第一篇:法庭辯論發(fā)言
法庭辯論發(fā)言
(一)尊敬的審判長、審判員、書記員:
上午好!
原告的辯論發(fā)言意見如下:
一、針對本案的爭議焦點問題:
1、被告早在2009年底以前就知道或應(yīng)當(dāng)知道原《門面租賃合同》中所涉門面已轉(zhuǎn)租給原告。先說知道(1)被告在“答辨書”中稱:“原告從2009年到2011年3月偷用電價值65304元,說明被告知道并承認(rèn)從2009年起是原告在獨立經(jīng)營門面,和原承租人羅榮明并無關(guān)系。(2)原告提供的被告公司書記2011年8月31日上門調(diào)解時錄音證明被告一開始就知道并同意《門面租賃合同》中所涉門面的轉(zhuǎn)租。
(3)原告有到庭證人證言一份,證明被告知道門面的轉(zhuǎn)租。再說被告應(yīng)當(dāng)知道門面已轉(zhuǎn)租:
(1)被告公司所在地與原告經(jīng)營的門面僅一墻之隔(見現(xiàn)場照片證據(jù)),被告公司領(lǐng)導(dǎo)員工經(jīng)常來原告門店用餐、聊天、借東西、收水電費,公司領(lǐng)導(dǎo)、員工每個工作日上下班都從店堂門前經(jīng)過,特別是公司書記家就住在原告經(jīng)營門店左上方上樓的樓房里,每個工作日,最少四次步行經(jīng)過店堂前門。持續(xù)時間近兩年,能不知道店外已換招牌?能不知道店內(nèi)已換營業(yè)執(zhí)照?能不知道門店經(jīng)營者已換主?能不知道門面已轉(zhuǎn)租?
(2)眾所周知的事實。在長沙盤下一個300平方的門面。重新裝修開業(yè),辦理相關(guān)的營業(yè)、環(huán)保、衛(wèi)生、稅務(wù)等手續(xù),少說也是幾十萬,不征得房東同意。只怕萬貫家財?shù)娜艘矝]有那個膽。何況原告夫妻雙方是一個窮得叮當(dāng)響的下崗職工!一個是自主擇業(yè)的軍人!
(3)原告有到庭證人證言一份,證明被告應(yīng)當(dāng)知道門面的轉(zhuǎn)租。
2、原告與被告沒有改簽《門面租賃合同》的責(zé)任不在原告:
《門面租賃合同》第四條約定:“在合同期內(nèi),乙方經(jīng)營不善或遇特殊情況下,乙方在征得甲方同意的情況下可以轉(zhuǎn)讓、轉(zhuǎn)租。但甲方須按現(xiàn)有的合同條款的基礎(chǔ)上,與新承租方簽定合同?!薄凹追巾殹比智宄靼准s定了改簽合同主動責(zé)任,既不在原告,也不在本案第三人(原承租人)。
3、原《門面租賃合同》已充分考慮到了物價和房租上漲因素,《門面租賃合同》第一條就約定房租遞增的年限和遞增率,說明被告在簽訂合同之初已充分考慮物價和房租上漲因素。
《最高人民法院關(guān)于審理城鎮(zhèn)房屋合同糾紛案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第十六第一款規(guī)定:“出租人知道或應(yīng)當(dāng)知道承租人轉(zhuǎn)租的,但在六個月內(nèi)未提出異議,以其承租人未經(jīng)同意為由請求解除合同或者認(rèn)定轉(zhuǎn)租合同無效的,人民法院不予支持?!?/p>
原告2009年10開始從本案第三人處轉(zhuǎn)租被告門面后,已合法經(jīng)營22個月之久,且向法院提供了比較充分的被告知道和應(yīng)當(dāng)知道門面轉(zhuǎn)租證據(jù),被告請求解除合同或者認(rèn)定轉(zhuǎn)租合同無效得不到人民法院的支持。也就是說《門面租賃合同》和原告與本案第三人簽訂的《轉(zhuǎn)租合同》都有效。與合同有關(guān)的權(quán)利義務(wù)雙方均須遵守。現(xiàn)被告惡意違約,就必須按《合同法》及《門面租賃合同》的約定承擔(dān)違約損失。
《門面租賃合同》第五條約定:“租賃期內(nèi),甲方除政府行為等不可抗拒情況下必須拆除外,甲乙雙方不能單方面以任何理由終止合同,否則賠償對方的經(jīng)濟(jì)損失?!?/p>
《合同法》第一百一十三條當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定,給對方造成損失的,損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失,包括合同履行后可以獲得的利益。
原告的訴訟請求主要就是兩部份,因被告惡意違約的損實和合同履行后可以獲得的利益。請求法院支持原告的全部訴訟請求。
以人為本,關(guān)注弱勢群體是當(dāng)中社會的大趨勢。本案原告夫妻一方為下崗職工,一方為自主擇業(yè)的軍人,請求人民法院以社會影響和民生為重?!耙允聦崬橐罁?jù),以法律為準(zhǔn)繩”公證判決本案。
二、關(guān)于被告“答辨(辯)書”中幾個問題
1、原告是本案的適格主體:
《合同法》第八十九:“權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓的。適用本法第八十一至第八十三條,第八十五條至第八十七條的規(guī)定?!薄逗贤ā返诎耸粭l:“債務(wù)人轉(zhuǎn)讓義務(wù)的,新債務(wù)人可以主張原債務(wù)人對債權(quán)人的抗辯。”第八十五:“債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的受讓人取得與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利?!痹媾c羅榮明的《轉(zhuǎn)租合同》生效時始,原告就有把一分公司推上被告席的權(quán)利?,F(xiàn)在被告惡意違約,嚴(yán)重?fù)p害了原告的合法利益,原告是本案的適格主體。
2、關(guān)于《轉(zhuǎn)租合同》的加租:
本案第三人,羅榮明通過繳納租金為對等條件,取得被告門面的占有、使用、收益權(quán)。加收2000元租金只是一種變形的使用、收益,并無不當(dāng),更談不上損害被告的利益。長沙市每天都有成千上百的門面在流轉(zhuǎn),絕大部分的門面轉(zhuǎn)讓費遠(yuǎn)遠(yuǎn)高出原門面的裝修殘值及設(shè)備設(shè)施費的總和,不知被告作何感想?!逗贤ā返诙俣鍡l:規(guī)定“在租賃期間因占有、使用租賃物獲得的收益,歸承租人所有,但當(dāng)事人另有約定的除外?!?/p>
3、關(guān)于門面水電費以“德園”名交納。我們并知道原店門為“德園”,因為轉(zhuǎn)讓時,原門面招牌已完全脫落,我們是通過私人中介找上門的,從一開始我們就打算改變本案第三人羅榮明的經(jīng)營思路和策略,決定不利用他原有的工商、環(huán)保、衛(wèi)生、稅務(wù)等任何手續(xù)。所以我們并沒有把原店名是什么放在心上。
說陳璞以“德園”名義交納房租是不實之詞,原告交納房租,從一接手就是以“南北” 為單位,原告胞兄李農(nóng)歸或李農(nóng)雨為繳款人繳納的,這是被告自認(rèn)為所有銀行繳款回單都已交給他們公司。而電腦又查不出具體的繳款人而瞎說。原告幸好還留有一張銀行回單可以為我們證明。
被告宋姓財務(wù)向原告開出的收據(jù)確實是以“德園”為交款單位,被告宋姓財務(wù)開出第一張收據(jù)時,我們也納悶過,當(dāng)時還想過找他們異議,后來一想,也許“德園”是公司對22號門面的標(biāo)記罷,所以當(dāng)我們被逼交陸萬多元“所謂”補交電費時。雖然做“壞事”的是“南面北粉”的陳璞,認(rèn)罰的仍然是“德園”。我們也不曾異議。(有被告自己提供的證據(jù)為證)
我想公司宋姓財務(wù)也只是一種習(xí)慣成自然吧,反正是一個符號而已,誰都沒有去計較。其實公司另一財務(wù)開出的收據(jù)是“南北”只是我們保管不善,一時無法舉,其實三份“補交電費”收據(jù)中就有一份向“南北”收的。公司宋姓財務(wù)向“南北”收取“德園”的水電費和“補交電費”僅是一種個人行為,并不說明公司不知道“南北”。不承認(rèn)“南北”。
4、被告的該訴訟操作人是一個嚴(yán)重違背公民基本道德準(zhǔn)則的人。他說的話不可信!
