第一篇：法律意見書(工會)

法 律 意 見 書

江海明珠（2012）意字第0530號

XX市工商行政管理局： XX市工商行政管理局機(jī)關(guān)工會：

江蘇江海明珠律師事務(wù)所為中華人民共和國司法行政機(jī)關(guān)依法批準(zhǔn)、合法設(shè)立的在中華人民共和國境內(nèi)具有從事法律服務(wù)資格的律師執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu)?，F(xiàn)就貴局工會設(shè)立的啟東市招商城有限公司在呂四集市貿(mào)易有限公司的清算中因股權(quán)獲得收益一事，應(yīng)貴局之要求，指派本所律師就該部分收益的性質(zhì)及如何分配等相關(guān)問題，出具本法律意見書。

一、本所律師出具本法律意見書的主要事實依據(jù)：

1、工商局對于本意見所涉案情的情況匯報；

2、XX市招商城有限公司的工商登記資料；

3、XX市集市貿(mào)易有限公司清算方案；

4、XX市招商城有限公司設(shè)立登記中的機(jī)關(guān)工會籌資名冊。

二、本所律師出具本法律意見書的主要法律依據(jù)：

1、《中華人民共和國工會法》；

2、《中華人民共和國民法通則》；

3、《中華人民共和國公司法》

4、《社會團(tuán)體登記管理條例》；

5、中國人民建設(shè)銀行印發(fā)《關(guān)于工會興辦企業(yè)若干問題的規(guī)定》的通知； / 4

三、事由

XX市工商局工會組織成員應(yīng)局領(lǐng)導(dǎo)提議動員共同籌資，以工會名義投資于XX市招商城有限公司，而XX市招商城有限公司在XX市集市貿(mào)易有限公司（以下簡稱集貿(mào)公司）占有一定的股權(quán)。2011年11月25日，張XX等人向XX市人民法院提出申請，要求強制清算集貿(mào)公司，法院受理并指定了清算事務(wù)所進(jìn)行清算，現(xiàn)清算方案已出，XX市工商局工會在此次清算中獲得若干款項。

目前，XX市工商局工會組織就該款項如何合理分配向本所提出咨詢。

四、本律師發(fā)表的法律意見

根據(jù)上述事實，本所律師認(rèn)為，如果要進(jìn)行相應(yīng)的補償，需要厘清以下問題：

首先,工商局工會組織的性質(zhì)。

工商局屬于國家機(jī)關(guān)，其工會是依法建立的基層工會組織。根據(jù)最高法院在《關(guān)于產(chǎn)業(yè)工會、基層工會是否具備社團(tuán)法人資格和工會經(jīng)費欠交集中戶可否凍結(jié)劃撥問題的批復(fù)》(法復(fù)[1997]6號)中規(guī)定：“基層工會只要符合《中華人民共和國民法通則》、《工會法》和《中國工會章程》規(guī)定的條件，報上一級工會批準(zhǔn)成立，即具有社團(tuán)法人資格?！庇纱丝梢姡琗X市工商局工會組織具有社團(tuán)法人資格。

根據(jù)《關(guān)于工會興辦企業(yè)若干問題的規(guī)定》，中華全國總工會、地方總工會、產(chǎn)業(yè)工會及具有社團(tuán)法人資格的基層工會，依據(jù)國家產(chǎn)業(yè)政策和國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展的要求，可以興辦為職工生活服務(wù)的第三產(chǎn)業(yè)，也可以興辦國家政策允許、社會需要的其它企業(yè)。據(jù)此，XX市工商局機(jī)關(guān)工會持股XX市招商城有限公司的行為符合法律規(guī)定。

