第一篇：以物抵債協(xié)議被刑事判決否定后如何救濟(jì)

以物抵債協(xié)議被刑事判決否定后如何救濟(jì)

人民法院報(bào)

2016年9月14日

【案情】

2011年9月10日，盛某向朱某借款400萬(wàn)元，雙方約定月利率2.5%。盛某取得款項(xiàng)后又出借給自己的女婿沈某。2011年11月3日，盛某與朱某簽訂協(xié)議，約定將登記在沈某妻子張某名下的一處房屋出售給朱某用以抵銷盛某的400萬(wàn)元債務(wù)，并于2011年11月4日辦理了房屋產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移登記。

2011年12月5日，因沈某涉嫌非法集資，公安機(jī)關(guān)查封了上述房屋。2014年3月28日，法院作出刑事判決，認(rèn)定盛某在得知沈某資金鏈斷裂后將房屋轉(zhuǎn)讓給朱某，應(yīng)當(dāng)追繳該房屋。2015年11月30日，經(jīng)司法拍賣，法院作出裁定將該房屋過(guò)戶給買(mǎi)受人。

2015年12月25日，朱某向法院提起民事訴訟，要求盛某歸還本金400萬(wàn)元及利息。

【分歧】

案件審理過(guò)程中，對(duì)本案是否應(yīng)當(dāng)受理存在不同意見(jiàn)。

第一種意見(jiàn)認(rèn)為，雖然協(xié)議名為房屋買(mǎi)賣協(xié)議，但實(shí)際為以物抵債協(xié)議，既然刑事判決已經(jīng)否定以物抵債協(xié)議的效力，當(dāng)事人只能通過(guò)審判監(jiān)督程序救濟(jì)。如果朱某不申請(qǐng)法院再審，則只能作為受害人通過(guò)追繳返還的程序予以解決，故本案應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴。

第二種意見(jiàn)認(rèn)為，以物抵債協(xié)議簽訂后，雙方已經(jīng)辦理了房屋產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移登記，因法院作出裁定將涉案房屋過(guò)戶給案外人，朱某應(yīng)當(dāng)提起執(zhí)行異議之訴，故本案應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴。

第三種意見(jiàn)認(rèn)為，以物抵債協(xié)議效力被刑事判決否定，朱某可以依據(jù)原來(lái)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系提起民事訴訟。

【評(píng)析】

筆者贊同第三種意見(jiàn)，具體分析如下：

1.刑事案件所涉物品是否適用善意取得制度

關(guān)于刑事案件中涉案物品是否適用善意取得制度，司法實(shí)踐中爭(zhēng)議較大。1996年《最高人民法院關(guān)于審理詐騙案件具體應(yīng)用法律的若干問(wèn)題的解釋》第十一條規(guī)定，行為人將詐騙財(cái)物已用于歸還個(gè)人欠款、貸款或者其他經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的，如果對(duì)方明知是詐騙財(cái)物而收取，屬于惡意取得，應(yīng)當(dāng)一律予以追繳；如果善意取得，則不再追繳。1998年最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國(guó)家工商總局《關(guān)于依法查處盜竊、搶劫機(jī)動(dòng)車案件的規(guī)定》第十二條、第十八條明確了盜竊、搶劫、侵占、搶奪、詐騙的機(jī)動(dòng)車，對(duì)不明知是贓車的，結(jié)案后予以退還買(mǎi)主。2014年《最高人民法院關(guān)于刑事裁判涉財(cái)產(chǎn)部分執(zhí)行的若干規(guī)定》第十一條第二款規(guī)定，第三人善意取得涉案財(cái)產(chǎn)的不予追繳，作為原所有人的被害人對(duì)該涉案財(cái)物主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)當(dāng)告知其通過(guò)訴訟程序處理。雖然上述規(guī)定適用于刑事案件的執(zhí)行，但刑事判決作為執(zhí)行的依據(jù)，亦應(yīng)參照適用。根據(jù)物權(quán)法第一百零六條的規(guī)定，適用善意取得需要滿足如下條件：一是受讓人受讓該不動(dòng)產(chǎn)或動(dòng)產(chǎn)善意；二是以合理價(jià)格轉(zhuǎn)讓；三是轉(zhuǎn)讓的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付受讓人。