第一,不能踐行自己的諾言:原《門面租賃合同》第五條約定:“租賃其內(nèi),甲方除政府行為等不可抗拒情況下必須拆除外,甲乙雙方不能單方面以任何理由終止合同,否則賠償對方的經(jīng)濟(jì)損失。”但是被告實際中做的:房租不能如我的愿就強(qiáng)行收合門面;答辯中以“不知道”為由就“有權(quán)收回門面”。第二、被告自己提供的證據(jù)中。有一份7月28日《通知》。通知中說“但是你未經(jīng)我方同意,擅自將門面轉(zhuǎn)讓”在9月8日“答辨書”中又說:“原告與羅榮明轉(zhuǎn)讓的協(xié)議是在原告起訴后,我公司才知道門面轉(zhuǎn)讓?!本渥与m然不通,意還是表明了:他們是接到原告的起訴狀,才知道門面轉(zhuǎn)讓的。自相矛盾!。第三、被告在“答辨書”中稱欠交水費11857元。,并制了一個表格當(dāng)“證據(jù)”,也是一個常識錯誤上的謊言,一個月一萬三的房租原告一分不少,你不要,還問起你交,一個月少則兩千,多則四千的電費,原告一分也不少。一個月500塊錢的水費。原告就不交了?交不起了?況且被告的費原告根本就欠不起的,就說7月份的電費吧,約定星期一交,被告星期一上午十點不到就關(guān)電閘,原告以為是跳閘,過去看(電閘在公司里,被告動不動就停電要挾,一停電我們就無法營業(yè))。當(dāng)時因為有顧客在就餐。原告請被告先送電,自己就回店里接錢。最多也就兩分鐘,被告硬是不同意。最后還是交錢開據(jù)后,再送電。使原告走了好幾單生意??上攵鏌o論如何都不可能欠得住被告近兩年的水費的!且 7月28日的訴前《通知》中“羅榮明”并不欠水費。第四、“答辨書”稱原告從2009年到2011年3月偷電價值65304元。原告也確實被迫“補交電費” 65304元。但被告提供收據(jù)證據(jù)整整少了九千。那去了?要做訴訟證據(jù)的錢都敢貪的人說的話,你敢信嗎?(“認(rèn)錯書” 是受被告的挾迫,“補交電費”是不得當(dāng)利。原告將另行提起訴訟)。
第五、被告是極不負(fù)責(zé)任的人,被告在“答辨書”中稱:“根據(jù)雙方簽訂的門面租賃合同第四條規(guī)定,我公司可以無條件收回門面”。《門面租賃合同》第四條全文為:“在合同期內(nèi),乙方經(jīng)營不善或遇特殊情況下,乙方在征得甲方同意的情況下可以轉(zhuǎn)讓、轉(zhuǎn)租。但甲方須按現(xiàn)有的合同條款的基礎(chǔ)上,與新承租方簽定合同?!备揪蜎]提門面的收回,更不要說“無條件”,不知道被告知不知道什么叫“無條件”,一個對自己尚且如此不負(fù)責(zé)的人,能指望他對他人、對社會負(fù)責(zé)嗎?
三、關(guān)于本案審理過程中的幾點程序異議
1、法院在審理本案過程中被告在涉案門面上出過一紙惡意的訴后《通知》,既不是向法院提起訴訟要求,也不是向原告發(fā)出“通知”貴院卻以此為由三翻五次要求原告騰空門面,以不“擴(kuò)大損失”,并且在12月24日的筆錄中明確告知原告,如果原告不配合,原告必須從即日起承擔(dān)“損失”。也許貴院是為“構(gòu)建和諧社會”盡量減少被告的損失,卻有違“不訴不理” 的民事訴訟基本原則。
2、貴對原告兩次證據(jù)保全申請不予答復(fù)
自被告惡意違約停電關(guān)門時始。原告店內(nèi)財產(chǎn)的占有、使用、處理已經(jīng)完全置于被告的掌控之中。原告也早在訴訟請求中提供數(shù)據(jù)。在證據(jù)中提供了相應(yīng)的照片或發(fā)票、收據(jù)等。原告的訴訟請求是要求人民法院根據(jù)《合同法》及《門面租賃合同》中的相關(guān)條款,判令被告賠償所有損失。被告的訴后《通知》,僅僅是為了給自已毀滅證據(jù)制造口實。原告當(dāng)即向貴院提出保全證據(jù)的申請,貴院未給任何答復(fù)。只催原告騰空門面,原告再次上書貴院,表述了原告沒有騰空的條件和義務(wù),分析了被告要原告騰空門面的企圖,表明了門面內(nèi)所有財產(chǎn)任由被告處置的態(tài)度,并再次申請證據(jù)保全,貴院仍然不置可否。到12月27日,“財產(chǎn)登記”時果然有許多物證不見,其中最重要的是被告幾把大鎖鎖門的違約證據(jù)不見了。3關(guān)于本案的財產(chǎn)評估
貴院曾多次敦促原告提出財產(chǎn)評估申請。原告難以理解。提起訴訟時原告就提供違約損失數(shù)據(jù)。在證據(jù)中提供了相應(yīng)的照片或發(fā)票、收據(jù)等。難道《合同法》中“因違約所造成的損失” 《門面租賃合同》“對方的經(jīng)濟(jì)損失。”都只能指裝修、設(shè)備設(shè)施的殘值?
原告代理人:李農(nóng)歸
2012年3月5日
第二篇:法庭辯論稿
法庭辯論詞
尊敬的法官及各位審判員:
針對原告的訴求和我方的應(yīng)訴主張,在今天的法庭辯論環(huán)節(jié)我方主要有以下幾個問題需要說明,同時也有以下幾種觀點需要明確:
一、謝潘義夫婦死亡后的遺產(chǎn)繼承和幼女謝潘盼的撫養(yǎng)問題。2000年后季,多病多災(zāi)的謝潘義夫婦先后離世,留下哇哇啼哭不諳人事的5歲孤女謝潘盼,因無任何直系血親撫養(yǎng)而事成難題,為及時有效解決這一問題,當(dāng)時的吳塬村委會會同小灣村長就謝潘義夫婦的遺產(chǎn)繼承和謝潘盼的撫養(yǎng)問題進(jìn)行了研究,他們基于社會管理的職責(zé)和人性關(guān)懷的目的,出于對亡人魂靈的撫慰和對亡人遺親妥善安置的心愿,才以第三方的身份,參與到此事中來的,他們先后找過謝潘義夫婦的幾位旁系血親商量此事,但都沒有結(jié)果,最后才找到鄰村居住的謝潘義妻子潘粉梅的旁系親屬侄子潘治家,經(jīng)過磋商,潘愿意接受謝潘盼的撫養(yǎng)事務(wù),至此謝潘盼的撫養(yǎng)問題總算有了一個明確的結(jié)果。但是基于謝潘盼的撫養(yǎng)而談判的撫養(yǎng)條件卻大大出乎了人們的意外:吳塬村委會、小灣自然村、潘治家、小灣村民慕自強(qiáng)這代表著四方面不同身份不同利益的人通過協(xié)議的方式簡單粗糙處分了謝潘義夫婦生前承包的29.6畝承包地,將這29.6畝承包地由吳塬村委會和小灣自然村長全部轉(zhuǎn)包給了小灣村民慕自強(qiáng),而慕每年只需供給謝潘盼的指定撫養(yǎng)人潘治家600斤小麥用于養(yǎng)活謝潘盼即可,同時慕還承擔(dān)了每年供給小灣自然村100斤小麥,不知何意!協(xié)議當(dāng)時簽訂了10年。這樣一份完全顯失公平且無合法繼承人謝潘盼任何法定監(jiān)護(hù)人參與的所謂“協(xié)議”,幾乎完全剝奪了謝潘盼的所有繼承權(quán)利!所以這是一份無效合同,一是合同處分的財產(chǎn)不屬于參與合同簽訂的吳塬村委會、小灣自然村、潘治家和小灣村民慕自強(qiáng)任何一方,二是合同內(nèi)容顯失公平。這只能算是一起通過行政參與的社會管理行為,而這件事情的處理足以體現(xiàn)出當(dāng)時參與的干部和群眾法律意識的淡薄和處理社會事務(wù)能力的差池!這也就是這起案子多年爭執(zhí)不休的根源所在!今天的辯論我首先請求法庭撤銷當(dāng)年他們簽訂的這一份非法協(xié)議,而這一份協(xié)議更不能適用《合同法》來調(diào)整,因為《合同法》調(diào)整的是當(dāng)事人雙方簽署的有權(quán)處理的自己合法財產(chǎn),同時還必須本著“自愿公平、等價有償”的原則,而這起案子面前擺著這份“協(xié)議”算什么?
