第一篇:對一審不服上訴狀怎么寫
對一審不服上訴狀怎么寫
上訴人對一審判決不滿的可以進(jìn)行上訴,那么,對一審不服上訴狀怎么寫?下面就由CN人才公文網(wǎng)小編給大家介紹介紹吧,希望對大家有幫助。
上訴狀格式上訴人:姓名、性別、出生年月、民族、文化程度、工作單位、職業(yè)、住址。(上訴人如為單位,應(yīng)寫明單位名稱、法定代表人姓名及職務(wù)、單位地址)。
被上訴人:姓名、性別、出生年月、民族、文化程度、工作單位、職業(yè)、住址。(被上訴人如為單位,應(yīng)寫明單位名稱、法定代表人姓名及職務(wù)、單位地址)。
上訴人因XXXX(寫明案由,即糾紛的性質(zhì))一案不服XXXX人民法院(寫明一審法院名稱)XXXXX第XXX號XX判決,現(xiàn)提出上訴,上訴請求及理由如下:
請求事項:(寫明提出上訴所要達(dá)到的目的)
事實(shí)和理由:(寫明上訴的事實(shí)依據(jù)和法律依據(jù),應(yīng)針對一審判決認(rèn)定事實(shí)、適用法律或?qū)徟谐绦蛏洗嬖诘膯栴}和錯誤陳述理由)
此致
XXXX人民法院
上訴人:(簽名或蓋章)
XXXX年XX月XX日
一審不服上訴狀范文上訴人(原審原告):張某某
被上訴人(原審被告):廣州xx汽車座椅有限公司
上訴人因不服某某區(qū)人民法院(xxxx)穗X法民一初字第40X號民事判決書,特依法提起上訴。
上 訴 請 求
請求撤消一審判決,改判支持原審期間上訴人的各項訴求。
事 實(shí) 和 理 由
一、xxxx年6月26日17:30分后公司責(zé)令上訴人繼續(xù)工作之作為嚴(yán)重違反《勞動法》第41條強(qiáng)制性規(guī)定,公司該作為本應(yīng)受到中國法律的嚴(yán)厲制裁。原審判決卻本末倒置,“竇蛾”冤式地冤屈上訴人
1、《勞動法》第41條規(guī)定:“用人單位由于生產(chǎn)經(jīng)營需要,經(jīng)與工會和勞動者協(xié)商后可以延長工作時間,一般每日不得超過1小時;因特殊原因需要延長工作時間的在保障勞動者身體健康的條件下延長工作時間每日不得超過3小時,但是每月不得超過36小時?!?/p>
《勞動法》第43條規(guī)定:“用人單位不得違反本法規(guī)定延長勞動者的工作時間”
《國務(wù)院關(guān)于職工工作時間的規(guī)定》第6條規(guī)定:“任何單位和個人不得擅自延長職工工作時間。因特殊情況和緊急任務(wù)確需延長工作時間的,按照國家有關(guān)規(guī)定執(zhí)行”
xxxx年6月截止26日時止上訴人的考勤統(tǒng)計表顯示:當(dāng)月上訴人應(yīng)出勤152小時,實(shí)際出勤210小時,即此說明截止本案公司責(zé)令上訴人正常上班時間外繼續(xù)工作時6月份當(dāng)月上訴人已延長工作時間合計58小時(210-152=58)。
考勤統(tǒng)計表顯示,xxxx年6月26日當(dāng)日上訴人已經(jīng)工作了8小時,該日17時30分后公司再行安排上訴人工作難道算不上延長工作時間?
《勞動法》第41條和《國務(wù)院關(guān)于職工工作時間的規(guī)定》第6條等規(guī)定足可看出“延長工作時間每月不得超過36小時”是中國法律的強(qiáng)硬性規(guī)定,除國務(wù)院或比國務(wù)院權(quán)力更大的機(jī)構(gòu)外,中國版圖內(nèi)其他任何單位或個人無權(quán)“變通”或解釋等等。
本案原審時被上訴人所交證據(jù)七《企業(yè)實(shí)行不定時工作制和綜合計算工時工作制申請表》顯示:蘿崗區(qū)人力資源和社會保障局“犯上作亂”,違反《勞動法》第41條規(guī)定批準(zhǔn)被上訴人“延長工作時間的小時數(shù)平均每月不得超過36小時”……
依照蘿崗區(qū)勞動局“官僚官語”,1月份延長工作時間1小時,2月份延長工作時間70小時,如此平均沒有每月超過36小時哦,此合法合理?
或者1月份延長工作時間1小時,2月份延長工作時間2小時,3月份延長工作時間100小時,如此平均沒有每月超過36小時哦,此合法合理?
