第一篇：不良資產(chǎn)系列：房地產(chǎn)企業(yè)投資并購特殊途徑之不良資產(chǎn)處置及重組(三)

不良資產(chǎn)系列：房地產(chǎn)企業(yè)投資并購特殊途徑之不良資產(chǎn)處

置及重組

（三）本文為西政資本原創(chuàng)，轉(zhuǎn)載需經(jīng)授權(quán)西政資本為西政投資集團下屬企業(yè)，西政投資集團是西南政法大學(xué)地產(chǎn)、金融圈校友傾心打造的地產(chǎn)全產(chǎn)業(yè)鏈綜合金融服務(wù)平臺。集團主營私募投資、創(chuàng)業(yè)投資，主要投資方向為地產(chǎn)、高新科技、互聯(lián)網(wǎng)、文化傳媒、創(chuàng)新金融等產(chǎn)業(yè)。集團下設(shè)西政地產(chǎn)金融研究院，專門從事金融/融資產(chǎn)品設(shè)計、稅務(wù)籌劃、跨境投融資、房地產(chǎn)全產(chǎn)業(yè)鏈實務(wù)研究與顧問工作。歡迎任何形式的溝通、交流和合作，歡迎推薦地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓/融資項目、創(chuàng)投融資項目，推薦者重謝。歷史文章鏈接

1、房地產(chǎn)企業(yè)投資并購特殊途徑之司法拍賣

2、不良資產(chǎn)系列：房地產(chǎn)企業(yè)投資并購特殊途徑之不良資產(chǎn)處置及重組

（一）3、不良資產(chǎn)系列：房地產(chǎn)企業(yè)投資并購特殊途徑之不良資產(chǎn)處置及重組

（二）4、房地產(chǎn)資產(chǎn)證券化系列

（一）5、房地產(chǎn)資產(chǎn)證券化系列

（二）——購房尾款A(yù)BS6、房地產(chǎn)企業(yè)證券化系列

（三）——物業(yè)管理費ABS7、房地產(chǎn)資產(chǎn)證券化系列

（四）——PPP項目的融資模式及資產(chǎn)證券化實操要點

8、房地產(chǎn)資產(chǎn)證券化系列

（五）——境外REITs發(fā)行規(guī)則及境內(nèi)資產(chǎn)在境外發(fā)行REITs產(chǎn)品的操作要點（上）

7、房地產(chǎn)資產(chǎn)證券化系列

（六）——國內(nèi)（類）REITs產(chǎn)品設(shè)計及典型案例分析

8、房地產(chǎn)資產(chǎn)證券化系列

（七）——租賃地產(chǎn)ABS目 錄

一、不良資產(chǎn)債務(wù)重組解決方案

（一）實物抵債

（二）包租運營

（三）股權(quán)抵償

（四）債轉(zhuǎn)股

二、破產(chǎn)法律制度在不良資產(chǎn)處置中的有效運用

（一）破產(chǎn)法律制度的基本概述

（二）破產(chǎn)重整程序制度的運用筆者在本系列文章《房地產(chǎn)企業(yè)投資并購特殊途徑之司法拍賣》中，對通過司法拍賣途徑進行項目并購的操作流程、需要關(guān)注的法律風(fēng)險及要點、稅務(wù)問題進行了較為細致的梳理。本文將從金融資產(chǎn)管理公司處理不良資產(chǎn)的模式出發(fā)，就房地產(chǎn)企業(yè)通過不良資產(chǎn)處置及重組獲取目標(biāo)項目的方式予以探索研究，以期為同行業(yè)人士打開思路。鑒于本部分涵蓋的內(nèi)容較多，本部分將分為上、中、下三篇，每篇將針對某一核心問題進行論述。下篇 不良資產(chǎn)重組的核心問題

一、不良資產(chǎn)債務(wù)重組解決方案在正式獲取不良資產(chǎn)后，對其進行處置及重組才是不良資產(chǎn)收購的核心目標(biāo)。根據(jù)本文上篇對金融管理公司處置不良資產(chǎn)的經(jīng)驗總結(jié)，筆者建議房地產(chǎn)企業(yè)在獲取不良資產(chǎn)后可視不良資產(chǎn)的情況進行分類處置，以推進不良資產(chǎn)債務(wù)盡快重組。從房地產(chǎn)企業(yè)的實際運營經(jīng)驗角度出發(fā)，可以考慮的不良資產(chǎn)債務(wù)重組的方式主要有以下幾種：

（一）實物抵債對于債務(wù)企業(yè)有實物資產(chǎn)可以直接抵償債務(wù)的，債權(quán)企業(yè)可與債務(wù)企業(yè)簽訂實物抵債協(xié)議，并盡快完成實物資產(chǎn)的過戶轉(zhuǎn)移。但通常對于已經(jīng)形成不良資產(chǎn)的債務(wù)企業(yè)來說，其早已負債累累，名下資產(chǎn)或被抵押，或被采取查封等措施限制轉(zhuǎn)移。因此，以實物抵債的方式雖然最為快捷，但實踐中，往往很難處置。

（二）包租運營對于債務(wù)企業(yè)名下具備運營價值但不便于過戶的不動產(chǎn)資產(chǎn)，不妨采取包租運營的方式以實現(xiàn)現(xiàn)金流的回收。由債權(quán)企業(yè)與債務(wù)企業(yè)簽訂包租協(xié)議，約定應(yīng)付的租金與債務(wù)企業(yè)應(yīng)付債務(wù)本金及利息之和進行抵減。采用此種模式，首先需要對債務(wù)企業(yè)的不動產(chǎn)資產(chǎn)進行詳細的了解和充分的市場研判，包括不動產(chǎn)的基本信息、權(quán)利限制情況（抵押、出租等）、狀態(tài)、改擴建成本、歷史租金狀況、市場現(xiàn)有租金水平等等。對于不動產(chǎn)資產(chǎn)上存在擔(dān)保物權(quán)的，還需與抵押權(quán)人就現(xiàn)金流的分成達成一致意見。存在租賃合同的，需要就租賃合同的解除成本進行預(yù)估。在經(jīng)過綜合了解及測算后，可以預(yù)估不動產(chǎn)未來整體包租收益高于實際債務(wù)金額及預(yù)估的全部成本（包括但不限于清租、改擴建、營銷、運營等費用），可以考慮此種以時間換空間的方式解決債務(wù)問題。采用此種方式，對債務(wù)企業(yè)而言，無需支付額外的現(xiàn)金流，解決流動性緊張的問題；對不動產(chǎn)運營能力較強的房地產(chǎn)企業(yè)而言可以低價（通常獲取不良資產(chǎn)時均為折價獲?。┇@取不動產(chǎn)資產(chǎn)，以整體包租運營的方式解決現(xiàn)金流回收問題，而無需等待漫長的處置過程，無需承擔(dān)高額的稅負。但采用上述模式，需要注意債務(wù)企業(yè)應(yīng)不存在其他大額債務(wù)或重大訴訟風(fēng)險。如果存在第三方重大訴訟或大額債務(wù)，可能會導(dǎo)致不動產(chǎn)資產(chǎn)被查封或被拍賣，而無法繼續(xù)運營。因此，只有在能夠充分協(xié)調(diào)債務(wù)企業(yè)的其他方債權(quán)人的情況下，方能降低相應(yīng)的風(fēng)險。

（三）股權(quán)抵償對于負債累累而又缺乏資金的債務(wù)企業(yè)（尤其是上市公司）而言，變賣旗下持有的子公司股權(quán)，是獲得一定數(shù)額的資金用于償債的最好途徑。因此，在債權(quán)企業(yè)與債務(wù)企業(yè)達成一致意見的情況下，債務(wù)企業(yè)可以直接用股權(quán)向債權(quán)企業(yè)抵償。通常，用于直接抵償?shù)墓蓹?quán)應(yīng)為債務(wù)公司較為優(yōu)質(zhì)的資產(chǎn)。如果債務(wù)公司的旗下子公司是房地產(chǎn)公司或者擁有房地產(chǎn)類資產(chǎn)的企業(yè)，采用此種方式對作為債務(wù)企業(yè)的房地產(chǎn)企業(yè)而言，更為便捷及有利。在此種模式下首先需要關(guān)注的是“股權(quán)抵債協(xié)議”有效性的問題。根據(jù)《公司法》第二十七條的規(guī)定“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定?！狈秦泿咆敭a(chǎn)只要符合可轉(zhuǎn)讓、可評估兩個條件即可作為出資。因此，“股權(quán)抵債協(xié)議”只要是雙方真實意思的表示，內(nèi)容不違反法律規(guī)定，應(yīng)認定合法有效。其次，為避免相應(yīng)的法律風(fēng)險及順利履行“股權(quán)抵債協(xié)議”，應(yīng)注意需要對股權(quán)資產(chǎn)及債權(quán)資產(chǎn)進行評估，在“股權(quán)抵債協(xié)議”中明確約定抵償標(biāo)準(zhǔn)和要求。同時，也需監(jiān)督債務(wù)企業(yè)及其子公司及時召開董事會、股東會以完善內(nèi)部審批手續(xù)。

（四）債轉(zhuǎn)股 根據(jù) 2011 年 11 月 23 日國家工商行政管理總局令第 57 號公布的《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法》（以下簡稱辦法）第二條的規(guī)定，債轉(zhuǎn)股的涵義為：“本辦法所稱債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)，是指債權(quán)人以其依法享有的對在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司或者股份有限公司的債權(quán)，轉(zhuǎn)為公司股權(quán)，增加公司注冊資本的行為?！钡鲜鲛k法已經(jīng)被2014年 2 月 20日起實施的《公司注冊資本登記管理規(guī)定》（以下簡稱管理規(guī)定）廢止，根據(jù)管理規(guī)定第七條：“債權(quán)人可以將其依法享有的對在中國境內(nèi)設(shè)立的公司的債權(quán)，轉(zhuǎn)為公司股權(quán)。轉(zhuǎn)為公司股權(quán)的債權(quán)應(yīng)當(dāng)符合下列情形之一：

（一）債權(quán)人已經(jīng)履行債權(quán)所對應(yīng)的合同義務(wù)，且不違反法律、行政法規(guī)、國務(wù)院決定或者公司章程的禁止性規(guī)定；