二、原告慕自強(qiáng)惡意冒領(lǐng)謝潘義一家的退耕還林款、意圖長期霸占謝潘盼的合法繼承財產(chǎn)問題。
通過2000年吳塬村委會干部和小灣自然村長等的協(xié)調(diào),慕自強(qiáng)轉(zhuǎn)包取得了原謝潘義一家的所有承包地經(jīng)營權(quán),在其有效耕作了僅僅兩年后,2002年國家實行退耕還林,原
謝潘義一家承包地其中26.6畝被國家規(guī)劃到了退耕范圍之內(nèi),慕自強(qiáng)心想:多好的事,真是喜從天降,這26.6畝地不用種地納糧,國家每年每畝還補助160塊錢,將來載的杏樹掛果收益,還歸我慕自強(qiáng)所有,多好啊!于是慕自強(qiáng)“理所當(dāng)然”地從2003年開始便逐年從鄉(xiāng)財政所和林業(yè)站直接領(lǐng)取了謝潘義名下的26.6畝退耕還林款,直至2008年底,共領(lǐng)取現(xiàn)金25536元。2009年,謝潘盼的指定代理人潘治家出面阻止并保留了謝潘盼的“一折統(tǒng)”存折才算真正阻止了慕自強(qiáng)的侵權(quán)行為!而慕自強(qiáng)不但不知錯悔過,還執(zhí)意將謝潘盼告上了法庭,引發(fā)官司!退耕還林是國家基于保護(hù)生態(tài)啟用國債資金實施的一項龐大的惠農(nóng)工程,被規(guī)劃的區(qū)域地塊務(wù)必全部實行退耕,然后8年內(nèi)國家啟用國債資金補助承包農(nóng)戶生活費用,這純粹是一起行政行為,退耕苗木由國家供給,退耕工作由鄉(xiāng)政府及村委會組織當(dāng)?shù)厝罕娨脏l(xiāng)或以村為單位通過義務(wù)工的方式負(fù)責(zé)落實實施,與你慕自強(qiáng)何干?退耕后26.6畝承包地每年領(lǐng)取的補助款就高達(dá)4256元,你只給這26.6畝承包地的合法繼承人600斤糧,也就是600元錢,道理何在?假設(shè)2000年你們簽署的那份協(xié)議合法有效,現(xiàn)在退耕了,協(xié)議的主體內(nèi)容發(fā)生了巨大變化,你也應(yīng)該考慮協(xié)議的變更問題啊,可你卻執(zhí)迷不悟,堂而皇之地連續(xù)冒領(lǐng)了6年謝潘盼的退耕還林款!道理何在?道義何在?所以慕自強(qiáng)的行為是有過錯的!是惡意的!是嚴(yán)重侵權(quán)的!更為可恥的是,慕自強(qiáng)居然在2004年要求再次以協(xié)議的方式將轉(zhuǎn)包行為延伸到50年以后!腦子出毛病了還是發(fā)瘋了,不知道國家的二輪土地承包政策只有30年權(quán)限,到2028年就結(jié)束了?這一行為充分體現(xiàn)出慕自強(qiáng)的貪婪意識和企圖長期霸占孤兒謝潘盼的繼承權(quán)欲望何等強(qiáng)烈!這一切其實都是源于已死亡的謝潘義夫婦的承包地轉(zhuǎn)包行為發(fā)生的,與退耕不退耕沒有必然關(guān)系,不是退耕糾紛,而是承包地糾紛,所以今天的辯論我方認(rèn)為處理這件事情不能適用關(guān)于退耕方面的法律法規(guī),而應(yīng)該適用土地承包、轉(zhuǎn)包以及遺產(chǎn)繼承方面的法律法規(guī)。
三、關(guān)于返還原告訴求中的4230元的問題。因為這是一起典型的“惡人先告狀”,盡管我方身為被告,但我方有足夠的理由和法律依據(jù)用來保證這場官司的最終勝利,所以在此我方明確表態(tài)不返還原告任何財產(chǎn),而且還要向原告聲明,在必要的時候我方將要求原告返還2003年至2008年共冒領(lǐng)的謝潘盼退耕還林款25536元,同時關(guān)于這場官司我方也不承擔(dān)任何訴訟費用。
四、質(zhì)證:原被告雙方2004年古2月20日簽訂的《承包地合同》和2008年12月25日吳塬村委會出具的《關(guān)于慕自強(qiáng)承包謝潘盼土地事宜處理意見》這兩份材料中,潘治家的兩次簽名字跡不同,顯然有一份材料是偽證,法庭應(yīng)不予采信。
五、關(guān)于這起訴訟的重要法律適用。
審理這起民事案件我方認(rèn)為主要應(yīng)該適用以下幾部法律以及其中的部分規(guī)定:
1、《中華人民共和國土地承包法》
其中:第四條 國家依法保護(hù)農(nóng)村土地承包關(guān)系的長期穩(wěn)定。
第九條 國家保護(hù)集體土地所有者的合法權(quán)益,保護(hù)承包方的土地承包經(jīng)營權(quán),任何組織和個人不得侵犯。
第三十一條 承包人應(yīng)得的承包收益,依照繼承法的規(guī)定繼承。第十六條 承包方享有下列權(quán)利:
(一)依法享有承包地使用、收益和土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的權(quán)利,有權(quán)自主組織生產(chǎn)經(jīng)營和處置產(chǎn)品;
(二)承包地被依法征用、占用的,有權(quán)依法獲得相應(yīng)的補償;
(三)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他權(quán)利。第十九條 土地承包應(yīng)當(dāng)按照以下程序進(jìn)行:
(一)本集體經(jīng)濟(jì)組織成員的村民會議選舉產(chǎn)生承包工作小組;
(二)承包工作小組依照法律、法規(guī)的規(guī)定擬訂并公布承包方案;
(三)依法召開本集體經(jīng)濟(jì)組織成員的村民會議,討論通過承包方案;
(四)公開組織實施承包方案;
(五)簽訂承包合同。
第二十條 耕地的承包期為三十年。草地的承包期為三十年至五十年。林地的承包期為三十年至七十年;特殊林木的林地承包期,經(jīng)國務(wù)院林業(yè)行政主管部門批準(zhǔn)可以延長。
第二十四條 承包合同生效后,發(fā)包方不得因承辦人或者負(fù)責(zé)人的變動而變更或者解除,也不得因集體經(jīng)濟(jì)組織的分立或者合并而變更或者解除。
第二十五條 國家機(jī)關(guān)及其工作人員不得利用職權(quán)干涉農(nóng)村土地承包或者變更、解除承包合同。
第二十七條 承包期內(nèi),發(fā)包方不得調(diào)整承包地。第三十三條 土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)應(yīng)當(dāng)遵循以下原則:
(一)平等協(xié)商、自愿、有償,任何組織和個人不得強(qiáng)迫或者阻礙承包方進(jìn)行土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn);
(三)流轉(zhuǎn)的期限不得超過承包期的剩余期限;
第三十六條 土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的轉(zhuǎn)包費、租金、轉(zhuǎn)讓費等,應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人雙方協(xié)商確定。流轉(zhuǎn)的收益歸承包方所有,任何組織和個人不得擅自截留、扣繳。
第三十九條 承包方可以在一定期限內(nèi)將部分或者全部土地承包經(jīng)營權(quán)轉(zhuǎn)包或者出租給第三方,承包方與發(fā)包方的承包關(guān)系不變。
第五十三條 任何組織和個人侵害承包方的土地承包經(jīng)營權(quán)的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。
2、《農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)管理辦法》
其中:第七條 農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)收益歸承包方所有,任何組織和個人不得侵占、截留、扣繳。