強(qiáng)烈建議出臺此“官僚官語”的官員之親生子女體驗體驗此勞工生活。
xxxx年6月當(dāng)月份公司已經(jīng)安排上訴人延長工作時間長達(dá)58個小時了,該月26日17:30分后繼續(xù)責(zé)令上訴人工作難道還符合《勞動法》第41條規(guī)定?
中國尚處社會主義初級階段,上訴人經(jīng)歷類似夏衍《包身工》文的勞工待遇亦無妨?屬國情需要?
被上訴人作為日資獨(dú)資企業(yè)享受超國民待遇,《勞動法》第90、41條對被上訴人無效;此長彼消,本案原審判決無情“棒打”上訴人,上訴人本案遭遇勞動關(guān)系方面最嚴(yán)厲之被解雇的處罰“寒流”。
2、本案爭議之延長工作時間作為亦違反了約束雙方的《勞動合同》第三項規(guī)定。
合同即法,此為全世界法制國家之通例。
爭議時約束雙方的《勞動合同》第三條(二)項明文規(guī)定延長工作時間每月不得超過36小時。
此合同規(guī)定對雙方應(yīng)當(dāng)不是“兒戲”。
蘿崗區(qū)人力資源和社會保障局批準(zhǔn)被上訴人“延長工作時間的小時數(shù)平均每月不得超過36小時”之作為,屬蘿崗區(qū)勞動局與被上訴人公司之間的“親熱”行為,此行為與上訴人等勞動者無關(guān)。
此“親熱”行為不得對抗本案《勞動合同》之約定。
本案應(yīng)當(dāng)依據(jù)中華《勞動法》、《勞動合同法》等貫徹執(zhí)行本案《勞動合同》之“延長工作時間每月不得超過36小時”約定。
如同原審判決般,因蘿崗區(qū)勞動局“橫插一杠子”,《勞動合同》之“延長工作時間每月不得超過36小時”約定就改成了“平均每月不得超過36小時”之“精怪”;公司長官請勞動部門長官多“桑拿”幾次、多飲幾杯茅臺酒,《勞動合同》里豈非可以綿綿無期生產(chǎn)出一個個類似本案的“精怪”?
二、xxxx年6月26日17:30分后公司責(zé)令上訴人繼續(xù)工作,此正常工作8小時后仍要求上訴人勞動之作為依法應(yīng)當(dāng)充分尊重上訴人的意愿,原審判決變相支持公司肆意侵犯《憲法》43條所規(guī)定勞動者休息之權(quán)利、變相支持公司強(qiáng)迫勞動者勞動。
鐵的事實(shí),xxxx年6月26日當(dāng)天上訴人已經(jīng)上班了整整8個小時,上班8個小時后公司再責(zé)令上訴人繼續(xù)工作……
《勞動法》第36條規(guī)定國家實(shí)行勞動者每日工作時間不超過8小時的工時制度。
勞部發(fā)〔1994〕503號《關(guān)于企業(yè)實(shí)行不定時工作制和綜合計算工時工作制的審批辦法》第5條規(guī)定:“企業(yè)對符合下列條件之一的職工,可實(shí)行綜合計算工時工作制,即分別以周、月、季、年等為周期,綜合計算工作時間,但其平均日工作時間和平均周工作時間應(yīng)與法定標(biāo)準(zhǔn)工作時間基本相同……”
即根據(jù)中華共和國法律,無論用人單位采標(biāo)準(zhǔn)工時制、不定時工時制,或綜合計算工時制,或其他亂七八糟的工時制,均應(yīng)在《勞動法》規(guī)定的每日工作時間8小時內(nèi)框架內(nèi)進(jìn)行。每日正常工作之8小時對于勞動者而言屬勞動義務(wù),8小時之外勞動對于勞動者而言屬勞動權(quán)利。
《勞動法》第41條規(guī)定用人單位加班加點(diǎn)除需取得工會同意外,還必須取得勞動者同意,此即充分尊重中華勞動者之勞動權(quán)利。
有了“綜合計算工時制”這把“尚方寶劍”,公司就能合法合理要求勞動者當(dāng)日勞作了8小時后,仍于晚上18點(diǎn)、21點(diǎn)或23點(diǎn)繼續(xù)勞動嗎?如果能夠的話,請問《憲法》第43條所規(guī)定的“中華人民共和國勞動者有休息的權(quán)利”該當(dāng)如何落實(shí)?
本案上訴人不同意8小時勞動后仍繼續(xù)工作,遭受被上訴人勞動關(guān)系方面最嚴(yán)厲之被解雇處罰,原審判決仍為被上訴人行為“鼓掌”,試問此豈非變相支持被上訴人借“尚方寶劍”不區(qū)分時段、不區(qū)分白天黑夜任意強(qiáng)迫勞動者勞動?
xxx年4月13日網(wǎng)絡(luò)新聞播報:本周,根據(jù)法國最新勞動法,晚上6點(diǎn)后到早上9點(diǎn)之前的非正常工作時間,公司將不被允許向員工發(fā)送郵件,也不可以向員工打工作電話……
法國是腐朽沒落的資本主義國家,與本案沒有可比性。
法國的公司如果有了法國勞動行政部門的“尚方寶劍”,持“寶劍”亦當(dāng)有權(quán)責(zé)令員工晚上繼續(xù)工作嗎?