本案中，首先，在沈某被采取強(qiáng)制措施前，盛某即與朱某達(dá)成了以物抵債協(xié)議抵銷債務(wù)，且并無(wú)證據(jù)證明朱某明知該房產(chǎn)系沈某的非法集資款購(gòu)買(mǎi)；其次，雙方約定涉案房屋抵銷400萬(wàn)元的債務(wù)，而當(dāng)時(shí)房屋購(gòu)買(mǎi)價(jià)僅為190萬(wàn)元，遠(yuǎn)低于折抵的債務(wù)，即使是2015年拍賣房屋時(shí)的評(píng)估價(jià)也僅為390萬(wàn)元，且實(shí)際成交價(jià)格僅為185萬(wàn)元；最后，雙方以房屋買(mǎi)賣的形式已經(jīng)辦理了房屋產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移登記。由此，朱某受讓涉案房產(chǎn)符合善意取得的構(gòu)成要件。但實(shí)踐中，由于非法集資類案件涉及人數(shù)眾多，而刑事判決出于社會(huì)穩(wěn)定的考慮往往對(duì)涉案財(cái)物不作區(qū)分，直接作為贓物處置，從而導(dǎo)致出現(xiàn)本案當(dāng)事人所面臨的窘境。

2.以物抵債協(xié)議被刑事判決否定后的救濟(jì)途徑

從三種不同的救濟(jì)途徑看，顯然作為受害人通過(guò)追繳返還程序的救濟(jì)力度最小，而從刑事案件中贓物的處置周期看，時(shí)間也最長(zhǎng)。并且，在刑事判決未將朱某列為受害人的情形下，朱某是否能參與刑事訴訟的追繳返還程序也值得商榷。

因登記在朱某名下的涉案財(cái)產(chǎn)被法院裁定過(guò)戶給案外人，根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，朱某可以提起執(zhí)行異議之訴，但執(zhí)行異議之訴并非提起民事訴訟的前置條件，不能以此為理由裁定駁回朱某的起訴，并且，基于生效裁判的既判力效力，被刑事判決認(rèn)定為贓物的情形下，執(zhí)行異議之訴往往也不會(huì)作出相反的認(rèn)定。因以物抵債協(xié)議被刑事判決所否定，因此原先債權(quán)債務(wù)抵銷的條件已不成就，為保障其自身權(quán)益，朱某有權(quán)提起民事訴訟。

當(dāng)然，本案存在一定特殊性，即存在名義借款人，根據(jù)合同的相對(duì)性，朱某可以向名義上的合同相對(duì)人主張權(quán)利，但如果借款人本身已經(jīng)被生效刑事判決認(rèn)定為有罪，當(dāng)事人能否向借款人提起民事訴訟，則需要根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定》的相關(guān)規(guī)定作出評(píng)判。

（作者單位：浙江省湖州市中級(jí)人民法院）

第二篇：以物抵債協(xié)議

以物抵債協(xié)議

甲方:(債權(quán)人)

乙方:(債務(wù)人)

經(jīng)甲、乙雙方核對(duì)后確認(rèn),截止年月日,乙方共欠甲方工程款人民幣元。為解決甲、乙雙方的債權(quán)債務(wù)問(wèn)題,經(jīng)甲、乙雙方共同協(xié)商,達(dá)成以下協(xié)議。

第一條 乙方將其名下車牌號(hào)為車一輛（行車證號(hào)：）,用于抵償乙方所拖欠甲方工程款290000元，剩余款元，乙方分次，分批償還甲方，每月償還元工程款。