第十六條 承包方依法采取轉(zhuǎn)包、出租、入股方式將農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)部分或全部流轉(zhuǎn)的,承包方與發(fā)包方的承包關(guān)系不變,雙方享有的權(quán)利承擔(dān)的義務(wù)不變。
第二十一條 承包方將土地交由他人代耕不超過一年的,可以不簽訂書面協(xié)議。第二十二條 承包方委托發(fā)包方或者中介組織流轉(zhuǎn)其承包土地的,流轉(zhuǎn)合同應(yīng)當(dāng)由承包方或者書面委托的代理人簽訂。
第三十五條 轉(zhuǎn)包是指承包方將部分或者全部土地承包經(jīng)營權(quán)以一定期限轉(zhuǎn)給同一集體經(jīng)濟(jì)組織的其他農(nóng)戶從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營。轉(zhuǎn)包后原土地承包關(guān)系不變,原承包方繼續(xù)履行原土地承包合同規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)。接包方按轉(zhuǎn)包時約定的條件對轉(zhuǎn)包方負(fù)責(zé)。承包方將土地交他人代耕不足一年的除外。
3、《中華人民共和國繼承法》
其中:第二條 繼承從被繼承人死亡時開始。
第四條 個人承包應(yīng)得的個人收益,依照本法規(guī)定繼承。個人承包,依照法律允許由繼承人繼續(xù)承包的,按照承包合同辦理。
第六條 無行為能力人的繼承權(quán)、受遺贈權(quán),由他的法定代理人代為行使。
限制行為能力人的繼承權(quán)、受遺贈權(quán),由他的法定代理人代為行使,或者征得法定代理人同意后行使。
第十條 遺產(chǎn)按照下列順序繼承: 第一順序:配偶、子女、父母。
第二順序:兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。
繼承開始后,由第一順序繼承人繼承,第二順序繼承人不繼承。沒有第一順序繼承人繼承的,由第二順序繼承人繼承。
本法所說的子女,包括婚生子女、非婚生子女、養(yǎng)子女和有扶養(yǎng)關(guān)系的繼子女。
本法所說的父母,包括生父母、養(yǎng)父母和有扶養(yǎng)關(guān)系的繼父母。
本法所說的兄弟姐妹,包括同父母的兄弟姐妹、同父異母或者同母異父的兄弟姐妹、養(yǎng)兄弟姐妹、有扶養(yǎng)關(guān)系的繼兄弟姐妹
第三篇:法庭辯論技巧(本站推薦)
法辯技巧、法庭辯論技巧系指各方當(dāng)事人及其代理人(或被告人的辯護(hù)人、公訴人)在庭審訴訟活動中,為保自方合法權(quán)益,達(dá)到預(yù)期目的或效果,在依據(jù)事實和法律的基礎(chǔ)上,就自己的訴訟主張所作出的全盤計劃和實施的方式、方法及謀略。對律師業(yè)來講,亦稱“庭辯藝術(shù)”。
在律師工作中,法庭辯論的范圍非常廣泛,既有罪與非罪的分歧,也有此罪與彼罪的爭議;既有證據(jù)效力上的分歧,亦有適用法律上的爭議;既有實體法上的分歧,也有程序上的爭議??常言道:“事實勝于雄辯”,但事實得益于雄辯。司法實踐中,即便有了事實和法律,也并非都能使律師辯論獲得成功,這就要求律師充分施展自己的辯才和謀略。當(dāng)法庭進(jìn)入辯論階段,各方之間或針鋒相對,或避實就虛,或出其不意,或攻其不備,或迂回包抄,以退為進(jìn)。此時,一方律師如不講究“戰(zhàn)術(shù)”,不懂得辯論技巧,就難以沉著地依據(jù)事實和法律發(fā)表辯論言辭,更無法巧妙地應(yīng)付辯論中出現(xiàn)的新情況,以實現(xiàn)運籌方略的要求。事實上,雖有好的辯論方案,但臨庭辯論時,因不能把握時機(jī),不善于采取相應(yīng)的對策,使本已掌握的“鐵證如山”的事實因沒能發(fā)揮作用而 導(dǎo)致辯論失利的現(xiàn)象是不乏其例的。
由此可見,論辯藝術(shù)在律師業(yè)務(wù)活動中占有的地位是十分重要的,它既是律師業(yè)務(wù)才能和智慧的集中體現(xiàn),又是品評律師辦案質(zhì)量及其稱職與否的標(biāo)準(zhǔn)尺度。因此,有必要對律師在庭審辯論中的有關(guān)技巧問題加以研究和探討,以適應(yīng)庭審方式改革的需要,充分發(fā)揮律師在庭審辯論中的重要作用。
一、基本功與操作技巧
人的思維只有通過表達(dá),才能達(dá)到影響他人的作用。表達(dá)得好壞取決于表達(dá)的內(nèi)容,但表達(dá)技巧也是關(guān)系到表達(dá)成功與否的關(guān)鍵所在。一個稱職的律師,不僅要有好的文字組織能力,還應(yīng)具有準(zhǔn)確、簡潔、清楚、生動的語言表達(dá)能力。
(一)文字表達(dá)技巧
綜合案情,理順辯論思路,寫好代理詞、辯護(hù)詞,是每一位律師在庭前必做的一項基礎(chǔ)工作。材料的組織必須做到:1.字斟句酌,用詞準(zhǔn)確;2.調(diào)配語句,合理布局;3,篇章銜接,環(huán)環(huán)相扣;4.結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn),條理清楚;重點突出,詳略恰當(dāng)。
(二)語言表達(dá)技巧
縱觀每位成功律師,在出庭辯論、代理時,都具有駕馭、支配辯論形勢的能力。庭審制度改革為每個律師在這方面能力的發(fā)揮提供了廣闊的空間。在庭審辯論中,律師應(yīng)當(dāng)做到:1.脫稿,并善于把前言說好。在設(shè)計這方面的語氣和選擇言詞時必須達(dá)到的效果是:①立即抓住整個法庭的注意力;②傳達(dá)案件的嚴(yán)重性或表現(xiàn)出對本案的真誠;③表明對本案的信心。2.控制語速,并吐字清晰。有了好的辯論內(nèi)容,還需有好的表達(dá)方式。律師在庭審辯論時,應(yīng)做到口齒清楚,發(fā)音準(zhǔn)確,音調(diào)和諧,快慢適度。力爭達(dá)到聲調(diào)上的抑揚頓挫,以提高論辯感染效果。3.善于入情入理。語言可以傷人,也可以感人。用辯論語言傷人,對于律師職責(zé)來說則是不道德的。但律師的辯論語言以情感人,則是可取的。使用這一語言情感時,必須注意以下幾個問題:①具體案件的辯論語言感情色彩,要有與案情相適應(yīng)的基調(diào)。②絕不能帶有當(dāng)事人的感情色彩。律師操作的情感就是經(jīng)過理智語言處理過的辯論情感、法律語言情感。③情感措辭應(yīng)是發(fā)而不露、放而不縱、委婉、曲折、含蓄的中性語言。
(三)形象技巧
除了文字表達(dá)、語言表達(dá)技巧外,律師還應(yīng)具有良好的體態(tài)語言表達(dá)技巧。有聲與無聲、語言與體態(tài)的融合統(tǒng)一,才能體現(xiàn)律師精湛的表達(dá)能力。
1.柔中有剛,舉止大方。律師在庭審辯論中要有風(fēng)度,有氣魄,不卑不亢,不趾高氣揚。在辯論得勢時,不忘乎所以,輕視對方;在失利時,不驚慌失措,手忙腳亂。發(fā)言必須權(quán)衡,切不可輕率發(fā)表無準(zhǔn)備、無水平的言辭。在任何情形下,都應(yīng)舉止大方,沉穩(wěn)有序,言而有據(jù)。律師應(yīng)具有這種剛?cè)岵?jì)、以靜制動、以穩(wěn)求成的形象。
2.善于控制情緒。古語說:“兵無常勢,水無常形”。法庭辯論情況也常常如此。律師在庭審中可能遇到事先沒有預(yù)料到或已預(yù)料到的非正常的阻礙、干擾、發(fā)難等情況。這就要求律師控制自己的情緒,怒而不暴跳如雷,驚卻能聲色不露,即席采取有效措施,平息、安定、排除意外,做到應(yīng)變自如,穩(wěn)中求勝。
二、謀略及具體運用
(一)先聲奪勢法
此法系法庭辯論一方對另一方可能提出的問題避而不談,而對己方極有利的問題,先在論辯發(fā)言中全面論證,以達(dá)到先入為主,爭取主動的庭辯戰(zhàn)術(shù)。實踐中,應(yīng)用此法須在庭審前做好充分準(zhǔn)備,且在庭審調(diào)查階段對己方有利的事實、證據(jù)逐一認(rèn)定。然后根據(jù)事實和證據(jù),針對對方不正確的觀點主動出擊進(jìn)行反駁,以期掌握辯論主動權(quán),奇取制高點,促使對方陷入被動。