理當(dāng)如此,法國勞動制度還能優(yōu)越過中華?
三、假設(shè)xxxx年6月26日17:30分后公司責(zé)令上訴人繼續(xù)工作合法合理,上訴人不服從,根據(jù)公司《職工就業(yè)規(guī)則》規(guī)定亦構(gòu)不上嚴(yán)重違紀(jì);原審判決縱容被上訴人“小題大作”違法解雇中國勞動者。
根據(jù)《職工就業(yè)規(guī)則》第23、26條規(guī)定,本案上訴人不服從工作安排只應(yīng)當(dāng)受到警告處罰……
上訴人“腦子進(jìn)了水”,就一次未聽使喚,自己又非累犯或慣犯,而且不聽使喚不愿意晚上工作,如此就嚴(yán)重違紀(jì)達(dá)到了“高山頂上”?公司就如同“戰(zhàn)場上槍斃逃兵”般以解雇之最嚴(yán)厲手段責(zé)罰上訴人?
請幫忙把上訴人腦子里的水洗出去,以便上訴人理解領(lǐng)悟。
被上訴人日資企業(yè)勞動規(guī)章制度的高度機(jī)敏靈活性與原審法院執(zhí)法的有機(jī)融合,《職工就業(yè)規(guī)則》第23條之47項行為規(guī)范均將可能百分之百會是同樣性質(zhì)的.“高壓線”,勞動者觸則被電死(被解雇)?
47項行為規(guī)范,項項均可能是“老虎屁股摸不得”,摸了哪一塊“屁股”,公司想解雇你即可以正經(jīng)合乎中國法律解雇你?
矯枉過正。
或又想,假設(shè)本案上訴人具有日本國籍,可能公司只會依據(jù)《職工就業(yè)規(guī)則》給予警告處罰哦?
上訴人胡思亂想沒意義,請被上訴人向二審法院解釋何種不服從工作安排情況下會被處以警告處罰?
不服從工作安排被警告情形與本案不服從工作安排被解雇情形兩相比較,“不怕不識貨,就怕貨比貨”,如此中國法院及員工更能領(lǐng)悟日資公司規(guī)章制度的精義。
請二審法院評判,似原審判決,中國勞動者到類似本案的日資企業(yè)里“勞動命運(yùn)”是否不容樂觀?
四、原審判決“莫須有”地認(rèn)定上訴人參與了集體停工事件,請求二審法院為上訴人恢復(fù)名譽(yù)。
本案被上訴人《解除勞動合同通知書》里并沒有說上訴人參與了什么集體停工事件。
本案蘿崗區(qū)勞動局《廣州市蘿崗區(qū)用人單位勞動保障誠信等級通知》記載“xxxx年6月27日78名員工在廠內(nèi)聚集”。
本案被上訴人因26日事件炒上訴人“魷魚”,27日78名員工聚集事件自然與本案爭議無關(guān)。
不知道原審法院因何會“看花了眼”,將《廣州市蘿崗區(qū)用人單位勞動保障誠信等級通知》的“xxxx年6月27日員工聚集事件”看成了“26日事件”?
而且《廣州市蘿崗區(qū)用人單位勞動保障誠信等級通知》里也并無上訴人名字在內(nèi),不知原審判決焉何光榮讓上訴人“金榜題名”?