（二）經(jīng)人民法院生效裁判或者仲裁機構(gòu)裁決確認；

（三）公司破產(chǎn)重整或者和解期間，列入經(jīng)人民法院批準(zhǔn)的重整計劃或者裁定認可的和解協(xié)議。用以轉(zhuǎn)為公司股權(quán)的債權(quán)有兩個以上債權(quán)人的，債權(quán)人對債權(quán)應(yīng)當(dāng)已經(jīng)作出分割。債權(quán)轉(zhuǎn)為公司股權(quán)的，公司應(yīng)當(dāng)增加注冊資本?！币勒展痉ㄔ谥袊硟?nèi)設(shè)立的公司為有限責(zé)任公司和股份有限公司。在公司制企業(yè)債轉(zhuǎn)股的形式中可以分為三種，一是不改變公司的注冊資本，只發(fā)生股東的變更。這種情況只能在公司股東不能清償債務(wù)的情況下，將其持有的公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給債權(quán)人，從而折抵債務(wù)（此類即為股權(quán)抵償模式）。二是增加公司注冊資本。即增加股東或股東股權(quán)，也就是債權(quán)人對公司（債務(wù)人）所享有的合法債權(quán)轉(zhuǎn)變?yōu)閷镜耐顿Y，從而增加公司的注冊資本。三是企業(yè)改制時的債權(quán)出資。債務(wù)人為非公司企業(yè)法人時，利用其轉(zhuǎn)制為公司的機會，債權(quán)人作為出資人，將債權(quán)作為擬設(shè)公司的投資，待公司成立后取得相應(yīng)股權(quán)。辦法及管理規(guī)定中的債轉(zhuǎn)股均僅指第二種情形，債轉(zhuǎn)股屬于增資，且不適用于債權(quán)人以其擁有的第三方的債權(quán)對被投資公司進行投資；且債轉(zhuǎn)股不適用于公司設(shè)立，只適用于公司設(shè)立之后的增資，因為在被投資公司設(shè)立之前，由于此類債權(quán)沒有相應(yīng)的法律主體不可能存在，因此債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)不適用于公司設(shè)立。辦法及管理規(guī)定均規(guī)定不僅可以對有限責(zé)任公司的債權(quán)進行債轉(zhuǎn)股，而且對股份有限公司的債權(quán)也可以債轉(zhuǎn)股。因此，上市公司的債轉(zhuǎn)股在工商局層面也具有可行性，但尚需經(jīng)過證監(jiān)會嚴(yán)格的審核程序。根據(jù)管理規(guī)定的規(guī)定，可以轉(zhuǎn)為股權(quán)的債權(quán)主要有合同之債(應(yīng)注意雙務(wù)合同中，債權(quán)人已經(jīng)履行債權(quán)所對應(yīng)的合同義務(wù)，且不違反法律、行政法規(guī)、國務(wù)院決定或者公司章程的禁止性規(guī)定)、經(jīng)人民法院生效裁判或者仲裁機構(gòu)裁決確認的債權(quán)、和解協(xié)議確定的債權(quán)。與股權(quán)抵償模式一樣，注意需要對股權(quán)資產(chǎn)及債權(quán)資產(chǎn)進行評估以及完善債務(wù)公司內(nèi)部的審批手續(xù)。針對本文列舉的幾種不良資產(chǎn)債務(wù)重組解決方案，結(jié)合破產(chǎn)法律制度的有效運用，將更能促進不良資產(chǎn)的快速、優(yōu)化處置。本文將破產(chǎn)程序作為一部分進行單獨的研究總結(jié)，以明晰破產(chǎn)法律制度的相關(guān)重要內(nèi)容。

二、破產(chǎn)法律制度在不良資產(chǎn)處置中的有效運用傳統(tǒng)不良資產(chǎn)處置需通過催收、保全、訴訟、執(zhí)行、拍賣等多個程序，存在費用高、折價大、稅費負擔(dān)重、處理時間長等弊端。與之相比，破產(chǎn)程序中的和解及重整程序的有效運用，可以使債權(quán)企業(yè)公平、合理、靈活地實現(xiàn)債權(quán)，亦可以讓債務(wù)企業(yè)擺脫財務(wù)困境，重獲生產(chǎn)經(jīng)營能力，而不必面對被清算的命運。簡單了解破產(chǎn)法律制度的基本要求，有助于房地產(chǎn)企業(yè)及其他債權(quán)企業(yè)提前預(yù)估不良資產(chǎn)處置風(fēng)險及成本。

（一）破產(chǎn)法律制度的基本概述破產(chǎn)制度是債務(wù)人在經(jīng)濟上發(fā)生困難，無法以其清償能力對全部債權(quán)人債權(quán)進行清償?shù)那樾蜗拢瑸榻鉀Q困難狀況，通過法律途徑強制將債務(wù)人的全部財產(chǎn)通過一定法律程序變價及公平分配，以使全部債權(quán)人滿足其債權(quán)為目的的法律制度。

1、申請債務(wù)企業(yè)破產(chǎn)或重整應(yīng)具備的條件根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》（以下簡稱“破產(chǎn)法”）第二條規(guī)定“企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規(guī)定清理債務(wù)。企業(yè)法人有前款規(guī)定情形，或者有明顯喪失清償能力可能的，可以依照本法規(guī)定進行重整?！鄙暾垈鶆?wù)企業(yè)破產(chǎn)或者重整應(yīng)具備的兩個核心條件：“不能清償?shù)狡趥鶆?wù)” “資不抵債”其中，“不能清償?shù)狡趥鶆?wù)”是指同時存在下列情形：債權(quán)債務(wù)關(guān)系依法成立；債務(wù)履行期限已經(jīng)屆滿；債務(wù)人未完全清償債務(wù)。“資不抵債”是指債務(wù)人的資產(chǎn)負債表，或者審計報告、資產(chǎn)評估報告等顯示其全部資產(chǎn)不足以償付全部負債。除此之外，具備“不能清償?shù)狡趥鶆?wù)” “缺乏清償能力”，可以申請重整?！叭狈η鍍斈芰Α笔侵競鶆?wù)人賬面資產(chǎn)雖大于負債，但存在下列情形之一的：因資金嚴(yán)重不足或者財產(chǎn)不能變現(xiàn)等原因，無法清償債務(wù)；法定代表人下落不明且無其他人員負責(zé)管理財產(chǎn)，無法清償債務(wù)；經(jīng)人民法院強制執(zhí)行，無法清償債務(wù)；長期虧損且經(jīng)營扭虧困難，無法清償債務(wù)；導(dǎo)致債務(wù)人喪失清償能力的其他情形。

2、破產(chǎn)程序申請根據(jù)破產(chǎn)法第七條“債務(wù)人有本法第二條規(guī)定的情形，可以向人民法院提出重整、和解或者破產(chǎn)清算申請。債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，債權(quán)人可以向人民法院提出對債務(wù)人進行重整或者破產(chǎn)清算的申請。企業(yè)法人已解散但未清算或者未清算完畢，資產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，依法負有清算責(zé)任的人應(yīng)當(dāng)向人民法院申請破產(chǎn)清算?！眰鶆?wù)企業(yè)及債權(quán)企業(yè)均可向人民法院申請債務(wù)企業(yè)破產(chǎn)、重整。申請破產(chǎn)、重整程序均應(yīng)當(dāng)提交破產(chǎn)申請書和有關(guān)證據(jù)，以證明債務(wù)企業(yè)符合破產(chǎn)清算或重整條件。值得注意的是，無論是債務(wù)企業(yè)提出的申請，還是債權(quán)企業(yè)提出的申請，債務(wù)企業(yè)均負有向人民法院提交財產(chǎn)狀況說明、債務(wù)清冊、債權(quán)清冊、有關(guān)財務(wù)會計報告、職工安置預(yù)案以及職工工資的支付和社會保險費用的繳納情況等相關(guān)文件或證明的義務(wù)。

3、破產(chǎn)程序根據(jù)破產(chǎn)法及相關(guān)司法解釋的規(guī)定，破產(chǎn)程序主要包括和解、重整、破產(chǎn)清算三種法律程序。三種程序之間，存在可轉(zhuǎn)換性，債務(wù)人或債權(quán)人有一定程度的選擇自由。

圖1陳澤桐《破產(chǎn)法律制度在不良資產(chǎn)處置中的運用》如在申請時，債務(wù)人在提出破產(chǎn)申請時可以選擇適用重整程序、和解程序或者清算程序，而債權(quán)人在提出破產(chǎn)申請時可以選擇適用重整程序或者清算程序。如在破產(chǎn)宣告前，債權(quán)人申請債務(wù)人破產(chǎn)清算的案件，債務(wù)人可以申請和解，債務(wù)人或者其出資人可以申請重整。債務(wù)人申請適用破產(chǎn)清算的案件，債權(quán)人或者債務(wù)人的出資人可以申請重整，債務(wù)人也可以申請和解。如在債務(wù)人進入重整程序或者和解程序后，可以在具備破產(chǎn)法規(guī)定的特定事由時，經(jīng)破產(chǎn)宣告轉(zhuǎn)入破產(chǎn)清算程序。但債務(wù)人一旦經(jīng)破產(chǎn)宣告進入破產(chǎn)清算程序，則不得轉(zhuǎn)入重整或者和解程序。

4、破產(chǎn)財產(chǎn)根據(jù)破產(chǎn)法第三十條之規(guī)定“破產(chǎn)申請受理時屬于債務(wù)人的全部財產(chǎn)，以及破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前債務(wù)人取得的財產(chǎn)，為債務(wù)人財產(chǎn)?！备鶕?jù)破產(chǎn)法及《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法〉若干問題的規(guī)定

（二）》之規(guī)定破產(chǎn)財產(chǎn)主要包括：（1）宣告破產(chǎn)時破產(chǎn)企業(yè)經(jīng)營管理的全部財產(chǎn)宣告破產(chǎn)時破產(chǎn)企業(yè)經(jīng)營管理的全部財產(chǎn)是指債務(wù)人在破產(chǎn)宣告時所有的或者經(jīng)營管理的全部財產(chǎn)，包括應(yīng)當(dāng)由債務(wù)人行使的相關(guān)財產(chǎn)權(quán)利。（2）破產(chǎn)企業(yè)在破產(chǎn)宣告后至破產(chǎn)程序終結(jié)前所取得的財產(chǎn)在破產(chǎn)宣告后至破產(chǎn)程序終結(jié)前，債務(wù)人仍然可以從事某些必要的民事活動，比如決定繼續(xù)履行破產(chǎn)企業(yè)尚未履行的合同等。在這一時段內(nèi)取得的財產(chǎn)，既包括實物財產(chǎn)也包括財產(chǎn)權(quán)利。關(guān)于“破產(chǎn)財產(chǎn)”，在查閱相關(guān)法律規(guī)范時，值得注意的是我國破產(chǎn)法對債務(wù)人財產(chǎn)這個概念在破產(chǎn)宣告前后的不同階段，分別用了債務(wù)人財產(chǎn)和破產(chǎn)財產(chǎn)兩個不同稱謂，但本質(zhì)均為法人財產(chǎn)，二者范圍是一致的。根據(jù)上述總結(jié)，債務(wù)人財產(chǎn)包括破產(chǎn)申請受理時屬于債務(wù)人的全部財產(chǎn)，也包括破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前債務(wù)人取得的財產(chǎn)，甚至包括破產(chǎn)程序終結(jié)后又發(fā)現(xiàn)的應(yīng)當(dāng)供分配的其他債務(wù)人財產(chǎn)。即，債務(wù)人財產(chǎn)既包括債務(wù)人破產(chǎn)時占有的靜態(tài)財產(chǎn)和債務(wù)人破產(chǎn)時沒有占有但基于相關(guān)權(quán)利依法應(yīng)當(dāng)追回的屬于債務(wù)人的動態(tài)財產(chǎn)，也包括債務(wù)人繼續(xù)營業(yè)時新取得的財產(chǎn)。破產(chǎn)程序中的各項實體性權(quán)利，包括撤銷權(quán)、取回權(quán)、抵銷權(quán)、債務(wù)人財產(chǎn)保全的自動解除和執(zhí)行中止，以及有關(guān)債務(wù)人財產(chǎn)的衍生訴訟等都是緊緊圍繞著上述債務(wù)人財產(chǎn)的確定、增加、減少而展開的。債務(wù)人財產(chǎn)的準(zhǔn)確把握和有效追收，直接決定著破產(chǎn)程序能否順利進行，以及債權(quán)人能否得到最大化的權(quán)利保護和公平受償。因此，債務(wù)人財產(chǎn)的界定、撤銷權(quán)、取回權(quán)、抵銷權(quán)、債務(wù)人財產(chǎn)的保全和執(zhí)行，以及有關(guān)債務(wù)人財產(chǎn)的衍生訴訟審理等均對債務(wù)人財產(chǎn)產(chǎn)生重大影響，在本文雖不展開討論，但在實務(wù)中需要重點關(guān)注。