(二)避實就虛法
庭審辯論中,對方的弱點往往是對方力求回避的地方,甚至對方會采用偷換論題、偷換概念、答非所問的方式,企圖達(dá)到轉(zhuǎn)移己方視線,擾亂視聽的目的。因此,運用此法首先應(yīng)善于抓住對方之“虛”,選擇其薄弱環(huán)節(jié)連連進(jìn)攻,一攻到底,直到把問題辯論清楚為止。
(三)設(shè)問否定法
又稱舌戰(zhàn)偷渡法,使用該法,關(guān)鍵是律師在設(shè)問時要把辯論的目的深藏不露,絕不能讓對方察覺設(shè)問的真正意圖。尤其是第一問,一定要讓對方在尚未了解發(fā)問意圖的情況下予以回答,只要回答了第一個問題,下個問題就由不得他不回答了。等到對方自覺難以自圓其說時,后悔也來不及了。這種使對方處處被動、自打嘴巴的戰(zhàn)術(shù),不失為一種極有效的辯論手段。其結(jié)果只能是讓對方在不自覺中接受律師(或設(shè)問方)的觀點,出其不意而辯勝。
四)間接否定法
是指在辯論中不直接把矛頭指向?qū)Ψ?,而是若無其事地將辯論對手的錯誤觀點擱在一旁“置之不理”,鄭重地從正面提出自己的獨特見解,并充分論證。運用此法應(yīng)注意兩點:1.自方所持觀點應(yīng)與對方所持觀點勢不兩立。2.自方觀點應(yīng)有理有據(jù),絕不能牽強(qiáng)附會,嘩眾取寵。
(五)示假隱真法
此法系指先舉與本案無關(guān)的事實證據(jù),運用掩蓋真相或本意的語言技巧,形成對方的錯覺,然后出其不意,突然出擊,拿出自方真實有利的證據(jù)或觀點,致對方于被動、措手不及的庭審辯術(shù)?,F(xiàn)今“當(dāng)庭舉證,當(dāng)庭質(zhì)證”的庭審方式,無疑為這一辯術(shù)提供了廣為運用的空間。
(六)以退為進(jìn)法
它是形式邏輯的歸謬法在法庭辯論中的使用。自方先將對方提出的論題(或觀點)假設(shè)為真,然后從這個假設(shè)為真的命題推導(dǎo)出一個或一系列荒謬的結(jié)論,從而得出原論題為假的辯論方法。此法是一種辯論性、反駁性很強(qiáng)的法庭辯論方法,因而推導(dǎo)得出的必然性結(jié)論,容易被接受,從而獲得較好的辯論效果。
(七)后發(fā)制人法
兵戰(zhàn)與舌戰(zhàn)之間有許多共同的規(guī)律。兵戰(zhàn)中的戰(zhàn)略戰(zhàn)術(shù),也可以用作辯論的對策。先發(fā)制人可以產(chǎn)生優(yōu)勢;后發(fā)制人則可以變被動為主動。由于后發(fā),自方可以知道對方的基本觀點,發(fā)現(xiàn)矛盾和弱點,然后以自己掌握的材料有針對性地集中進(jìn)行反駁,有時可以導(dǎo)致對方措手不及而險象叢生。運用時應(yīng)掌握:1.暫避銳氣,不倉促應(yīng)戰(zhàn)。2.精聽細(xì)解,等待時機(jī)。3.抓住破綻,全力反攻。
三、最大限度地利用終局辯論
庭審辯論時間是十分寶貴的。當(dāng)相互辯論接近尾聲時,律師作為辯論一方必須具有控制收場的能力。通常做法是:
1.提出要求。當(dāng)對方在整個辯論中已受到了辯論的影響,此時提出合理的要求,對方容易接受,也易為法庭認(rèn)可,以促成雙方和解結(jié)案。
2.提出問題。以提出問題為結(jié)尾,進(jìn)一步深化自己的辯論主題,讓審判人員去甄別和思考。
3.概括主題。用簡潔明了的語氣將自己辯論的全部內(nèi)容概括成幾句話,易加深審判人員對自方辯論觀點的印象。
當(dāng)然,在法庭辯論最后階段,如發(fā)現(xiàn)對方糾纏不休、死不認(rèn)賬等情況,律師作為一方辯者還應(yīng)掌握善于拒絕無味辯論的技巧。所謂拒絕無味的辯論,一是不重復(fù)說;二是當(dāng)對方抓住一些無礙案件處理的枝節(jié)問題不放時,則應(yīng)采取“對這個問題不予辯論”或“發(fā)言到此結(jié)束”的辦法。這種近似于沉默不辯,不僅在一定時機(jī)和法庭上有著巨大的震動力,而且在辯論技巧上嘎然而止,干脆有力,聽上去似乎退了一步,實質(zhì)上卻是進(jìn)了兩步。
庭審辯論技巧,不僅是一門口才辯論藝術(shù),更是律師參與訴訟活動的基本技能之一。人們在訴訟活動中期望能請到一位高明的律師作為自己的代理人,律師的辯論技巧應(yīng)成為其高明之處的一個重要表現(xiàn)。
第四篇:公訴人法庭辯論技法淺析
公訴人法庭辯論技法淺析
新刑事訴訟法施行以后,最顯著的變化是庭審方式的改革,新的庭審方式使控、審分離,它將法院庭前實質(zhì)性審查改為程序性審查,增強(qiáng)了控、辯雙方的辯論力度和對抗性。庭審中控、辯雙方的對壘,集中體現(xiàn)在法庭辯論上,誰能更有力、有效的運用證據(jù),證實自己的訴訟主張并被法庭采納,誰就能掌握庭審中的主動權(quán),最大限度的實現(xiàn)自己的訴訟目的。公訴人代表國家履行控訴職能,是通過出庭公訴的方式來實現(xiàn)的。在出庭公訴中,如果僅僅是事實清楚、證據(jù)確實充分,適用法律正確,那么只能達(dá)到指控被告人犯罪事實成立,應(yīng)當(dāng)受到刑罰處罰的目的,但是要想達(dá)到好的公訴效果,還需要公訴人施展自己的辯才和智慧,公訴人在法庭辯論中的表現(xiàn),直接決定著控訴效果。因此公訴人在法庭辯論中靈活運用適當(dāng)?shù)霓q論技法,對圓滿完成公訴任務(wù)顯得尤為重要。
所謂法庭辯論技法,是指公訴人在法庭辯論中所運用的技巧和方法,也稱為法庭辯論藝術(shù)。出庭公訴必須堅持“以事實為根據(jù),以法律為準(zhǔn)繩”的原則。法庭辯論的范圍非常廣泛,既有程序法上的爭議,也有實體法上的分歧。法庭辯論階段,控辯雙方進(jìn)入“短兵相接”、“唇槍舌戰(zhàn)”的時刻,雙方之詞“或針鋒相對,或避實就虛,或出其不意、攻其不備、或迂回包抄、以退為進(jìn)。”公訴人能否沉著地前后呼應(yīng)地發(fā)表自己的控訴言詞,巧妙地應(yīng)付辯論中出現(xiàn)的新情況,駁斥對方的辯護(hù)觀點,實現(xiàn)公訴要求,其辯論技法的運用在此關(guān)鍵時刻,有著不容忽視的重要性。公訴人不講究辯論戰(zhàn)術(shù),不能靈活運用辯論技法,就不是一個優(yōu)秀的公訴人,無法圓滿實現(xiàn)控訴目的,取得好的公訴效果。
在出庭公訴中,法庭辯論可分為集中辯論和分散辯論兩個部分,這兩個部分不是各自分離,獨立存在的,它完整的存在于整個出庭公訴之中,但各部分都有自身的特點和技法,必須將兩部分有機(jī)的結(jié)合起來,支持公訴。
一、集中辯論的特點和技法。
集中辯論是指法庭辯論階段的辯論,是辯論中的整體,是辯論觀點全面的體現(xiàn),主要是指公訴意見,也即是總結(jié)性陳詞。它是庭審中的一個獨立階段,是依據(jù)法庭調(diào)查階段已查明的事實,就被告人的行為是否構(gòu)成犯罪,犯什么罪,其情節(jié)輕重以及如何處罰而進(jìn)行的首席辯論。在這個過程中,通??梢赃\用如下幾種辯論技法:
1、直接論證法。
控辯雙方首先要直接提出關(guān)于被告人罪與非罪、此罪與彼罪、重罪與輕罪、從輕與從重、減輕與免除處罰等一系列關(guān)系著被告人權(quán)益的觀點。控辯雙方都要圍繞著自己提出的觀點,通過集中辯論得到直接的證明,反駁對方提出的己方又不能接受的論題和論點。有證明就有反駁,有反駁就必須證明。所謂名正則言順,反之名不正則言順,言不順則事不成。集中辯論中的證明,是必須使用通過法庭調(diào)查并已經(jīng)證實案件客觀事實的真實性的證據(jù)來判斷公訴人所控訴的論題和論點的真實性和可信性。而集中辯論中的駁斥,是需要經(jīng)過法庭調(diào)查并已經(jīng)證實案件客觀事實的真實性的證據(jù)來說明辯護(hù)方辯護(hù)觀點的不能成立性和虛假性。因此直接論證法又稱正名駁斥法,它是從辯方辯護(hù)所使用的觀點入手,運用證實案件客觀真實性的證據(jù),從觀點的外延和內(nèi)涵以及其觀點的前后邏輯關(guān)系,來論證公訴人控訴論點、論題的真實性,揭示辯護(hù)論點、論題的虛假性,從而駁倒辯護(hù)觀點的一種法庭辯論技法,常用于對無罪辯護(hù)和對罪名爭議的辯護(hù)。
