yīng)統(tǒng)一為后者。

4、實(shí)行“獨(dú)立董事”和“外部監(jiān)事”制度，強(qiáng)化公司的監(jiān)督機(jī)制?，F(xiàn)行公司法中已確認(rèn)股東大會(huì)對董事、監(jiān)事的監(jiān)督，董事會(huì)對董事長、經(jīng)理的監(jiān)督，監(jiān)事會(huì)對董事、經(jīng)理的監(jiān)督。但是，監(jiān)督流于形式的問題比較突出。所以，可考慮引進(jìn)國外的經(jīng)驗(yàn)，在股份有限公司董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)的部分成員中，依照法定程序，由既非股東代表又非員工代表，與公司沒有利害關(guān)系的公司外部人士充任，專司公司監(jiān)督職能。當(dāng)然，鑒于公司組織機(jī)構(gòu)引入外部成員僅是為了實(shí)現(xiàn)監(jiān)督，結(jié)合到我國公司組織體制中已專設(shè)監(jiān)事會(huì)負(fù)責(zé)監(jiān)督，也可考慮僅設(shè)“外部監(jiān)事”。

還應(yīng)注意到，現(xiàn)行公司法中有許多關(guān)于由國務(wù)院作出規(guī)定的授權(quán)，而國務(wù)院在公司法實(shí)施多年后仍未作出規(guī)定。這表明，一方面，涉及公民、法人投資權(quán)利和相關(guān)民事、商事權(quán)利的行使，應(yīng)由立法機(jī)關(guān)直接作出規(guī)定；另一方面，國務(wù)院無力對此作出規(guī)定。在這次公司法修改中，應(yīng)由立法機(jī)關(guān)統(tǒng)一完善。:

六、專題討論會(huì)

1.我國公司法立法之改革。

答案2：看法

一、重構(gòu)公司資本制度。改革目前以“資本信用”為基礎(chǔ)保護(hù)債權(quán)人利益的理念，提出以“資產(chǎn)信用”替代資本信用實(shí)現(xiàn)保護(hù)交易安全的社會(huì)目標(biāo)，質(zhì)疑“資本確定、資本維 持、資本不變”三大原則的合理性，建議通過對債務(wù)人資產(chǎn)狀況的分析、外部中介機(jī)構(gòu) 的評價(jià)、社會(huì)信用、擔(dān)保手段等多種工具實(shí)現(xiàn)保護(hù)債權(quán)人利益的目標(biāo)。為了鼓勵(lì)公司的 繁榮和資產(chǎn)的有效利用，具體建議：(1)降低公司注冊資本最低限額；(2)擴(kuò)大股東出資 形式，允許股權(quán)、債權(quán)、信用、勞務(wù)等出資；(3)股東出資繳納采折衷授權(quán)資本制；(4)確定股東和發(fā)起人的出資責(zé)任及其救濟(jì)。

看法

二、充實(shí)公司設(shè)立制度。公司設(shè)立行為是公司成立、公司取得法人資格的前提條件，健全公司法有必要完善和充實(shí)公司設(shè)立制度：(1)明確公司設(shè)立中的責(zé)任。現(xiàn)行立法上對于籌建中的團(tuán)體的權(quán)利能力沒有規(guī)定，建議借鑒德國“無權(quán)利能力社團(tuán)”的規(guī)定，增加規(guī)定公司設(shè)立過程中以公司名義進(jìn)行的活動(dòng)由成立后的公司承繼等；(2)簡化公司設(shè)立程序。除國家限制或控制經(jīng)營的行業(yè)、企業(yè)，其它公司設(shè)立應(yīng)采準(zhǔn)則設(shè)立的原則，建議明確公司的法人資格與公司的經(jīng)營資格的劃分，以解決公司的權(quán)利能力與公司的行為能

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力問題；(3)合理規(guī)范公司章程內(nèi)容強(qiáng)制性和任意性的規(guī)定。發(fā)揮當(dāng)事人的主動(dòng)性和創(chuàng)造性，明確公司章程、細(xì)則對董事等權(quán)限的限制與對外公示的效力問題，明確發(fā)起人、設(shè)立人之間的協(xié)議與公司章程的規(guī)范效力問題。

看法

三、完善對公司組織機(jī)構(gòu)的設(shè)計(jì)和調(diào)整。公司組織機(jī)構(gòu)是公司進(jìn)行持續(xù)性經(jīng)營的主體，健全公司組織機(jī)構(gòu)是公司良性穩(wěn)健運(yùn)營的前提，也是建立完善公司法人治理結(jié)構(gòu)的要求：(1)根據(jù)不同的公司規(guī)模，界定股東會(huì)、董事會(huì)、經(jīng)理、監(jiān)事會(huì)的職權(quán)，明確董事所負(fù)載的“注意義務(wù)”、“忠實(shí)義務(wù)”的評價(jià)規(guī)則，評析當(dāng)前引入的英美法系獨(dú)立董事制度與我國按照大陸法系中法國公司模式建立的公司治理結(jié)構(gòu)的移植與沖突問題；(2)增加保護(hù)小股東權(quán)利的救濟(jì)和對控制股東權(quán)利的制約措施，引入累積投票制度、強(qiáng)制購回股票制度、衍生訴訟制度、控制股東的信義義務(wù)、關(guān)聯(lián)交易表決回避制度、法人人格否認(rèn)制度等；(3)增加規(guī)定對集團(tuán)公司法律規(guī)范的調(diào)整，引入禁止子公司持有母公司股票 的規(guī)定以防止資產(chǎn)虛增，借鑒英國“影子董事”和法國“法人董事”之規(guī)定，引入“法人董事”的制度。

第二篇：商法形成性考核冊答案

2018年商法形成性考核冊

商法作業(yè)1 單項(xiàng)選擇1-5:C C A C B 6-10:B A B A C 多項(xiàng)選擇1：ABC 2:AC 3:ACD 4:ABD 5:BC 6:AB 7:ACD 8:ABD 9:AB 10:BCD 股東派生訴訟

股東派生訴訟是指當(dāng)公司的合法權(quán)益受到他人侵害，特別是受到有控制權(quán)的股東、母公司、董事和管理人員等的侵害而公司怠于行使訴權(quán)時(shí)，符合法定條件的股東以自己名義為公司的利益對侵害人提起訴訟，追究其法律責(zé)任的訴訟制度。股東派生訴訟制度對于維護(hù)股東的合法權(quán)益有重要的意義，中國在新修訂的公司法中規(guī)定了該制度。追索權(quán)

追索權(quán)，即指匯票到期被拒絕付款或其他法定原因出現(xiàn)時(shí)，持票人得請求其前手償還匯票金額及有關(guān)損失和費(fèi)用的權(quán)利。追索權(quán)是在票據(jù)權(quán)利人的付款請求權(quán)得不到滿足時(shí)，法律賦子持票人對票據(jù)債務(wù)人進(jìn)行追償?shù)臋?quán)利。其是用彌補(bǔ)付款請求權(quán)對保護(hù)持票人票據(jù)權(quán)利的實(shí)現(xiàn)所帶來的局限性的一種制度。在性質(zhì)上屬于債權(quán)請求權(quán)。

追索權(quán)，是指持票人在匯票到期未獲付款，到期前未獲承兌或其他法定原因發(fā)生時(shí)，在采取保全權(quán)利行為之后，能夠請求前手或其他票據(jù)債務(wù)人償還票據(jù)金額以及相關(guān)損失的票據(jù)權(quán)利，是法律上為補(bǔ)充付款請求權(quán)而設(shè)定的第二次請求權(quán)。別除權(quán)

是指債權(quán)人因債設(shè)有擔(dān)保物而就債務(wù)人特定財(cái)產(chǎn)在破產(chǎn)程序中享有的單獨(dú)、優(yōu)先受償權(quán)利。我國企業(yè)破產(chǎn)法(試行)第32條就此規(guī)定：“破產(chǎn)宣告前成立的有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)，債權(quán)人享有就該擔(dān)保物優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利”。民事訴訟法第19章“企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序”第203條也規(guī)定：“已作為銀行貸款等債權(quán)的抵押物或者其他擔(dān)保物的財(cái)產(chǎn)，銀行和其他債權(quán)人享有就該抵押物或者其他擔(dān)保物優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利”。此項(xiàng)權(quán)利在破產(chǎn)法理論上即稱之為別除權(quán)。它是由破產(chǎn)人特定財(cái)產(chǎn)上已存在的擔(dān)保物權(quán)之排他性優(yōu)先效力沿襲而來，并非破產(chǎn)法所制設(shè)，別除權(quán)的名稱乃是針對這種權(quán)利在破產(chǎn)程序中行使的特點(diǎn)而命名的。注冊資本

是指合營企業(yè)在登記管理機(jī)構(gòu)登記的資本總額,是合營各方已經(jīng)繳納的或合營者承諾一定要繳納的出資額的總和。我國法律、法規(guī)規(guī)定，合營企業(yè)成立之前必須在合營企業(yè)合同、章程中明確企業(yè)的注冊資本，合營各方的出資額、出資比例、利潤分配和虧損分擔(dān)的比例，并向登記機(jī)構(gòu)登記。

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問答題：有限合伙與普通合伙的區(qū)別

一、普通合伙企業(yè)與有限合伙企業(yè)的區(qū)別

1、普通合伙企業(yè)的所有出資人都必須對合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，即合伙人全部為普通合伙人;而有限合伙企業(yè)中一部分出資人對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，一部分出資人對合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任(有限合伙企業(yè)只有一個(gè)普通合伙人時(shí))或無限連帶責(zé)任(有限合伙企業(yè)中有兩個(gè)或以上普通合伙人)

2、普通合伙企業(yè)的投資人數(shù)為二人以上，即對投資人數(shù)沒有上限規(guī)定;而有限合伙企業(yè)的投資人數(shù)為二人以上五十人以下且至少有一個(gè)普通合伙人

3、普通合伙企業(yè)的合伙人對執(zhí)行合伙事務(wù)享有同等的權(quán)利。當(dāng)然，根據(jù)合伙協(xié)議約定或經(jīng)全體合伙人決定，可委托一個(gè)或數(shù)個(gè)合伙人對外代表合伙企業(yè)，執(zhí)行合伙事務(wù);而有限合伙企業(yè)中的有限合伙人不得執(zhí)行合伙企業(yè)中的事務(wù)。

4、普通合伙企業(yè)的出資人不得在合伙協(xié)議中約定將全部利潤分配給部分合伙人或由部分合伙人承擔(dān)企業(yè)的全部虧損;而有限合伙企業(yè)根據(jù)合伙協(xié)議的約定可以將全部利潤分配給部分合伙人。但不得約定企業(yè)全部虧損由部分合伙人承擔(dān)。

5、普通合伙人不得自營或與他人合作經(jīng)營與合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù);有限合伙人可自營或與他人合作經(jīng)營與本企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)，除合伙協(xié)議另有約定的除外。

6、普通合伙人不得同本企業(yè)進(jìn)行交易，但合伙協(xié)議另有約定或經(jīng)全體合伙人一致同意的除外;有限合伙人可以與合伙企業(yè)進(jìn)行交易，當(dāng)然，合伙協(xié)議約定不能進(jìn)行交易的除外。

7、普通合伙企業(yè)的合伙人以其出資份額出資，須經(jīng)全體合伙人一致同意，否則其出資行為無效;有限合伙人可將出資份額出資，但合伙協(xié)議約定有限合伙人不能以其出資份額出資除外。

二、有限合伙人與普通合伙人在法律規(guī)定上可以作如下的區(qū)分(1)對企業(yè)債務(wù)的責(zé)任承擔(dān)方面

根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任?？梢钥闯?，普通合伙人對企業(yè)債務(wù)的承擔(dān)范圍要大于有限合伙人。(2)與本企業(yè)交易方面

根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，普通合伙人不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易。而有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進(jìn)行交易。因此，在關(guān)聯(lián)交易方面，法律允

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許有限合伙人與本企業(yè)進(jìn)行交易。(3)在競業(yè)禁止方面

根據(jù)規(guī)定，有限合伙人可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù);但是，合伙協(xié)議另有約定的除外?？梢钥闯?，法律允許有限合伙人從事與本企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。(4)在財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)方面

根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，普通合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意;未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。而有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)。(5)在財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓方面

根據(jù)規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，須經(jīng)其他合伙人一致同意;而有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額，但應(yīng)當(dāng)提前30日通知其他合伙人?？梢钥闯觯匣飬f(xié)議另有約定外，普通合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，須經(jīng)其他合伙人“一致同意”，而有限合伙人轉(zhuǎn)讓時(shí)，僅需要按照規(guī)定進(jìn)行“通知”。(6)在出資方面

根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，普通合伙人可以用貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用勞務(wù)出資;而有限合伙人不得以勞務(wù)出資。

五、案例題（缺）

商法作業(yè)2 單項(xiàng)選擇 1-5:D D A C A 6-10:D D C A D 多項(xiàng)選擇 1：AC 2:ABC 3:BC 4:BD 5:AD 6:AC 7:BC 8:ABC 9:CD 10:ABC 上市公司收購

上市公司收購是指收購人通過法定方式，取得上市公司一定比例的發(fā)行在外的股份，以實(shí)現(xiàn)對該上市公司控股或者合并的行為。它是公司并購的一種重要形式，也是實(shí)現(xiàn)公司間兼并控制的重要手段。在公司收購過程中，采取主動(dòng)的一方稱為收購人，而被動(dòng)的一方則稱為被收購公司或目標(biāo)公司。上市公司收購在各國證券法中的含義各不相同，一般有廣義和狹義之分。狹義的上市公司收購即要約收購，是指收購方通過向目標(biāo)公司股東發(fā)出收購要約的方式購買該公司的有表決權(quán)證券的行為；廣義的上市

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公司收購，除要約收購以外，還包括協(xié)議收購，即收購方通過與目標(biāo)公司的股票持有人達(dá)成收購協(xié)議的方式進(jìn)行收購。有限合伙

有限合伙是一種類似于普通合伙的合伙企業(yè)，只是除了“普通合伙人”之外有限合伙還可以包括“有限合伙人”。有限合伙與有限責(zé)任合伙性質(zhì)不同，有限責(zé)任合伙里所有合伙人都是有限責(zé)任。

有限合伙制度源于英美法系，它是指由普通合伙人和有限合伙人共同組成的合伙組織，在經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中發(fā)揮著靈活高效的作用。股權(quán)

股權(quán)是有限責(zé)任公司或者股份有限公司的股東對公司享有的人身和財(cái)產(chǎn)權(quán)益的一種綜合性權(quán)利。即股權(quán)是股東基于其股東資格而享有的，從公司獲得經(jīng)濟(jì)利益，并參與公司經(jīng)營管理的權(quán)利。

股權(quán)是股東在初創(chuàng)公司中的投資份額，即股權(quán)比例，股權(quán)比例的大小，直接影響股東對公司的話語權(quán)和控制權(quán)，也是股東分紅比例的依據(jù)。保險(xiǎn)金額

所謂保險(xiǎn)金額，是指一個(gè)保險(xiǎn)合同項(xiàng)下保險(xiǎn)公司承擔(dān)賠償或給付保險(xiǎn)金責(zé)任的最高限額，即投保人對保險(xiǎn)標(biāo)的的實(shí)際投保金額；同時(shí)又是保險(xiǎn)公司收取保險(xiǎn)費(fèi)的計(jì)算基礎(chǔ)。

四、問答題：什么是追索權(quán)？行駛追索權(quán)的要件是什么？

追索權(quán)，即指匯票到期被拒絕付款或其他法定原因出現(xiàn)時(shí)，持票人得請求其前手償還匯票金額及有關(guān)損失和費(fèi)用的權(quán)利。追索權(quán)是在票據(jù)權(quán)利人的付款請求權(quán)得不到滿足時(shí)，法律賦予持票人對票據(jù)債務(wù)人進(jìn)行追償?shù)臋?quán)利。其是用彌補(bǔ)付款請求權(quán)對保護(hù)持票人票據(jù)權(quán)利的實(shí)現(xiàn)所帶來的局限性的一種制度。在性質(zhì)上屬于債權(quán)請求權(quán)。行使形式要件

1.由當(dāng)事人出具的合法證明；2.由有關(guān)機(jī)關(guān)出具的合法證明；3.有關(guān)司法文書及處罰決定。票據(jù)法規(guī)定的有關(guān)機(jī)關(guān)出具的證明主要包括：