5、破產(chǎn)債權(quán)申報及審查根據(jù)破產(chǎn)法第四十四條之規(guī)定“人民法院受理破產(chǎn)申請時對債務(wù)人享有債權(quán)的債權(quán)人，依照本法規(guī)定的程序行使權(quán)利?！备鶕?jù)破產(chǎn)法的立法精神，為了保證破產(chǎn)程序的順利進行，最大限度地滿足債權(quán)人利益的實現(xiàn)，在法院受理破產(chǎn)申請后，破產(chǎn)法對債務(wù)人及債權(quán)人針對債務(wù)人財產(chǎn)的有關(guān)行為進行了限制規(guī)定。如債務(wù)人不得再自行清償債務(wù)，有關(guān)債務(wù)人財產(chǎn)的保全措施解除，執(zhí)行程序中止，已經(jīng)開始而尚未終結(jié)的有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟或者仲裁應(yīng)當(dāng)中止，有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟，只能向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起等等。因此，債權(quán)企業(yè)要想保證債權(quán)的實現(xiàn)，就應(yīng)及時加入破產(chǎn)程序并行使相應(yīng)的法律權(quán)利。債權(quán)申報及審查是債權(quán)企業(yè)加入破產(chǎn)程序并有效保證利益實現(xiàn)的最關(guān)鍵一環(huán)。根據(jù)破產(chǎn)法的規(guī)定，管理人作為債權(quán)申報的接受登記機關(guān)，有權(quán)依據(jù)法律的規(guī)定對破產(chǎn)債權(quán)進行審查。債權(quán)申報及審查操作流程，主要分為債權(quán)申報、債權(quán)審查、債權(quán)確認三大階段。（1）破產(chǎn)債權(quán)的范圍根據(jù)破產(chǎn)法的規(guī)定，破產(chǎn)債權(quán)范圍如下：（2）債權(quán)申報期限人民法院在受理破產(chǎn)申請后，應(yīng)當(dāng)確定債權(quán)人申報債權(quán)的期限。債權(quán)申報期限自人民法院發(fā)布受理破產(chǎn)申請公告之日起計算，最短不得少于三十日，最長不得超過三個月。管理人應(yīng)當(dāng)根據(jù)人民法院發(fā)布的破產(chǎn)申請公告中載明的申報期限作為該案件中最終的債權(quán)申報期限。債權(quán)企業(yè)應(yīng)注意及時根據(jù)人民法院公告的申報債權(quán)的期限和地點，向管理人提交債權(quán)申報材料，如逾期逾期未申報或逾期債權(quán)，將產(chǎn)生不利的法律后果。一是債權(quán)人未申報債權(quán)，將喪失破產(chǎn)法規(guī)定的債權(quán)人參與破產(chǎn)程序的所有程序性權(quán)利，包括參加債權(quán)人會議權(quán)利、表決權(quán)、異議權(quán)、接受分配財產(chǎn)權(quán)利等；二是債權(quán)人未按期申報，已分配的財產(chǎn)不對其補充分配。即便其在破產(chǎn)財產(chǎn)最后分配前補充申報，此前已進行的分配仍不再對其補充分配，且債權(quán)人還應(yīng)承擔(dān)因?qū)彶楹痛_認補充申報債權(quán)的相關(guān)費用；三是如債務(wù)人進入重整程序，債權(quán)人未按期申報債權(quán)，在重整計劃執(zhí)行期內(nèi)債權(quán)人不得行使任何要求償債的權(quán)利。債權(quán)人僅可在重整計劃執(zhí)行完畢后，按照重整計劃規(guī)定的同類債權(quán)的清償條件行使權(quán)利；四是如債務(wù)人進入破產(chǎn)和解程序，債權(quán)人未按期申報債權(quán)，在和解協(xié)議計劃執(zhí)行期內(nèi)債權(quán)人不得行使任何要求償債的權(quán)利。債權(quán)人僅可按照和解計劃規(guī)定的清償條件行使權(quán)利。因此，債權(quán)人逾期未申報債權(quán)，雖不導(dǎo)致其債權(quán)消滅，在破產(chǎn)財產(chǎn)分配完成前仍有補充申報債權(quán)而參加破產(chǎn)程序的權(quán)利。但喪失了程序性權(quán)利，并被凍結(jié)了部分實體性權(quán)利的行使，會使債務(wù)企業(yè)在破產(chǎn)程序中尤其是重整程序中喪失主導(dǎo)權(quán)或主動權(quán)，此點對于希望借助破產(chǎn)重整程序獲取或整合目標(biāo)資產(chǎn)的房地產(chǎn)企業(yè)來說更為重要。（3）債權(quán)申報要求破產(chǎn)法規(guī)定，債權(quán)申報應(yīng)當(dāng)采取書面形式，債權(quán)申報內(nèi)容應(yīng)當(dāng)包括債權(quán)人合法有效的身份證明、債權(quán)證明文件及相關(guān)證據(jù)。管理人在接受債權(quán)申報時，應(yīng)當(dāng)要求債權(quán)人提供以下文件：（4）債權(quán)審核債權(quán)人申報的債權(quán)，無論債權(quán)的債權(quán)性質(zhì)、債權(quán)數(shù)額、債權(quán)有無財產(chǎn)擔(dān)保等，均不以申報的情況為準(zhǔn)，必須經(jīng)過管理人審查、債權(quán)人會議核查、人民法院裁定確認后，方成為破產(chǎn)債權(quán)。因此，管理人在接收債權(quán)申報材料后，將對債權(quán)人申報債權(quán)的真實性、合法性和時效性等進行全面審查。通常管理人的審查分為三個階段：一是債權(quán)初步審查階段，制作《債權(quán)審查確認表》?！秱鶛?quán)審查確認表》應(yīng)當(dāng)記載債權(quán)人名稱、申報債權(quán)數(shù)額及申報證據(jù)、有無財產(chǎn)擔(dān)保、債權(quán)發(fā)生概述、債務(wù)人確認意見、管理人審查意見、審查差異說明、及不予認定的事實和理由等其事項，全面記錄債權(quán)信息，并記錄債權(quán)存在問題及初步審查意見。二是債權(quán)審查復(fù)核階段，制作《債權(quán)確認單》。根據(jù)《債權(quán)審查確認表》的初步審查結(jié)果，管理人應(yīng)當(dāng)對逐筆債權(quán)制作《債權(quán)確認單》，載明申報債權(quán)金額、管理人審查金額、審查意見，并將《債權(quán)確認單》書面通知債權(quán)人。如債權(quán)人有異議的，管理人應(yīng)當(dāng)告知債權(quán)人有權(quán)在第一債權(quán)人會議上提出書面異議或依法向人民法院提起訴訟。三是債權(quán)審查確認階段，形成供債權(quán)人會議核查的《債權(quán)表》。管理人根據(jù)《債權(quán)審查確認表》的記載，及債權(quán)人對《債權(quán)確認單》的確認或反饋意見進行復(fù)查，編制并最終形成《債權(quán)表》，作為管理人債權(quán)審查的書面文件，提交債權(quán)人會議核查債權(quán)。在破產(chǎn)重整案件中，根據(jù)分組債權(quán)表決程序的需要，《債權(quán)表》可以在總表基礎(chǔ)上，細化分出《普通債權(quán)表》、《有財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)表》、《無表決權(quán)組債權(quán)表》、《勞動債權(quán)表》等若干債權(quán)附表。根據(jù)對破產(chǎn)債權(quán)申報及審查相關(guān)要求的總結(jié)，結(jié)合本系列中篇不良資產(chǎn)收購的核心問題部分，筆者提醒以下幾個問題值得重點關(guān)注：（1）收購的不良資產(chǎn)來源于商業(yè)銀行等金融機構(gòu)或金融資產(chǎn)管理公司收購再轉(zhuǎn)讓的金融不良資產(chǎn)，如何提交債權(quán)證明文件證明債權(quán)？在實踐中，普遍存在社會投資者向金融資產(chǎn)管理公司收購債權(quán)前，金融資產(chǎn)管理公司為實現(xiàn)債權(quán)而訴至法院并取得生效裁決的情況；或向金融機構(gòu)收購債權(quán)前，原債權(quán)銀行為保護債權(quán)已經(jīng)起訴至法院，法院也已作出生效裁決的情況；或者向金融資產(chǎn)管理公司收購債權(quán)，在金融資產(chǎn)管理公司向原債權(quán)銀行收購債權(quán)前，原債權(quán)銀行已經(jīng)起訴至法院，法院也已作出生效裁決的情況。在上述情況下，由于在債權(quán)收購前，確定債權(quán)的生效裁決已經(jīng)做出，生效的裁判文書上依法確定的債權(quán)主體是原金融機構(gòu)或金融資產(chǎn)管理公司，那么應(yīng)如何提交債權(quán)證明文件？筆者認為，首先應(yīng)視原債權(quán)訴訟進展的情況而進行分類處置。一是如原債權(quán)訴訟仍處于一審、二審程序中，依據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》的解釋（以下簡稱民訴法解釋）第二百四十九條之規(guī)定“在訴訟中，爭議的民事權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)移的，不影響當(dāng)事人的訴訟主體資格和訴訟地位。人民法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定對受讓人具有拘束力?！奔暗诙傥迨畻l之規(guī)定“依照本解釋第二百四十九條規(guī)定，人民法院準(zhǔn)許受讓人替代當(dāng)事人承擔(dān)訴訟的，裁定變更當(dāng)事人。變更當(dāng)事人后，訴訟程序以受讓人為當(dāng)事人繼續(xù)進行，原當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)退出訴訟。原當(dāng)事人已經(jīng)完成的訴訟行為對受讓人具有拘束力?！币虼?，針對從商業(yè)銀行等金融機構(gòu)處直接收購不良資產(chǎn)的情況，社會投資者（受讓人）可申請?zhí)娲瓊鶛?quán)訴訟的當(dāng)事人承擔(dān)訴訟，由法院裁定變更訴訟主體。在此種情況下，應(yīng)事先了解訴訟進展情況并與轉(zhuǎn)讓方約定由其配合處理變更訴訟主體事宜，并應(yīng)及時取得法院裁定文書。社會投資者（受讓人）完成訴訟主體變更后，應(yīng)向管理人提交原債權(quán)訴訟文書、債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、變更訴訟主體的法院裁定文書，以證明債權(quán)轉(zhuǎn)讓事實及債權(quán)現(xiàn)狀歸屬。收購的資產(chǎn)屬于金融資產(chǎn)管理公司收購再轉(zhuǎn)讓的金融不良資產(chǎn)時，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于金融資產(chǎn)管理公司收購、處置銀行不良資產(chǎn)有關(guān)問題的補充通知》（法[2005]62號）的規(guī)定，在金融資產(chǎn)管理公司轉(zhuǎn)讓、處置已經(jīng)涉及訴訟、執(zhí)行或者破產(chǎn)等程序的不良債權(quán)時，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議和轉(zhuǎn)讓人或者受讓人的申請，裁定變更訴訟或者執(zhí)行主體。因此，金融資產(chǎn)管理公司在原收購過程中已經(jīng)變更過訴訟主體的，應(yīng)已經(jīng)取得變更訴訟主體的裁定文書。社會投資者（受讓人）可依據(jù)上述民訴法解釋的相關(guān)規(guī)定完成訴訟主體變更后，向管理人提交原債權(quán)訴訟文書、二次債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、二次變更訴訟主體的法院裁定文書。二是，原債權(quán)訴訟已經(jīng)取得生效裁判，尚未啟動執(zhí)行程序，可否以受讓人作為執(zhí)行主體？或原債權(quán)訴訟已經(jīng)申請執(zhí)行，尚處于執(zhí)行程序中，可否變更執(zhí)行主體？根據(jù)《最高人民法院關(guān)于判斷確定的金融不良債權(quán)多次轉(zhuǎn)讓人民法院能否裁定變更執(zhí)行主體請示的答復(fù)》（[2009]執(zhí)他字第1號）：《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行若干問題的規(guī)定（試行）》，已經(jīng)對申請執(zhí)行人的資格以明確。其中第18條第一款規(guī)定“人民法院受理執(zhí)行案件應(yīng)當(dāng)符合下列條件：……（2）申請執(zhí)行人是生效法律文書確定的權(quán)利人或繼承人、權(quán)利承受人。”該條中的“權(quán)利承受人”，包含通過債權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式承受債權(quán)的人。依法從金融資產(chǎn)管理公司受讓債權(quán)的受讓人將債權(quán)再行轉(zhuǎn)讓給其他普通受讓人的，執(zhí)行法院可以依據(jù)上述規(guī)定，依債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議以及受讓人或者轉(zhuǎn)讓人的申請，裁定變更申請執(zhí)行主體?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于金融資產(chǎn)管理公司收購、處置銀行不良資產(chǎn)有關(guān)問題的補充通知》第三條，雖只就金融資產(chǎn)管理公司轉(zhuǎn)讓金融不良債權(quán)環(huán)節(jié)可以變更申請執(zhí)行主體作了專門規(guī)定，但并未排除普通受讓人再行轉(zhuǎn)讓給其他普通受讓人時變更申請執(zhí)行主體。此種情況下裁定變更申請執(zhí)行主體，也符合該通知及其他相關(guān)文件中關(guān)于支持金融不良債權(quán)處置工作的司法政策，但對普通受讓人不能適用訴訟費用減半收取和公告通知債務(wù)人等專門適用金融資產(chǎn)管理公司處置不良債權(quán)的特殊政策規(guī)定。根據(jù)最高院2014年發(fā)布的指導(dǎo)案例34號--李曉玲、李鵬裕申請執(zhí)行廈門海洋實業(yè)（集團）股份有限公司、廈門海洋實業(yè)總公司執(zhí)行復(fù)議案中，最高人民法院認為：“變更申請執(zhí)行主體是在根據(jù)原申請執(zhí)行人的申請已經(jīng)開始了的執(zhí)行程序中，變更新的權(quán)利人為申請執(zhí)行人。根據(jù)《執(zhí)行規(guī)定》第18條、第20條的規(guī)定，權(quán)利承受人有權(quán)以自己的名義申請執(zhí)行，只要向人民法院提交承受權(quán)利的證明文件，證明自己是生效法律文書確定的權(quán)利承受人的，即符合受理執(zhí)行案件的條件。這種情況不屬于嚴(yán)格意義上的變更申請執(zhí)行主體，但二者的法律基礎(chǔ)相同，故也可以理解為廣義上的申請執(zhí)行主體變更，即通過立案階段解決主體變更問題?！秷?zhí)行規(guī)定》第18條可以作為變更申請執(zhí)行主體的法律依據(jù)，并且認為債權(quán)受讓人可以視為該條規(guī)定中的權(quán)利承受人。本案中，生效判決確定的原權(quán)利人公司在執(zhí)行開始之前已經(jīng)轉(zhuǎn)讓債權(quán)，并未作為申請執(zhí)行人參加執(zhí)行程序，而是權(quán)利受讓人依據(jù)《執(zhí)行規(guī)定》第18條的規(guī)定直接申請執(zhí)行。因其申請已經(jīng)法院立案受理，受理的方式不是通過裁定而是發(fā)出受理通知，債權(quán)受讓人已經(jīng)成為申請執(zhí)行人，故并不需要執(zhí)行法院再作出變更主體的裁定，然后發(fā)出執(zhí)行通知，而應(yīng)當(dāng)直接發(fā)出執(zhí)行通知?！币虼?，如原債權(quán)訴訟已經(jīng)取得生效裁判，尚未啟動執(zhí)行程序或原債權(quán)訴訟已經(jīng)申請執(zhí)行，尚處于執(zhí)行程序中的，社會投資者（受讓人）可直接向執(zhí)行法院申請執(zhí)行或申請變更執(zhí)行主體，取得相應(yīng)的裁定文件后，再向管理人提交多次債權(quán)轉(zhuǎn)讓文件、訴訟裁判文書、訴訟主體變更裁定文書、執(zhí)行受理通知及裁定、執(zhí)行主體變更裁定等文件證明債權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜及債權(quán)歸屬。（2）收購的不良資產(chǎn)來源于一般企業(yè)，如何提交債權(quán)證明文件證明債權(quán)？