其次，工會所辦企業(yè)及其與工會的關(guān)系。

根據(jù)全國總工會和國家工商行政管理局1992年12月1日《<關(guān)于工會興辦企業(yè)若干問題的規(guī)定>的補充通知》第二條、第五條的規(guī)定：“工商行政管理機(jī)關(guān)對基層工會申請興辦的企業(yè)，依照有關(guān)規(guī)定進(jìn)行審查，具備企業(yè)法人條件的，核發(fā)《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》；不具備企業(yè)法人條件的，核發(fā)《營業(yè)執(zhí)照》。”基層工會如具有法人資格，工商行政管理機(jī)關(guān)則應(yīng)當(dāng)予核發(fā)企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。/ 4

由此可見，XX市工商局工會具有法人資格，由其興辦的XX市招商城有限公司具有企業(yè)法人資格。

第三，工會興辦的企業(yè)利潤如何分配。

根據(jù)《關(guān)于工會興辦企業(yè)若干問題的規(guī)定》第七、第八、第九條規(guī)定，“工會興辦的企業(yè)應(yīng)實行獨立核算、自負(fù)盈虧、自主經(jīng)營。要自覺接受工商行政管理和稅務(wù)部門的監(jiān)督和檢查。要建立健全各項規(guī)章制度，提高經(jīng)營管理水平?！薄肮d辦的企業(yè)必須依法經(jīng)營，照章納稅。納稅有困難的可按稅收管理體制的規(guī)定報經(jīng)批準(zhǔn)后給予定期的減免稅照顧?！薄肮d辦的企業(yè)和利潤分配必須嚴(yán)格執(zhí)行國家財稅部門的有關(guān)規(guī)定。主辦單位可從企業(yè)稅后利潤中提取一定比例的資金，用于開展工會工作?！?/p>

五、關(guān)于工會成員籌資行為性質(zhì)的界定

首先，據(jù)本所核定，在1997年期間，當(dāng)時的局黨組就鼓勵各干部做了大量的思想工作。一方面是為了響應(yīng)政府提出的“管辦脫鉤”精神，另一方面確是為了順利組建啟東市招商城有限公司，當(dāng)時較多干部不情愿不響應(yīng)。對照法律關(guān)于股金的規(guī)定，該籌資具有一定的行政性，不契合股權(quán)“人合，金合”的要求。其次，籌資后工會持有的經(jīng)營決策、人事安排、財務(wù)處理均由局黨組領(lǐng)導(dǎo)，工會負(fù)責(zé)人以股東會決議形式做出。各工會成員所獲取的收益與啟東市招商城有限公司的經(jīng)營業(yè)績狀態(tài)互不關(guān)聯(lián)，呈脫鉤狀態(tài)。第三，XX市招商城有限公司多年所取得的經(jīng)營業(yè)績與本身所處的平臺和資源運用密切相關(guān)，籌資定位成入股似欠妥，然不可否認(rèn)的是，籌資與XX市招商城有限公司的設(shè)立、營運具有最直接的因果聯(lián)系，多因一果所占比例較重，建議在分配時予以側(cè)重考慮。

另需提議的是，貴局工會就工會成員籌資的準(zhǔn)入制度，資金管理體系，退出等方面缺乏有效的協(xié)議和方案，建議機(jī)關(guān)工會予以完善。

根據(jù)上述分析，XX市工商局工會組織具有法人資格，由其興辦的XX市招商城有限公司亦具有企業(yè)法人資格，工會組織可從稅后利潤中提取一定比例的資金，用于開展工會工作，其余部分可參照《公司法》相關(guān)規(guī)定處理。

六、聲明與承諾

1、本法律意見書所載事實來源于本法律意見書出具之日前貴局的陳述和貴局提交的相關(guān)材料.貴局應(yīng)保證,已向本所律師提供了出具本法律意見書所必需的全部有關(guān)事實材料，并/ 4

且提供的所需文件均真實、合法、有效、完整，并無任何虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏，文件上所有的簽名、印鑒均為真實，所有的復(fù)印件或副本均與原件或正本完全一致。若在本法律意見書出具后，貴局發(fā)現(xiàn)新的證據(jù)材料或者案件有新情況發(fā)生，請及時與本所律師聯(lián)系，本所律師將根據(jù)新的證據(jù)材料和新的進(jìn)程重新制作《法律意見書》。