1.醫(yī)院或有關(guān)單位出具的承兌人、付款人死亡的證明；2.司法機(jī)關(guān)出具的承兌人、付款人逃匿的證明；3.公證機(jī)關(guān)出具的具有拒絕證明效力的文書。行使實(shí)質(zhì)要件

表現(xiàn)為持票人的提示請求受到拒絕，包括提示承兌受到拒絕和提示付款受到拒絕。構(gòu)成追索權(quán)的拒絕應(yīng)符合：

1.持票人所提示的票據(jù)，必須在形式上為有效的票據(jù)；2.持票人必須依法進(jìn)行提示；3.經(jīng)持票人

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依法提示，未獲得承兌或未獲得付款。

在追索權(quán)行使的實(shí)質(zhì)要件：是被追索人履行追索義務(wù)，向追索人償還了票據(jù)債務(wù)，并依法收回原票據(jù)，從而使自己重新具有了持票人的地位。

五、案例題

（1）不正確，溢價(jià)發(fā)行款只能作為資本公積，不能用于股利分配。（2）不對，應(yīng)先把盈利人民幣0.1億元用于彌補(bǔ)虧損。（3）充分，因?yàn)槠浞ǘüe金已經(jīng)超過了公司注冊資本50%。

（4）不能，法定公積金轉(zhuǎn)為資本時(shí)，所留存的該項(xiàng)公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊資本的25%。

商法作業(yè)3 單項(xiàng)選擇1-5:A A C D D 6-10:B D D A B 多項(xiàng)選擇1：AC 2:ABC D 3:ABC 4:AB 5:BCD 6:CD 7:AB 8:BCD 9:ABC 10:CD

保險(xiǎn)合同

保險(xiǎn)合同是投保人與保險(xiǎn)人約定保險(xiǎn)權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。保險(xiǎn)合同除了具有一般合同的雙務(wù)有償性質(zhì)以及諾成合同的特征外，還具有如下法律特征:(1)保險(xiǎn)合同是不要式合同。(2)保險(xiǎn)合同是附合合同。(3)保險(xiǎn)合同是射幸合同。累積投票制

累積投票制是股東實(shí)行選舉權(quán)的形式之一。是指在公司的選舉會(huì)上，實(shí)行每個(gè)股份持有者按其有表決權(quán)的股份數(shù)與被選人數(shù)的乘積為其應(yīng)有的選舉權(quán)力，選舉者可以將這一定數(shù)的權(quán)力進(jìn)行集中或分散投票的選舉辦法。代位求償權(quán)

代位求償權(quán)是保險(xiǎn)常用名詞。保險(xiǎn)人在將保險(xiǎn)賠款償付被保險(xiǎn)人時(shí)，被保險(xiǎn)人依法轉(zhuǎn)移給保險(xiǎn)人的某些權(quán)利。此種權(quán)利僅限于財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)。保險(xiǎn)人的代位求償權(quán)包括兩種： ①物上代位。保險(xiǎn)人補(bǔ)償保險(xiǎn)標(biāo)的損失后，即取得對該標(biāo)的的所有權(quán)。物上代位僅存在于保險(xiǎn)標(biāo)的發(fā)生部分損失的情況中。②權(quán)利代位。保險(xiǎn)標(biāo)的發(fā)生保險(xiǎn)事故而損失，如果根據(jù)法律或有關(guān)規(guī)定應(yīng)由第三者負(fù)責(zé)賠償?shù)?，保險(xiǎn)人在先行賠償后，即取得被保險(xiǎn)人向第三者索賠的權(quán)利。但這種權(quán)利不能超過保險(xiǎn)人賠付的金額。保險(xiǎn)人追償?shù)降慕痤~小于或等于賠付金額歸保險(xiǎn)人所有，若追回金額大于賠付金額，則超出部分應(yīng)償還給被保險(xiǎn)人。

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合伙事務(wù)執(zhí)行人

合伙事務(wù)執(zhí)行人又稱“合伙負(fù)責(zé)人”。由全體合伙人選舉，負(fù)責(zé)合伙日常事務(wù)執(zhí)行的合伙人。合伙事務(wù)執(zhí)行人的選舉，應(yīng)堅(jiān)持少數(shù)服從多數(shù)的原則。合伙事務(wù)執(zhí)行人一經(jīng)選任，即為合伙的代理人，沒有正當(dāng)?shù)睦碛刹籣辭職或解任。合伙事務(wù)執(zhí)行人在執(zhí)行業(yè)務(wù)中所產(chǎn)生的法律后果，應(yīng)由合伙和其他合伙人共同承擔(dān)。

四、問答題（無）

五、案列（略）

商法作業(yè)4 單項(xiàng)選擇 1-5:B C B A B 多項(xiàng)選擇 1：AC 2:ABC 3:ABCD 4:ABCD 5:ABD 合伙財(cái)產(chǎn)份額

是指合伙人依照出資數(shù)額或協(xié)議約定的分配比例按份享有合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的利益和分擔(dān)合伙企業(yè)虧損的份額。

票據(jù)的無因性

票據(jù)的無因性，是對票據(jù)行為外在無因性和票據(jù)行為內(nèi)在無因性的統(tǒng)稱。所謂票據(jù)行為的外在無因性是指票據(jù)行為的效力獨(dú)立存在，持票人不負(fù)給付原因之舉證責(zé)任。其只要能夠證明票據(jù)債權(quán)債務(wù)的真實(shí)成立與存續(xù)，而無須證明自己及前手取得票據(jù)的原因，即可對票據(jù)債務(wù)人行使票據(jù)權(quán)利。所謂票據(jù)行為的內(nèi)在無因性是指產(chǎn)生票據(jù)關(guān)系、引起票據(jù)行為的實(shí)質(zhì)原因從票據(jù)行為中抽離，其不構(gòu)成票據(jù)行為的自身內(nèi)容，當(dāng)形成票據(jù)債權(quán)債務(wù)關(guān)系時(shí)，原則上，票據(jù)債務(wù)人不得以基礎(chǔ)關(guān)系所生之抗辯事由對抗票據(jù)債權(quán)的行使。特殊的普通合伙企業(yè)

特殊的普通合伙企業(yè)是指以專門知識(shí)和技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)，這些服務(wù)機(jī)構(gòu)可以設(shè)立為特殊的普通合伙企業(yè)。例如律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、醫(yī)師事務(wù)所、設(shè)計(jì)師事務(wù)所等。特殊的普通合伙企業(yè)必須在其企業(yè)名稱中標(biāo)明“特殊普通合伙”字樣，以區(qū)別于普通合伙企業(yè)。人壽保險(xiǎn)

人壽保險(xiǎn)是人身保險(xiǎn)的一種，簡稱壽險(xiǎn)，人壽保險(xiǎn)：以被保險(xiǎn)人的壽命為保險(xiǎn)標(biāo)的，且以被保險(xiǎn)人的生存或死亡為給付條件的人身保險(xiǎn)。和所有保險(xiǎn)業(yè)務(wù)一樣，被保險(xiǎn)人將風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁給保險(xiǎn)人，接受保險(xiǎn)人的條款并支付保險(xiǎn)費(fèi)。與其他保險(xiǎn)不同的是，人壽保險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁的是被保險(xiǎn)人的生存或者死亡的風(fēng)險(xiǎn)。

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四、問答題（股東派生訴訟制度）

（一）股東派生訴訟制度的概念

股東派生訴訟是指當(dāng)公司的合法權(quán)益受到他人侵害，特別是受到有控制權(quán)的股東、母公司、董事和管理人員等的侵害而公司怠于行使訴權(quán)時(shí)，符合法定條件的股東以自己名義為公司的利益對侵害人提起訴訟，追究其法律責(zé)任的訴訟制度。

（二）股東派生訴訟制度的確定

1、派生訴訟的原告

派生訴訟的原告大都是享有派生訴訟提起權(quán)的股東，所不同的是各國公司法對原告股東的資格要求寬嚴(yán)不一，具體說來主要體現(xiàn)在持股期間和持股數(shù)量上。中國公司法也將提起派生訴訟的原告限定為有限責(zé)任公司的股東及連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股份有限公司的股東。

2、派生訴訟的被告

派生訴訟的被告是以不當(dāng)行為侵害公司利益而應(yīng)對公司承擔(dān)賠償責(zé)任的當(dāng)事人。關(guān)于被告的范圍，各國立法規(guī)定不一，具體來說有兩種立法模式。一種是以美國為代表的立法體例。另一種模式以日本和中國臺(tái)灣地區(qū)為代表。

3、股東派生訴訟的范圍

所謂派生訴訟的范圍事實(shí)上包括相互聯(lián)系的兩個(gè)方面：一方面即上文所提到的派生訴訟的被告；另一方面即原告可就被告的哪些行為提起訴訟。

（三）股東派生訴訟制度的特點(diǎn)

股東的直接訴訟是指公司因?yàn)榍趾θ说牟环ㄐ袨樵馐艿搅藫p失，股東為了保護(hù)自身的權(quán)利，直接以侵害人為被告提起訴訟。直接訴訟的原因有很多，例如有關(guān)公司賬本，公司股利等問題，大多是與公司的經(jīng)營有關(guān)。

將股東派生訴訟與直接訴訟對比，會(huì)發(fā)現(xiàn)派生訴訟的不同的特點(diǎn)：

其一，在股東派生訴訟中，公司高管或者他人對公司實(shí)施的不法侵害，公司因此而直接受到損害。其二，派生訴訟的情形下，勝訴后利益的直接受償者通常是公司，而不是股東，這是由于訴訟的直接利害關(guān)系人是公司而并非股東。

其三，在程序方面，派生訴訟是有前置程序的，在公司高管或者他人對公司實(shí)施不法侵害，公司因此遭受到巨大損失，但是公司內(nèi)部疏于行使自己的訴訟權(quán)利，公司股東才能夠向法院提起訴訟。而在直接訴訟中是沒有相關(guān)的前置情況的。

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（五）股東派生訴訟制度的意義

股東派生訴訟制度對于維護(hù)公司的整體利益，從而最終保障股東，尤其是小股東的權(quán)益，具有極其重要的作用。派生訴訟制度為股東提供了一種有效的救濟(jì)方式，使得廣大股東尤其是小股東樂于為了公司及股東整體利益，而不是單單為個(gè)人利益，對公司的經(jīng)營管理進(jìn)行監(jiān)督，從而能防止公司管理者濫用經(jīng)營管理權(quán)來侵害公司和股東利益。股東代表訴訟產(chǎn)生以來在各國的實(shí)踐證明，該制度對維護(hù)公司利益和股東的權(quán)利，加強(qiáng)對公司董事等高級(jí)管理人員經(jīng)營活動(dòng)的監(jiān)督，保證公司的健康運(yùn)作是有著積極意義的。中國借鑒國外成熟之立法經(jīng)驗(yàn)，結(jié)合中國本土的司法實(shí)踐，通過對中國公司法所進(jìn)行的全面的修改和完善，本著鼓勵(lì)股東為公司之利益而起訴又阻卻股東之不當(dāng)訴訟的目的，構(gòu)建了具有中國特色的股東派生訴訟制度。

第三篇：2013春季婚姻家庭法學(xué)形成性考核冊答案(附題目)

婚姻家庭法學(xué)形成性考核冊答案

作業(yè)1

一、名詞解釋

1、婚姻家庭制度：婚姻家庭制度是有關(guān)婚姻家庭的規(guī)范的總和。它是一定社會(huì)制度下的婚姻家庭形態(tài)，它屬于上層建筑的范疇。

2、無效婚姻：違反婚姻成立要件的違法婚姻，不具有婚姻的效力。

3、夫妻特有財(cái)產(chǎn)：夫妻婚后在實(shí)行共同財(cái)產(chǎn)制時(shí)，依照法律規(guī)定或夫妻約定，夫妻各自保留的一定范圍的個(gè)人所有的財(cái)產(chǎn)。

4、收養(yǎng)：指收養(yǎng)人、被收養(yǎng)人依照收養(yǎng)的規(guī)定成立擬制父母子女關(guān)系的民事法律行為。

5、家庭暴力：指行為人以毆打、捆綁、殘害、強(qiáng)行限制人身自由或者其他手段，給其家庭成員的身體、精神等方面造成一定傷害后果的行為。

6、婚姻自由：指婚姻當(dāng)事人按照法律的規(guī)定，決定自己婚姻大事的自由，任何人不得強(qiáng)制或干涉。

二、填空題

1、人類的婚姻家庭制度經(jīng)歷了、、三個(gè)階段。

2、群婚制分為血緣群婚制、亞血緣群婚制兩種。

3、一夫一妻制的婚姻家庭制度是在、、的情況下產(chǎn)生的。

4、我國婚姻法是調(diào)整 婚姻家庭關(guān)系 的法律規(guī)范的 總和。

5、婚姻法規(guī)定的法寶婚齡是：男不得早于歲，女不得早于歲。

6、我國婚姻法具有普遍性、倫理性、強(qiáng)制性的特點(diǎn)。

7、婚姻是為所確認(rèn)的的結(jié)合。

8、家庭是由一定范圍的親屬所構(gòu)成的單位。

9、婚姻家庭關(guān)系是以為前提，以紐帶的社會(huì)關(guān)系，它具有，又具有然性。前者是它的性質(zhì)，后者是它的特點(diǎn)。

10、1950年婚姻法的基本精神是。

11、我國婚姻法第二條規(guī)定，實(shí)行婚姻自由、一夫一妻、男女平等的婚姻制度。

12、我國婚姻法規(guī)定禁止包辦、和其他的行為。禁止借婚姻。

13、我國婚姻法規(guī)定禁止重婚、禁止有配偶者與他人同居，禁止暴力，禁止家庭成員間的虐待和遺棄。

14、我國婚姻法規(guī)定夫妻應(yīng)當(dāng)互相，互相。

15、婚姻自由包括和兩個(gè)方面。

三、選擇題：

1、一個(gè)男子在許多妻子中有一個(gè)主妻，一個(gè)女子在許多丈夫中有一個(gè)主夫，是。

A．血緣群婚制

A．義務(wù)性規(guī)范

A．普遍性

B．亞血緣群婚制B．禁止性規(guī)范 B．倫理性C．對偶婚制C．授權(quán)性規(guī)范 C．自然性D．一夫一妻制 D．任意性規(guī)范 D．強(qiáng)制性 D．買賣 D．婚姻家庭方面

2、婚姻法的法律規(guī)范可分為。

3、婚姻法是一個(gè)獨(dú)立的法律部門，其自身的特點(diǎn)是。

4、我國1950年婚姻法明確規(guī)定，廢除 A．包辦強(qiáng)迫A．政治方面B．男尊女卑B．經(jīng)濟(jì)方面C．漠視子女利益C．文化方面

5、我國憲法規(guī)定的男女平等原則包括在的平等。

四、簡答題

1、簡述婚姻法的概念和特點(diǎn)。

答：婚姻法是調(diào)整婚姻家庭關(guān)系的法律規(guī)范的總和。其特點(diǎn)是：（1）普遍性（2）倫理性（3）強(qiáng)制性。

2、簡述封建主義婚姻家庭制度的基本特征。

答：封建主義婚姻家庭制度的基本特征是：（1）包辦強(qiáng)迫，毫無婚姻自由；（2）男尊女卑，野蠻的一夫一妻制；（3）家長專制，漠視子女利益。

3、簡述我國準(zhǔn)予離婚的法定條件。

答：有下列情形之一，調(diào)解無效的，應(yīng)準(zhǔn)予離婚：

（1）重婚或有配偶者與他人同居的；（2）實(shí)施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的；（3）有賭博、吸毒等惡習(xí)屢教不改的；（4）因感情不和分居滿二年的；（5）其他導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形。

4、我國離婚損害賠償?shù)母拍詈蜅l件。

答：離婚損害賠償是指一方的過錯(cuò)行為導(dǎo)致離婚的，無過錯(cuò)他方可在離婚時(shí)請求損害賠償。其條件是：（1）過錯(cuò)方有法定過錯(cuò)；（2）因過錯(cuò)方的過錯(cuò)而導(dǎo)致離婚；（3）請求權(quán)人沒有過錯(cuò)。

五、論述題

1、試論婚姻自由原則。

答：（1）婚姻自由不是從來就有的，它是社會(huì)發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物?；橐鲎杂墒侵府?dāng)事人按照法律的規(guī)定，決定自己婚姻大事的自由，任何人不得強(qiáng)制或干涉。（2）婚姻自由有兩個(gè)特征：①婚姻自由是法律賦予公民的一種權(quán)利；②婚姻自由的行使必須符合法律的規(guī)定。（3）婚姻自由包括結(jié)婚自由和離婚自由兩方面。結(jié)婚自由指婚姻當(dāng)事人有依法締結(jié)婚姻關(guān)系的自由；離婚自由指夫妻有依法解除婚姻關(guān)系的自由。（4）禁止包辦、買賣婚姻和其他干涉婚姻自由的行為；禁止借婚姻索取財(cái)物。