如一般企業(yè)轉(zhuǎn)讓的不良資產(chǎn)已經(jīng)處于訴訟中的或執(zhí)行中的，筆者認為可以參考上述（1）的情況，通過變更訴訟主體或執(zhí)行主體的方式取得生效的法院裁定文書以證明債權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜及債權(quán)歸屬。但值得注意的是，一般企業(yè)債權(quán)不同于金融債權(quán)，債權(quán)企業(yè)多怠于通過訴訟方式追償欠款，或者由于雙方均負有履行義務(wù)，而對債權(quán)糾紛尚未明晰，因此收購來源于一般企業(yè)的不良債權(quán)資產(chǎn)會存在債權(quán)尚未確定的情況。根據(jù)破產(chǎn)法的規(guī)定“依法申報債權(quán)的債權(quán)人為債權(quán)人會議的成員，有權(quán)參加債權(quán)人會議，享有表決權(quán)。債權(quán)尚未確定的債權(quán)人，除人民法院能夠為其行使表決權(quán)而臨時確定債權(quán)額的外，不得行使表決權(quán)?！睂τ趥鶛?quán)是否存在，債權(quán)性質(zhì)如何以及債權(quán)數(shù)額多少等內(nèi)容有一項或多項內(nèi)容沒有得到證實的債權(quán)，管理人應(yīng)當(dāng)在債權(quán)人會議前向人民法院提出書面意見，人民法院可以為其臨時確定債權(quán)額，債權(quán)人按照人民法院臨時確定的債權(quán)性質(zhì)和數(shù)額，參加債權(quán)人會議，行使投票表決權(quán)。在債權(quán)尚未確定的情況下，雖可以由人民法院確定臨時的額度形式表決權(quán)。但是，如果繼續(xù)怠于訴訟追償，不能取得有效的裁判生效文書的，將會最終被確認不屬于破產(chǎn)債權(quán)，則不得參加破產(chǎn)財產(chǎn)分配。已經(jīng)獲得的分配，應(yīng)當(dāng)予以返還。因此，社會投資者（受讓人）一方面要與管理人溝通，提供債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議及相關(guān)證明，證明債權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜；一方面也要與轉(zhuǎn)讓人溝通由其配合提供相應(yīng)文件證明債權(quán)金額等相應(yīng)事項，爭取確定臨時的債權(quán)額度；同時，也要及時就債權(quán)向受理破產(chǎn)申請的法院訴訟，以早日確認債權(quán)。

（二）破產(chǎn)重整程序制度的運用破產(chǎn)重整，是指在企業(yè)無力償債的情況下，依照法律規(guī)定的程序，保護企業(yè)繼續(xù)經(jīng)營，實現(xiàn)債務(wù)清理和企業(yè)調(diào)整，使之?dāng)[脫困境，走向復(fù)興的再建性債務(wù)清理制度。破產(chǎn)重整制度設(shè)置的目的在于通過對債務(wù)關(guān)系的調(diào)整，消除破產(chǎn)原因，充分利用企業(yè)現(xiàn)有資產(chǎn)，避免企業(yè)破產(chǎn)，保留企業(yè)的營運價值，最終使債權(quán)人得到較多的清償。因此“調(diào)整債務(wù)關(guān)系”與“提高運營價值”是該制度的兩個核心體現(xiàn)。

1、重整程序的基本要求重整程序可由債務(wù)人、債權(quán)人直接申請或在法院受理破產(chǎn)清算申請后、宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前，債務(wù)人或者出資額占債務(wù)人注冊資本1/10以上的出資人，可以向法院申請轉(zhuǎn)為重整程序。人民法院經(jīng)審查認為重整申請破產(chǎn)法規(guī)定的，將裁定債務(wù)人重整，并予以公告。自人民法院裁定債務(wù)人重整之日起至重整程序終止，為重整期間。在重整期間內(nèi)，對債務(wù)人特定財產(chǎn)享有的擔(dān)保權(quán)暫停行使；債務(wù)人或者管理人為繼續(xù)營業(yè)而借款的，可以為該借款設(shè)定擔(dān)保；取回權(quán)人不得行使取回權(quán)；債務(wù)人的出資人不得請求投資收益分配；債務(wù)人的董事、監(jiān)事、高級管理人員不得向第三人轉(zhuǎn)讓其持有的債務(wù)人的股權(quán)，但經(jīng)法院同意的除外。依據(jù)破產(chǎn)法的規(guī)定“債務(wù)人或者管理人應(yīng)當(dāng)自人民法院裁定債務(wù)人重整之日起六個月內(nèi)，同時向人民法院和債權(quán)人會議提交重整計劃草案……債務(wù)人或者管理人未按期提出重整計劃草案的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)?！敝卣媱?，是債務(wù)人、債權(quán)人和其他利害關(guān)系人在協(xié)商基礎(chǔ)上就債務(wù)清償和企業(yè)拯救作出的計劃安排。重整計劃草案通常由管理人負責(zé)編制，并提交債權(quán)人會議（分組會議）表決通過，最終由人民法院裁定批準(zhǔn)。人民法院裁定批準(zhǔn)的，將終止重整程序。人民法院裁定批準(zhǔn)重整計劃后，已接管財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的管理人應(yīng)當(dāng)向債務(wù)人移交財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)，由債務(wù)人負責(zé)執(zhí)行重整計劃。