2、本法律意見書僅根據(jù)并依賴于本法律意見書出具之日公布并生效的相關(guān)法律、法規(guī)，并參照部門規(guī)章等本國的法律、法規(guī)、規(guī)章出具。本所不能保證在本法律意見書出具之后所公布生效的任何法律、法規(guī)、規(guī)章對本法律意見書不產(chǎn)生影響。

3、本所律師已經(jīng)嚴(yán)格履行了法定職責(zé)，遵循了勤勉、盡職、誠信的執(zhí)業(yè)原則，由于本意見書的出具涉及到對法官自由裁量權(quán)的評價，而法官依據(jù)自由裁量權(quán)最終作出何種判決并非律師所能掌控。對此，特提示貴局對本意見持審慎采信態(tài)度。

4、本文件僅應(yīng)貴局要求，供貴局參考，切勿外傳。

江蘇江海明珠律師事務(wù)所

盧娜 律師

二〇一二年五月三十日

聯(lián)系電話：*** / 4

第二篇：法律意見書

勞動合同解除的法律意見

根據(jù)我司人力資源部相關(guān)人員對我部門要求協(xié)助以某員工嚴(yán)重違反規(guī)章制度為由解除勞動合同的事項，結(jié)合我國《勞動合同法》、《勞動合同法實施條例》及相關(guān)規(guī)定，現(xiàn)提出以下內(nèi)容及相應(yīng)意見如下：

一、前提條件

如果勞動者嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度，用人單位可以解除勞動合同且無需支付經(jīng)濟(jì)補償金。但是，適用這條規(guī)定的前提條件是：

1.行使解除權(quán)所依據(jù)的規(guī)章制度必須經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論； 2.行使解除權(quán)所依據(jù)的規(guī)章制度必須予以公示或者告知勞動者；

3.勞動者違反單位規(guī)章制度，并且違反規(guī)章制度的程度嚴(yán)重。對嚴(yán)重的判斷，由用人單位證明，且應(yīng)當(dāng)符合公平與公正的原則。

二、程序

因勞動者嚴(yán)重違反規(guī)章制度，用人單位單方解除勞動合同的主要程序如下： 1.用人單位依照合法的規(guī)章制度相關(guān)條款，按照嚴(yán)重違反規(guī)章制度人員違規(guī)事實、解除勞動合同的理由，形成處理決定，通知工會，征求工會的意見；

2.工會提出意見；

3.用人單位研究工會的意見，形成書面處理決定，并將處理結(jié)果通知工會； 4.用人單位將處理結(jié)果以書面形式通知勞動者，為其出具解除勞動合同的證明，并告知其按照規(guī)定享受失業(yè)保險待遇的權(quán)利；

5.將失業(yè)人員的名單自解除勞動關(guān)系之日起7日內(nèi)報人社部門經(jīng)辦機(jī)構(gòu)備案，并在15日內(nèi)為勞動者辦理檔案和社會保險關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。

三、風(fēng)險

首先，規(guī)章制度內(nèi)容必須合法，如果直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)規(guī)定的，由勞動行政部門責(zé)令改正，給予警告；給勞動者造成損害的，單位還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

其次，依此理由解除勞動合同，必須保證解除合同所依據(jù)的規(guī)章制度合法有效，即一是內(nèi)容合法；二是經(jīng)民主程序或未予以公示、告知勞動者，程序合法，否則存在違法解除的法律風(fēng)險。用人單位違法解除勞動合同，勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行；勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)當(dāng)依照本法第八十七條規(guī)定支付賠償金。