2、試述家務(wù)補(bǔ)償?shù)母拍詈蜅l件。

答：家務(wù)補(bǔ)償是對實(shí)行分別財(cái)產(chǎn)制從事家務(wù)勞動(dòng)的一方配偶離婚時(shí)的補(bǔ)償。適用家務(wù)補(bǔ)償?shù)臈l件是：（1）夫妻對于婚后所得財(cái)產(chǎn)進(jìn)行了分別所有的約定；（2）夫妻一方付出了較多義務(wù)；（3）在離婚時(shí)行使請求權(quán)，當(dāng)然，擁有請求權(quán)的一方可以行使自己的權(quán)利，也可以放棄權(quán)利。

3、試述離婚時(shí)夫妻共同財(cái)產(chǎn)分割的原則。

答：離婚時(shí)夫妻共同財(cái)產(chǎn)可以雙方協(xié)商處理，協(xié)議不成時(shí)，也可以由法院分割共同財(cái)產(chǎn)，分割原則如下：（1）男女平等原則：對夫妻共同財(cái)產(chǎn)，夫妻雙方都有平等的所有權(quán)；（2）保護(hù)子女、女方權(quán)益原則：這就是說，分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)時(shí)，首先要將子女、特別是未成年子女的利益放在第一位，切實(shí)保障子女離婚后的生活與健康成長的物質(zhì)需求；（3）照顧無過錯(cuò)方原則：離婚是因一方過錯(cuò)引起，在分割共同財(cái)產(chǎn)時(shí)要照顧無過錯(cuò)一方。（4）有利于當(dāng)事人的生產(chǎn)、生活原則：分割共同財(cái)產(chǎn)時(shí)應(yīng)考慮是否有利于生產(chǎn)和生活。首先，不得破壞財(cái)產(chǎn)的使用價(jià)值和經(jīng)濟(jì)價(jià)值。其次，要盡量使分割后的財(cái)產(chǎn)一如既往發(fā)揮經(jīng)濟(jì)作用。

作業(yè)2 參照P51,P252—255 寫幾點(diǎn)看法就行了。

我對婚姻法規(guī)定的夫妻有互相忠實(shí)的義務(wù)和離婚損害賠償?shù)睦斫夂涂捶ǎ?第一關(guān)于互相忠實(shí)的義務(wù)

l、婚姻是夫妻雙方以永久共同生活為目的的結(jié)合，夫妻的感情建立在彼此互相忠實(shí)的基礎(chǔ)上，正是婚姻的專一性和排他性的必然要求；2、夫妻雙方互相忠實(shí)是十分必要的，這對維護(hù)一夫一妻原則，保護(hù)婚姻家庭和受害一方的權(quán)益有著重要的意義，對于夫妻關(guān)系的融洽起到了規(guī)范性和導(dǎo)向性的作用；

3、夫妻互相忠實(shí)是婚姻得以維系與鞏固的必備要素，是婚姻的生命力所在，如果夫妻一方對另一方不踏實(shí)，既違反了婚姻義務(wù)，也不符合法律和道德的要求。

第二，是有關(guān)對離婚損害賠償?shù)睦斫夂涂捶ǎ?、在判決離婚以后，夫妻當(dāng)中有過錯(cuò)的一方對另一方即無過錯(cuò)一方的人身和財(cái)產(chǎn)方面造成的損害，當(dāng)全部賠償：、對無過過錯(cuò)方造成精神上的損害，就應(yīng)根據(jù)我國《 最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神賠償責(zé)任若干問題的解釋》 規(guī)定，合理地確定賠德金的數(shù)額，從而達(dá)到既保護(hù)了受害人的合法權(quán)益，又不致使有過錯(cuò)一方無法承擔(dān)。

其他同學(xué)的看法：

關(guān)于夫妻之間的忠實(shí)義務(wù)：

婚姻是建立在感情的基礎(chǔ)上的，真正的感情不應(yīng)該有謊言，對于對方的一切行為都應(yīng)該理解、包容。兩人的意見如有分歧，應(yīng)協(xié)商達(dá)成共識(shí)，再作出決定。這樣夫妻之間就不會(huì)存在欺騙，而達(dá)到互相忠實(shí)。

關(guān)于離婚損害賠償：

離婚如果是雙方認(rèn)可的，無需要物質(zhì)上的賠償，雙方也沒有造成傷害的，如一方不認(rèn)可，尤其是女方，理應(yīng)要物質(zhì)、精神上的補(bǔ)償。應(yīng)該索要生活的最基本保障，及撫養(yǎng)兒女的費(fèi)用。

作業(yè)3案例分析

答：法院應(yīng)判決離婚。王某在沒有離婚的前提下認(rèn)識(shí)張某與其同居并生一子，這就構(gòu)成 了事實(shí)重婚，要負(fù)刑事責(zé)任。事實(shí)重婚是指有配偶者雖然未與辦理結(jié)婚登記，但雙方以夫妻 名義共同生活，形成了事實(shí)婚姻。根據(jù)《刑法》第 258 條規(guī)定：“有配偶而重婚的，或者明 知他人有配偶而與之結(jié)婚的，處二年以下有期徒刑或者拘役”。因此，事實(shí)上的重婚不僅要承擔(dān)婚姻無效、離婚損害賠償?shù)让袷仑?zé)任，還須承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任。

本案中王某因李某有病不能盡妻子義務(wù)，導(dǎo)致夫妻感情破裂，屢次提出離婚均遭李某的拒絕，因王某沒有通過法律途徑解除婚姻關(guān)系，以無奈離家出走打工，結(jié)實(shí)張某并生一子，而形成兩個(gè)婚姻關(guān)系，構(gòu)成重婚，根據(jù)刑法的規(guī)定，王某應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任。如果張某知道王某有配偶而與之同居生子，張某也構(gòu)成重婚罪；如果張某不知實(shí)情，她也是受害者，王某與張某之間的財(cái)產(chǎn)按共同共有財(cái)產(chǎn)處理；王某與張某所生之子，雖為非婚生子，但享有與婚生子相同的權(quán)利，王、張對其有撫養(yǎng)義務(wù)，張某與王某只能在王某與前妻離婚后方可辦理結(jié)婚手續(xù)。雖然王與李感情破裂，但未辦理離婚，王與李仍是合法婚姻，受婚姻法保護(hù)，李某有權(quán)提出離婚訴訟請求，王某承擔(dān)離婚損害賠償和負(fù)法律責(zé)任

作業(yè)4

一、名詞解釋：

1、群婚制：群婚制就是團(tuán)體婚制，是指一群男子和一群子女互為夫妻的婚姻形式。

2、社會(huì)機(jī)構(gòu)撫養(yǎng)：指由國家設(shè)立的社會(huì)福利院對孤兒、棄嬰、殘疾兒童進(jìn)行的養(yǎng)育。

3、擬制血親：指本來沒有血緣關(guān)系，但由法律確認(rèn)其具有與自然血親同等的權(quán)利義務(wù)的親屬。

4、分別財(cái)產(chǎn)制：指夫妻雙方婚前和婚后所得財(cái)產(chǎn)歸各自所有，對自己的財(cái)產(chǎn)享有獨(dú)立的占有、使用、收益和處

分的權(quán)利。

5、涉外婚姻（本書指狹義）：指中國公民與外國公民，或者外國人與外國人按照我國法律辦理結(jié)婚、復(fù)婚或離

婚。

6、聯(lián)合財(cái)產(chǎn)制（這個(gè)名解書上沒有，答案來自趙老師處）：指婚姻關(guān)系成立后，夫妻雙方的財(cái)產(chǎn)仍各自所有，但是該財(cái)產(chǎn)被合并在一起，由丈夫統(tǒng)一管理，丈夫?qū)ζ拮拥呢?cái)產(chǎn)享有占有、使用的權(quán)利，必要的時(shí)候還可以處分的一種夫妻財(cái)產(chǎn)制度。

二、填空題：

1、人類的婚姻家庭制度經(jīng)歷了三個(gè)階段，即、2、家庭是由一定范圍的3、婚姻法規(guī)定，我國實(shí)行婚姻自由、、4、親系是指親屬間的血緣聯(lián)系。

5、直系親又分為兩種。

6、結(jié)婚條件，根據(jù)婚姻法規(guī)定分可分為條件和

7、我國婚姻法規(guī)定，結(jié)婚必須男女雙方自愿，不許任何一方對他方加以或任何第三者加以

8、我國夫妻財(cái)產(chǎn)制，概括起來有夫妻共同財(cái)產(chǎn)制、夫妻個(gè)人財(cái)產(chǎn)制、夫妻約定財(cái)產(chǎn)制三種。

9、父母對子女有的義務(wù)，子女對父母有

10、不直接扶養(yǎng)非婚生子女的生父或生母，應(yīng)當(dāng)負(fù)擔(dān)子女的生活費(fèi)和教育費(fèi)，直至子女能獨(dú)立生活為止。

11、現(xiàn)役軍人的配偶要求離婚，須得軍人本人同意，但軍人一方有重大過錯(cuò)的除外。

12、男女雙方自愿離婚的，離婚，雙方必須到

三、選擇題：（其中2、3題的羅馬法和寺院法要會(huì)推算，考試必有）

1、兒媳和公婆是。

A．直系血親

B．直系姻親B．三等親 B．三等親

C．旁系血親C．四等親 C．四等親

D．旁系姻親 D．五等親 D．五等親

2、按羅馬法親等計(jì)算法，小張和其叔叔的兒子是。

A．二等親 A．二等親

3、按寺院法的親等計(jì)算法，小張和其舅舅的孫子是B。

4、我國婚姻法規(guī)定的法寶結(jié)婚年齡是。

A．女十八周歲，男二十周歲

B．女二十周歲，男二十二周歲

C．女二十二周歲，男二十四周歲 D．女二十三周歲，男二十五周歲

5、根據(jù)我國有關(guān)規(guī)定，下列哪些人員禁止與外國人結(jié)婚。

A．勞動(dòng)教養(yǎng)人員A．宗親

B．刑滿釋放人員

C．服刑人員

D．妻親

D．三代以內(nèi)旁系姻親 D．行政處罰人員

6、從明清時(shí)期開始，舊中國把親屬分為。

B．外親

C．血親

7、我國婚姻法禁止結(jié)婚的血親關(guān)系包括。

A．直系血親

B．直系姻親

C．三代以內(nèi)旁系血親B．父母沒有負(fù)擔(dān)能力的 D．已成年沒有工作的 C．退休

D．生活困難

8、有負(fù)擔(dān)能力的祖父母、外祖父母，對于AB的孫女子、外孫子女，有撫養(yǎng)義務(wù)。

A．父母已經(jīng)死亡的 C．未成年的A．無工作 A．重婚的9、子女不履行贍養(yǎng)義務(wù)時(shí)，的父母有要求子女付給贍養(yǎng)費(fèi)的權(quán)利。

B．無勞動(dòng)能力

10、調(diào)解無效，應(yīng)準(zhǔn)予離婚的情形有。

B．實(shí)施家庭暴力或虐待家庭成員的 D．因感情不和分居滿一年的C．有賭博等惡習(xí)屢教不改的四、論述題

1、可撤銷婚姻的條件是什么？

答：撤銷婚姻的原因是一方或雙方受脅迫。也就是說男女雙方或一主并無成立婚姻的合意，而是受到他方或第三人的脅迫而成立的婚姻。因脅迫結(jié)婚的，受脅迫的一方可以向婚姻登記機(jī)關(guān)或人民法院請求撤銷該婚姻。受脅迫的一方撤銷婚姻的請求，應(yīng)當(dāng)自結(jié)婚登記之日起一年內(nèi)提出。被非法限制人身自由的當(dāng)事人請求撤銷婚姻的，應(yīng)當(dāng)自恢復(fù)人身自由之日起一年內(nèi)提出。

2、我國婚姻法的基本原則有哪些？

答：（1）婚姻自由：婚姻當(dāng)事人按照法律的規(guī)定，決定自己婚姻大事的自由，任何人不得強(qiáng)制或干涉。（2）一夫一妻：一男一女結(jié)為夫妻的婚姻制度。（3）男女平等：男女兩性在婚姻家庭關(guān)系中，享有同等的權(quán)利，負(fù)擔(dān)同等的義務(wù)。（4）保護(hù)婦女、兒童和老人的合法權(quán)益：這是婚姻法的又一原則，它體現(xiàn)了黨和國家關(guān)懷婦女、愛護(hù)兒童、尊重老人的精神。（5）計(jì)劃生育：有計(jì)劃地調(diào)節(jié)人口發(fā)展速度。它包括兩個(gè)含義：節(jié)制生育，降低人口的發(fā)展速度；鼓勵(lì)生育，提高人口的發(fā)展速度。

五、案例分析題

王某（男）系獨(dú)生子，與朱某于2002年結(jié)婚，結(jié)婚后王某的父母贈(zèng)給王某個(gè)人一套房屋，由王某與朱某共同居住。2004年朱某父母因病去世且無遺囑，留有一套房屋，由朱某繼承。2005年8月王某父親去世，分得遺產(chǎn)50000元，2006年6月某與朱某離婚。雙方有一個(gè)10個(gè)月的男孩。王某主張要孩子，朱某不同意。

問：財(cái)產(chǎn)應(yīng)如何分割？孩子歸誰？為什么？ 答：1.財(cái)產(chǎn)的分割：

（1）王某父母贈(zèng)與王某個(gè)人的那套房屋歸王某個(gè)人所有；（2）朱某繼承的一套房子作為王、朱兩人的夫妻共同財(cái)產(chǎn)分割；

（3）王某父親去世，分得遺產(chǎn)50000元，也作為王、朱兩人的夫妻共同財(cái)產(chǎn)分割。2.孩子歸誰

孩子歸母親即朱某撫養(yǎng)，因?yàn)楹⒆又挥?0個(gè)月，根據(jù)婚姻法36條規(guī)定：“離婚后，哺乳期內(nèi)的子女，以隨哺乳的母親撫養(yǎng)為原則”。哺乳期應(yīng)當(dāng)理解為兩周歲以下。

3.為什么

因孩子的歸處及從照顧婦女、保護(hù)兒童的利益出發(fā)，王、朱兩人的夫妻共同財(cái)產(chǎn)分割時(shí)，適當(dāng)?shù)慕o予女方多分一點(diǎn)。夫妻共同財(cái)產(chǎn)的分割根據(jù)婚姻法規(guī)定：夫妻關(guān)系中所得到的贈(zèng)與和遺產(chǎn)屬夫妻共同財(cái)產(chǎn)（沒有特別說明的，即給個(gè)人的），按夫妻共同財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分割。

第四篇：2016年商法形成性考核冊答案

2016年商法形成性考核冊答案

形考作業(yè)一：

一、單項(xiàng)選擇題 1．有限責(zé)任公司給股東出具的出資證明書的法律性質(zhì)屬于以下哪一種?(D)A。設(shè)權(quán)證書 B．設(shè)權(quán)證券 C。證權(quán)證券 D．證權(quán)證書 2。構(gòu)成現(xiàn)代商法基本原則的是：(D)。A。強(qiáng)化企業(yè)組織、提高經(jīng)濟(jì)效率、維護(hù)交易公平B．提高經(jīng)濟(jì)效率、維護(hù)交易公平、保障交易安全 C．強(qiáng)化企業(yè)組織、提高經(jīng)濟(jì)效率、保障交易安全

D．強(qiáng)化企業(yè)組織、提高經(jīng)濟(jì)效率、維護(hù)交易公平、保障交易安全

3．在我國，具有商人性質(zhì)的主體主要有以下幾種形式：(C)。A．它是嚴(yán)格責(zé)任的體現(xiàn) B．它是外觀法則的體現(xiàn) C．它貫徹了保障交易安全的原則 D．它貫徹了維護(hù)交易公平的原則