2、先發(fā)制人法。
先發(fā)制人是指公訴人將辯護(hù)方的可能提出的和避而不談的問題,在發(fā)表公訴意見的時候進(jìn)行全面論證,從而產(chǎn)生爭取主動的先入為主的效果。運用此技法,則要求公訴人在法庭辯論之前通過分析證據(jù)材料,找出指控犯罪事實的證據(jù)之間的細(xì)微矛盾并予以解決,通過法庭調(diào)查等環(huán)節(jié),預(yù)測辯護(hù)方可能就案件事實的認(rèn)定、證據(jù)的運用、案件性質(zhì)、適用法律以及量刑情節(jié)等主要方面的辯護(hù)觀點。例如:某被告人故意殺人一案,案件事實清楚,證據(jù)確實充分,但被告人一直辯稱自己只是想把被害人殺傷,沒有要把被害人殺死的想法。庭審中,辯護(hù)人也想借此機(jī)會提出被告人無主觀殺害被害人的故意,而將被告人的行為認(rèn)定為故意傷害致人死亡的辯護(hù)觀點。為此公訴人在發(fā)表公訴意見中首先發(fā)表如下意見:
1、被告人使用的兇器是帶倒鉤的長約17厘米的鋒利的雙刃匕首,對人的生命構(gòu)成極大的威脅;
2、任何人都知道心臟是人體最為重要的致命的器官,但是被害人全身有三處受傷,第一、第二處傷均在胸部,第三處傷在右腹部;
3、在案發(fā)之前,被告人和被害人有較深的矛盾,被告人曾對證人說過:“總有一天,我要殺死他(指被害人)”,其殺害被害人的主觀故意是很明顯的;
4、前兩處傷均直接深致心臟動脈和心臟瓣膜,第三處傷深及肝臟,致肝破裂,三處傷均是致命傷,因而,被告人辯稱只是想傷害被害人的理由與事實和證據(jù)不符。在此案中,雖然辯護(hù)人對被告人的行為做了殺人的主觀故意不存在,其行為是故意傷害致人死亡的辯護(hù),但因公訴人對此辯護(hù)觀點在其發(fā)表辯護(hù)意見以前已做了客觀全面的分析和論證,顯然辯護(hù)方的辯護(hù)觀點不能得到認(rèn)可,故公訴人的公訴意見起到了“先發(fā)制人”的作用,合議庭最終確認(rèn)公訴機(jī)關(guān)指控的罪名成立,認(rèn)定被告人的行為構(gòu)成故意殺人罪。
3、以退為進(jìn)法。
以退為進(jìn)法是形式邏輯的歸謬法在法庭辯論中的運用,公訴人先將辯護(hù)方的辯護(hù)觀點假設(shè)為真,然后從這個假設(shè)為真的觀點推導(dǎo)出一個或一系列荒謬的結(jié)論,從而得出辯護(hù)方的辯護(hù)觀點為假的辯論方法。假定辯護(hù)觀點為真,這是退,也是進(jìn)的前提;從辯護(hù)觀點引出荒謬的結(jié)論,則是進(jìn),是退的繼續(xù),是退所要達(dá)到的目的。此技法是一種辯論性、反駁性很強(qiáng)的法庭辯論方法,因而推導(dǎo)得出的必然性結(jié)論,容易被接受,從而獲得較好的辯論效果采用此技法,可以使辯護(hù)方陷入困境,無路可退,難以招架。常用于對無罪、情節(jié)輕微、罪名爭議和情節(jié)顯著輕微等辯護(hù)。
4、以子之矛攻子之盾法。
將“以子之矛攻子之盾”的方法運用于法庭辯論,是指公訴人借用支持辯護(hù)意見的依據(jù),來證明自己公訴觀點是正確的方法,也就是運用辯方所使用的依據(jù),所說明的道理,使其不能自圓其說。采用此技法的前提是辯護(hù)方在其辯護(hù)觀點或辯論發(fā)言中出現(xiàn)自相矛盾的地方,且對于辯方自相矛盾之處的斷定,要十分準(zhǔn)確,不能把是似而非的論題認(rèn)定為是自相矛盾。在準(zhǔn)確斷定的基礎(chǔ)上,揭露其自相矛盾要果斷、明確。當(dāng)然,如果公訴人的起訴書中或公訴意見、辯論發(fā)言中有自相矛盾之處,辯護(hù)方也可使用該方法,而使自己處于被動狀態(tài),影響公訴效果。所以在法庭辯論中,公訴人使用該辯論技法,一定要有準(zhǔn)確的斷定和靈活的運用。
二、分散辯論特點和技法。
《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百六十條規(guī)定:“經(jīng)審判長許可,公訴人、當(dāng)事人和辯護(hù)人、訴訟代理人,可以對證據(jù)和案件情況發(fā)表意見,并且可以相互辯論?!边@就是庭審中的分散辯論,它是一種特殊的辯論形式,存在于法庭調(diào)查之中,特別是在舉證、質(zhì)證過程中。公訴人舉證以后,辯護(hù)人往往對公訴人的舉證提出異議,此時,公訴人不應(yīng)將法庭調(diào)查和法庭辯論兩個階段截然分開,而應(yīng)及時將舉證與辯論相結(jié)合,將被告人供述和證人證言、書證、物證等證據(jù)相結(jié)合,有理、有據(jù)、有節(jié)的闡述公訴方證據(jù)的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性。在強(qiáng)調(diào)公訴方證據(jù)具有可采信性的同時,還可以主動要求辯護(hù)人就其觀點向法庭出示證據(jù),不能出示證據(jù)證明其觀點的,法庭則不應(yīng)予以采信。公訴人在法庭調(diào)查過程中,不能僅僅處于被動防守狀態(tài),要靈活的將舉證和辯論結(jié)合起來,以守為攻,爭取并占據(jù)庭審中的主動權(quán)。
分散辯論時要注意兩點:第一、分散辯論不屬于庭審的一個獨立階段,仍然原于法庭調(diào)查階段。它所要解決的是某一個或某一系列證據(jù)的真實性和證明力問題,即通常所說的法庭質(zhì)證階段。刑事訴訟法規(guī)定,所有證據(jù)必須經(jīng)過查證屬實,才能作為定案的根據(jù),在法庭調(diào)查階段對證據(jù)進(jìn)行質(zhì)證和辯論,是法律規(guī)定的。所以分散辯論往往只針對對方證據(jù)不被己方接受而提出異議或者在提出新的證據(jù)的情況下進(jìn)行,主要運用說明和駁斥兩種方法,且只針對某一具體問題進(jìn)行,而不是全面展開。如果說集中辯論是面,那么分散辯論則是對每一個點的辯論的體現(xiàn)。第二、公訴人代表國家指控犯罪,首先對自己當(dāng)庭出示的證據(jù)做到胸中有數(shù),確保其真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性。如果辯護(hù)人對證據(jù)提出合理的異議,或提供了新的證據(jù),公訴人應(yīng)當(dāng)做到實事求是、冷靜對待。根據(jù)庭審的實際情況,公訴可以根據(jù)刑事訴訟法第一百六十五條的規(guī)定,建議法庭延期審理。以體現(xiàn)公訴人公正無私,忠實于事實真相,忠實于法律的良好工作作風(fēng),切戒強(qiáng)詞奪理,失去理智而違背事實和法律的公訴。
第五篇:辯論 模擬法庭稿子
近年來我國青少年犯罪呈現(xiàn)出上升的趨勢,說明我國的青少年犯罪問題已經(jīng)到了必須引起我們高度重視的地步了。少年朋友們他們往往相信“一人膽小、兩人膽大、三人什么都不怕”的信條,重“感情”、講“義氣”,崇尚“為哥們兒兩肋插刀”,容易受外界環(huán)境的影響與誘惑,遇事不能冷靜思考,行動不計后果,膽大妄為,往往犯罪時,先“動手”后“動腦”,自我控制能力差。只要一人提議,不分善惡,共同響應(yīng)。到頭來不光害了自己還害了他人,害了整個家庭。下面請看一則事例:
1、事件回放及旁白:(學(xué)生表演事件經(jīng)過)前旁白:2004年9月11日晚9時許,被告人王春良回家途中??王春良在對陳中拳打腳踢中,使陳中右手小指骨折,身體多處軟組織受傷,并將陳中價值2000元的手機(jī)搶走,隨后王春良打的逃離現(xiàn)場。
后旁白:王春良因涉嫌搶劫于2004年9月18日被刑事拘留,現(xiàn)羈押在福州市看守所。今天本庭將公開審理此案。
2、模擬法庭開始
3、教師提問
(1)模擬法庭審理案件的簡易程序有幾個階段?(2)王春良的行為是觸犯了《刑法》或是《民法》?(3)本案所涉及到的法律有那些?