請二審法院查清事實(shí),為上訴人恢復(fù)名譽(yù)。
據(jù)來自網(wǎng)絡(luò)的資料透露,“xxx”主政的“維穩(wěn)”——其實(shí)很大程度上是維護(hù)利益階層的既得權(quán)力和利益……“維穩(wěn)”的極致化,甚至導(dǎo)致民權(quán)不張,法制倒退,經(jīng)濟(jì)畸形發(fā)展,生態(tài)惡化,道德淪喪。
xxxx年8月16日最高人民法院院長周x接受《求是》雜志記者采訪稱:“司法裁判中萬分之一的失誤,對涉案當(dāng)事人也是百分之百的傷害……讓當(dāng)事人在審判過程中感受到公平正義,必須摒棄‘司法神秘主義’……我們要把更多的注意力和著力點(diǎn)放在如何提高每一個具體個案的審判質(zhì)量上來,俯身向下,抓實(shí)抓細(xì),確保每一起具體個案都能得到公正裁判。通過成千上萬個個案的公正裁判,匯聚司法公信、提升司法權(quán)威。
上訴人與全日資獨(dú)資企業(yè)的被上訴人本案爭端,可能關(guān)系中國司法的國際形象哦。
請求二審人民法院秉承周x院長精神判案,以使日本人民及上訴人均能夠切身感受到中國法律的公平正義,尤其需使當(dāng)今對釣魚島垂涎三尺的日本右翼勢力切身感受到中國法律之正義公平性。
此致
廣州市中級人民法院
上訴人簽名:張某某
xxx年X月 X日
相關(guān)知識
被告人、自訴人和他們的法定代理人,不服地方各級人民法院第一審的判決、裁定,有權(quán)用書狀或者口頭向上一級人民法院上訴。被告人的辯護(hù)人和近親屬,經(jīng)被告人同意,可以提出上訴。
附帶民事訴訟的當(dāng)事人和他們的法定代理人,可以對地方各級人民法院第一審的判決、裁定中的附帶民事訴訟部分,提出上訴。
對被告人的上訴權(quán),不得以任何借口加以剝奪。
根據(jù)我國刑事訴訟法的規(guī)定,如不服一審刑事判決,則可以由被告人以口頭或書面形式提起上訴,這里特別強(qiáng)調(diào),口頭也可以上訴(只要把對什么不服說出來即可),如家屬對判決結(jié)果不服,想上訴必須經(jīng)過被告人本人的同意才可以代為提起上訴,或者由被告人的代理律師在會見被告人時讓其在已準(zhǔn)備好的上訴書上簽字,代替被告人上訴。另外被告人如果是未成年人,則他的法定代理人也可以直接提起上訴,除此之外其他人不可以上訴。
第二篇:再審申請書(不服一審法院裁定書)
再審申請書
申請再審人(原審被告):XXX,男,19XX年X月X日出生,漢族,住所:XXXXXXXXXXXXXXXXXX。聯(lián)系電話:XXXXXXXXXXXX。
被申請人(原審原告):XXX,住所地:XXXXXXXXXXXXXXXXXX。組織機(jī)構(gòu)代碼:XXXXXXXXXXX。聯(lián)系電話:XXXXXXXXXXXX。
法定代表人:XXX,系該局局長。
申請再審人XXX因與被申請人XXX勞動爭議一案,對沈陽市和平區(qū)人民法院XXXX年XX月XX日作出的(XXXX)沈和民四初字第XXX號民事裁定書,向沈陽市中級人民法院申請再審。
一、再審申請請求:
1、請求人民法院撤銷(XXXX)沈和民四初字第XXX號民事裁定書,將該案發(fā)回沈陽市和平區(qū)人民法院重新審理。
2、訴訟費(fèi)用由被申請人承擔(dān)。
二、申請再審的法定事由:
申請再審人的再審申請符合《民事訴訟法》第二百條第2項規(guī)定的情形。
三、申請再審具體的事實(shí)、理由:
一審法院的裁定認(rèn)定事實(shí)不清,駁回起訴理由不當(dāng)。
申請再審人于XX年XX月份參加工作,XX年XX月辦理提前退休,當(dāng)時年齡為46周歲,距國家規(guī)定的退休年齡提前了14年。申請人因不懂法律,相信了被申請人承諾的“鐵路內(nèi)部有提前退休的優(yōu)惠政策”,但事實(shí)上申請人非但沒有享受到任何優(yōu)惠政策,反而比正常退休的人每月工資少了700-800元。后申請人曾多次與被申請人協(xié)商此事,被申請人也承諾給申請人每月補(bǔ)發(fā)200元工資,但至今仍未兌現(xiàn)。因申請人合法權(quán)益收到損失,故向沈陽市和平區(qū)法院提起訴訟,但一審法院且以申請人“主張的計算退休工齡不屬于《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》第二條規(guī)定的仲裁受案范圍”為由駁回了申請人的起訴。
事實(shí)上,申請人在一審中主張的不僅是“計算退休工齡”,還包括“退休工資”以及“因提前辦理退休而造成的工資損失”?!吨腥A人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》第二條規(guī)定:“中華人民共和國境內(nèi)的用人單位與勞動者發(fā)生的下列勞動爭議,適用本法:
(一)因確認(rèn)勞動關(guān)系發(fā)生的爭議;
(二)因訂立、履行、變更、解除和終止勞動合同發(fā)生的爭議;
(三)因除名、辭退和辭職、離職發(fā)生的爭議;
(四)因工作時間、休息休假、社會保險、福利、培訓(xùn)以及勞動保護(hù)發(fā)生的爭議;
(五)因勞動報酬、工傷醫(yī)療費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償金等發(fā)生的爭議;
(六)法律、法規(guī)規(guī)定的其他勞動爭議?!倍景钢猩暾埲怂鲝埖摹巴诵莨べY”和“因提前辦理退休而造成的工資損失”完全符合《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》第二條第(四)款中“福利”和第(五)款中“勞動報酬”的概念。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議糾紛案件若干問題的解釋》第二條第(一)項屬于勞動爭議案件的,應(yīng)當(dāng)受理。申請人的部分訴請符合上述法律的規(guī)定,一審法院應(yīng)對其作出實(shí)體處理,而不應(yīng)在程序上裁定駁回起訴。
根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定,距離退休年齡不足5年的,經(jīng)職工本人申請,單位可以準(zhǔn)許提前退休。本案中,申請人被單位欺騙的情況下提前14年退休,且不是申請人本人自愿主動申請,該行為單位已經(jīng)違反法律規(guī)定,致使申請人的合法權(quán)益收到侵害。
綜上所述,原審案件在審理中事實(shí)認(rèn)定不清,駁回起訴的理由不當(dāng),導(dǎo)致申請人的合法權(quán)益進(jìn)一步得不到保障。望人民法院撤銷原審裁定,發(fā)回一審法院重新審理,維護(hù)申請再審人的合法權(quán)益。
此致
沈陽市中級人民法院
申請再審人: 年 月
日
第三篇:對交警的交通事故認(rèn)定書不服的
對交警的交通事故認(rèn)定書不服的,能申請復(fù)議嗎?