4。日本商法第262條設(shè)立的?表見代表董事?制度規(guī)定，經(jīng)理、副經(jīng)理、專職董事、常務(wù)董事和其他董事．使用被認(rèn)為代表公司的名稱所為的行為，即使其沒有代表董事的權(quán)限，公司對善意第三人也應(yīng)承擔(dān)該行為的責(zé)任。對此規(guī)定在商法理論上如何理解?(C)A．它是嚴(yán)格責(zé)任的體現(xiàn) B．它貫徹了提高經(jīng)濟(jì)效率的原則 C．它貫徹了保障交易安全的原則 D．它貫徹了維護(hù)交易公平的原則

5。以下人員中，屬于商人的是：(B)。A．某公司總裁 B．某個(gè)體商販

C．某股民 D．某公司董事長

6．股份有限公司的認(rèn)股人在下列哪種情形下不可以抽回股本?(A)A．發(fā)起人未繳足股款 B．發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會(huì) C．公司未按期募足股份 D．創(chuàng)立大會(huì)決議不設(shè)立公司 7．董事甲在一次董事會(huì)上。對一項(xiàng)議案表示異議，但表決時(shí)又改變主意投了贊成票，事后，該決議違反公司章程，給公司造成嚴(yán)重?fù)p失。對此的以下判斷中哪一個(gè)為正確?(D)A.甲不應(yīng)對公司損失負(fù)責(zé)，因?yàn)槠湓鴮υ撟h案表示過異議 B．甲應(yīng)對公司損失負(fù)責(zé)，但應(yīng)當(dāng)因?yàn)樵?jīng)提出異議而減輕賠償責(zé)任 C．如果在表決時(shí)甲的異議已載于會(huì)議記錄中，甲可以免責(zé) D．甲應(yīng)對公司損失負(fù)責(zé)，因?yàn)楸頉Q時(shí)投了贊成票

8．股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表(B)以上表決權(quán)的股東通過。

A．三分之一 B．三分之二 C。二分之一 D.超過半數(shù) 9．有限責(zé)任公司設(shè)董事會(huì)，其成員為(B)人?！吨腥A人民共和國公司法》第五十一條另有規(guī)定的除外。A．3人至30人 B．3人至13人 C．2人至50人 D．3人至19人

10．董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過(B)年。董事任期屆滿，連選可以連任。董事任期屆滿未及時(shí)改選．或者董事在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致董事會(huì)成員低于法定人數(shù)的，在改選出的董事就任前．原董事仍應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行董事職務(wù)。A．2 B．3 C．4 D．5

二、多項(xiàng)選擇題

1。下列表述中，哪些符合外觀法則的本意?(ACD)A．對商事行為的內(nèi)容及含義的解釋，以表示行為的客觀表象為準(zhǔn) B．如果按客觀表象做出的解釋對表意人不利，則應(yīng)采用有利于表意人的其他解釋

C．當(dāng)事人對商事合同條款的解釋有分歧時(shí)，以市場參與者的通常理解或交易習(xí)慣為準(zhǔn)

D．在商事主體或商事行為的性質(zhì)不明的情況下，法律從有利于善意相對人的角度加以認(rèn)定

2．為什么說英美法的商法概念屬于實(shí)質(zhì)商法韻范疇?(ABCD)A．英美法沒有民法與商法的嚴(yán)格區(qū)分，也沒有相對于民法典意義上的商法典

B；英美的商法沒有確定的形式

C．英美的商事法律規(guī)范來自判例，而不是成文的商事立法 D．英美的商事法律規(guī)范有包括單行法律、判例、民間國治規(guī)章等等在內(nèi)的廣泛淵源

3．以下國家采用民商分立的立法體例的’國家有(BCD)。A．英國 B．法國 C．德國 D．日本

4．以下主體一中．哪些不屬于商人?(CD)A．某合伙企業(yè) B．某個(gè)體商販 C．某公司總裁 D．某公司董事

5．日本商法第262條設(shè)立的?表見代表董事?制度規(guī)定，經(jīng)理、副經(jīng)理、擘職董事、常務(wù)董事和其他董事，使用被認(rèn)為代表公司的名稱所為的行為，即使其沒有代表董事的權(quán)限，公司對善意第三人也應(yīng)承擔(dān)該行為的責(zé)任。對此規(guī)定在商法理論上如何理解?(BC)A．股東的姓名或者名稱及住所 B．股東的出資額 C。出資證明書編號(hào) D．股東個(gè)人財(cái)產(chǎn)數(shù)額

6．有限責(zé)任公司的出資證明書應(yīng)當(dāng)載明的事項(xiàng)(ABC)。A．公司名稱 B．公司成立日期 C．公司注冊資本 D．股東個(gè)人財(cái)產(chǎn)數(shù)額

7．有限責(zé)任公司的出資證明書應(yīng)當(dāng)載明的事項(xiàng)(ABD)。A．股東的姓名或者名稱、繳納的出資額和Hl資日期

B．出資證明書的編號(hào)和核發(fā)日期。小資證明書由公司蓋章 C．股東個(gè)人財(cái)產(chǎn)數(shù)額 D．公司成立日期 8．有限責(zé)任公司的股東名冊，記載下列事項(xiàng)(ABC)。A．個(gè)體工商戶和個(gè)人獨(dú)資企業(yè)；合伙企業(yè)；聯(lián)營企業(yè)；外商投資企業(yè)

B．合伙企業(yè)；公司和其他形式的企業(yè)法人；聯(lián)營企業(yè)；外商投資企業(yè)

C．個(gè)體工商戶和個(gè)人獨(dú)資企業(yè)；合伙企業(yè)；公司和其他形式的企業(yè)法人；聯(lián)營企業(yè)；外商投資企業(yè)

D．個(gè)體工商戶和個(gè)人獨(dú)資企業(yè)；公司和其他形式的企業(yè)法人；聯(lián)營企業(yè)．夕卜商投資企業(yè)

9．股東會(huì)行使下列職權(quán)：(ABC)。A．決定公司的經(jīng)營方針和投資計(jì)劃

B.選舉和更換非由職工代表擔(dān)任董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)

C．審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告 D．任命經(jīng)理

10．股東會(huì)行使下列職權(quán)：(ABC)。A．審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告

B．審議批準(zhǔn)公司的財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案 C．審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案 D．答定合同

三、名詞解釋

1．累積投票制：指股東大會(huì)選舉懂事或者監(jiān)事時(shí)每一股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán), 股東擁有表決權(quán)可以集中使用.2。回頭背書：又稱還原背書或送背書,系以匯票上已有的債務(wù)人為被背書人 所為的背書.3。破產(chǎn)申請：破產(chǎn)申請人請求法院受理破產(chǎn)案件的意思表示.4．股票：股份有限公司發(fā)行的,表示股東按其持有的股份數(shù)額享受利益盒承擔(dān)義務(wù)的書面憑證.四、問答題

在什么情況下合伙人當(dāng)然退伙? 合伙人有下列情形之一的，當(dāng)然退伙：

（一）作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；

（二）個(gè)人喪失償債能力；

（三）作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉撤銷，或者被宣告破產(chǎn)；

（四）法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格；

（五）合伙人在合伙企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。合伙人被依法認(rèn)定為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以依法轉(zhuǎn)為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。其他合伙人未能一致同意的，該無民事行為能力或者限制民事行為能力的合伙人退伙。退伙事由實(shí)際發(fā)生之日為退伙生效日。

五、案例題 案情簡介

同合有限責(zé)任公司向復(fù)興有限責(zé)任公司購買化肥，價(jià)值510萬元，同合有限責(zé)任公司開具了一張銀行承兌匯票．匯票上記載?不得背書轉(zhuǎn)讓?字樣。

復(fù)興有限責(zé)任公司在匯票到期日前將此匯票背書轉(zhuǎn)讓給不夜城有限責(zé)任公司，不夜城有限責(zé)任公司為了償付貸款，又將其背書轉(zhuǎn)讓給某服裝廠。

服裝廠于匯票付款期屆至?xí)r，去銀行提示付款，銀行以該匯票上有不得背書轉(zhuǎn)讓的記載為由 拒絕付款。

服裝廠向不夜城有限責(zé)任公司、復(fù)興有限責(zé)任公司和同合有限責(zé)任公司追索，均遭拒絕。服裝廠無奈之下。將不夜城有限責(zé)任公司告上法庭。問題：(1)服裝廠應(yīng)怎樣實(shí)現(xiàn)其債權(quán)?(2)銀行拒絕付款的做法是否正確?說明理由。(3)服裝廠能否行使提示付款權(quán)和追索權(quán)?(4)本案中，復(fù)興有限責(zé)任公司和不夜城有限責(zé)任公司應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任?(5)匯票上記載?不得轉(zhuǎn)讓?字樣，復(fù)興有限責(zé)任公司、不夜城有限責(zé)任公司能否將此匯票轉(zhuǎn)讓?說明法律依據(jù)。

答：（1）．向其直接前手行使追索權(quán)，或依票據(jù)法的規(guī)定提起訴訟。（2）．正確。依照《票據(jù)法》第二十七條的規(guī)定，票據(jù)的出票人在票據(jù)上記載?不得轉(zhuǎn)讓?字樣，票據(jù)持有人背書轉(zhuǎn)讓的，背書行為無效。背書轉(zhuǎn)讓后的受讓人不得享有票據(jù)權(quán)利，票據(jù)的出票人、承兌人對受讓人不承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。（3）．由于票據(jù)上記載不得背書轉(zhuǎn)讓，所以服裝廠不能行使提示付款權(quán)。其追索權(quán)的行使也有一定限制。票據(jù)法規(guī)定，記載有不得背書轉(zhuǎn)讓字樣的票據(jù)，被背書人繼續(xù)轉(zhuǎn)讓的，其后手不得向背書人追索。（4）．復(fù)興有限公司在轉(zhuǎn)讓票據(jù)后，負(fù)有保證票據(jù)到期能夠得到付款的責(zé)任，在票據(jù)不能得到付款時(shí)，應(yīng)承擔(dān)連帶債務(wù)人的責(zé)任。不夜城公司須對此票據(jù)承擔(dān)付款的責(zé)任。（5）．《票據(jù)法》規(guī)定：出票人在匯票上記載?不得轉(zhuǎn)讓?字樣的匯票不得轉(zhuǎn)讓。復(fù)興有限公司不能將此票據(jù)轉(zhuǎn)讓給不夜城公司。不夜城公司不能將此票據(jù)轉(zhuǎn)讓給服裝廠。

電大天堂【商法】形考作業(yè)二：

一、單項(xiàng)選擇題 1。以下關(guān)于合伙人的債務(wù)清償與合伙企業(yè)的關(guān)系說法錯(cuò)誤的是(C)。

A．合伙人的債權(quán)人不得對合伙企業(yè)主張抵消權(quán) B．合伙人的債權(quán)人不得代位行使合伙人的權(quán)利 C．合伙人的債權(quán)人可以代位行使合伙人的權(quán)利 D．合伙人的債權(quán)人可以依法追索合伙人在合伙企業(yè)中的收益和財(cái)產(chǎn)份額 2．關(guān)于合伙人出資份額轉(zhuǎn)讓的說法錯(cuò)誤的是(C)。A．合伙出資份額的對外轉(zhuǎn)讓，必須經(jīng)其他合伙人一致同意。、B.其他合伙人享有同等條件下的優(yōu)先購買權(quán) C．內(nèi)部轉(zhuǎn)讓須經(jīng)合伙人的半數(shù)以上同意

D．內(nèi)部轉(zhuǎn)讓只須通知其他合伙人即可，無須其同意 3．根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，下列哪一項(xiàng)不可以成為合伙企業(yè)的合伙人(C)A．有完全民事行為能力的外國人 B．有完全民事行為能力的中國人 C．符合法定條件的未成年人 D．企業(yè)法人

4．某合伙企業(yè)三個(gè)合伙人分別出資20萬、10萬、10萬元，但對利潤分配比例沒有在合伙協(xié)議中約定，當(dāng)事人對贏利獲得的20萬應(yīng)如何分配(D)。

A.平均分配 B．按照出資比例分配

C．由法院按照當(dāng)事人的貢獻(xiàn)做出決定 D。以上說法都不正確

5．為了保護(hù)合伙企業(yè)和其他合伙人的合法權(quán)益，同時(shí)也保護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益，合伙人的債權(quán)人：(C)。A．可以依法對合伙企業(yè)主張抵銷權(quán) B．可以依法代位行使合伙人的權(quán)利

C．可以依法追索合伙人在合伙企業(yè)中的收益 D。不得追索合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額

6．以下關(guān)于破產(chǎn)管理人的說法中。哪一個(gè)是錯(cuò)誤的?(C)A．管理人由人民法院指定

B．管理人可以自行根據(jù)工作的需要聘用必要的工作人員 C．管理人應(yīng)當(dāng)列席債權(quán)人會(huì)議，向債權(quán)人會(huì)議報(bào)告職務(wù)執(zhí)行情況，并回答詢問

D．管理人可以由有關(guān)部門、機(jī)構(gòu)的人員組成的清算組或者依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會(huì)中介機(jī)構(gòu)擔(dān)任 7．重整計(jì)劃的執(zhí)行人應(yīng)當(dāng)由以下哪一個(gè)擔(dān)任?(C)A．債權(quán)人 B．破產(chǎn)管理人 C．債務(wù)人 D．人民法院

8．以下哪一項(xiàng)不屬于破產(chǎn)費(fèi)用?(C)A．破產(chǎn)案件的訴訟費(fèi)用

B。管理、變價(jià)和分配債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的費(fèi)用 C．債權(quán)人參加破產(chǎn)程序的費(fèi)用

D．管理人執(zhí)行職務(wù)的費(fèi)用、報(bào)酬和聘用工作人員的費(fèi)用 9．債權(quán)人提出破產(chǎn)申請的，人民法院瘟當(dāng)自收到申請之日起(B)日內(nèi)通知l債務(wù)人。債務(wù)

人對申請有異議的，應(yīng)當(dāng)自收到人民法院的通知之日起()日內(nèi)向人民法院提出。人民法院應(yīng)當(dāng)自異議期滿之日起()日內(nèi)裁定是否受理。(B)A．5 5 7 B．5 7 10 C．5 5 10 D．5 7 7 10．以下說法中哪一個(gè)是錯(cuò)誤的?(A)A．企業(yè)法人有明顯喪失清償能方可能的。只能依法申請破產(chǎn) B．破產(chǎn)案件由債務(wù)人住所地人民法院管轄

C．人民法院受理破產(chǎn)申請前．申請人可以請求撤回申請 D．債權(quán)人提出破產(chǎn)申請的，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到．申請之日起五日內(nèi)通知債務(wù)人

二、多項(xiàng)選擇題

1．關(guān)于我國合伙企業(yè)概念，以下說法中哪些是正確的?(AB)A．合伙企業(yè)必須履行企業(yè)登記。領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照

B．合伙企業(yè)不包括合伙制的律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所等非經(jīng)工商登記的組織

C．合伙企業(yè)的合伙人以自然人為限 D。合伙企業(yè)不能采用有限合伙的形態(tài)

2．甲欲加人乙、丙、丁的合伙企業(yè)。在以下哪些情況下，甲不能被認(rèn)為已成為新合伙人?（ABC)A．乙、丙表示同意．丁未臵可否

B．乙、丙、丁口頭表示同意．未簽訂書面協(xié)議

C．乙、丙在入伙協(xié)議書上簽字；丁出國未歸，僅在電話中表示同意 D．乙、丙在入伙協(xié)議書上簽字；戊依據(jù)丁從國外發(fā)回的傳真委托代為在該協(xié)議書上簽字

3．合伙人死亡的，其繼承人取得合伙人資格的條件包括(ABC)。A．有合法繼承權(quán)

B。有合伙協(xié)議的約定或全體合伙人的一致同意 C．繼承人愿意

D。未成年的繼承人可以由其法定代理人代行其權(quán)利 4．合伙人有下列情形之一的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以決議將其除名(ABD)。

A。未履行出資義務(wù)

B。因故意或重大過失給合伙企業(yè)造成重大損失 C。被依法宣告為無民事行為能力人 D．合伙協(xié)議約定的其他事由

5．以下事項(xiàng)中，須經(jīng)合伙人一致同意的有哪些?(BCD)A。合伙人之間轉(zhuǎn)讓合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)份額 B。改變合伙企業(yè)名稱 C。同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易

D．以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保

6。有下列情形之一的，不得擔(dān)任管理人：(ABCD)。A。因故意犯罪受過刑事處罰 B．曾被吊銷相關(guān)專業(yè)執(zhí)業(yè)證書 C．與本案有利害關(guān)系