2、破產(chǎn)重整案例解析重整計劃草案的制定是來源于各方債權(quán)人、債務(wù)人、資金方協(xié)商讓步。通過減免債務(wù)、保留核心資產(chǎn)、商譽等手段，以協(xié)議方式實現(xiàn)收購重組、債務(wù)清償、企業(yè)盤活等目的。因此一個重整計劃的背后面臨的是多輪次的談判甚至上百次的溝通。為了更直觀地了解重整方案的制定及談判過程，以下僅以2014年上海超日太陽能科技股份有限公司重整案為例簡要介紹重整方案的談判、制定過程，并節(jié)選重整計劃的主要內(nèi)容以加深讀者對本部分的理解。（1）債務(wù)企業(yè)負債情況的全面摸排有利于把握重組時機及占據(jù)主導(dǎo)地位。從上述案例的簡單介紹，從債權(quán)企業(yè)的角度出發(fā)，尤其是當(dāng)債權(quán)企業(yè)作為牽頭人或者財務(wù)投資人時，應(yīng)關(guān)注如下幾個方面：在本案例中，長城資產(chǎn)基于長期處置不良資產(chǎn)業(yè)務(wù)的優(yōu)勢及對該類業(yè)務(wù)的敏感度，對出現(xiàn)短期流動性問題的上市公司，及時通過不良資產(chǎn)收購轉(zhuǎn)為其實際債權(quán)人。注重研究負債企業(yè)的整體財務(wù)狀況，及時提出重整計劃以防止債務(wù)企業(yè)財務(wù)狀況進一步惡化，在整體重組中把握主導(dǎo)地位，對重組方案的制定有較大話語權(quán)和決定力。（2）引入行業(yè)龍頭企業(yè)及協(xié)同其他財務(wù)投資人，降低整體重整風(fēng)險和成本在本案例中，長城資產(chǎn)通過對債務(wù)企業(yè)及其所處行業(yè)的研究，為超日公司尋找到了理想的投資人，能夠幫助超日公司盡快擺脫財務(wù)困境、恢復(fù)正常運營。而能夠找到一個理想的投資人，離不開長城資產(chǎn)多次的斡旋和談判。作為財務(wù)投資人進入到債務(wù)企業(yè)的重整程序中，必然需要與牽頭人就相關(guān)重整方案達成初步一致，因此在此過程中，作為財務(wù)投資人應(yīng)對債務(wù)企業(yè)充分了解，并對行業(yè)內(nèi)整合有充分的預(yù)判。（3）重整方案應(yīng)注重重整方、債務(wù)人、債權(quán)人、資金方多方利益的有效平衡及讓渡，同時盡量尋找一致行動方以保證方案的通過。在本案例中，為保證重整計劃的順利實施，首先對于債務(wù)問題的解決就體現(xiàn)了債務(wù)企業(yè)原有股東對權(quán)益的讓渡與投資人對整體方案的支持。同時，在債務(wù)清償方面，也充分結(jié)合破產(chǎn)法的規(guī)定保證了職工債權(quán)等特殊債權(quán)的優(yōu)先清償。在重整計劃草案表決前，重組方也體現(xiàn)了最大誠意量爭取普通債權(quán)人的贊成票。在必要時，通過收購現(xiàn)有債權(quán)、增加擔(dān)保等方式，保證重整計劃的順利通過。另外，如重整企業(yè)為上市公司，亦可抓住特殊投資機會，利用上市公司相關(guān)機制，提高投資回報。

第二篇：并購重組之——企業(yè)文化整合三部曲

并購重組之——企業(yè)文化整合三部曲

北京仁達方略管理咨詢公司

企業(yè)文化整合是企業(yè)并購重組中不可忽視的問題，對于企業(yè)文化整合的涵義，中外學(xué)者提出了許多不同的看法。一般認為：企業(yè)文化整合是不同的企業(yè)文化通過相互接觸、交流、吸收、滲透融為一體的過程，是協(xié)調(diào)不同企業(yè)文化間的差異與沖突，以促成相互間認同、融合、統(tǒng)一的過程。

在企業(yè)并購后，原來各不相同的企業(yè)文化共處于一個新的環(huán)境之中，經(jīng)過沖突與選擇的互動過程，必然發(fā)生內(nèi)容和形式的變化。一般來說，它會以原有的優(yōu)勢文化為基礎(chǔ)，吸收異質(zhì)文化中的某些優(yōu)良成分，重塑企業(yè)文化。經(jīng)過整合，新的企業(yè)文化既保留了原有好的特質(zhì)，又從異質(zhì)文化中吸收了一些新的特質(zhì)，從而形成一種新的企業(yè)文化體系。也可以說，企業(yè)文化整合是以原有企業(yè)文化為基礎(chǔ)，通過揚棄、創(chuàng)新、再造和重塑，最終形成符合企業(yè)變化和發(fā)展的新文化的過程。這一過程的實現(xiàn)需要企業(yè)在并購前期、中期、后期都做好相應(yīng)的準(zhǔn)備，分三步開展針對性的工作。

并購前：文化審查、共建文化整合研究小組。

文化整合應(yīng)從并購前開始，這樣才能盡早發(fā)現(xiàn)問題、解決問題，使后面的整合更順利。而如果兩個企業(yè)的文化無法融合，并購行動就應(yīng)及時終止。企業(yè)并購的主要目的是考慮兩家企業(yè)并購后如何能為股東和利益相關(guān)者創(chuàng)造更大的價值。為了提高企業(yè)并購的成功率，很重要的一點是加強并購整合的力度。要實現(xiàn)成功整合，兩家企業(yè)在真正合并前就要具體描述新公司的愿景，并制定實現(xiàn)這個愿景的計劃。這些計劃包括許多因素，其中文化、人和合并后新公司的競爭力非常重要。因此，要提高合并后文化整合的成功率，企業(yè)必須在并購前就要入手。并購前，企業(yè)需要做以下兩個方面的工作。首先，要做全面的審慎調(diào)查。文化審查極其重要。企業(yè)并購引起的文化變更，使得多數(shù)員工會表現(xiàn)出對他們原先企業(yè)文化的關(guān)注和向往。而進行文化審查則表現(xiàn)出并購企業(yè)對文化差異的重視，能緩解被并購方企業(yè)員工緊張擔(dān)憂的情緒，使其堅信并購企業(yè)的領(lǐng)導(dǎo)將兼顧雙方企業(yè)文化。而且，文化審查應(yīng)該及早進行，以便于發(fā)現(xiàn)可能導(dǎo)致文化沖突的潛在因素。其次，在并購前兩家公司就應(yīng)該成立文化整合研究小組，分析公司文化整合的可行性，未來價值如何體現(xiàn)和探討并購后的文化整合過程等。小組成員可由并購雙方選派具有一定企業(yè)文化管理經(jīng)驗和影響力的人員組成，也可從社會上聘請有關(guān)專家或機構(gòu)參加。該機構(gòu)直接向兼并企業(yè)的最高管理層負責(zé)，組織、策劃和領(lǐng)導(dǎo)企業(yè)文化整合管理的全部運作過程。并購雙方企業(yè)應(yīng)積極利用有效渠道，聽取員工的想法和意見，特別注意與高層管理者的溝通，令大家充分認識并購的優(yōu)越性，并就發(fā)展戰(zhàn)略和未來的企業(yè)愿景達成共識。雙方派專業(yè)人員一起工作，這是兩家公司文化整合的前奏，在他們工作中出現(xiàn)的摩擦、沖突就是兩家企業(yè)合并后可能出現(xiàn)的矛盾，如果能盡早發(fā)現(xiàn)和研究解決方案，今后的整合就會順利得多。研究小組要對共同的愿景達成共識，并分析建立支持實現(xiàn)愿景的核心價值觀，考慮并購后實現(xiàn)新愿景的獨特能力和新公司如何滿足客戶的需求，并對公司賴以生存的商務(wù)環(huán)境有共同的理解。

并購中：高層牽頭、制度帶動、培訓(xùn)貫徹、溝通保障。并購進行階段為文化整合開始執(zhí)行的階段，也是文化整合步驟的實施階段，這一階段往往伴隨著較大的變革舉措，如新的組織機構(gòu)的建立、管理層的調(diào)整、人員的精簡或啟動較大的項目等。在這個過程中最重要的是如何化解文化整合帶來的矛盾和沖突。并購過程中的矛盾和沖突是文化整合過程中可能起到重大阻礙作用的關(guān)鍵因素，它可以是某一個人、一個利益團體、原企業(yè)的一種制度等。隨著文化整合步驟的執(zhí)行，障礙焦點將是一個十分活躍的因素。由于新舊文化的直接接觸或碰撞，發(fā)生文化沖突在所難免。因此，在基礎(chǔ)建設(shè)階段把握文化整合的速度和可能發(fā)生文化沖突的強度的關(guān)系能有效緩和或化解矛盾和沖突。

首先，企業(yè)文化的整合應(yīng)從高層發(fā)起，以高層來推動整個文化整合的實施過程。實施的過程應(yīng)采取適當(dāng)?shù)姆绞剑幕I(lǐng)導(dǎo)小組就實施中出現(xiàn)的問題與高層領(lǐng)導(dǎo)及時溝通，及時修訂解決方法和策略。根據(jù)企業(yè)的情況，進行文化整合時應(yīng)采取漸進方式，由外到內(nèi)逐漸包容改變，不能操之過急。其次，利用制度帶動文化整合。制度文化是企業(yè)文化的重要組成部分，建立一套基本的體制，包括：獎勵、認可和考核體系，可以有效的幫助文化整合的開展。再次，企業(yè)還需加強培訓(xùn)，要對員工進行有效培訓(xùn)，宣傳并購后導(dǎo)致的組織變革、新的制度、新的經(jīng)營方式等，使員工能夠快速融入到新的企業(yè)文化中。最后還應(yīng)加強溝通。整合目標(biāo)的實現(xiàn)在很大程度上依賴于組織與員工間的有效溝通。在雙方之間建立起溝通的橋梁，增進相互之間的了解和協(xié)作，并且要及時發(fā)布準(zhǔn)確的信息，就被并購方員工關(guān)心的問題進行有效的溝通，以解除他們的顧慮。