2005-09-0
2對交警的認(rèn)定書不服的,能申請復(fù)議嗎?
公安機(jī)關(guān)交通管理部門經(jīng)過調(diào)查后,應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人的行為對發(fā)生交通事故所起的作用以及過錯的嚴(yán)重程度,確定當(dāng)事人的責(zé)任。對經(jīng)過勘驗、檢查現(xiàn)場的交通事故應(yīng)當(dāng)自勘查現(xiàn)場之日起十日內(nèi)制作交通事故認(rèn)定書。交通肇事逃逸的,在查獲交通肇事逃逸人和車輛后十日內(nèi)制作交通事故認(rèn)定書。對需要進(jìn)行檢驗、鑒定的,應(yīng)當(dāng)在檢驗、鑒定或者重新檢驗、鑒定結(jié)果確定后五日內(nèi)制作交通事故認(rèn)定書。交通事故認(rèn)定書應(yīng)當(dāng)加蓋公安機(jī)關(guān)交通管理部門交通事故處理專用章,分別送達(dá)當(dāng)事人,并告知當(dāng)事人申請公安機(jī)關(guān)交通管理部門調(diào)解的期限和直接向人民法院提起民事訴訟的權(quán)利。
交警的事故認(rèn)定主要根據(jù)各方當(dāng)事人的違章情況、事故的成因等從專業(yè)的角度對事故進(jìn)行認(rèn)定。在訴訟中,該認(rèn)定可能作為任何一方或幾方當(dāng)事人的證據(jù)。法院對賠償責(zé)任的劃分,是基于舉證質(zhì)證的情況,根據(jù)相關(guān)法律的規(guī)定,作出的判決。如,機(jī)動車和行人發(fā)生事故,法律規(guī)定由機(jī)動車一方承擔(dān)責(zé)任。行人違章的,只是減輕機(jī)動車的責(zé)任。交警的事故認(rèn)定在民事訴訟中同其他證據(jù)一樣,要經(jīng)過質(zhì)證等程序才能確定其證據(jù)效力。
原《 辦法 》規(guī)定的對交警的責(zé)任認(rèn)定書不服的可以申請上級機(jī)關(guān)重新認(rèn)定。一些法院還受理對此不服的行政訴訟。但是現(xiàn)在,交警的事故認(rèn)定書只是民事訴訟的證據(jù)的一種。在當(dāng)事人共同申請的交警調(diào)解中認(rèn)定書是當(dāng)然的依據(jù);在法院的民事賠償訴訟中,交警的認(rèn)定書只是比較重要的證據(jù),已經(jīng)不再是法院審理案件的當(dāng)然依據(jù)。法院根據(jù)當(dāng)事人各方舉證證明的事實(shí),完全可能依據(jù)不同的責(zé)任分擔(dān)比例作出判決。當(dāng)事人在申請中對檢驗、鑒定或者交通事故認(rèn)定有異議的,不能申請上級機(jī)關(guān)重新認(rèn)定,當(dāng)事人可以直接向人民法院提起民事訴訟。
第四篇:民事上訴狀
民事上訴狀
上訴人(原審訴訟地位):×××,男/女,××××年××月××日出生,×族,……(寫明工作單位和職務(wù)或者職業(yè)),住……。聯(lián)系方式:……。
法定代理人/指定代理人:×××,……。
委托訴訟代理人:×××,……。
被上訴人(原審訴訟地位):×××,……。
……
(以上寫明當(dāng)事人和其他訴訟參加人的姓名或者名稱等基本信息)
上訴人×××因與被上訴人×××……(寫明案由)一案,不服××××人民法院××××年××月××日作出的(××××)……民初……號駁回管轄權(quán)異議裁定,現(xiàn)提起上訴。
上訴請求:
1.撤銷××××人民法院(××××)……民初……號駁回管轄權(quán)異議民事裁定書;
2.本案移送××××人民法院處理。
上訴理由:
……(寫明不服駁回管轄權(quán)異議裁定的事實(shí)和理由)。上訴人因與被上訴人租賃合同糾紛一案,不服XX號民事判決,現(xiàn)依法提起上訴。
上訴請求:
1、請求依法撤銷(X號民事判決;
2、請求駁回被上訴人的訴訟請求
3、本案一、二審訴訟費(fèi)由被上訴人全部承擔(dān)。
事實(shí)與理由: 一、一審法院認(rèn)定事實(shí)不清。