D。人民法院認(rèn)為不宜擔(dān)任管理人的其他情形 7。管理人履行下列職責(zé)：(ABC)。

A．接管債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料 B．調(diào)查債務(wù)人財(cái)產(chǎn)狀況，制作財(cái)產(chǎn)狀況報(bào)告 C．決定債務(wù)人的內(nèi)部管理事務(wù) D．主持債權(quán)人會(huì)議

8．管理人履行下列職責(zé)：(ABC)。A．決定債務(wù)人的日常開支和其他必要開支

B．在第一次債權(quán)人會(huì)議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè) C．管理和處分債務(wù)人的財(cái)產(chǎn) D．主持債權(quán)人會(huì)議

9。管理人履行下列職責(zé)：(ABC)。

A．代表債務(wù)人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序 B．提議召開債權(quán)人會(huì)議

C．人民法院認(rèn)為管理人應(yīng)當(dāng)履行的其他職責(zé) D．主持債權(quán)人會(huì)議

10。人民法院受理破產(chǎn)申請前一年內(nèi)，涉及債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的下列行為，管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷：(ABC)。A。無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的

B。以明顯不合理的價(jià)格進(jìn)行交易的 C．對沒有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的 D。簽訂新的合同

三、名詞解釋

1．證券期權(quán)交易：是當(dāng)事人為獲得證券市場價(jià)格波動(dòng)帶來的利益，約定在一定時(shí)間內(nèi)，以特定價(jià)格買進(jìn)或賣出指定證券，或者放棄買進(jìn)或賣出指定證券的交易。

2．合伙企業(yè)分支機(jī)構(gòu)：是指合伙企業(yè)在自身營業(yè)場所以外設(shè)立的，以合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)從事本企業(yè)核定經(jīng)營范圍內(nèi)的業(yè)務(wù)活動(dòng)的，從屬于合伙企業(yè)的經(jīng)營機(jī)構(gòu)

3．公司債券：是指股份有限公司和有限責(zé)任公司依照證券法等法律規(guī)定的條件和程序發(fā)行的，具有固定面值、償還期限和利率，承諾期限屆滿時(shí)無條件償付本金和利息給持券人的一種有價(jià)證券，對發(fā)行人而言公司債券是融資工具，對購買人而言是投資工具。4．保險(xiǎn)違約責(zé)任：是指投保人，被保險(xiǎn)人，受益人和保險(xiǎn)人因自己的過錯(cuò)致使不能履行或不能完全履行保險(xiǎn)合同義務(wù)時(shí)應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任，主要是財(cái)產(chǎn)方

四、問答題

什么是票據(jù)抗辯?票據(jù)_抗辯與民法上的抗辯的區(qū)別是什么? 答：票據(jù)抗辯，是指票據(jù)債務(wù)人根據(jù)票據(jù)法的規(guī)定對票據(jù)債權(quán)人拒絕履行義務(wù)的行為。

票據(jù)抗辯與民法上的抗辯既有差異又有相通之處。票據(jù)抗辯與民法上抗辯的區(qū)別，從原理上講表現(xiàn)為以下兩點(diǎn)：①是否包括否認(rèn)請求人的權(quán)利在內(nèi)。民法上的抗辯權(quán)僅是對相對人請求權(quán)的行使予以對抗，并非徹底否認(rèn)請求權(quán)的存在，例如時(shí)效消滅抗辯權(quán)；而票據(jù)抗辯不僅是對票據(jù)債權(quán)人請求權(quán)的以抗，而且包括了根本否認(rèn)請求人享有票據(jù)權(quán)利的抗辯，如票據(jù)絕對應(yīng)記載事項(xiàng)欠缺而絕對無效的抗辯。②是否可以延續(xù)抗辯。民法—亡的抗辯具有延續(xù)性，即使債權(quán)轉(zhuǎn)讓，債務(wù)人對原債權(quán)人的抗辯對新債權(quán)人仍然有效，并隨債本身而始終存在；而票據(jù)抗辯因票據(jù)為流通證券且為無因證券，故不具有延續(xù)性的特點(diǎn)，創(chuàng)造了在流通中保障票據(jù)債務(wù)履行性的票據(jù)抗辯限制原理。票據(jù)抗辯和民法上的抗辯又具有相通之處：票據(jù)法為民事特別法，民法為一般民事法，票據(jù)法中對票據(jù)抗辯有特別規(guī)定的，優(yōu)先適用票據(jù)法，但如票據(jù)法無特別規(guī)定，則仍適用民法關(guān)于債的抗辯的原理及規(guī)定。例如，在以基礎(chǔ)關(guān)系為依據(jù)的票據(jù)抗辯中，基礎(chǔ)關(guān)系抗辯即應(yīng)適用民法抗辯的規(guī)定及原理。

五、案例題 案情簡介

A有限責(zé)任公司、B有限責(zé)任公司和常云冠作為發(fā)起人募集設(shè)立了不夜城股份有限公司。

不夜城股份有限公司共有200萬股股份，A有限責(zé)任公司持有不夜城股份有限公司40萬股，B有限責(zé)任公司持有不夜城股份有限公司20萬股，常云冠持有10萬股。其余股份以無記名股票的形式發(fā)放募集。不夜城股份有限公司章程中規(guī)定實(shí)行累積投票制。

不夜城股份有限公司為獎(jiǎng)勵(lì)公司杰出員工周倉，用稅前利潤收購了本公司1千股的股份。但是轉(zhuǎn)讓給周倉前，周倉辭職，不夜城股份有限公司遂決定由公司自己持有這l萬股股票。

不夜城股份有限公司董事會(huì)成員之間發(fā)生矛盾，9名董事有4名辭職，公司管理混亂，董事會(huì)于董事辭職3個(gè)月后，決定召開臨時(shí)股東大會(huì)增選4名董事。

臨時(shí)股東大會(huì)會(huì)議召開15日前董事會(huì)通知了A有限責(zé)任公司、B有限責(zé)任公司和常云冠，并公告了會(huì)議召開的時(shí)間地點(diǎn)和審議事項(xiàng)。

另有德毅章持有不夜城股份有限公司6萬股股票，在臨時(shí)股東大會(huì)召開10日前，德毅章提出臨時(shí)提案并書面提交董事會(huì)，提案要求股東大會(huì)做出解散公司的決議。董事會(huì)認(rèn)為德毅章的提案是無稽之談，未予理會(huì)。

不夜城股份有限公司臨時(shí)股東大會(huì)增選出4名董事。周某持有不夜城股份有限公司2萬股股票，周某由于沒有看到不夜城股份有限公司的公告,致使沒有參加臨時(shí)股東大會(huì)．周某在決議做出之日起45日內(nèi)向法院申請撤銷不夜城股份有限公司此次臨時(shí)股東大會(huì)增選4名董事的決議。試問：

(1)法院是否應(yīng)當(dāng)支持周某的主張?(2)A有限責(zé)任公司、B有限責(zé)任公司、常云冠、不夜城股份有限公司在增選4名董事的表決中各擁有多少表決權(quán)?(3)不夜城股份有限公司董事會(huì)對德毅章提案的處理是否符合法律規(guī)定?說明理由。(4)不夜城股份有限公司召開臨時(shí)股東大會(huì)的程序有哪些不符合法律規(guī)定之處?(5)不夜城股份有限公司是否有權(quán)收購本公司股份?為什么?本案例中不夜城股份有限公司收購本公司股份的行為有哪些不符合法律規(guī)定之處? 答：

1、應(yīng)該支持

2、不夜城800萬 A公司160萬 B公司80萬 常40萬

3、不符合規(guī)定，因?yàn)閱为?dú)或者合計(jì)持有公司3%以上股份的股東有臨時(shí)提案權(quán)

4、董事會(huì)應(yīng)在董事辭職后2個(gè)月內(nèi)召開臨時(shí)股東大會(huì)；在大會(huì)召開前30日通知全體股東；德毅章有提出臨時(shí)提案的權(quán)利。

5、不夜城股份有限公司有權(quán)收回本公司股份，因?yàn)榉瞎痉ㄏ嚓P(guān)規(guī)定；本案中不夜城股份有限公司用于獎(jiǎng)勵(lì)公司員工的股票應(yīng)當(dāng)1年內(nèi)轉(zhuǎn)讓給職工，不得自己持有。

電大天堂【商法】形考作業(yè)三：

一、單項(xiàng)選擇題

1．關(guān)于匯票的下列說法中，何者為正確?(D)A．收款人可以寫全稱，也可以寫簡稱或代碼。

B．票據(jù)金額記載的中文大寫與數(shù)碼不一致的文大寫為準(zhǔn)。C．出票人為二人以上簽章的，所有簽章者對票據(jù)記載事項(xiàng)負(fù)連帶責(zé)任。

D．票據(jù)上記載?交付貨物后付款?一類的條件的。條件無效，但票據(jù)有效。

2．下列關(guān)于本票的表述中哪一個(gè)是錯(cuò)誤的?(B)A．我國票據(jù)法上的本票包括銀行本票和商業(yè)本票 B．本票的基本當(dāng)事人只有出票人和收款人

C：本票無須承兌

D．本票是由出票人本人對持票人付款的票據(jù) 3．票據(jù)付款被冒領(lǐng)的，在哪種情況下，付款人不對票據(jù)權(quán)利人承擔(dān)付款責(zé)任?(A)A．付款人收到掛失止付通知的次日起3日內(nèi)，沒有收到失票人向人民法院串請公示催告或者提起訴訟的證明，而于3日期滿后向持票人付款

B．付款人在收到掛失止付通知后，誤以掛失人為真正權(quán)利人，而向掛失人付款

C．在掛失止付前，即期匯票被提示付款，該匯票背書無背書人的簽名蓋章，付款人立即向持票人付款。D．在掛失止付前，未到期的遠(yuǎn)期匯票被提示付款，付款人立即JI甸持票人付款 4．票據(jù)丟失以后，失票人不可以采取的補(bǔ)救措施是：(D)A．掛失止付 B．公示催告 C．向人民法院起訴 D．和債務(wù)人協(xié)商

5．依票據(jù)法原理，票據(jù)無因性的含義是什么?(C)A．取得票據(jù)無需合法原因 B．轉(zhuǎn)讓票據(jù)須以向受讓方交付票據(jù)為先決條件 C．占有票據(jù)即能行使票據(jù)權(quán)利，不問占有原因和資金關(guān)系 D．出票、保證、背書等票據(jù)行為須依法定形式進(jìn)行

6．上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員、持有上市公司股份()以上的股東，將其持有的該公司的股票在買人后()內(nèi)賣出，或者在賣出后()內(nèi)又買人，由此所得II復(fù)益歸該公司所有，公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)收回其所得收益。但是,證券公司因包銷購入售后剩余股票而持有()以上股份的．賣出該股票不受()時(shí)間限制。(B)A。5％ 6個(gè)月 6個(gè)月 10％6個(gè)月 B．5％ 6個(gè)月 6個(gè)月 5％ 6個(gè)月 C。10％ 6個(gè)月 6個(gè)月 5％ 6個(gè)月 D．5％ 12個(gè)月 6個(gè)月 5％ 6個(gè)月

7．公司董事會(huì)不按照前款規(guī)定執(zhí)行的，股東有權(quán)要求董事會(huì)在()日內(nèi)執(zhí)行。公司董事會(huì)未在上述期限內(nèi)執(zhí)行的，股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。(B)A．10 B．30 C．60 D.90 8．通過證券交易所的證券交易，投資者持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個(gè)上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到()時(shí)，應(yīng)當(dāng)在該事實(shí)發(fā)生之日起()日內(nèi)，向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)、證券交易所作出書面報(bào)告，通知該上市公司，并予公告；在上述期限內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。(B)A．5％ 7 B．5％ 3 C.10％、3 D.5％ 5 9．投資者持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有一。個(gè)上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到()后，其所持該上市公司已發(fā)行的股份比例每增加或者減少()，應(yīng)當(dāng)依照前款規(guī)定進(jìn)行報(bào)告和公告。在報(bào)告期限內(nèi)和作出報(bào)告、公告后()日內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。(B)A．5％ 5％ 3 B．5％ 5％ 2 C．5％ 5％ 5 D．10％ 10％ 2 10．通過證券交易所的證券交易，投資者持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個(gè)上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到()時(shí)，繼續(xù)進(jìn)行收購的，應(yīng)當(dāng)依法向該上市公司所有股東發(fā)出收購上市公司全部或者部分股份l的要約。收購上市公司部分股份的收購要約應(yīng)當(dāng)約定：被收購公司股東承諾出售的股份數(shù)額()，收購人按比例進(jìn)行收購。(A)A．30％不到預(yù)定收購的股份數(shù)額的 B．30％超過預(yù)定收購的股份數(shù)額的 C．20％不到預(yù)定收購的股份數(shù)額的 D．20％超過預(yù)定收購的股份數(shù)額的

二、多項(xiàng)選擇題 1．下列選項(xiàng)中，有關(guān)票據(jù)背書的正確說法有哪些?(ACD)A．出票人在票據(jù)上記載不得轉(zhuǎn)讓的，票據(jù)不得轉(zhuǎn)讓 B．背書人在票據(jù)上記載不得轉(zhuǎn)讓的，票據(jù)可以轉(zhuǎn)讓C．背書有轉(zhuǎn)讓背書和質(zhì)押及委托收款背書 D．背書是無條件的

2．甲簽發(fā)匯票一張，匯票上記載收款人為乙、保證人為丙、金額為20萬元、匯票到期日為1997年11月1日。乙持票后將其背書轉(zhuǎn)讓給丁，丁再背書轉(zhuǎn)讓給戊，戊要求付款銀行付款時(shí)被以背書不具連續(xù)性為由拒絕付款。該事件中的票據(jù)債務(wù)人有哪些?(ABCD)A．甲 B．乙 C．丙 D．丁

3。在以下哪些情況下，票據(jù)的持票人可以行使追索權(quán)?(ABCD)A．匯票被拒絕承兌 B．支票被拒絕付款 C．匯票付款人死亡 D．本票付款人被宣告破產(chǎn)

4．票據(jù)丟失以后，失票人可以采取的補(bǔ)救措施有哪些?(BC)A。掛失止付 B．公示催告 C．向人民法院起訴 D．和債務(wù)人協(xié)商

5。有關(guān)承兌的以下說法中，哪些是正確的?(BD)A。承兌是匯票特有的票據(jù)行為 B．承兌是無條件的 C．見票即付的匯票無需承兌 D．承兌記載在匯票的正面

6。某證券公司的注冊資本為8000萬元，其不得經(jīng)營下列哪些業(yè)務(wù)?(ACD)A．證券自營業(yè)務(wù) B．證券投資咨詢業(yè)務(wù) C．證券經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù) D。證券保薦業(yè)務(wù)

7。公司公開發(fā)行新股，應(yīng)當(dāng)向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報(bào)送募股申請和下列文件：(ABCD)。

A．公司營業(yè)執(zhí)照 B．公司章程： C．股東大會(huì)決議 D．招股說明書

8．公司公開發(fā)行新股，應(yīng)當(dāng)向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報(bào)送募股申請和下列文件：(ABCD)。

A．財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告

B。代收股款銀行的名稱及地址 C。承銷機(jī)構(gòu)名稱及有關(guān)的協(xié)議

D．依照《中華人民共和國證券法》規(guī)定聘請保薦人的，還應(yīng)當(dāng)報(bào)送保薦人出具的發(fā)行保薦書 9。公開發(fā)行公司債券，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：(ABC)。A．股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣3000萬元．有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣6000萬元

B．累計(jì)債券余額不超過公司凈資產(chǎn)的40％

C．最近三年平均可分配利潤足以支付公司債券一年的利息 D．董事會(huì)同意

lO．公開發(fā)行公司債券，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：(ABCD)。A?；I集的資金投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策

B．債券的利率不超過國務(wù)院限定的利率水平C．國務(wù)院規(guī)定的其他條件

D．上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券，應(yīng)當(dāng)符合《中華人民共和國證券法》關(guān)于公開發(fā)行股票的條件。并報(bào)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)

三、名詞解釋

1．再保險(xiǎn)：保險(xiǎn)公司將其所承擔(dān)的保險(xiǎn)責(zé)任的一部分或全部份分散其他保險(xiǎn)公司的保險(xiǎn)業(yè)務(wù)

2．公司的實(shí)際控制人：是指雖不是公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。

3．告知的義務(wù)：指在保險(xiǎn)合同訂立時(shí),投保人應(yīng)將與保險(xiǎn)標(biāo)的有關(guān)的重要情況,如實(shí)向保險(xiǎn)公司陳述、申報(bào)或聲明的義務(wù)。