并購后：維護調(diào)整、求同存異。

并購后階段是并購文化整合過程中的最后一個階段，這個階段之前，新的制度和管理層的調(diào)整已經(jīng)完成，面臨的主要問題就是維護和調(diào)整新制度使之能夠順利而有效的實施。求同存異或許是并購后有效的方法，即雙方都避開矛盾，尋求容易達成一致的事件。在這一階段，企業(yè)應(yīng)有意的將優(yōu)秀文化

因素積極發(fā)揚，同時對平庸和低下的進行摒棄，便能催生出一個整合后的生氣勃勃的并購企業(yè)新文化。只有在長時間的磨合中找到企業(yè)需要的、員工易于接受的文化，并將其推廣開來，文化才得以真正的融合。

第三篇：調(diào)控政策加速房地產(chǎn)企業(yè)并購重組

調(diào)控政策加速房地產(chǎn)企業(yè)并購重組

作者: 程彩清 日期： 2011-07-28

2011年，房地產(chǎn)調(diào)控再次“亮劍”。先是加息重壓襲來，進一步收緊銀根。再是“限購令”重靴落地，“新國八條”在房價上漲過快的大中城市細則出臺。還有房產(chǎn)稅“敲山震虎”，已經(jīng)箭在弦上，牽動著地產(chǎn)市場的神經(jīng)。多從政策擠壓之下，不少勢單力薄的中小房地產(chǎn)企業(yè)出現(xiàn)了“錢荒”，不得不等人并購或賤賣資產(chǎn)。

房企抱團取暖5個月并購案超50宗

2010年9月29日，多部委出臺鞏固房地產(chǎn)市場調(diào)控成果措施，規(guī)定暫停發(fā)放第三套及以上房貸；首套房首付比例不低于30%；房價過高上漲過快城市將限定家庭購房套數(shù)。房價過高上漲過快城市要限定居民購房套數(shù)，調(diào)整住房交易環(huán)節(jié)的契稅和個人所得稅優(yōu)惠政策。2010年11月3月，住建部等部門下發(fā)通知，規(guī)定公積金貸款購買90平米以下首套房，首付比例不低于20%，90平米以上不低于30%；二套房首付不低于50%.禁用公積金貸款投機性購房。2011年1月26日，國務(wù)院出臺新國八條房地產(chǎn)調(diào)控政策，要求進一步調(diào)控房地產(chǎn)市場，各地要確定價格控制目標(biāo)并向社會公布，二套房房貸首付比例提高至60%.之后，央行2011年內(nèi)連續(xù)6次上調(diào)存款準(zhǔn)備金率，3次加息，信貸市場連續(xù)收緊。

新國八條及后續(xù)政策猶如肅殺的秋風(fēng)，讓房企資金鏈開始變黃，為了過冬，房企紛紛抱團取暖，統(tǒng)計顯示，2011年前5個月出現(xiàn)超50宗房企并購案，項目和土地是并購主要風(fēng)向。專家說，如果調(diào)控繼續(xù)嚴(yán)厲，銷售不暢，今年年底房企并購將“滾滾來”。

據(jù)南方都市報的不完全統(tǒng)計，4月和5月兩個月，房企之間土地、項目及股權(quán)轉(zhuǎn)讓等擬并購和收購案例超過20宗，涉及萬科地產(chǎn)、恒大地產(chǎn)、SO H O中國、奧園地產(chǎn)、嘉德置地、渝開發(fā)等房企。實際上，房企并購數(shù)據(jù)在今年第一季度就已經(jīng)相當(dāng)惹眼。根據(jù)清科研究中心的數(shù)據(jù)，2011年第一季度，房地產(chǎn)行業(yè)并購居首位，共完成32起并購案例，占比14.1%，超過2009年全年的并購案例數(shù)。也就是說，今年5個月就出現(xiàn)了超50宗并購案例。

在貨幣和市場環(huán)境不斷從緊的背景下，近期房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)間的土地、項目以及股權(quán)轉(zhuǎn)讓案例頻繁發(fā)生，尤其是對中小房企的兼并收購呈現(xiàn)出加劇的趨勢。但業(yè)內(nèi)人士也認為，目前形勢并沒有危及到開發(fā)本身，因而房企整體的并購還未開啟大幕?，F(xiàn)在以項目和地塊收購為主的并購模式屬于正常范圍內(nèi)的交易，賣項目或土地的公司尋求套現(xiàn)，而接手方收購項目作為儲備。當(dāng)資金狀況更為緊張，房企的整體并購就會出現(xiàn)，資金越緊持續(xù)越長，并購出現(xiàn)越多，數(shù)量越大。如果成交量持續(xù)下降，今年年底可能會出現(xiàn)并購潮。

地產(chǎn)大鱷趁機吞下缺錢的中小企業(yè)

房企資金來源主要有股東原始資本金投入、銀行貸款、賣房銷售收入、IPO或股票增發(fā)、信托貸款、發(fā)債、私募股權(quán)投資基金等。目前這些融資途徑已經(jīng)被一一封堵。在“真差錢”的大環(huán)境下，資金實力薄弱、融資無門的中小房企瀕臨被吞并的危險境地，而像萬科這樣的已在全國廣泛布局、現(xiàn)金流和土地儲備充裕的“財大氣粗”的大型房地產(chǎn)公司則擇機擴展全國版圖，通過并購獲得業(yè)務(wù)和土地，將境遇拮據(jù)的小企業(yè)卷入麾下。

數(shù)據(jù)顯示，2010年中國房地產(chǎn)市場并購案例共發(fā)生近90起，其中萬科一年內(nèi)收購24家公司，平均每半個月收購一家，金地也收購了13家公司，收購金額達4.73億元。進入2011年后，并購案例進一步增多。

據(jù)業(yè)內(nèi)人士的透露，對房地產(chǎn)行業(yè)的開發(fā)貸款，所有商業(yè)銀行都已經(jīng)收緊，但是在銀行內(nèi)部對不同的企業(yè)有所區(qū)別，對優(yōu)質(zhì)企業(yè)的融資需求會相對寬松，部分央企和國企均在優(yōu)質(zhì)企業(yè)行列。

除了央企和國企，部分的民營企業(yè)資金狀況也相對樂觀，其中，以開發(fā)商業(yè)地產(chǎn)見長的SOHO中國最為典型。截至6月，SOHO中國的現(xiàn)金超過了180億元。6月23日，SOHO中國與匯豐、渣打等十家銀行簽署了最多相當(dāng)于6.05億美元的3年期可轉(zhuǎn)讓貸款融資。在整體行業(yè)負債率超過60%的背景下，SOHO中國充裕的現(xiàn)金，無疑成為市場焦點。

據(jù)SOHO中國的董事長潘石屹介紹，今年SOHO中國計劃用于收購的資金達150億元。從今年4月以來，SOHO中國已經(jīng)斥資88.04億元在上海相繼收購了曹家渡地塊、海倫路站地塊、SOHO中山廣場、四川北路站地塊等四個項目。雖然在CBD土地爭奪戰(zhàn)中，SOHO中國敗北，但潘石屹表示，這并不影響SOHO中國在下半年的收購計劃。

除了萬科等龍頭房企今年有進一步的并購意向外，海爾地產(chǎn)集團近日也表示，海爾地產(chǎn)也正在全國范圍內(nèi)尋找適合收購的優(yōu)質(zhì)項目。他透露，目前海爾正在洽談的北京幾個地產(chǎn)項目，分別位于海淀區(qū)、房山區(qū)和通州區(qū)，預(yù)計收購金額在10億元左右，產(chǎn)品涉及住宅和寫字樓等多種業(yè)態(tài)。

上半年房地產(chǎn)市場呈現(xiàn)六大特點

7月14日，國務(wù)院常務(wù)會議部署繼續(xù)加強房地產(chǎn)市場調(diào)控工作，提出了五點加強措施（下稱“新國五條”），著實打破了房地產(chǎn)市場的沉寂之勢，可謂是對房地產(chǎn)市場最好的總結(jié)和展望。世聯(lián)地產(chǎn)研究認為，伴隨著政策進入消化階段，未來相當(dāng)長一段時期內(nèi)，房地產(chǎn)市場將由政策主導(dǎo)轉(zhuǎn)向市場力量主導(dǎo)。未來市場走勢正朝著政府預(yù)想的方向發(fā)展。

2011年上半年我國房地產(chǎn)市場呈現(xiàn)六大特點。

第一，房價快速上漲的勢頭得到明顯遏制。今年6月70個大中城市住宅價格環(huán)比漲幅均未超過0.5%，環(huán)比下跌的城市有12個，與上月持平的城市有14個，漲幅較年初1月份回落的城市有53個。這些表明政府抑制房價過快上漲成效顯著，但同時也應(yīng)該看到，多數(shù)城市房價依然是在環(huán)比上漲的，因而調(diào)控之路任重而道遠。

第二，房地產(chǎn)市場依然活躍，需求依然非常旺盛。2011年上半年全國商品住宅銷售、新開工增速放緩，但依然是正增長。上半年一二線城市受制于限購政策，銷量都有不同程度的放緩或下滑，相比之下，全國住宅銷售面積同比增長12.1%，表明房地產(chǎn)市場依然活躍。從開發(fā)商銷售業(yè)績來看，由于今年上半年推盤策略不同，導(dǎo)致其全年目標(biāo)完成率有較大差異。在調(diào)高今年業(yè)績和政策趨緊的背景下，相當(dāng)部分房企，如萬科、恒大、綠城、碧桂園、雅居樂、世貿(mào)、金地、保利香港等上半年的目標(biāo)完成率均優(yōu)于去年同期，表明市場的需求仍然是較為旺盛的。

第三，房地產(chǎn)市場重心明顯轉(zhuǎn)移到二三線城市。今年上半年一線城市銷售面積在全國的占比繼續(xù)下降，僅占4.6%，比去年下降0.1個百分點。除了一線城市以外的其他省會城市、直轄市和計劃單列市（即二線城市）銷售面積占全國的比例為30.2%，比去年下降0.26個百分點。地級城市（即三線城市）銷售面積占全國的比例為65.2%，比去年提升0.36個百分點。從2005年開始，一線城市銷售面積在全國占比平均每年遞減2.2個百分點，二線城市平均每年遞減0.6個百分點，而三線城市平均每年遞增2.8個百分點，可見房地產(chǎn)市場重心發(fā)生明顯轉(zhuǎn)移。