1,本案中,一審法院認(rèn)為《補(bǔ)充協(xié)議》中雖有“不能搬移的固定資產(chǎn)由雙方協(xié)商解決”的約定,該約定系原、被告之間對被告所投資產(chǎn)的處理方式的約定,并不影響原告在租賃合同終止后主張返還租賃物的權(quán)利。
一審法院在此斷章取義,未完整引用原協(xié)議條款,企圖裁剪事實(shí),為自己的論點(diǎn)服務(wù)。原《補(bǔ)充協(xié)議》中完整的表述是:
4.4、中途解除《租賃合同》或者租賃期滿時,在剔除甲方清單中的固定資產(chǎn)外,所有資產(chǎn)歸一方所有,能搬移的搬移,不能搬移的固定資產(chǎn)由雙方協(xié)商解決。此條款明確表明了兩層意思:第一,“中途解除《租賃合同》或者租賃期滿時,在剔除甲方清單中的固定資產(chǎn)外,所有資產(chǎn)歸一方所有”,該句表明了原被告之間在對合同解除后應(yīng)先進(jìn)行“清算”;即必須先剔除被上訴人的財產(chǎn),剩余所有財產(chǎn)歸上訴人所有。二,“能搬移的搬移,不能搬移的固定資產(chǎn)由雙方協(xié)商解決”,該句的意思才是原、被告之間對被告所投資產(chǎn)的處理方式的約定。完整的來看這一條款,毫無疑問,雙方之間在合同解除之后,首先應(yīng)進(jìn)行“清算”,在分清了雙方的財產(chǎn)之后,然后才涉及被申請人所投資產(chǎn)的處理方式問題,即“能搬移的搬移,不能搬移的固定資產(chǎn)由雙方協(xié)商解決”,試問,不首先進(jìn)行“清算”,分清雙方財產(chǎn),又如何“搬移”“能夠搬移的財產(chǎn)”?“搬移”錯了怎么辦?對不能搬移的固定資產(chǎn)如何分割?根據(jù)約定,也應(yīng)該是“由雙方協(xié)商解決”,首先雙方要“協(xié)商”,而被上訴人在沒有“清算”也沒有“協(xié)商”的情況下就要上訴人搬離,顯然是違反合同約定的。一審法院卻只引用整個條款的后一層意思,而置前一層意思于不顧,顯然是有意裁剪事實(shí),其得出“該約定系原、被告之間對被告所投資產(chǎn)的處理方式的約定,并不影響原告在租賃合同終止后主張返還租賃物的權(quán)利”的結(jié)論,是對雙方合同“先清算,后搬移,不能搬移協(xié)商處理”的約定條款片面和錯誤的認(rèn)定。
2,對于一審中上訴人出具的被上訴人打給上訴人的租金收條這一證據(jù),一審法院武斷的認(rèn)為“即使原告收取了租金,并不能認(rèn)定原被告之間形成事實(shí)上的租賃關(guān)系”,這就怪了,雙方當(dāng)事人之間收取了租金,打了收條,一審法院卻并不認(rèn)為存在租賃關(guān)系,那么不是租賃關(guān)系,到底是什么關(guān)系呢,是侵權(quán)嗎,是不當(dāng)?shù)美麊?,還是其他合同關(guān)系,一審法院在此語焉不詳,沒有給出明確答案,是不是有心“糊涂”,就不得而知了??梢悦鞔_的是,結(jié)合2011年3月30日上訴人與案外人林XX簽訂的《船臺租用協(xié)議書》、2011年4月30日上訴人與被上訴人陳林廣及郭金華出具的《承諾保證書》的內(nèi)容可以毫無疑問的確定雙方之間存在事實(shí)合同租賃關(guān)系,一審法院對此事實(shí)的認(rèn)定是錯誤的。
二、一審法院適用法律錯誤。
合同權(quán)利義務(wù)終止后,雙方之間應(yīng)如何處理后合同權(quán)利義務(wù)。本案中,一審法院根據(jù)片面的、錯誤的事實(shí),錯誤的適用法律,作出了錯誤的判決。