4．合伙企業(yè)分支機(jī)構(gòu)：指合伙人在自身營業(yè)場所外設(shè)立的,以合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)從事本企業(yè)核定經(jīng)營范圍內(nèi)的內(nèi)務(wù)活動(dòng)的,從屬合伙企業(yè)的經(jīng)營機(jī)構(gòu).四、問答題

我國破產(chǎn)法規(guī)定之破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)清償順序。企業(yè)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)清償順序

破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)優(yōu)先撥付破產(chǎn)費(fèi)用后，按照下列順序清償：

（一）破產(chǎn)企業(yè)所欠職工工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用；

（二）破產(chǎn)企業(yè)所欠稅款；

（三）破產(chǎn)債權(quán)。

破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)不足清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。

五、案例題 案情簡介

甲、乙、丙合伙經(jīng)營一個(gè)合伙企業(yè)，取名為?三義合?。合伙協(xié)議中約定：甲、乙是普通合伙人，丙是有限合伙人。乙為負(fù)責(zé)人。凡5萬元以上的業(yè)務(wù)須經(jīng)甲、乙、丙三人一致同意。

某日，甲、乙外出采購，丙以合伙人之一的身份與丁簽訂了一份買賣合同，合同標(biāo)的6萬元。因流動(dòng)資金不足，丙遂向銀行貸款6萬元，銀行要求提供抵押，丙以該商店的店面作為抵押，但未辦理登記。甲、乙回來后，乙的朋友戊見建材商店的生意很紅火，便向乙提出入伙的請求，甲、乙、丙三人認(rèn)為戊的出資很可觀，遂同意了戊的入伙請求，因此戊成為新的普通合伙人。

后來．由于一筆大生意的失敗．導(dǎo)致無法履行與丁簽訂的買賣合同。也無力償還銀行貸款，銀行欲行使抵押權(quán)，產(chǎn)生糾紛。此時(shí)丙也向甲、乙提出退伙的請求。試問：

(1)該合伙取名為?三義合?是否合法?(2)該合伙與銀行簽訂的抵押合同是否有效?(3)丙與丁簽訂的合同是否有效?(4)戊對于該合伙企業(yè)的債務(wù)是否應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任? 答：

1、該合伙取名為‘三義合’不合法，因?yàn)槠涿Q容易讓人產(chǎn)生歧義。

2、合同有效，因?yàn)樵摰盅弘m然未辦理登記，只是不發(fā)生物權(quán)效力，但是不影響合同有效。

3、丙與丁簽定的合同有效，因?yàn)楹匣锲髽I(yè)內(nèi)部約定不得對抗善意第三人。

4、戊對于企業(yè)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。因?yàn)槲烊牖飼r(shí)經(jīng)過全體合伙人一致同意。成為合法的合伙人，當(dāng)企業(yè)產(chǎn)生債務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)由全體合伙人共同承擔(dān)連帶責(zé)任。

電大天堂【商法】形考作業(yè)四：

一、單項(xiàng)選擇題 1．關(guān)于保險(xiǎn)合同中的保險(xiǎn)人責(zé)任免除條款，以下說法中哪些是不正確的?(A)A．投保人應(yīng)當(dāng)仔細(xì)閱讀該條款，對其意義不能理解的后果自負(fù)

B。無論投保人是否仔細(xì)閱讀該條款，保險(xiǎn)人都有向投保人明確說明的義務(wù)

C。保險(xiǎn)人對免責(zé)條款做出明確說明的，投保人不得于事后以不理解為由否認(rèn)其效力

D．保險(xiǎn)人未對免責(zé)條款加以明確說明的，該條款不發(fā)生效力

2．在再保險(xiǎn)中，哪個(gè)不符合法律規(guī)定?(C)A．通知投保人向再保險(xiǎn)人交付保險(xiǎn)金

B．應(yīng)再保險(xiǎn)接受人的要求，再保險(xiǎn)的分出人應(yīng)當(dāng)將其自負(fù)責(zé)任及原保險(xiǎn)的有關(guān)情況告知再保險(xiǎn)接受人

C．再保險(xiǎn)的分出入不得以再保險(xiǎn)接受人未履行保險(xiǎn)責(zé)任為由，拒絕履行或者延遲履行其原保險(xiǎn)責(zé)任

D．對投保人、被保險(xiǎn)人或者再保險(xiǎn)接受人的業(yè)務(wù)和財(cái)產(chǎn)情況；負(fù)有保密的義務(wù)

3。我國保險(xiǎn)法的基本原則包括：(B)A．公開原則 B．守法原則和公平競爭原則 C．公平原則 D．公正原則

4．當(dāng)保險(xiǎn)事故發(fā)生后，有關(guān)的當(dāng)事人行為的以下判斷，哪個(gè)不符合保險(xiǎn)法的規(guī)定?(B)A．投保人、被保險(xiǎn)人或者受益人在提出請求賠償或者給付保險(xiǎn)金時(shí)，應(yīng)當(dāng)提供其所能提

供的與確認(rèn)保險(xiǎn)事故的性質(zhì)、原因、損失程度等有關(guān)的證明和卡才料

B．受益人可以不用提供證明材料，只憑保險(xiǎn)合同的規(guī)定就可索賠 C．保險(xiǎn)人依據(jù)保險(xiǎn)合同的約定，認(rèn)為有關(guān)的證明或者資料不完整的，應(yīng)當(dāng)通知投保人、被保險(xiǎn)人或者受益人補(bǔ)充提供有關(guān)的證明和資料

D．保險(xiǎn)人依據(jù)自己的調(diào)查確認(rèn)有關(guān)的保險(xiǎn)事故，投保人、被保險(xiǎn)人或者受益人不服保險(xiǎn)

人的調(diào)查結(jié)論的，可以提起訴訟

5．關(guān)于保險(xiǎn)經(jīng)紀(jì)人和保險(xiǎn)代理人，以下表述中哪一個(gè)是正確的?(B)A。保險(xiǎn)經(jīng)紀(jì)人和代理人都可以由個(gè)人或單位擔(dān)任

B。保險(xiǎn)經(jīng)紀(jì)人和代理人都是從保險(xiǎn)人處取得手續(xù)費(fèi)或者傭金 C．保險(xiǎn)經(jīng)紀(jì)人和代理人辦理保險(xiǎn)業(yè)務(wù)，都不自己承擔(dān)責(zé)任 D．保險(xiǎn)經(jīng)紀(jì)人和代理人辦理保險(xiǎn)業(yè)務(wù)都是基于被保險(xiǎn)人的利益

二、多項(xiàng)選擇題

1．當(dāng)保險(xiǎn)事故發(fā)生后，有關(guān)的當(dāng)事人行為的以下判斷，哪些符合保險(xiǎn)法的規(guī)聲?(ACD)A．投保人、被保險(xiǎn)人或者受益人在提出請求賠償或者給付保險(xiǎn)金時(shí)，應(yīng)當(dāng)提供其所能提供的與確認(rèn)保險(xiǎn)事故的性質(zhì)、原因、損失程度等有關(guān)的證明和材料

B．受益人可以不用提供證明材料，只憑保險(xiǎn)合同的規(guī)定就可索賠 C．保險(xiǎn)人依據(jù)保險(xiǎn)合同的約定，認(rèn)為有關(guān)的證明或者資料不完整的，應(yīng)當(dāng)通知投保人、被保險(xiǎn)人或者受益人補(bǔ)充提供有關(guān)的證明和資料 D．保險(xiǎn)人依據(jù)自己的調(diào)查確認(rèn)有關(guān)的保險(xiǎn)事故，投保人、被保險(xiǎn)人或者受益人不服保險(xiǎn)人的調(diào)查結(jié)論的，可以提起訴訟

2．保險(xiǎn)法中規(guī)定的代位請求賠償權(quán)的基本內(nèi)容包括哪些?(ABC)A．因第三者對保險(xiǎn)標(biāo)的的損害造成保險(xiǎn)事故的，保險(xiǎn)人自向被保險(xiǎn)人賠償保險(xiǎn)金之日起．在賠償金范圍內(nèi)代位行使被保險(xiǎn)人對第三者請求賠償?shù)臋?quán)利

B．被保險(xiǎn)人已經(jīng)從第三者取得損害賠償?shù)模ｋU(xiǎn)人賠償保險(xiǎn)金時(shí)，可以相應(yīng)扣減被保險(xiǎn)人已取得的賠償金額

C．保險(xiǎn)人行使代位請求賠償?shù)臋?quán)利,不影響被保險(xiǎn)人就未取得賠償?shù)牟糠窒虻谌哒埱筚r償?shù)臋?quán)利

D．保險(xiǎn)人向被保險(xiǎn)人賠償保險(xiǎn)金后，被保險(xiǎn)人有權(quán)放棄對第三者請求賠償?shù)臋?quán)利

3．保險(xiǎn)合同成立后，哪些人不得僅憑自己的意愿解除保險(xiǎn)合同?(BCD)A．投保人 B．保險(xiǎn)人

C．作為受益人的第三人 D．作為被保險(xiǎn)人的第三人 4．保險(xiǎn)人收到被保險(xiǎn)人或者受益人的賠償或者給付保險(xiǎn)金的請求后，應(yīng)當(dāng)實(shí)施下列哪些行為?(ACD)A．對屬于保險(xiǎn)責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)賠償或者給付保險(xiǎn)金 B．在與被保險(xiǎn)人或者受益人達(dá)成有關(guān)賠償或者給付保險(xiǎn)金額的協(xié)議后30日內(nèi),履行賠償或者給付保險(xiǎn)金的義務(wù)

C．保險(xiǎn)合同對保險(xiǎn)金額及賠償或者給付期限有約定的，保險(xiǎn)人應(yīng)當(dāng)依約賠償或者給付保險(xiǎn)金

D。保險(xiǎn)人未按照約定或者法定期限賠償或者給付保險(xiǎn)金的，除支付保險(xiǎn)金外，應(yīng)當(dāng)賠償被保險(xiǎn)人或者受益人因此受到的損失 5．王某與保險(xiǎn)公司自行簽訂了兩份以死亡為給付保險(xiǎn)金條件的人身保險(xiǎn)合同，被保險(xiǎn)人分別為其30歲的兒子和3歲的孫女，王某為受益人，以下說法哪些是錯(cuò)誤的?(ABC)A。兩份保險(xiǎn)合同均有效 B．第一份有效第二份無效 C．第一份無效第二份有效 D.兩份均無效

三、名詞解釋

1．特殊的普通合伙企業(yè)：指合伙企業(yè)的一個(gè)合伙人或者數(shù)個(gè)合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中因故意或重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任或無限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任；合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中非故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)以及合伙企業(yè)的其他債務(wù)，由全體合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

2．期后背書：是在票據(jù)被拒絕承兌、被拒絕付款或者超過付款提示期限以后，所進(jìn)行的背書。該種背書又稱為受阻背書

3。合伙企業(yè)：與獨(dú)資公司相對，由兩個(gè)或兩個(gè)以上的自然人通過訂立合伙協(xié)議，共同出資經(jīng)營、共負(fù)盈虧、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的企業(yè)組織形式。我國合伙組織形式僅屬限于私營企業(yè)。

4．保險(xiǎn)合同：投保人與保險(xiǎn)人約定保險(xiǎn)權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議

四、問答題

上市公司之要約收購。

答：要約收購，是收購人向被收購的上市公司發(fā)出收購的意思表示，待被收購上市公司發(fā)出承諾后，方可實(shí)行收購行為。但是，《證券法》指出，收購人在發(fā)出收購要約之前，必須事先向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報(bào)送上市公司的收購報(bào)告，并載明以下事項(xiàng)。

一、收購人的名稱、住所；

二、收購人關(guān)于收購的決定；

三、被收購的上市公司的名稱；

四、收購的目的；

五、收購股份的詳細(xì)名稱和預(yù)定收購的股份數(shù)額；

六、收購的期限、收購的價(jià)格；

七、收購所需的資金額及資金保證；

八、報(bào)送上市公司收購報(bào)告書時(shí)所持有的被收購公司股份數(shù)占該公司已發(fā)行的股份總數(shù)的比例。

收購人還應(yīng)當(dāng)將公司收購報(bào)告書提交證券交易所。收購人的收購要約應(yīng)予以公告，公告應(yīng)在報(bào)送上市公司收購報(bào)告之日起十五日后進(jìn)行，公告的期限不得少于三十日，并不得超過六十日。收購要約公告后，在有效期限內(nèi)，收購人不得撤回收購要約。如有修改，需先向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)及證券交易所提出報(bào)告，待批準(zhǔn)后再予以公告。

五、案例題 案情簡介

甲拾得某銀行簽發(fā)的金額為5000元的本票一張，并將該本票背書送給女友乙作生日禮物。乙不知本票系甲拾得，按期持票要求銀行付款。

假設(shè)銀行知曉該本票系甲拾得并送給乙，對于乙的付款請求。試問：

1．根據(jù)票據(jù)無因性原則，銀行是否應(yīng)當(dāng)支付? 2。雖甲取得本票不合法，但因乙不知情，銀行是否應(yīng)該支付? 3．甲取得本票不合法，且乙無對價(jià)取得本票，銀行是否應(yīng)該拒絕支付? 答：

1、根據(jù)票據(jù)無因性，銀行應(yīng)當(dāng)支付，票據(jù)無因性原則是說銀行在付款時(shí)，票據(jù)如果具備票據(jù)法上的條件，票據(jù)權(quán)利就成立，不追究其取得原因。

2、銀行不應(yīng)該支付，因?yàn)榧资叭”酒蔽粗Ц断鄳?yīng)的對價(jià)，應(yīng)為非法所得，然后將其送給女友乙系贈(zèng)與，乙也未支付相應(yīng)的對價(jià)，根據(jù)票據(jù)法銀行不得支付。

3、應(yīng)當(dāng)，因?yàn)殡m然具有無因性原則，但其未支付相應(yīng)對價(jià)，銀行不可支付。

六、專題討論會(huì)

(同學(xué)可以根據(jù)具體情況，擬定討論題目。)l。我國公司法立法之改革?？捶ㄒ?看法二 看法三 答：

這個(gè)就是論文的變種，還是一個(gè)樣子，大家自己找論文吧?？捶ㄒ唬?降低公司的運(yùn)營成本。

1、降低注冊資本的最低限額?，F(xiàn)行公司法規(guī)定的有限責(zé)任公司和股份有限公司的注冊的資本最低限額普遍高于其他國家和地區(qū)。過高的注冊資本的最低限額不利于調(diào)動(dòng)出資人的積極性,并且有可能在一定程度是不利于外資的進(jìn)入。因此,注冊資本最低額的限制應(yīng)根據(jù)公司的經(jīng)營方式的不同而靈活的掌握。

2、減少制度規(guī)則為公司設(shè)立增加的成本。為了簡化投資設(shè)立的手續(xù), 我國公司法的改革應(yīng)確認(rèn)公司設(shè)立的準(zhǔn)則主義,即公司依公司法所規(guī)定的條件在工商行政機(jī)關(guān)注冊登記而成立。以前公司的設(shè)立方式 有特許主義,行政許可主義,通過這兩種方式設(shè)立的公司都需要政府的審查。公司設(shè)立依準(zhǔn)則主義并不是排斥政府的一切審查,它只是要廢除政府主管部門對公司法人成立的審批,而不是廢除公司登記機(jī)關(guān)的審查。公司實(shí)行準(zhǔn)則主義設(shè)立的方式是在糾正市場準(zhǔn)入的限制的競爭中向前邁進(jìn)了一步,提高公司的透明度,減少了不必要的成本。不斷改進(jìn)和完善公司治理,降低公司的經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)。公司治理是指所有者,主要是股東對經(jīng)營者的一種監(jiān)督和制衡機(jī)制,即通過一種制度安排來合理地配臵所有者與經(jīng)營者之間的權(quán)利與責(zé)任關(guān)系。公司治理的目標(biāo)是保證股東利益的最大化,防止經(jīng)營者對所有者利益的背離,其主要特點(diǎn)是對股東、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)及管理層所構(gòu)成的公司治理結(jié)構(gòu)的內(nèi)部治理。