第四，房地產(chǎn)行業(yè)調(diào)控政策穩(wěn)步消化。目前對市場有較大影響的行業(yè)調(diào)控政策主要包括四個，分別是限貸政策、限購政策、限價政策和保障房政策。世聯(lián)地產(chǎn)調(diào)查數(shù)據(jù)顯示，今年2季度表示限貸和限購政策對其有較大影響的購房者比例分別為71.6%和36%，比1季度分別略微下降0.5和0.8個百分點。受影響比例無明顯變化，表明限貸和限購政策對市場的影響效力持續(xù)。鑒于目前房價尚未真正松動，限貸和限購政策也不會放松，以鞏固落實為主?！靶聡鍡l”也明確提出房價上漲過快的二三線城市也要限購。2季度購房者對保障房和房價控制目標(biāo)的信心度比較低。世聯(lián)地產(chǎn)調(diào)查數(shù)據(jù)顯示，僅有18.4%的購房者認為保障房能夠起到平抑房價的作用，比1季度下降6.5個百分點。我們認為保障房開工不足是導(dǎo)致2季度購房者對保障房信心明顯下降的重要原因。此外，由于各地房價控制目標(biāo)均參考GDP或人均可支配收入增速，實為變相漲價令，導(dǎo)致僅有13.4%的購房者認

為該政策能夠起到平抑房價的作用。因而，“新國五條”將房價控制目標(biāo)和保障房放在了前兩位，也意味著下半年政府將在這兩項政策上加大執(zhí)行力度。

第五，房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)市場集中度明顯提升。數(shù)據(jù)顯示，今年上半年全國前十大房企銷售金額在全國占比已達13.5%，比2010年提升3.3個百分點；全國前二十大房企銷售金額占比已達18%，比2010年提升3.6個百分點。在已公布上半年銷售業(yè)績的開發(fā)商中，萬科、中海、恒大、保利、碧桂園、雅居樂、華潤、金地、保利、恒盛、瑞安等房企上半年銷售金額同比增長均超過50%，明顯高于全國上半年銷售金額22.3%的同比增速，這直接導(dǎo)致大型房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)市場集中度明顯提升。

第六，貨幣政策穩(wěn)步執(zhí)行，開發(fā)商資金鏈趨緊，拿地謹慎。貨幣政策是決定中國經(jīng)濟周期的核心力量，對房地產(chǎn)市場也會造成較大的影響。今年二季度宏觀經(jīng)濟數(shù)據(jù)公布之后，社會各界所擔(dān)心的今年CPI維持高位且GDP明顯回落（即滯脹現(xiàn)象）的疑慮已基本消除。目前政府采取穩(wěn)健的貨幣政策，直接作用是配合行業(yè)政策收緊開發(fā)商資金鏈，迫使其加速出貨，意在促供給。數(shù)據(jù)顯示，今年上半年房地產(chǎn)開發(fā)資金來源分類指數(shù)已經(jīng)連續(xù)4個月低于100，表明開發(fā)商資金鏈不容樂觀。同時，房地產(chǎn)集合資金信托成立規(guī)模（1129億元人民幣）、海外發(fā)債融資（561億元人民幣）均比去年同期翻番，這些都反映出開發(fā)商加速資金儲備以應(yīng)對未來的不確定性。資金趨緊，也直接導(dǎo)致開發(fā)商拿地?zé)崆轶E減，拿地更加謹慎。今年上半年35個大中城市拿地平均溢價率下降至12.7%，流拍率提升至28.9%，已逼近2008年時的水平。

下半年決定房地產(chǎn)市場的核心要素有兩個：一是政策不會放松，“新國五條”已經(jīng)給市場傳遞了強烈的信號。下半年政策的著力點將是加大房價控制目標(biāo)、保障房和部分房價過快城市的限購政策的落實力度，尤其是房價控制目標(biāo)，將成為中央考核地方政府的利器。二是市場供求力量將起主導(dǎo)作用，今年下半年及明年上半年全國范圍內(nèi)潛在供應(yīng)量放大是大概率事件，供大于求或成常態(tài)，未來市場走勢正朝著政府預(yù)想的方向發(fā)展，房地產(chǎn)市場將由政策主導(dǎo)轉(zhuǎn)向市場力量主導(dǎo)的局面。

專業(yè)測評認為內(nèi)地房地產(chǎn)市場并購加劇

由中國房地產(chǎn)研究會、中國房地產(chǎn)協(xié)會與中國房地產(chǎn)測評中心聯(lián)合發(fā)布的《2011中國房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)500強測評研究報告》（下稱《報告》）顯示，在2009年房企IPO融資總額為302億，但進入2010年，這一數(shù)字卻為零，融資緊張程度可見一斑，加之2011年的調(diào)控大環(huán)境，整個房地產(chǎn)行業(yè)的市場集中度會進一步提高，2011年市場優(yōu)勝劣汰的淘汰機制將加速運行。

由于房地產(chǎn)市場整體客戶量減少，《報告》認為2011年將出現(xiàn)全國六萬余家房地產(chǎn)企業(yè)競相追逐有限客戶的局面，這也造成了競爭白熱化，使得部分房企面臨嚴(yán)峻考驗。而“融資能力”將是這一次市場進行的“壓力測試”之關(guān)鍵指標(biāo)。

經(jīng)《報告》統(tǒng)計，2010年百強房企實現(xiàn)股權(quán)融資112億，較2009年的463億大幅縮減，而債券融資額為618億，較2009年的373億明顯增加。2010年信托融資大幅增長，從不到50億增長到194億，其中百強企業(yè)占據(jù)了130億。

之所以出現(xiàn)這種情況，是因為2010年4月下發(fā)的“國十條”明確規(guī)定對存在土地閑置及炒地行為的房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)，商業(yè)銀行不得發(fā)放新開發(fā)項目貸款，證監(jiān)部門暫停批準(zhǔn)其上市、再融資和重大資產(chǎn)重組。

此外，房地產(chǎn)企業(yè)的競爭進入百億級別。前20強房企銷售金額的中位數(shù)為326億元，明顯大于百強中位數(shù)79億元，門檻起點顯著提高，整個行業(yè)的競爭已經(jīng)從數(shù)十億元的競爭態(tài)勢轉(zhuǎn)向百億競爭。

第四篇：資產(chǎn)管理公司處置不良資產(chǎn)案件有關(guān)問題之訴訟主體問題

資產(chǎn)管理公司處置不良資產(chǎn)案件有關(guān)問題之訴訟主體問題 來源：中顧法律網(wǎng) 作者： 時間：2011/11/17

資產(chǎn)管理公司處置不良資產(chǎn)案件有關(guān)問題之訴訟主體問題

1、資產(chǎn)管理公司按照總額轉(zhuǎn)讓形式收購銀行不良資產(chǎn)，能否作為原告起訴債務(wù)人

目前，四家資產(chǎn)管理公司在收購不良資產(chǎn)時所采用的方式主要兩種，即逐筆轉(zhuǎn)讓和總額轉(zhuǎn)讓。前者是按照帳面的借款逐筆與銀行簽訂債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，這種方式資產(chǎn)管理公司也可以逐筆通知債務(wù)人進行確認，而經(jīng)過債務(wù)人確認的轉(zhuǎn)讓，一般不會發(fā)生訴訟主體資格之異議。但資產(chǎn)管理公司接收國有銀行的債權(quán)，涉及的貸款金額有一萬多億，債務(wù)人近一百萬戶，如果要求全部進行逐筆轉(zhuǎn)讓，逐筆確認，事實上是不可能的。因此，特別在農(nóng)業(yè)銀行轉(zhuǎn)讓的債權(quán)中，很大一部分是采用總額轉(zhuǎn)讓的形式，即按照債務(wù)人或者按照借款階段，以帳面?zhèn)鶛?quán)總額不分具體筆數(shù)進行轉(zhuǎn)讓，這樣資產(chǎn)管理公司通知債務(wù)人也不可能逐筆進行確認。于是就出現(xiàn)債務(wù)人對轉(zhuǎn)讓債權(quán)中總額轉(zhuǎn)讓不予確認的情況。此時，資產(chǎn)管理公司就面臨著對沒被確認的債權(quán)是否具有訴權(quán)，是否能基于總額轉(zhuǎn)讓協(xié)議起訴沒有確認的債務(wù)人。對此筆者認為，只要總額轉(zhuǎn)讓協(xié)議成立，應(yīng)當(dāng)承認資產(chǎn)管理公司具有訴訟主體資格，這是因為在當(dāng)前還存在著大量債務(wù)人惡意逃廢債務(wù)的情況下，給予資產(chǎn)管理公司訴權(quán)，可以通過實體審查，以司法手段解決債務(wù)人惡意逃避拖欠國家債務(wù)，有利于國家的正當(dāng)利益和支持資產(chǎn)管理公司正常運行。

2、判決生效進入執(zhí)行階段后，銀行將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給資產(chǎn)管理公司，資產(chǎn)管理公司作為新的債權(quán)人，能否依據(jù)判決提起強制執(zhí)行的申請

在這種情況下，即使債務(wù)人已對銀行與資產(chǎn)管理公司之間的債權(quán)轉(zhuǎn)讓表示確認，但由于資產(chǎn)管理公司不是案件的原告，提出強制執(zhí)行的申請，使一些法院在執(zhí)行程序中難以操作。對此，筆者認為可以在銀行作為強制執(zhí)行申請人向法院遞交執(zhí)行申請的同時，將債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議一并遞交法院，由法院將資產(chǎn)管理公司作為執(zhí)行申請人進行立案。

3、銀行起訴后與資產(chǎn)管理公司簽訂資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議后，資產(chǎn)管理公司是否可替代銀行承受原告的訴訟地位

實踐中對于這種情況，一般的審理思路是法院以銀行已不再是債權(quán)人為由駁回銀行的起訴或由銀行撤訴，再由資產(chǎn)管理公司另行起訴。應(yīng)該認為，這樣的審理思路符合債務(wù)案件的一般審理原則，但在審理資產(chǎn)管理公司處理不良資產(chǎn)這樣的特殊案件中，無疑會帶來許多程序上的麻煩且增加訴訟成本。對此筆者認為，要解決這樣的問題，必須從理論上有所創(chuàng)新，實踐中有所突破。一般認為，訴權(quán)是當(dāng)事人的一種權(quán)利，起訴、撤訴是當(dāng)事人處分權(quán)利的具體表現(xiàn)。當(dāng)事人既然在訴訟中能夠行使撤訴等權(quán)利，那么也能夠在訴訟中因?qū)嶓w權(quán)利轉(zhuǎn)移，將已行使的訴權(quán)一并隨實體權(quán)利的轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)移，從而實現(xiàn)訴訟中的訴權(quán)轉(zhuǎn)移。這是因為訴權(quán)的基礎(chǔ)權(quán)利是實體法上的請求權(quán)，請求權(quán)轉(zhuǎn)移，訴權(quán)應(yīng)當(dāng)也可以一并轉(zhuǎn)移。事實上，訴訟中的訴權(quán)轉(zhuǎn)移在《民訴法》中也有類似規(guī)定，例如原告在訴訟中死亡，繼承人可以承受已死亡人的訴權(quán)成為案件的原告。這其中，繼承人雖不是案件的最初原告，但由于原告死亡事件的發(fā)生，引起了訴訟法律關(guān)系的變化，使繼承人承受為案件原告。當(dāng)然，繼承人承受死亡人訴權(quán)成為案件的原告，法律是有明文規(guī)定的。如果參照這一法律精神，將在訴訟過程中因資產(chǎn)管理公司受讓銀行債權(quán)，從而作為承受方成為本案的原告，也不失為是一種實踐中的嘗試。對此做法，最高法院在2000年全國民事審判工作會議上已有表述(見此次會議中李國光副院長的講話)，因此銀行在訴訟中將債權(quán)轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)管理公司，資產(chǎn)管理公司就可以原告的資格參與訴訟，這樣不僅不損害債務(wù)人的權(quán)利，而且有利于銀行脫離訴訟的纏繞，有利于調(diào)動資產(chǎn)管理公司追討債務(wù)的積極性。當(dāng)然這樣做必須符合二個條件，一是資產(chǎn)管理公司提出申請;二是經(jīng)法院審查許可。具體做法可以是發(fā)生債權(quán)轉(zhuǎn)移后，法院裁定中止訴訟，通知資產(chǎn)管理公司。資產(chǎn)管理公司應(yīng)及時向法院提出申請，并提供債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議證明自己的訴訟權(quán)利，經(jīng)法院批準(zhǔn)后以受讓人身份替代銀行取得原告地位。