第二條 甲方自本協(xié)議書(shū)生效之日起即取得抵債物的處分權(quán)，乙方應(yīng)在本協(xié)議生效后的個(gè)工作日內(nèi),將本協(xié)議第一條約定的抵債財(cái)產(chǎn)以及相關(guān)的產(chǎn)權(quán)證書(shū)交付甲方,并在月內(nèi)辦妥有關(guān)產(chǎn)權(quán)過(guò)戶手續(xù),逾期未能辦妥,則甲方有權(quán)恢復(fù)追債權(quán)利。

第三條 因抵債物過(guò)戶登記所需交納的各項(xiàng)費(fèi)用由方承擔(dān)。

第四條 乙方對(duì)提供的抵債物必須擁有完全的處分權(quán),并在將抵債物交付甲方之前,向甲方充分說(shuō)明抵債物的質(zhì)量、性能狀況及缺陷,交清有關(guān)技術(shù)手冊(cè)、合格證書(shū)、驗(yàn)收?qǐng)?bào)告等資料。乙方必須保證抵債物來(lái)源合法、手續(xù)齊全,交清相關(guān)規(guī)費(fèi)。如由于乙方隱瞞抵債物情況,致使甲方無(wú)法正常行使權(quán)利或使甲方合法權(quán)益受損的,乙方應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任,賠償甲方因此而蒙受的損失,與此同時(shí)甲方將有權(quán)解除本協(xié)議并立即恢復(fù)原來(lái)債權(quán)狀態(tài)。

第五條 本協(xié)議簽定后,甲方即有權(quán)處置上述抵債物,在上述抵債務(wù)交付之前該抵債物出現(xiàn)產(chǎn)權(quán)糾紛:如被有關(guān)部門(mén)查封、拍賣或受其他不可抗力等因素的影響,導(dǎo)致該抵債資產(chǎn)不能順利過(guò)戶到甲方名下的,甲方有權(quán)單方解除本協(xié)議并立即恢復(fù)原來(lái)債權(quán)狀態(tài)。該抵債物交付之后，所發(fā)生的風(fēng)險(xiǎn)由甲方承擔(dān)。

第六條 本協(xié)議在履行中,如有未盡事由,雙方應(yīng)在本著平等互利的原則進(jìn)行協(xié)商解決,如協(xié)商不成,可向人民法院提起訴訟。

第七條 任何一方違反本協(xié)議的規(guī)定,除賠償對(duì)方相應(yīng)損失外,應(yīng)向?qū)Ψ街Ц睹刻斓謧钋Х种坏倪`約金。

第八條 其他約定:

第九條 本協(xié)議書(shū)經(jīng)雙方/簽名蓋章后生效。

第十條 本協(xié)議書(shū)一式 兩份,簽定各方各執(zhí)一份,具有同等效力。

附抵償物清單。

甲方:乙方:

法定代表人(有權(quán)簽字人)：法定代表人(有權(quán)簽字人):

年月日年月日

第三篇：以物抵債協(xié)議

以物抵債協(xié)議書(shū)

甲方（債權(quán)人）： 乙方（債務(wù)人）： 身份證號(hào)： 身份證號(hào)： 聯(lián)系方式： 聯(lián)系方式：

鑒于：

1、債務(wù)人倪四寶(以下簡(jiǎn)稱“乙方”)于2012年11月23日向債權(quán)人郭江（以下簡(jiǎn)稱“甲方”）借款人民幣350,000.00元，同時(shí)向甲方出具相應(yīng)金額的《欠條》。

2、乙方于 年 月 日向甲方歸還借款人民幣100,000.00元，目前乙方尚欠甲方人民幣250,000.00元。

3、現(xiàn)乙方無(wú)力還款，自愿將其投資設(shè)立的公司（名稱為“”）名下攪拌車（詳見(jiàn)本協(xié)議

3、車輛車架號(hào)：

4、車輛牌照號(hào)：

5、車輛行駛證號(hào)：

6、車輛已使用年限： 剩余使用年限： 陷：外觀、質(zhì)量良好，功能完全，未進(jìn)行過(guò)大修，車內(nèi)配飾齊全。

擔(dān)。有鑒于此，乙方須在本合同簽訂之日起15日內(nèi)，采取清償債務(wù)、另行提供擔(dān)保等形式解除 銀行在抵債財(cái)產(chǎn)上的抵押權(quán)。