看法二：

1、健全股東大會(huì)制度,落實(shí)股東大會(huì)作為權(quán)力機(jī)構(gòu)的法律地位。股東大會(huì)是股東行使監(jiān)督權(quán)、表決權(quán)和知情權(quán)等一系列權(quán)利的重要平臺(tái)。在中國,股東大會(huì)只是具有形式上的權(quán)利并無實(shí)際上的權(quán)利,有些公司的股東大會(huì)被大股東操縱控制,而有些股東大會(huì)議事程序不規(guī)范。因此,在公司法的改革中,應(yīng)在健全股東會(huì)的具體規(guī)則上加以詳細(xì)的規(guī)定,確保股東大會(huì)及時(shí)、順利地召開,使有表決權(quán)的股東能夠按自己的內(nèi)心真意行使表決權(quán),保護(hù)股東合法的權(quán)益,推進(jìn)股東大會(huì)運(yùn)轉(zhuǎn)的科學(xué)性和民主性。

2、完善董事會(huì)制度。董事會(huì)是一個(gè)通過召開會(huì)議集體行使表決職權(quán)的機(jī)關(guān)。一般情況下,董事會(huì)是由若干董事組成,通過董事行使表決權(quán)來做出決定。不同的董事會(huì)制度對董事會(huì)的獨(dú)立性及科學(xué)的決策的公正性、合理性的影響很大。因此構(gòu)建一套合理的董事制度對完善公司治理至關(guān)重要。其一,設(shè)立專門委員會(huì)。完善董事會(huì)制度應(yīng)從董事會(huì)的組織機(jī)構(gòu)入手,保證董事會(huì)有一定的獨(dú)立性,避免董事會(huì)成為大股東操縱公司的工具。目前,外國公司董事會(huì)制度就是在董事會(huì)下設(shè)立各專門委員會(huì),以保證董事會(huì)能做出獨(dú)立、合理公正的決議。其二,完善董事會(huì)的動(dòng)作機(jī)制。健全的公司組織機(jī)構(gòu)是完善董事會(huì)制度的前提,但是公司機(jī)構(gòu)的有效運(yùn)作是實(shí)現(xiàn)組織機(jī)構(gòu)設(shè)臵的目的,保障董事會(huì)能夠?qū)镜慕?jīng)營、市場的變化做出迅速的反應(yīng),并且能迅速化解經(jīng)營中出現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)。它主要包括董事會(huì)權(quán)力的完善,議事方式和表決程序的完善及對董事會(huì)會(huì)議瑕疵救濟(jì)的完善。首先,董事會(huì)的權(quán)力是私法上權(quán)力,不同于公法上的行政權(quán)力,它是一種私法自治的擴(kuò)張和補(bǔ)充。董事會(huì)實(shí)際上代行著公司的權(quán)力。其次,從董事會(huì)的議事方式和表決程序是上看,董事會(huì)的會(huì)議頻率應(yīng)合理化,而不用強(qiáng)制的法律條文加以規(guī)定。同時(shí),為了避免董事會(huì)成為某些人爭權(quán)奪利的工具,董事會(huì)必須牢牢掌握會(huì)議議程,如明確會(huì)議前的準(zhǔn)備工作,完善并嚴(yán)格遵守董事會(huì)會(huì)議召集程序,而不能任憑經(jīng)營者操縱董事會(huì)會(huì)。

3、有效發(fā)揮監(jiān)事會(huì)的監(jiān)督職能,是保證公司治理中權(quán)力制衡機(jī)制的重要方面。在我國,監(jiān)事會(huì)職能虛化的現(xiàn)象十分嚴(yán)重,上市公司出現(xiàn)了內(nèi)部人控制,大股東侵害小股東的利益,公司股東利用職權(quán)進(jìn)行違規(guī)的關(guān)聯(lián)交易或?qū)ε兜呢?cái)務(wù)報(bào)表造假等一系列問題。其中一個(gè)重要原因就是我國的上市公司監(jiān)事會(huì)監(jiān)督不力,也因此引發(fā)了社會(huì)經(jīng)濟(jì)問題。首先,法律規(guī)則沒有完全體現(xiàn)監(jiān)事會(huì)制度的本意,權(quán)限不完備、手段缺乏、義務(wù)不充分。其次,信息嚴(yán)重不對稱導(dǎo)致監(jiān)事會(huì)無法監(jiān)督。公司的信息最容易被接近信息的執(zhí)行業(yè)務(wù)的董事,經(jīng)理層獨(dú)占,監(jiān)事會(huì)完全依靠經(jīng)理層提供的信息進(jìn)行監(jiān)督,或根本得不到應(yīng)有的信息而無法行使監(jiān)督權(quán)。因此,保持獨(dú)立性是監(jiān)事會(huì)有效履行監(jiān)督權(quán)的根本前提,而且監(jiān)事會(huì)要形成激勵(lì)約束機(jī)制,強(qiáng)化監(jiān)督會(huì)的責(zé)任,保障監(jiān)事會(huì)責(zé)、權(quán)、利之間相互協(xié)調(diào),才能充分發(fā)揮監(jiān)事的積極性,確保監(jiān)事會(huì)的監(jiān)督作用。4.不與WTO 規(guī)則相悖。為更好地與國際上各國及WTO規(guī)則的順利接軌,我國應(yīng)在公司法改革中實(shí)現(xiàn)外商投資企業(yè)與公司法的并軌,賦予外商投資企業(yè)國民待遇。我國從1979年陸續(xù)制定了三部外商投資企業(yè)立法,這三部外商投資企業(yè)立法對于吸引和規(guī)范外商投資企業(yè)的設(shè)立與經(jīng)營管理發(fā)揮了重要作用。但是隨著我國加入世貿(mào)組織,這三部法律已不在符合國際的公司治理結(jié)構(gòu),也大大落后于中國現(xiàn)行公司立法。為了鼓勵(lì)外商投資,應(yīng)盡快廢止這三部外資企業(yè)立法,實(shí)現(xiàn)外資立法與公司法的并軌。

看法三：

一、強(qiáng)化公司社會(huì)責(zé)任，完善保護(hù)公司利益的司法救濟(jì)機(jī)制公司的社會(huì)責(zé)任意味著重新定義公司的目標(biāo)，除了利潤最大化外還要加入社會(huì)價(jià)值，即公司還應(yīng)承擔(dān)一定的社會(huì)責(zé)任。?傳統(tǒng)公司自治的實(shí)質(zhì)是建立在個(gè)人本位基礎(chǔ)上的形式上的股東自治。現(xiàn)代公司自治的實(shí)質(zhì)是以社會(huì)責(zé)任為基礎(chǔ)，建立在法律合理干預(yù)股東自治的法人自治。?中國加入WTO后，作為采取積極應(yīng)對態(tài)度的公司立法，不應(yīng)單純追求對WTO的回應(yīng)，它也應(yīng)是經(jīng)濟(jì)發(fā)展中商主體權(quán)利豐富和發(fā)展的自然反映。中國經(jīng)濟(jì)要保證可持續(xù)發(fā)展，必須對環(huán)境利益以及本土相關(guān)利益予以相應(yīng)的關(guān)注和保護(hù)。在公司法中設(shè)立公司社會(huì)責(zé)任的一般性條款，對適應(yīng)公司作為社會(huì)組織的特點(diǎn)和平衡競爭與發(fā)展關(guān)系都有十分重要的意義。

二、健全公司法人治理結(jié)構(gòu)，強(qiáng)化對經(jīng)營者的激勵(lì)機(jī)制不僅要在宏觀上致力于市場經(jīng)濟(jì)體系的建立和發(fā)展，而且微觀上也需努力培養(yǎng)公司的競爭力。公司治理結(jié)構(gòu)的完善不僅能為公司建立良好的治理機(jī)制提供幫助、指導(dǎo)，同時(shí)也有利于股東、證券市場和其他利益相關(guān)者評價(jià)公司業(yè)績，以提高中國在國際上的投資公信力。公司治理結(jié)構(gòu)是一套制度安排，用來支配若干在企業(yè)中有重大利益關(guān)系的團(tuán)體，包括投資者、經(jīng)營者、監(jiān)督者、職工，并從這種制度安排中實(shí)現(xiàn)。

三、注重公司法與相關(guān)法的協(xié)調(diào)配合，建立公司法與相關(guān)法的互動(dòng)機(jī)制我國公司法的修改不能簡單地把思路局限于公司具體制度的完善上，而應(yīng)該把公司法的修改放在現(xiàn)有公司法制資源的大環(huán)境下進(jìn)行配套性回應(yīng)。比如，公司薪酬制度中股票期權(quán)制度。合理的股票期權(quán)制度要以健全的證券市場的存在為前提。股票期權(quán)是由證券市場對上市公司經(jīng)理人員業(yè)績的度量作用引申出來的。他們的實(shí)際業(yè)績即使運(yùn)用一套繁瑣的指標(biāo)也難以準(zhǔn)確地加以度量。然而一個(gè)有效的股票市場，卻可以通過能夠反映公司基本面狀況的股票價(jià)格的升降折射出經(jīng)理人員工作的努力程度及其成效。由此可見，盡管目前我國公司法修改中所討論的股票期權(quán)制以及上文提及的獨(dú)立董事制都是一種有效制度，但是它們的應(yīng)用是有條件的。

第五篇：商法形成性考核冊答案(完整版)

商法形成性考核冊答案（僅供參考）

商法形考作業(yè)一：

一、單項(xiàng)選擇

1-5 D D C C B 6-10 A D B B B

二、多項(xiàng)選擇ACD 2 ABCD 3 BCD 4 CD 5 BC 6 ABC 7 ABD 8 ABC 9 ABC 10 ABC

三、名詞解釋

1.累積股票制:指股東大會(huì)選舉懂事或者監(jiān)事時(shí)每一股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán), 股東擁有表決權(quán)可以集中使用.2.后頭背書:又稱還原背書或送背書,系以匯票上已有的債務(wù)人為被背書人 所為的背書.3.破產(chǎn)申請:破產(chǎn)申請人請求法院受理破產(chǎn)案件的意思表示.4.股票:股份有限公司發(fā)行的,表示股東按其持有的股份數(shù)額享受利益盒承擔(dān)義務(wù)的書面憑證.四、回答題

合伙人有下列情形之一的，當(dāng)然退伙：

（一）作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；

（二）個(gè)人喪失償債能力；

（三）作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉撤銷，或者被宣告破產(chǎn)；

（四）法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格；

（五）合伙人在合伙企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。

合伙人被依法認(rèn)定為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以依法轉(zhuǎn)為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。其他合伙人未能一致同意的，該無民事行為能力或者限制民事行為能力的合伙人退伙。

退伙事由實(shí)際發(fā)生之日為退伙生效日。

五.案例題

答：（1）．向其直接前手行使追索權(quán)，或依票據(jù)法的規(guī)定提起訴訟。（2）．正確。依照《票據(jù)法》第二十七條的規(guī)定，票據(jù)的出票人在票據(jù)上記載“不得轉(zhuǎn)讓”字樣，票據(jù)持有人背書轉(zhuǎn)讓的，背書行為無效。背書轉(zhuǎn)讓后的受讓人不得享有票據(jù)權(quán)利，票據(jù)的出票人、承兌人對受讓人不承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。（3）．由于票據(jù)上記載不得背書轉(zhuǎn)讓，所以服裝廠不能行使提示付款權(quán)。其追索權(quán)的行使也有一定限制。票據(jù)法規(guī)定，記載有不得背書轉(zhuǎn)讓字樣的票據(jù)，被背書人繼續(xù)轉(zhuǎn)讓的，其后手不得向背書人追索。（4）．復(fù)興有限公司在轉(zhuǎn)讓票據(jù)后，負(fù)有保證票據(jù)到期能夠得到付款的責(zé)任，在票據(jù)不能得到付款時(shí)，應(yīng)承擔(dān)連帶債務(wù)人的責(zé)任。不夜城公司須對此票據(jù)承擔(dān)付款的責(zé)任。（5）．《票據(jù)法》規(guī)定：出票人在匯票上記載“不得轉(zhuǎn)讓”字樣的匯票不得轉(zhuǎn)讓。復(fù)興有限公司不能將此票據(jù)轉(zhuǎn)讓給不夜城公司。不夜城公司不能將此票據(jù)轉(zhuǎn)讓給服裝廠。

商法形考作業(yè)二：

一、單項(xiàng)選擇

1-5 C C C D C 6-10 C C C B A

二、多項(xiàng)選擇AB 2 ABC 3 ABC 4 ABD 5 BCD 6 ABCD 7 ABC 8 ABC 9 ABC 10 ABC

三、名詞解釋

1.證券期權(quán)交易是當(dāng)事人為獲得證券市場價(jià)格波動(dòng)帶來的利益，約定在一定時(shí)間內(nèi)，以特定價(jià)格買進(jìn)或賣出指定證券，或者放棄買進(jìn)或賣出指定證券的交易。.合伙企業(yè)分支機(jī)構(gòu):是指合伙企業(yè)在自身營業(yè)場所以外設(shè)立的，以合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)從事本企業(yè)核定經(jīng)營范圍內(nèi)的業(yè)務(wù)活動(dòng)的，從屬于合伙企業(yè)的經(jīng)營機(jī)構(gòu)公司債券：是指股份有限公司和有限責(zé)任公司依照證券法等法律規(guī)定的條件和程序發(fā)行的，具有固定面值、償還期限和利率，承諾期限屆滿時(shí)無條件償付本金和利息給持券人的一種有價(jià)證券，對發(fā)行人而言公司債券是融資工具，對購買人而言是投資工具。

4.保險(xiǎn)違約責(zé)任：是指投保人，被保險(xiǎn)人，受益人和保險(xiǎn)人因自己的過錯(cuò)致使不能履行或不能完全履行保險(xiǎn)合同義務(wù)時(shí)應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任，主要是財(cái)產(chǎn)方

四、回答題

什么是票據(jù)抗辯？試述票據(jù)抗辯與民法上抗辯的異同。

答：票據(jù)抗辯，是指票據(jù)債務(wù)人根據(jù)票據(jù)法的規(guī)定對票據(jù)債權(quán)人拒絕履行義務(wù)的行為。

票據(jù)抗辯與民法上的抗辯既有差異又有相通之處。票據(jù)抗辯與民法上抗辯的區(qū)別，從原理上講表現(xiàn)為以下兩點(diǎn)：①是否包括否認(rèn)請求人的權(quán)利在內(nèi)。民法上的抗辯權(quán)僅是對相對人請求權(quán)的行使予以對抗，并非徹底否認(rèn)請求權(quán)的存在，例如時(shí)效消滅抗辯權(quán)；而票據(jù)抗辯不僅是對票據(jù)債權(quán)人請求權(quán)的以抗，而且包括了根本否認(rèn)請求人享有票據(jù)權(quán)利的抗辯，如票據(jù)絕對應(yīng)記載事項(xiàng)欠缺而絕對無效的抗辯。②是否可以延續(xù)抗辯。民法—亡的抗辯具有延續(xù)性，即使債權(quán)轉(zhuǎn)讓，債務(wù)人對原債權(quán)人的抗辯對新債權(quán)人仍然有效，并隨債本身而始終存在；而票據(jù)抗辯因票據(jù)為流通證券且為無因證券，故不具有延續(xù)性的特點(diǎn)，創(chuàng)造了在流通中保障票據(jù)債務(wù)履行性的票據(jù)抗辯限制原理。票據(jù)抗辯和民法上的抗辯又具有相通之處：票據(jù)法為民事特別法，民法為一般民事法，票據(jù)法中對票據(jù)抗辯有特別規(guī)定的，優(yōu)先適用票據(jù)法，但如票據(jù)法無特別規(guī)定，則仍適用民法關(guān)于債的抗辯的原理及規(guī)定。例如，在以基礎(chǔ)關(guān)系為依據(jù)的票據(jù)抗辯中，基礎(chǔ)關(guān)系抗辯即應(yīng)適用民法抗辯的規(guī)定及原理。

五、案例題

答：

1、應(yīng)該支持

2、不夜城800萬 A公司160萬 B公司80萬常40萬

3、不符合規(guī)定，因?yàn)閱为?dú)或者合計(jì)持有公司3%以上股份的股東有臨時(shí)提案權(quán)

4、董事會(huì)應(yīng)在董事辭職后2個(gè)月內(nèi)召開臨時(shí)股東大會(huì)；在大會(huì)召開前30日通知全體股東；德毅章有提出臨時(shí)提案的權(quán)利。

5、不夜城股份有限公司有權(quán)收回本公司股份，因?yàn)榉瞎痉ㄏ嚓P(guān)規(guī)定；本案中不夜城股份有限公司用于獎(jiǎng)勵(lì)公司員工的股票應(yīng)當(dāng)1年內(nèi)轉(zhuǎn)讓給職工，不得自己持有。商法形考作業(yè)三：