一審法院認(rèn)為,“原被告之間的租賃關(guān)系已告終止,被告無權(quán)再繼續(xù)使用租賃物,應(yīng)及時返還”“租賃關(guān)系解除后,租賃物仍然存在的,承租人應(yīng)該當(dāng)返還租賃物”,一審法院據(jù)以作出判斷的依據(jù)是《中華人民共和國合同法》第八條、第六十條、第九十二條、第二百三十五條。其中,第二百三十五條規(guī)定“租賃期間屆滿,承租人應(yīng)當(dāng)返還租賃物,”。而縱觀本案,雙方對合同終止后如何處理的問題已經(jīng)在《補(bǔ)充協(xié)議》第4.4條中做了明確的約定,即中途解除《租賃合同》或者租賃期滿時,在剔除甲方清單中的固定資產(chǎn)外,所有資產(chǎn)歸一方所有,能搬移的搬移,不能搬移的固定資產(chǎn)由雙方協(xié)商解決,這一條是雙方約定的“結(jié)算和清理條款”,《中華人民共和國合同法》第九十八條明確規(guī)定:合同的權(quán)利義務(wù)終止,不影響合同中結(jié)算和清理條款的效力。而且,結(jié)合民法“約定優(yōu)于法定”的原理,一審法院適用《合同法》第二百三十五條“租賃期間屆滿,承租人應(yīng)當(dāng)返還租賃物”,顯然違背了當(dāng)事人意思自治、自由處分的民法基本原則,因此,一審法院適用《合同法》第二百三十五條是錯誤的,應(yīng)該適用《合同法》第九十八條。律適用錯誤,及聽信被告一家之言,做出錯誤判決,這是不正義。
綜上所述,上訴人認(rèn)為一審法院判決認(rèn)定事實(shí)錯誤,適用法律錯誤,請求上級法院依法重新審理此案,予以糾正,支持上訴人的所有上訴請求。
此致
××××人民法院
附:本上訴狀副本×份
上訴人(簽名或者蓋章)
××××年××月××日
【說明】 1.本樣式根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十四條第一款第二項、第二款、第一百六十四條第二款、第一百六十五條、第一百六十六條、第二百六十九條制定,供被告對第一審人民法院駁回管轄權(quán)異議裁定不服提起上訴用。
2.當(dāng)事人是法人或者其他組織的,寫明名稱住所。另起一行寫明法定代表人、主要負(fù)責(zé)人及其姓名、職務(wù)、聯(lián)系方式。
3.當(dāng)事人對駁回管轄權(quán)異議上訴的,有權(quán)在裁定書送達(dá)之日起十日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的當(dāng)事人不服第一審人民法院裁定的,有權(quán)在裁定書送達(dá)之日起三十日內(nèi)提起上訴。
4.上訴狀應(yīng)當(dāng)通過原審人民法院提出,并按照對方當(dāng)事人或者代表人的人數(shù)提出副本。
第五篇:民事上訴狀
民事上訴狀
上訴人:XXX,性別:X,X年X月X日出生。身份證號:XXX 名族:X,職業(yè):XX,住址:XXXX。電話:XXX 被上訴人:XXX,性別:X,X年X月X日出生。身份證號:XXX名族:X,住址:XXXXX。電話XXX 被上訴人:XX財產(chǎn)保險股份有限公司,地址:XXX,電話:XX,負(fù)責(zé)人XX,職務(wù):XX 上訴請求事項:
1、撤銷XXX人民法院(2016)彭州民初字第1000號民事判決書對XX、XX、后續(xù)治療費(fèi)、殘疾鑒定費(fèi)的判決。
2、依法判決上訴人誤工費(fèi)XX、護(hù)理費(fèi)XX元(X天*X元/天=XX元,XXX已付XX元)、醫(yī)療費(fèi)XX元、后續(xù)治療費(fèi)XX元、鑒定費(fèi)XX元,合計XX元。
3、本案一、二審訴訟費(fèi)由被上訴人承擔(dān)。事實(shí)與理由:
原一審法院適用法律上存在諸多錯誤,主要表現(xiàn)在以下方面。一審判決中關(guān)于誤工費(fèi)XXX元的判決錯誤。
1、根據(jù)《人身損害賠償法律解釋》第二十條的規(guī)定,誤工費(fèi)根據(jù)受害人的誤工時間和收入狀況確定。
受害人有固定收入的,誤工費(fèi)按照實(shí)際減少的收入計算。受害人無固定收入的,按照其最近三年的平均收入計算;受害人不能舉證證明其最近三年的平均收入狀況的,可以參照受訴法院所在地相同或者相近行業(yè)上一職工的平均工資計算。
2、一審中被上訴人指出誤工證明、工資證明無經(jīng)辦人簽字,上訴人請求回單位請經(jīng)辦人簽字,遭到法官拒絕。上訴人從事庫房管理多年,有會計證、也提供了所在單位營業(yè)執(zhí)照副本復(fù)印件。職業(yè)分類應(yīng)該屬于倉儲,法官為何將其歸于工資很低的服務(wù)行業(yè)。上訴人認(rèn)為誤工費(fèi)應(yīng)依據(jù)誤工證明或相同相近行業(yè)工資標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行賠付。按誤工證明誤工費(fèi)為XX元,按相同相近行業(yè)誤工費(fèi)為XX元.二、一審判決中關(guān)于護(hù)理費(fèi)XX元的判決錯誤。