3、乙方須在本條 乙方承擔(dān)；甲方墊付的，有權(quán)向乙方追索，或者扣減相當(dāng)于墊付金額的抵債金額。

6、因乙方未說(shuō)明的抵債財(cái)產(chǎn)的缺陷造成甲方損失的，甲方有權(quán)要求乙方進(jìn)行賠償，或者扣減相當(dāng)于損失數(shù)額的抵債金額，并向甲方承擔(dān)相當(dāng)于抵債金額30%的違約金。

7、甲乙雙方違反本協(xié)議項(xiàng)下任何約定、保證或陳述的，除應(yīng)向?qū)Ψ匠袚?dān)由此給對(duì)方造成的一切損失外，還需向守約方支付相當(dāng)于抵債金額30%的違約金。

第四篇：以物抵債協(xié)議

第一條抵債財(cái)產(chǎn)

甲方同意以下列財(cái)產(chǎn)抵償債務(wù)：



（一）＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿；

（二）＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿；



（三）＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿；

…

第二條聲明和保證

甲方聲明和保證如下：



（一）對(duì)于本協(xié)議第一條所列抵債財(cái)產(chǎn)，甲方享有所有權(quán)或

者合法的處分權(quán)；



（二）在本協(xié)議第一條所列抵債財(cái)產(chǎn)上，沒(méi)有設(shè)立任何擔(dān)保物權(quán)（抵押權(quán)、質(zhì)押權(quán)）或者用益物權(quán)等權(quán)利負(fù)擔(dān)；



（三）對(duì)于抵債財(cái)產(chǎn)的上述產(chǎn)權(quán)歸屬和權(quán)利負(fù)擔(dān)問(wèn)題，甲方目前沒(méi)有卷入任何訴訟，也沒(méi)有任何第三人提出異議；



（四）基于抵債財(cái)產(chǎn)發(fā)生的各項(xiàng)稅收和費(fèi)用，甲方已經(jīng)繳納完畢，不存在任何拖欠；



（五）本項(xiàng)以物抵債已征得甲方董事會(huì)同意（按甲方章程無(wú)須征得甲方董事會(huì)同意的，本款可刪除）；



（六）本項(xiàng)以物抵債已由甲方報(bào)請(qǐng)主管部門(mén)和有關(guān)政府機(jī)關(guān)批準(zhǔn)；



（七）抵債財(cái)產(chǎn)的質(zhì)量和性能狀況如下述，此外不存在任何缺陷：＿＿＿＿。

第三條抵債金額

本協(xié)議第一條所列抵債財(cái)產(chǎn)共折價(jià)人民幣＿＿元，扣除其中10的折價(jià)款作為日后變現(xiàn)費(fèi)用后，其余90的折價(jià)款作為抵債金額用于抵償銀行債權(quán)。

本協(xié)議第一條所列抵債財(cái)產(chǎn)折價(jià)用于抵償以下債務(wù)：

1.＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

2.＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

3.＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

4.…

第四條財(cái)產(chǎn)交付

甲方最遲必須在＿＿＿＿年＿＿月＿＿日之前將本協(xié)議第一條約定的抵債財(cái)產(chǎn)以及相關(guān)的產(chǎn)權(quán)證書(shū)交付乙方。

抵債財(cái)產(chǎn)的交付方式為：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿。

第五條登記

在財(cái)產(chǎn)交付后＿＿＿＿日內(nèi)，甲方須應(yīng)乙方要求辦妥必要的登記手續(xù)。

第六條費(fèi)用

因抵債財(cái)產(chǎn)過(guò)戶和登記所需交納的各項(xiàng)費(fèi)用由甲方承擔(dān)，甲方應(yīng)當(dāng)及時(shí)支付。