一、單項(xiàng)選擇

1-5 D B A D C 6-10 B B B B A

二、多項(xiàng)選擇ACD 2 ABCD 3 ABCD 4 BC 5 BD 6 ACD 7 ABCD 8 ABCD 9 ABC 10 ABCD

三、名詞解釋

1.再保險(xiǎn)：保險(xiǎn)公司將其所承擔(dān)的保險(xiǎn)責(zé)任的一部分或全部份分散其他保險(xiǎn)公司的保險(xiǎn)業(yè)務(wù)

2.公司的實(shí)際控制人：是指雖不是公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。.告知義務(wù)：指在保險(xiǎn)合同訂立時(shí),投保人應(yīng)將與保險(xiǎn)標(biāo)的有關(guān)的重要情況,如實(shí)向保險(xiǎn)公司陳述、申報(bào)或聲明的義務(wù)。

4.合伙企業(yè)分支機(jī)構(gòu):指合伙人在自身營業(yè)場所外設(shè)立的,以合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)從事本企業(yè)核定經(jīng)營范圍內(nèi)的內(nèi)務(wù)活動(dòng)的,從屬合伙企業(yè)的經(jīng)營機(jī)構(gòu).四、回答題

企業(yè)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)清償順序

條 破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)優(yōu)先撥付破產(chǎn)費(fèi)用后，按照下列順序清償：

（一）破產(chǎn)企業(yè)所欠職工工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用；

（二）破產(chǎn)企業(yè)所欠稅款；

（三）破產(chǎn)債權(quán)。

破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)不足清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。

五、案例題

1、該合伙取名為‘三義合’不合法，因?yàn)槠涿Q容易讓人產(chǎn)生歧義。

2、合同有效，因?yàn)樵摰盅弘m然未辦理登記，只是不發(fā)生物權(quán)效力，但是不影響合同有效。

3、丙與丁簽定的合同有效，因?yàn)楹匣锲髽I(yè)內(nèi)部約定不得對抗善意第三人。

4、戊對于企業(yè)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。因?yàn)槲烊牖飼r(shí)經(jīng)過全體合伙人一致同意。成為合法的合伙人，當(dāng)企業(yè)產(chǎn)生債務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)由全體合伙人共同承擔(dān)連帶責(zé)任。

商法形考作業(yè)四：

一、單項(xiàng)選擇

1-5 A C B B B

二、多項(xiàng)選擇ACD 2 ABC 3 BCD 4 ACD 5 ABC

三、名詞解釋

1.特殊普通合伙企業(yè) :指合伙企業(yè)的一個(gè)合伙人或者數(shù)個(gè)合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中因故意或重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任或無限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任；合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中非故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)以及合伙企業(yè)的其他債務(wù)，由全體合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

2.期后背書 : 是在票據(jù)被拒絕承兌、被拒絕付款或者超過付款提示期限以后，所進(jìn)行的背書。該種背書又稱為受

阻背書

3.合伙企業(yè)：與獨(dú)資公司相對，由兩個(gè)或兩個(gè)以上的自然人通過訂立合伙協(xié)議，共同出資經(jīng)營、共負(fù)盈虧、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的企業(yè)組織形式。我國合伙組織形式僅屬限于私營企業(yè)。

4.保險(xiǎn)合同:投保人與保險(xiǎn)人約定保險(xiǎn)權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議

四、問答題

什么是上市公司的要約收購?

要約收購，是收購人向被收購的上市公司發(fā)出收購的意思表示，待被收購上市公司發(fā)出承諾后，方可實(shí)行收購行為。但是，《證券法》指出，收購人在發(fā)出收購要約之前，必須事先向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報(bào)送上市公司的收購報(bào)告，并載明以下事項(xiàng)。

一、收購人的名稱、住所；

二、收購人關(guān)于收購的決定；

三、被收購的上市公司的名稱；

四、收購的目的；

五、收購股份的詳細(xì)名稱和預(yù)定收購的股份數(shù)額；

六、收購的期限、收購的價(jià)格；

七、收購所需的資金額及資金保證；

八、報(bào)送上市公司收購報(bào)告書時(shí)所持有的被收購公司股份數(shù)占該公司已發(fā)行的股份總數(shù)的比例。

收購人還應(yīng)當(dāng)將公司收購報(bào)告書提交證券交易所。

收購人的收購要約應(yīng)予以公告，公告應(yīng)在報(bào)送上市公司收購報(bào)告之日起十五日后進(jìn)行，公告的期限不得少于三十日，并不得超過六十日。

收購要約公告后，在有效期限內(nèi)，收購人不得撤回收購要約。如有修改，需先向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)及證券交易所提出報(bào)告，待批準(zhǔn)后再予以公告。

五、案例題

1、根據(jù)票據(jù)無因性，銀行應(yīng)當(dāng)支付，票據(jù)無因性原則是說銀行在付款時(shí)，票據(jù)如果具備票據(jù)法上的條件，票據(jù)權(quán)利就成立，不追究其取得原因。

2、銀行不應(yīng)該支付，因?yàn)榧资叭”酒蔽粗Ц断鄳?yīng)的對價(jià)，應(yīng)為非法所得，然后將其送給女友乙系贈(zèng)與，乙也未支付相應(yīng)的對價(jià)，根據(jù)票據(jù)法銀行不得支付。

3、應(yīng)當(dāng)，因?yàn)殡m然具有無因性原則，但其未支付相應(yīng)對價(jià)，銀行不可支付。

六、專題討論

我國公司法立法之改革的看法

看法一：

一、強(qiáng)化公司社會(huì)責(zé)任，完善保護(hù)公司利益的司法救濟(jì)機(jī)制公司的社會(huì)責(zé)任意味著重新定義公司的目標(biāo)，除了利潤最大化外還要加入社會(huì)價(jià)值，即公司還應(yīng)承擔(dān)一定的社會(huì)責(zé)任?！皞鹘y(tǒng)公司自治的實(shí)質(zhì)是建立在個(gè)人本位基礎(chǔ)上的形式上的股東自治?，F(xiàn)代公司自治的實(shí)質(zhì)是以社會(huì)責(zé)任為基礎(chǔ)，建立在法律合理干預(yù)股東自治的法人自治。”中國加入WTO后，作為采取積極應(yīng)對態(tài)度的公司立法，不應(yīng)單純追求對WTO的回應(yīng)，它也應(yīng)是經(jīng)濟(jì)發(fā)展中商主體權(quán)利豐富和發(fā)展的自然反映。中國經(jīng)濟(jì)要保證可持續(xù)發(fā)展，必須對環(huán)境利益以及本土相關(guān)利益予以相應(yīng)的關(guān)注和保護(hù)。在公司法中設(shè)立公司社會(huì)責(zé)任的一般性條款，對適應(yīng)公司作為社會(huì)組織的特點(diǎn)和平衡競爭與發(fā)展關(guān)系都有十分重要的意義。

二、健全公司法人治理結(jié)構(gòu)，強(qiáng)化對經(jīng)營者的激勵(lì)機(jī)制不僅要在宏觀上致力于市場經(jīng)濟(jì)體系的建立和發(fā)展，而且微觀上也需努力培養(yǎng)公司的競爭力。公司治理結(jié)構(gòu)的完善不僅能為公司建立良好的治理機(jī)制提供幫助、指導(dǎo)，同時(shí)也有利于股東、證券市場和其他利益相關(guān)者評價(jià)公司業(yè)績，以提高中國在國際上的投資公信力。公司治理結(jié)構(gòu)是一套制度安排，用來支配若干在企業(yè)中有重大利益關(guān)系的團(tuán)體，包括投資者、經(jīng)營者、監(jiān)督者、職工，并從這種制度安排中實(shí)現(xiàn)。

三、注重公司法與相關(guān)法的協(xié)調(diào)配合，建立公司法與相關(guān)法的互動(dòng)機(jī)制我國公司法的修改不能簡單地把思路局限于公司具體制度的完善上，而應(yīng)該把公司法的修改放在現(xiàn)有公司法制資源的大環(huán)境下進(jìn)行配套性回應(yīng)。比如，公司薪酬制度中股票期權(quán)制度。合理的股票期權(quán)制度要以健全的證券市場的存在為前提。股票期權(quán)是由證券市場對上市公司經(jīng)理人員業(yè)績的度量作用引申出來的。他們的實(shí)際業(yè)績即使運(yùn)用一套繁瑣的指標(biāo)也難以準(zhǔn)確地加以度量。然而一個(gè)有效的股票市場，卻可以通過能夠反映公司基本面狀況的股票價(jià)格的升降折射出經(jīng)理人員工作的努力程度及其成效。由此可見，盡管目前我國公司法修改中所討論的股票期權(quán)制以及上文提及的獨(dú)立董事制都是一種有效制度，但是它們的應(yīng)用是有條件的。

看法二：

降低公司的運(yùn)營成本。

1、降低注冊資本的最低限額?，F(xiàn)行公司法規(guī)定的有限責(zé)任公司和股份有限公司的注冊的資本最低限額普遍高

于其他國家和地區(qū)。過高的注冊資本的最低限額不利于調(diào)動(dòng)出資人的積極性,并且有可能在一定程度是不利于外資的進(jìn)入。因此,注冊資本最低額的限制應(yīng)根據(jù)公司的經(jīng)營方式的不同而靈活的掌握。

2、減少制度規(guī)則為公司設(shè)立增加的成本。為了簡化投資設(shè)立的手續(xù),我國公司法的改革應(yīng)確認(rèn)公司設(shè)立的準(zhǔn)則主義,即公司依公司法所規(guī)定的條件在工商行政機(jī)關(guān)注冊登記而成立。以前公司的設(shè)立方式有特許主義,行政許可主義,通過這兩種方式設(shè)立的公司都需要政府的審查。公司設(shè)立依準(zhǔn)則主義并不是排斥政府的一切審查,它只是要廢除政府主管部門對公司法人成立的審批,而不是廢除公司登記機(jī)關(guān)的審查。公司實(shí)行準(zhǔn)則主義設(shè)立的方式是在糾正市場準(zhǔn)入的限制的競爭中向前邁進(jìn)了一步,提高公司的透明度,減少了不必要的成本。

不斷改進(jìn)和完善公司治理,降低公司的經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)。

公司治理是指所有者,主要是股東對經(jīng)營者的一種監(jiān)督和制衡機(jī)制,即通過一種制度安排來合理地配置所有者與經(jīng)營者之間的權(quán)利與責(zé)任關(guān)系。公司治理的目標(biāo)是保證股東利益的最大化,防止經(jīng)營者對所有者利益的背離,其主要特點(diǎn)是對股東、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)及管理層所構(gòu)成的公司治理結(jié)構(gòu)的內(nèi)部治理。

看法三：

1、健全股東大會(huì)制度,落實(shí)股東大會(huì)作為權(quán)力機(jī)構(gòu)的法律地位。股東大會(huì)是股東行使監(jiān)督權(quán)、表決權(quán)和知情權(quán)等一系列權(quán)利的重要平臺(tái)。在中國,股東大會(huì)只是具有形式上的權(quán)利并無實(shí)際上的權(quán)利,有些公司的股東大會(huì)被大股東操縱控制,而有些股東大會(huì)議事程序不規(guī)范。因此,在公司法的改革中,應(yīng)在健全股東會(huì)的具體規(guī)則上加以詳細(xì)的規(guī)定,確保股東大會(huì)及時(shí)、順利地召開,使有表決權(quán)的股東能夠按自己的內(nèi)心真意行使表決權(quán),保護(hù)股東合法的權(quán)益,推進(jìn)股東大會(huì)運(yùn)轉(zhuǎn)的科學(xué)性和民主性。

2、完善董事會(huì)制度。董事會(huì)是一個(gè)通過召開會(huì)議集體行使表決職權(quán)的機(jī)關(guān)。一般情況下,董事會(huì)是由若干董事組成,通過董事行使表決權(quán)來做出決定。不同的董事會(huì)制度對董事會(huì)的獨(dú)立性及科學(xué)的決策的公正性、合理性的影響很大。因此構(gòu)建一套合理的董事制度對完善公司治理至關(guān)重要。

其一,設(shè)立專門委員會(huì)。完善董事會(huì)制度應(yīng)從董事會(huì)的組織機(jī)構(gòu)入手,保證董事會(huì)有一定的獨(dú)立性,避免董事會(huì)成為大股東操縱公司的工具。目前,外國公司董事會(huì)制度就是在董事會(huì)下設(shè)立各專門委員會(huì),以保證董事會(huì)能做出獨(dú)立、合理公正的決議。

其二,完善董事會(huì)的動(dòng)作機(jī)制。健全的公司組織機(jī)構(gòu)是完善董事會(huì)制度的前提,但是公司機(jī)構(gòu)的有效運(yùn)作是實(shí)現(xiàn)組織機(jī)構(gòu)設(shè)置的目的,保障董事會(huì)能夠?qū)镜慕?jīng)營、市場的變化做出迅速的反應(yīng),并且能迅速化解經(jīng)營中出現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)。它主要包括董事會(huì)權(quán)力的完善,議事方式和表決程序的完善及對董事會(huì)會(huì)議瑕疵救濟(jì)的完善。首先,董事會(huì)的權(quán)力是私法上權(quán)力,不同于公法上的行政權(quán)力,它是一種私法自治的擴(kuò)張和補(bǔ)充。董事會(huì)實(shí)際上代行著公司的權(quán)力。其次,從董事會(huì)的議事方式和表決程序是上看,董事會(huì)的會(huì)議頻率應(yīng)合理化,而不用強(qiáng)制的法律條文加以規(guī)定。同時(shí),為了避免董事會(huì)成為某些人爭權(quán)奪利的工具,董事會(huì)必須牢牢掌握會(huì)議議程,如明確會(huì)議前的準(zhǔn)備工作,完善并嚴(yán)格遵守董事會(huì)會(huì)議召集程序,而不能任憑經(jīng)營者操縱董事會(huì)會(huì)。

3、有效發(fā)揮監(jiān)事會(huì)的監(jiān)督職能,是保證公司治理中權(quán)力制衡機(jī)制的重要方面。在我國,監(jiān)事會(huì)職能虛化的現(xiàn)象十分嚴(yán)重,上市公司出現(xiàn)了內(nèi)部人控制,大股東侵害小股東的利益,公司股東利用職權(quán)進(jìn)行違規(guī)的關(guān)聯(lián)交易或?qū)ε兜呢?cái)務(wù)報(bào)表造假等一系列問題。其中一個(gè)重要原因就是我國的上市公司監(jiān)事會(huì)監(jiān)督不力,也因此引發(fā)了社會(huì)經(jīng)濟(jì)問題。首先,法律規(guī)則沒有完全體現(xiàn)監(jiān)事會(huì)制度的本意,權(quán)限不完備、手段缺乏、義務(wù)不充分。其次,信息嚴(yán)重不對稱導(dǎo)致監(jiān)事會(huì)無法監(jiān)督。公司的信息最容易被接近信息的執(zhí)行業(yè)務(wù)的董事,經(jīng)理層獨(dú)占,監(jiān)事會(huì)完全依靠經(jīng)理層提供的信息進(jìn)行監(jiān)督,或根本得不到應(yīng)有的信息而無法行使監(jiān)督權(quán)。因此,保持獨(dú)立性是監(jiān)事會(huì)有效履行監(jiān)督權(quán)的根本前提,而且監(jiān)事會(huì)要形成激勵(lì)約束機(jī)制,強(qiáng)化監(jiān)督會(huì)的責(zé)任,保障監(jiān)事會(huì)責(zé)、權(quán)、利之間相互協(xié)調(diào),才能充分發(fā)揮監(jiān)事的積極性,確保監(jiān)事會(huì)的監(jiān)督作用。

4.不與WTO 規(guī)則相悖。

為更好地與國際上各國及WTO規(guī)則的順利接軌,我國應(yīng)在公司法改革中實(shí)現(xiàn)外商投資企業(yè)與公司法的并軌,賦予外商投資企業(yè)國民待遇。我國從1979年陸續(xù)制定了三部外商投資企業(yè)立法,這三部外商投資企業(yè)立法對于吸引和規(guī)范外商投資企業(yè)的設(shè)立與經(jīng)營管理發(fā)揮了重要作用。但是隨著我國加入世貿(mào)組織,這三部法律已不在符合國際的公司治理結(jié)構(gòu),也大大落后于中國現(xiàn)行公司立法。為了鼓勵(lì)外商投資,應(yīng)盡快廢止這三部外資企業(yè)立法,實(shí)現(xiàn)外資立法與公司法的并軌。