1、根據(jù)《人身損害賠償法律解釋》第二十一條的規(guī)定護(hù)理費(fèi)根據(jù)護(hù)理人員的收入狀況和護(hù)理人數(shù)、護(hù)理期限確定。護(hù)理人員有收入的,參照誤工費(fèi)的規(guī)定計算;護(hù)理人員沒有收入或者雇傭護(hù)工的,參照當(dāng)?shù)刈o(hù)工從事同等級別護(hù)理的勞務(wù)報酬標(biāo)準(zhǔn)計算。
2、一審確認(rèn)護(hù)理費(fèi)X元/天,不符法律規(guī)定護(hù)工費(fèi)標(biāo)準(zhǔn),應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)?shù)刈o(hù)工從事同等級別護(hù)理的勞務(wù)報酬標(biāo)準(zhǔn)計算(XX醫(yī)院護(hù)理費(fèi)為130元到180元)。請求法院工作人員到XX醫(yī)院調(diào)查。法官判的是護(hù)理費(fèi)還是護(hù)理補(bǔ)助費(fèi)?為何與實(shí)際護(hù)理費(fèi)差之千里。
上訴說明了上訴人在護(hù)理費(fèi)方面已經(jīng)做出退讓,其要求于法有據(jù),事實(shí)成立。被上訴人應(yīng)賠付上訴人護(hù)理費(fèi)XX元。
三、后續(xù)治療費(fèi)判決錯誤。
1、根據(jù)《人身損害賠償法律解釋》第十九條的規(guī)定醫(yī)療費(fèi)根據(jù)醫(yī)療機(jī)構(gòu)出具的醫(yī)藥費(fèi)、住院費(fèi)等收款憑證,結(jié)合病歷和診斷證明等相關(guān)證據(jù)確定。賠償義務(wù)人對治療的必要性和合理性有異議的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的舉證責(zé)任。
醫(yī)療費(fèi)的賠償數(shù)額,按照一審法庭辯論終結(jié)前實(shí)際發(fā)生的數(shù)額確定。器官功能恢復(fù)訓(xùn)練所必要的康復(fù)費(fèi)、適當(dāng)?shù)恼葙M(fèi)以及其他后續(xù)治療費(fèi),賠償權(quán)利人可以待實(shí)際發(fā)生后另行起訴。但根據(jù)醫(yī)療證明或者鑒定結(jié)論確定必然發(fā)生的費(fèi)用,可以與已經(jīng)發(fā)生的醫(yī)療費(fèi)一并予以賠償。醫(yī)院證明上訴人出院需休息X個月,XX月復(fù)查,院外繼續(xù)治療,加強(qiáng)營養(yǎng),說明了上訴人身體未完全康復(fù),發(fā)生后續(xù)治療費(fèi)的必然性。所以上訴人請求后續(xù)治療費(fèi)共計XX元于法有據(jù),事實(shí)成立,要求的金額也非常合理。
四、殘疾鑒定費(fèi)判決有誤。
殘疾鑒定機(jī)構(gòu)是由太平洋財產(chǎn)保險股份有限公司成都中心支公司指定并要求上訴人去鑒定的,上訴人實(shí)際支付XX元(有發(fā)票),在此次交通事故中被上訴人承擔(dān)本次事故的全責(zé),所以于法于理被上訴人都應(yīng)該承擔(dān)本次鑒定所發(fā)生的所有費(fèi)用。
綜上所述,一審法院在判決本案的過程中,對于賠償誤工費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、后續(xù)治療費(fèi)、殘疾鑒定費(fèi)等賠償項目及數(shù)額的計算出現(xiàn)明顯錯誤和適用法律錯誤,結(jié)果顯失公正,故上訴人不服,依法提起上訴,請求二審法院查明事實(shí),依法予以糾正。
此致
XXX中級人民法院
上訴人:XX
X年X月X日