第七條違約責(zé)任



（一）甲方逾期交付抵債財(cái)產(chǎn)和相關(guān)證書(shū)的，乙方有權(quán)要求甲方按照逾期天數(shù)，每天支付相當(dāng)于逾期交付財(cái)產(chǎn)的抵債金額的萬(wàn)分之四的違約金，或者扣減相當(dāng)于應(yīng)付違約金數(shù)額的抵債金額。



（二）甲方逾期辦理登記手續(xù)的，乙方有權(quán)要求甲方按照逾期天數(shù)，每天支付相當(dāng)于須辦理登記財(cái)產(chǎn)的抵債金額的萬(wàn)分之四的違約金，或者扣減相當(dāng)于應(yīng)付違約金數(shù)額的抵債金額。



（三）抵債財(cái)產(chǎn)被第三人追訴的，乙方因此而支付的費(fèi)用由甲方承擔(dān)；乙方有權(quán)要求甲方支付費(fèi)用，或者扣減相當(dāng)于該費(fèi)用數(shù)額的抵債金額。



（四）甲方欠繳的基于抵債財(cái)產(chǎn)而發(fā)生的各種稅收和費(fèi)用，應(yīng)當(dāng)由甲方承擔(dān)；乙方墊付的，有權(quán)向甲方追索，或者扣減相當(dāng)于墊付金額的抵債金額。



（五）甲方應(yīng)及時(shí)支付因抵債財(cái)產(chǎn)過(guò)戶和登記所需交納的各項(xiàng)費(fèi)用；乙方墊付的，有權(quán)向甲方追索，或者扣減相當(dāng)于墊付金額的抵債金額。



（六）因甲方未說(shuō)明的抵債財(cái)產(chǎn)的缺陷造成乙方損失的，乙方有權(quán)要求甲方賠償，或者扣減相當(dāng)于損失數(shù)額的抵債金額。



（七）出現(xiàn)上述違約事件時(shí)，乙方有權(quán)解除或者部分解除以物抵債協(xié)議。

第八條協(xié)議的生效

［選擇一（適用于須報(bào)上級(jí)行批準(zhǔn)情形）］本協(xié)議由雙方簽字或蓋章并經(jīng)乙方上級(jí)行正式批準(zhǔn)同意后生效。

［選擇二（適用于不需報(bào)上級(jí)行批準(zhǔn)情形）］本協(xié)議自雙方簽字或蓋章之日起生效。

本協(xié)議一式＿＿＿＿＿＿份。甲乙雙方各執(zhí)＿＿＿＿＿＿份。

甲方：乙方：中國(guó)銀行行

法定代表人法定代表人

或有權(quán)簽字人：或有權(quán)簽字人：

時(shí)間：時(shí)間：

地點(diǎn)：地點(diǎn)：

第五篇：以物抵債協(xié)議

以物抵債協(xié)議

（債務(wù)人，以下簡(jiǎn)稱甲方）愿意以其財(cái)產(chǎn)抵償所欠（債權(quán)人，以下簡(jiǎn)稱乙方）債務(wù)，雙方經(jīng)平等協(xié)商，達(dá)成下列條款。

第一條 抵債財(cái)產(chǎn)

甲方同意以下列財(cái)產(chǎn)抵償債務(wù)：

第二條 聲明和保證

甲方聲明和保證如下：

（一）對(duì)于本協(xié)議第一條所列抵債財(cái)產(chǎn)，甲方享有所有權(quán)或者合法的處分權(quán)；

（二）在本協(xié)議第一條所列抵債財(cái)產(chǎn)上，沒(méi)有設(shè)立任何擔(dān)保物權(quán)（抵押權(quán)、質(zhì)押權(quán)）或者用益物權(quán)等權(quán)利負(fù)擔(dān)；

（三）對(duì)于抵債財(cái)產(chǎn)的上述產(chǎn)權(quán)歸屬和權(quán)利負(fù)擔(dān)問(wèn)題，甲方目前沒(méi)有卷入任何訴訟，也沒(méi)有任何第三人提出異議；