(4)王春良犯了什么罪?法院是如何判決的?(5)起訴書是哪個機(jī)關(guān)寫的?
4、教師總結(jié) 同學(xué)們:王春良的事在我們的生活中是肯定存在的,我奉勸那些還在“玩火”的青年朋友們,該醒醒了,一失足,成千古恨。你們還年輕,千萬不要因為一時的頭腦“死機(jī)”,就干出讓自己后悔一輩的事。亡羊補牢,未時晚已。(結(jié)合身邊的事情舉例)
四、附:(模擬法庭審理案件劇本)
(一)、庭審準(zhǔn)備階段 書記員:
▼、查點當(dāng)事人及其訴訟參加人到庭情況并請入席 ▼、現(xiàn)在宣布法庭紀(jì)律:
①到庭所有人員應(yīng)聽從審判員統(tǒng)一指揮,一律關(guān)閉通訊工具,遵守法庭秩序,不準(zhǔn)吸煙。
②、旁聽人員必須保持肅靜,不得喧嘩、鼓掌、插話,不得進(jìn)入審判區(qū),有意見可以在閉庭后提出。
③、當(dāng)事人及其訴訟參與人不得中途退庭,如擅自退庭,是原告的作撤訴處理;是被告的則依法缺席判決。
④、審判人員或法警有權(quán)制止違反法庭紀(jì)律,妨礙訴訟活動的行為,對不聽制止的,可依法予以訓(xùn)誡、責(zé)令退出法庭或者予以罰款、拘留;對情節(jié)嚴(yán)重的依法追究其刑事責(zé)任。▼全體起立,請審判長、審判員入庭。▼報告審判長,當(dāng)事人均已到庭,請開庭;
審判長:(敲響法槌)現(xiàn)在開庭,傳被告人王春良到庭。
2(首先核對當(dāng)事人身份)原告,你的姓名、年齡、職業(yè)、住址?有無代理人?
原告:我叫陳中,1988年5月出生,今年16歲,XX鎮(zhèn)中學(xué)初三1班學(xué)生,家住XX鎮(zhèn)。我有代理人。
審判長:被告,你的姓名、年齡、職業(yè)、住址?可有代理人? 被告:我叫王春良,男,1986年1月出生,18歲,漢族,初中文化,家住玉門市XX鎮(zhèn),無業(yè)。我沒有委托代理人。
審判長:被告王春良,人民檢察院的起訴書副本何時收到? 被告:2004年10月10日收到。
主審法官:被告人收到起訴書距今天開庭已超過十天,符合法律規(guī)定。根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第175條的規(guī)定,今天,福州市法院少年刑事審判庭在此依法適用簡易程序公開開庭審理由福州市檢察院提起公訴的被告人王春良搶劫傷害一案,審理本案的合議庭由審判員張昊、劉英英、吳章英三人組成,由審判員張昊擔(dān)任審判長,書記員蘇金鳳擔(dān)任法庭記錄;受市檢察院指派,檢察員孫秋霞出庭支持公訴;福州市春風(fēng)律師事務(wù)所律師王亞玲出庭為被告人王春良辯護(hù)。依據(jù)法律法定,被害人陳中到庭參加訴訟。有關(guān)當(dāng)事人訴訟權(quán)利和義務(wù)本院已書面告知,不再重復(fù)。
根據(jù)《中華人民共和刑事訴訟法》第32條、第33條、第77條、第155條、第156條、第159條、第160條、第180條的規(guī)定,當(dāng)事人在庭審中享有下列權(quán)利:
1、可以申請合議庭組成人員、書記員、公訴人回避。也就是說如果上述人員與本案有利害關(guān)系,可能影響公正裁判的,可以請求換人;
2、可以提出證據(jù),申請通知新的證人到庭,調(diào)取新的證據(jù),申請重新鑒定或者勘驗檢查;
3、被告人除了可以委托聘請的律師辯護(hù)外,還可以自行辯護(hù);
4、被告人可以在法庭辯論終結(jié)后作最后陳述。上述權(quán)利是否聽清? 原告:聽清。被告:聽清。
下面本庭根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第28條、第29條、第154條的規(guī)定,交待回避權(quán)。審判人員有以下三種情況,可能影響案件公正審理的,當(dāng)事人有權(quán)口頭或書面申請他們回避:
1、是本案當(dāng)事人或者是當(dāng)事人、訴訟代理人的近親屬;
2、與本案有利害關(guān)系;
3、與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系,可能影響對案件的公正審理的?,F(xiàn)在詢問當(dāng)事人是否申請回避? 原告:不申請。被告:不申請。
(二)、法庭調(diào)查階段
審判長:現(xiàn)在進(jìn)行當(dāng)庭陳述。首先由公訴人宣讀起訴書,然后由被告人進(jìn)行陳述;公訴人、審判人員履行控審職能,詢問被告人。下面請公訴人宣讀起訴書。
公訴人:福州市人民檢察院起訴書(榕15號)
被告人王春良,男,18歲,漢族,初中文化,福州市XX鎮(zhèn)人,無業(yè),住福州市XX鎮(zhèn)。因涉嫌搶劫并致人傷害于2004年9月18日被刑事拘留,經(jīng)本院批準(zhǔn),福州市公安局于9月27日執(zhí)行逮捕,現(xiàn)羈押在福州市看守所。
被告人王春良搶劫傷害一案,由福州市公安局偵察終結(jié),移送本院審查起訴,經(jīng)依法審查表明:
2004年9月11日晚9時許,被告人王春良回家途中,在建新鎮(zhèn)環(huán)城路遇到曾經(jīng)與自己發(fā)生過口角的同鎮(zhèn)中學(xué)初三1班學(xué)生陳中正在用手機(jī)打電話,產(chǎn)生了搶奪陳中手機(jī)的想法,王春良走到陳中身邊,先問陳要20元錢,陳說自己只有5元錢,被告人張春良說:“你還不識相啊!”王春良踢了陳中一腳又說:“你把手機(jī)給我算了”。陳中說手機(jī)是他爸爸的,不能給。王春良說:“你小子真不識相,不要命了是不是?”隨后對陳中拳打腳踢,使陳中右手小指骨折,身體多處軟組織受傷,并將陳中價值2000元的手機(jī)搶走,威脅陳中說:“你回家就說手機(jī)丟了,多一句話我要你小子的命。”隨后王春良逃離現(xiàn)場。上述犯罪事實清楚,證據(jù)確實、充分,足以認(rèn)定。
本院認(rèn)為被告人王春良,以非法占有為目的,采用暴力脅迫的方法強(qiáng)行劫取他人財物,其行為已觸犯《中華人民共和國刑法》第二百 六十三條之規(guī)定,構(gòu)成搶劫罪。被告人王春良在作案過程中故意傷害他人身體,致人輕傷,其行為已觸犯《中華人民共和國刑法》第二百三十四條第一款,其行為構(gòu)成故意傷害罪。為維護(hù)社會秩序,保護(hù)公民人身財產(chǎn)權(quán)利不受侵犯,打擊刑事犯罪,根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百四十一條之規(guī)定,特提起公訴,請依法判處。
福州市人民檢察院 檢察員:孫秋霞
二0 0四年十月二十二日 審判長:下面由被告人陳述。
被告人:2004年9月11日晚9點左右,我騎摩托車從XX鎮(zhèn)環(huán)城路回家時,聽到路邊有人打電話的聲音,仔細(xì)一看是上次與我吵過架的陳中,想出口氣,就停下車向他提出了要20元錢的要求,陳中說他只有5元錢,我就向他要手機(jī),他不給,我就打了他,拿走了他的手機(jī),就回家了。
審判長:請公訴人訊問被告人。
公訴人:被告人王春良,2004年9月11日晚,你去了哪兒?和誰在一起?
被告人:那天晚上我在XX鎮(zhèn)上玩了一會就回家了。公訴人:9點左右你做了些什么? 被告人:9點左右我正在回家的路上。公訴人:你對陳中做了什么?搶走了什么?