4、資產(chǎn)管理公司在各地的辦事處是否具有訴訟主體資格

目前，四大資產(chǎn)管理公司的總部都設(shè)在北京，在全國一些重大城市設(shè)立一些辦事處。因此，對于辦事處能否成為獨立的訴訟主體在審判實踐中也發(fā)生爭議，有人提出辦事處不應(yīng)具備訴訟主體資格，應(yīng)以總公司名義起訴。但按照《民訴法》第49條的規(guī)定和最高院《關(guān)于適用〈民事訴訟法〉若干問題的意見》中的規(guī)定，依法成立具備一定的財產(chǎn)和組織機構(gòu)，能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任的非法人組織機構(gòu)，在其所能承擔(dān)的范圍內(nèi)也可以成為訴訟主體。實踐中，一般只要從工商局領(lǐng)取了營業(yè)執(zhí)照的即可以成為相關(guān)案件的訴訟主體。資產(chǎn)管理公司在各地的辦事處，是根據(jù)國務(wù)院有關(guān)組建資產(chǎn)管理公司的文件規(guī)定，在各地設(shè)立并經(jīng)當(dāng)?shù)毓ど叹值怯?，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，其性質(zhì)屬于“法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機構(gòu)”，顯然具有民事訴訟主體資格。

第五篇：中小微企業(yè)貸款風(fēng)險化解、貸后管理與不良資產(chǎn)處置學(xué)習(xí)心得

中小微企業(yè)貸款風(fēng)險化解、貸后管理與不良

資產(chǎn)處置學(xué)習(xí)心得

一、經(jīng)濟下行期的小微貸款風(fēng)險控制

（一）小微企業(yè)貸款面臨的風(fēng)險

1、自身生存能力差導(dǎo)致抗風(fēng)險能力弱、違約概率加大。一是小微企業(yè)雖有船小好調(diào)頭的優(yōu)勢，但是小微企業(yè)因資本規(guī)模小，信息和戰(zhàn)略管理能力較差，容易受宏觀形勢及行業(yè)形勢變化的沖擊，抗風(fēng)險能力弱。二是小微企業(yè)的經(jīng)營方向存在諸多不確定性因素，小微企業(yè)的經(jīng)營往往跟隨社會經(jīng)營熱點，從而導(dǎo)致經(jīng)營風(fēng)險過高，小微企業(yè)貸款的違約概率相應(yīng)增大。

2、經(jīng)營管理機制不夠規(guī)范。大多小微企業(yè)屬于“家庭式管理”，家長式管理模式占據(jù)主導(dǎo)地位，管理較為粗放，盲目擴張，忽視風(fēng)險控制;企業(yè)經(jīng)營管理的科學(xué)性和約束機制較差，家族式管理特點突出，管理決策隨意性大;業(yè)務(wù)經(jīng)營的穩(wěn)定性較差，經(jīng)營投機性較高，經(jīng)營風(fēng)險隨之增大，從而使銀行的信貸資金面臨較大的風(fēng)險。

3、財務(wù)管理混亂，財務(wù)信息不透明，財務(wù)制度不健全。大多數(shù)小微企業(yè)的財務(wù)制度不夠完善，財務(wù)報表的可信度較低，多數(shù)財務(wù)報表不能準(zhǔn)確地反映其實際經(jīng)營狀況，普遍存在財務(wù)信息不透明的現(xiàn)象，財務(wù)信息受避稅、管理能力等因素影響，人為操控現(xiàn)象嚴(yán)重，經(jīng)營信息嚴(yán)重失真。金融機構(gòu)難以通過財務(wù)報表判斷借款人償債能力，勢必增大銀行貸款的風(fēng)險程度。

（二）、風(fēng)險防范措施

第一，貸前調(diào)查應(yīng)注重小微企業(yè)主的信用狀況和綜合素質(zhì)。小微企業(yè)貸款的風(fēng)險狀況與小微企業(yè)主本人的信用狀況息息相關(guān)，因此，對小微企業(yè)貸款風(fēng)險控制的一個重要手段就是關(guān)注小微企業(yè)主本人的信用狀況。對于小微企業(yè)主本人曾經(jīng)出現(xiàn)過違約或違法記錄的小微企業(yè)貸款必須審慎對待。銀行在審核小微企業(yè)貸款時，要注重調(diào)查了解小微企業(yè)主的教育背景、道德品行、健康狀況、個人從業(yè)經(jīng)歷等，有無不良商業(yè)信譽記錄或銀行信譽記錄;是否有黃、賭、毒等違法或違反社會公德的行為。通過對小微企業(yè)主本人的信用狀況和綜合素質(zhì)的綜合評判篩查排除部分風(fēng)險。

第二，采取多種擔(dān)保方式提升擔(dān)保能力。小微企業(yè)融資普遍存在自身沒有足夠的抵押物以及難以獲得信用擔(dān)保的問題，要解決這一問題商業(yè)銀行可采取其他替代性的擔(dān)保方式，如接受自然人（尤其是企業(yè)法人或主要股東）提供的以其財產(chǎn)或權(quán)利為抵（質(zhì)）押的擔(dān)保等。目前來看，小微企業(yè)缺乏有效抵（質(zhì)）押擔(dān)保財產(chǎn)，而采用企業(yè)主要負責(zé)人個人財產(chǎn)對企業(yè)貸款進行擔(dān)保，將企業(yè)貸款風(fēng)險與個人資產(chǎn)掛鉤，讓業(yè)主或股東承擔(dān)無限責(zé)任，能有效防范道德風(fēng)險。

第三，建立標(biāo)準(zhǔn)化貸后管理機制。在貸后管理過程中，客戶經(jīng)理應(yīng)注重審核客戶資金使用情況，確保資金用于客戶主營業(yè)務(wù)。商業(yè)銀行應(yīng)加強系統(tǒng)建設(shè)和支持，對于出現(xiàn)風(fēng)險和生產(chǎn)經(jīng)營、財務(wù)狀況發(fā)生異常變化的小微企業(yè)，系統(tǒng)自動提示;建立專業(yè)分析團隊，分析客戶的結(jié)算帳戶，了解客戶的經(jīng)營情況，特別是通過對基本戶的分析，了解小微企業(yè)的納稅、工資發(fā)放等情況，全面掌控小微企業(yè)的經(jīng)營發(fā)展和風(fēng)險變化。對于潛在風(fēng)險及時提示有關(guān)信貸人員進行重點調(diào)查跟蹤。

二、IPC模式小微信貸技術(shù)實踐

1、流程介紹

德國IPC技術(shù)的信貸流程包括市場營銷、貸款申請、信貸分析、信貸審批、貸款發(fā)放、貸款回收六個過程，大體上和傳統(tǒng)的信貸沒有什么區(qū)別，這也是該技術(shù)在國內(nèi)廣為接受的重要原因之一。在每個過程的細節(jié)上，充分考慮了小貸的特點，能簡單的盡量簡單。如資產(chǎn)負債表，最簡單的資產(chǎn)負債表只有7-8個項，簡單的要求讓信貸員容易掌握，方便從客戶那里獲取重要信息。

2、人員招聘

德國IPC技術(shù)的特點之一是容易復(fù)制，對專業(yè)方面要求不高，更多的是對人的基本素質(zhì)的要求，考試形式包括筆試、無領(lǐng)導(dǎo)小組討論等，主要考察員工的誠信意識、親和力、積極主動性等素質(zhì)方面的要求，同時后期還有大量的評測來淘汰不合格的員工，淘汰率在20%-50%左右。初入行員工一般會有3個月的培訓(xùn)，培訓(xùn)包括看文檔、觀摩、課堂培訓(xùn)、實際業(yè)務(wù)操作等，實行師傅帶徒弟的方法。

3、組織管理

德國IPC技術(shù)一般要求小貸業(yè)務(wù)以獨立的部門方式運作，總行設(shè)小貸中心，分行設(shè)區(qū)域經(jīng)理，歸小貸中心總經(jīng)理直接領(lǐng)導(dǎo)，區(qū)域經(jīng)理下面即是最小的信貸團隊（一般在支行），該團隊一般10人左右，包括1個主管崗，1個后臺崗和8個信貸員崗，后臺崗在業(yè)務(wù)上和主管崗沒有直接管理關(guān)系，日常工作上后臺崗歸主管崗管理，較好地實現(xiàn)了內(nèi)部交叉審核。

4、交叉驗證

交叉驗證是德國IPC技術(shù)的核心，交叉驗證就是對兩個方面獲取的數(shù)據(jù)進行核對，如果數(shù)據(jù)偏差在一定范圍比如5%以內(nèi)，即認為是合理的，比如毛利率=（銷售收入-銷售成本）/銷售收入，就調(diào)查這三個數(shù)字，經(jīng)過計算，口述毛利率和計算毛利率差距在5%以內(nèi)，即可以認為客戶提供的毛利率數(shù)據(jù)是正確的。交叉驗證一般包括權(quán)益校驗、毛利率校驗、營業(yè)額校驗等。

交叉驗證有兩個作用，一是獲取精確的關(guān)鍵數(shù)據(jù)，二是用于驗證申請人的誠信。

5、重要工具

在德國IPC技術(shù)中，圖表工具特別重要，圖標(biāo)工具由于其可讀性強，容易被非專業(yè)人士迅速掌握關(guān)鍵信息，主要工具包括時間軸工具、上下游分析工具、資產(chǎn)負債表工具、損益表工具、現(xiàn)金流量表工具等。時間軸工具主要描繪企業(yè)或者企業(yè)主的從業(yè)歷程，上下游分析工具用“輸入-本企業(yè)-輸出”的關(guān)系圖，描繪企業(yè)的概要業(yè)務(wù)流程，這兩個方面宏觀上說明企業(yè)是干什么的。資產(chǎn)負債表、損益表和現(xiàn)金流量表則分析企業(yè)是否有足夠的現(xiàn)金流來支付貸款。一般把年收入的70%左右作為貸款還款上限。