（四）基于抵債財(cái)產(chǎn)發(fā)生的各項(xiàng)稅收和費(fèi)用，甲方已經(jīng)繳納完畢，不存在任何拖欠；

（五）本項(xiàng)以物抵債已征得甲方董事會(huì)同意；

（六）本項(xiàng)以物抵債已由甲方報(bào)請(qǐng)主管部門(mén)和有關(guān)政府機(jī)關(guān)批準(zhǔn)；

（七）抵債財(cái)產(chǎn)的質(zhì)量和性能狀況如下述，此外不存在任何缺陷：

/ 3

第三條 抵債金額

本協(xié)議第一條所列抵債財(cái)產(chǎn)共折價(jià)人民幣 元。

本協(xié)議第一條所列抵債財(cái)產(chǎn)折價(jià)用于抵償以下債務(wù)：

1、2、______________________________________________________

3、______________________________________________________

4、…… 第四條 財(cái)產(chǎn)交付

甲方最遲必須在 年 月 日之前將本協(xié)議第一條約定的抵債財(cái)產(chǎn)以及相關(guān)的產(chǎn)權(quán)證書(shū)交付乙方。抵債交付方式為：。

第五條 登記

在財(cái)產(chǎn)交付后________日內(nèi)，甲方須應(yīng)乙方要求辦妥必要的登記手續(xù)。

第六條 費(fèi)用

因抵債財(cái)產(chǎn)過(guò)戶和登記所需交納的各項(xiàng)費(fèi)用由甲方承擔(dān)，甲方應(yīng)當(dāng)及時(shí)支付。

第七條 違約責(zé)任

（一）甲方逾期交付抵債財(cái)產(chǎn)和相關(guān)證書(shū)的，乙方有權(quán)要求甲方按照逾期天數(shù)，每天支付相當(dāng)于逾期交付財(cái)產(chǎn)的抵債金額的萬(wàn)分之 的違約金，或者扣減相當(dāng)于應(yīng)付違約金數(shù)額的抵債金額。

（二）甲方逾期辦理登記手續(xù)的，乙方有權(quán)要求甲方按照逾期天數(shù)，每天支付相當(dāng)于須辦理登記財(cái)產(chǎn)的抵債金額的萬(wàn)分之 的違約金，或

/ 3

者扣減相當(dāng)于應(yīng)付違約金數(shù)額的抵債金額。

（三）抵債財(cái)產(chǎn)被第三人追訴的，乙方因此而支付的費(fèi)用由甲方承擔(dān)；乙方有權(quán)要求甲方支付費(fèi)用，或者扣減相當(dāng)于該費(fèi)用數(shù)額的抵債金額。

（四）甲方欠繳的基于抵債財(cái)產(chǎn)而發(fā)生的各種稅收和費(fèi)用，應(yīng)當(dāng)由甲方承擔(dān)；乙方墊付的，有權(quán)向甲方追索，或者扣減相當(dāng)于墊付金額的抵債金額。

（五）甲方應(yīng)及時(shí)支付因抵債財(cái)產(chǎn)過(guò)戶和登記所需交納的各項(xiàng)費(fèi)用；乙方墊付的，有權(quán)向甲方追索，或者扣減相當(dāng)于墊付金額的抵債金額。

（六）因甲方未說(shuō)明的抵債財(cái)產(chǎn)的缺陷造成乙方損失的，乙方有權(quán)要求甲方賠償，或者扣減相當(dāng)于損失數(shù)額的抵債金額。

（七）出現(xiàn)上述違約事件時(shí)，乙方有權(quán)解除或者部分解除以物抵債協(xié)議。

第八條 協(xié)議的生效

本協(xié)議自雙方簽字或蓋章之日起生效。

本協(xié)議一式____________份。甲乙雙方各執(zhí)____________份。

甲方：_____________________ 乙方：_____________________ 委托代理人：______________ 委托代理人：_______________ 年 月 日 年 月 日

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