被告人:我從他要20元錢,他只有5元錢,我要他的手機(jī)他不給,我就打了他,搶走了他的一部手機(jī)。
公訴人:后來,你們又去了哪兒? 被告人:我搶了手機(jī)就回家了。公訴人:你搶的手機(jī)現(xiàn)在在哪里? 被告人:我搶的手機(jī)被公安局收走了。公訴人:我的話問完了。審判長:請辯護(hù)人發(fā)問被告。
被告辯護(hù)人:案發(fā)當(dāng)日你有沒有喝酒? 被告人:我沒有喝酒。
被告辯護(hù)人:案發(fā)后,你是否向公安機(jī)關(guān)如實交待了搶奪陳中的手機(jī)并毆打他的事實?
被告人:我全部如實地向公安局做了交待。被告辯護(hù)人:我的話問完了。
審判長:被告人,公訴人的陳述如有遺漏,可以補充陳述。被告人:沒有了。
審判長:當(dāng)庭陳述結(jié)束,根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第157條和其它有關(guān)法律規(guī)定,公訴人應(yīng)當(dāng)就自己指控被告人的犯罪事實,當(dāng)庭舉證,辯護(hù)人應(yīng)當(dāng)就辯護(hù)被告人無罪的事實當(dāng)庭舉證。下面由控、辯雙方舉證。
公訴人:這里有陳中被搶收的手機(jī),現(xiàn)場綜合勘查綜合圖;陳中被打傷后的照片和醫(yī)院的診斷證明;搶劫時王春良所騎的摩托車的照片;對王春良的詢問記錄。(遞交法警轉(zhuǎn)給審判長)
辯護(hù)人:被告放棄舉證。
審判長:經(jīng)法庭對上呈的證據(jù)材料逐一進(jìn)行了質(zhì)證,認(rèn)證和合議庭對證明效力的確認(rèn),公訴人、辯護(hù)人和被告人是否有申請調(diào)取新的證據(jù),要求新的證人到庭重新調(diào)查、鑒定、勘驗的請求。
公訴人:沒有。原告辯護(hù)人:沒有。被告人:沒有。
(三)、法庭辯論階段
審判長:法庭調(diào)查階段結(jié)束,進(jìn)行法庭辯論階段。
審判長:現(xiàn)在根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第160條和最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國刑事訴訟法〉若干問題的解釋(試行)》第158條、第159條、第160條、第161條、第165條及其他有關(guān)法律規(guī)定,進(jìn)行當(dāng)庭辯論。
審判長:首先由公訴人作辯論發(fā)言。
公訴人:從剛才被告人的陳述及記錄中,可以肯定的說,被告人以暴力手段實施了對陳中的搶劫,并造成受害人陳中右手小指骨折,身體多處軟組織受傷。被告人王春良的行為以暴力占有他人的財物已觸犯了《中華人民共和國刑事訴訟法》第263條規(guī)定,構(gòu)成搶劫罪。同時,被告人王春良在實施搶劫過程中對受害人進(jìn)行毆打,造成受 害人陳中右手小指骨折,身體多處軟組織受傷,被告人王春良故意傷害他人身體,致人輕傷,其行為已觸犯《中華人民共和國刑法》第234條第一款,其行為構(gòu)成故意傷害罪。
審判長:下面由原告或原告辯護(hù)人作辯論發(fā)言。
原告辯護(hù)人:被告王春良以暴力手段對受害人陳中實施搶劫,并造成受害人陳中右手小指骨折,身體多處軟組織受傷。被告人王春良的行為以暴力占有他人的財物已觸犯了《中華人民共和國刑事訴訟法》,構(gòu)成了搶劫罪和傷害罪。被告王春良以暴力占有他人的財物,情節(jié)特別嚴(yán)重,請求法院依法嚴(yán)懲。
審判長:下面由被告或被告辯護(hù)人作辯論發(fā)言。
被告或委托代理人:王春良雖然以暴力手段實施了對陳中的搶劫,并造成受害人陳中右手小指骨折,身體多處軟組織受傷。構(gòu)成搶劫罪和故意傷害罪,但王春良在案發(fā)后認(rèn)罪態(tài)度良好,主動退還了所搶的手機(jī),按照坦白從寬,抗拒從嚴(yán)的量刑原則,應(yīng)當(dāng)依法從輕處罰。同時,王春良在實施搶劫時年齡剛剛夠18歲,年級尚輕,也應(yīng)該從輕處罰。
原告辯護(hù)人:我為同意被告辯護(hù)人的意見,被告王春良以暴力毆打的方式占有他人的財物,對被害人造成身體的傷害,情節(jié)特別嚴(yán)重,應(yīng)當(dāng)依法嚴(yán)懲。
審判長:法庭認(rèn)真聽取了控辯雙方及當(dāng)事人就案件事實、罪過責(zé)任,適用法律建議等問題發(fā)表了辯論意見,雙方是否有新的辯論意見。
公訴人:沒有。辯護(hù)人:沒有。
審判長:法庭辯論結(jié)束,現(xiàn)在根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第160條規(guī)定由被告人作最后陳述。
被告人:如果我當(dāng)時不要因個人的一些小恩小怨而一時沖動去搶他人的錢物,對他人造成財產(chǎn)損失和身體傷害,我也不會站在被告席上。在這次事件中我有一定的責(zé)任?;诓辉撘郧皼]有學(xué)好法律知識,法律意識淡薄,為了自己的私欲去侵害別人的利益,我愿意接受法律的制裁。同時我也希望與我同齡的人吸取我的教訓(xùn),學(xué)好法律知道,做一個懂法守法的公民。
審判長:在法庭指導(dǎo)下,經(jīng)過控辯雙方及當(dāng)事人“當(dāng)庭陳述”,“當(dāng)庭舉證”,“當(dāng)庭質(zhì)證”,“當(dāng)庭認(rèn)證”,“當(dāng)庭辯論”,本庭認(rèn)為本案事實清楚,指控證據(jù)確鑿,罪責(zé)過錯,已經(jīng)明確。福州市人民檢察院對王春良搶劫傷害案的指控成立。
(四)、法庭判決階段
審判長:根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第162條和最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國刑事訴訟法〉若干問題的解釋(試行)》第177條的規(guī)定,庭審活動進(jìn)入下一個程序,即合議庭對本案進(jìn)行評議,合議庭評議時將充分考慮控辯雙方的意見。
審判長:將被告人王春良押回候?qū)徥液驅(qū)彙,F(xiàn)在宣布休庭。(五分鐘后)書記員:請坐好 審判長:傳被告人王春良到庭。審判長:現(xiàn)在宣布繼續(xù)開庭。
由福州市人民檢察院提起公訴的被告人王春良一案,經(jīng)控辯雙方“當(dāng)庭陳述”,“當(dāng)庭質(zhì)證”,“當(dāng)庭認(rèn)證”,“當(dāng)庭辯論”等法庭調(diào)查、法庭辯論階段和法官“聽述”、“聽證”、“聽辯”后,合議庭對本案進(jìn)行了認(rèn)真評議,根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第163條的規(guī)定,現(xiàn)在當(dāng)庭宣判:
(書記員:
全體起立)
通過開庭審理,本院認(rèn)為,被告人王春良以非法占有為目的,采用暴力的方法強(qiáng)行劫取他人財物,其行為已構(gòu)成搶劫罪;在犯罪的過程中,被告人王春良致受害人陳中輕傷,其行為已構(gòu)成故意傷害罪,公訴機(jī)關(guān)指控的罪名成立。被告人在審判的過程中能如實供述自己的犯罪事實,有一定的悔罪表現(xiàn),依法可減輕處罰,依據(jù)《中華人民共和國刑法》第二百六十三條、第二百三十四條、第二十七條之規(guī)定判決如下:
被告人王春良犯搶劫罪,判處有期徒刑三年;犯故意傷害罪,判處有期徒刑六個月;并處罰金人民幣1500元。兩案合并,判處被告人王春良有期徒刑三年零六個月,并處罰金人民幣1500元。
如不服本判決,可在接到本判決書的第二日起十日內(nèi)通過本院或者直接向中級人民法院提起上訴,書面上訴的,應(yīng)交上訴狀正本一份,副本兩份。
審判長: 張昊
審判員: 吳章英 審判員: 吳巧斌
書記員:
蘇金鳳 二00四年十月二十二 日
審判長:退??
被 告:審判長,我有一個請求,我想見我母親最后一面? 審判長:可以 《少年犯》音樂起
(被告母子見面并抱頭痛哭)審判長:退庭