除此之外，用人單位在將處理結(jié)果通知勞動者時，必須依法定方式送達(dá)，否則將可能導(dǎo)致處理結(jié)果被依法撤銷。

四、法律依據(jù)：

1.《勞動合同法》

第四條用人單位應(yīng)當(dāng)依法建立和完善勞動規(guī)章制度，保障勞動者享有勞動權(quán)利、履行勞動義務(wù)。

用人單位在制定、修改或者決定有關(guān)勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利、職工培訓(xùn)、勞動紀(jì)律以及勞動定額管理等直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項時，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定。

在規(guī)章制度和重大事項決定實施過程中，工會或者職工認(rèn)為不適當(dāng)?shù)?，有?quán)向用人單位提出，通過協(xié)商予以修改完善。

用人單位應(yīng)當(dāng)將直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度和重大事項決定公示，或者告知勞動者。

第三十九條勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同：

（二）嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的；

第四十三條用人單位單方解除勞動合同，應(yīng)當(dāng)事先將理由通知工會。用人單位違反法律、行政法規(guī)規(guī)定或者勞動合同約定的，工會有權(quán)要求用人單位糾正。用人單位應(yīng)當(dāng)研究工會的意見，并將處理結(jié)果書面通知工會。

第四十八條用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同，勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行；勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)當(dāng)依照本法第八十七條規(guī)定支付賠償金。第五十條用人單位應(yīng)當(dāng)在解除或者終止勞動合同時出具解除或者終止勞動合同的證明，并在十五日內(nèi)為勞動者辦理檔案和社會保險關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。

勞動者應(yīng)當(dāng)按照雙方約定，辦理工作交接。用人單位依照本法有關(guān)規(guī)定應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補償?shù)?，在辦結(jié)工作交接時支付。

用人單位對已經(jīng)解除或者終止的勞動合同的文本，至少保存二年備查。第八十條用人單位直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)規(guī)定的，由勞動行政部門責(zé)令改正，給予警告；給勞動者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

2.中華人民共和國工會法（修正）

第二十一條第二款企業(yè)單方面解除職工勞動合同時，應(yīng)當(dāng)事先將理由通知工會，工會認(rèn)為企業(yè)違反法律、法規(guī)和有關(guān)合同，要求重新研究處理時，企業(yè)應(yīng)當(dāng)研究工會的意見，并將處理結(jié)果書面通知工會。

3.《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋

（一）》 第十九條用人單位根據(jù)《勞動法》第四條之規(guī)定，通過民主程序制定的規(guī)章制度，不違反國家法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定，并已向勞動者公示的，可以作為人民法院審理勞動爭議案件的依據(jù)。

4.勞動部辦公廳關(guān)于通過新聞媒介通知職工回單位并對逾期不歸者按自動離職或曠工處理問題的復(fù)函

按照《企業(yè)職工獎懲條例》（國發(fā)〔1982〕59號）第十八條規(guī)定精神，企業(yè)對有曠工行為的職工做除名處理，必須符合規(guī)定的條件并履行相應(yīng)的程序。因此，企業(yè)通知請假、放長假、長期病休職工在規(guī)定時間內(nèi)回單位報到或辦理有關(guān)手續(xù)，應(yīng)遵循對職工負(fù)責(zé)的原則，以書面形式直接送達(dá)職工本人；本人不在的，交其同住成年親屬簽收。直接送達(dá)有困難的可以郵寄送達(dá)，以掛號查詢回執(zhí)上注明的收件日期為送達(dá)日期。只有在受送達(dá)職工下落不明，或者用上述送達(dá)方式無法送達(dá)的情況下，方可公告送達(dá)，即張貼公告或通過新聞媒介通知。自發(fā)出公告之日起，經(jīng)過三十日，即視為送達(dá)。在此基礎(chǔ)上，企業(yè)方可對曠工和違反規(guī)定的職工按上述法規(guī)做除名處理。能用直接送達(dá)或郵寄送達(dá)而未用，直接采用公告方式送達(dá)，視為無效。

五、建議

建議人力資源部在行使該權(quán)利時，應(yīng)先明確所依據(jù)的規(guī)則制度是否有效，并明確勞動者的行為構(gòu)成嚴(yán)重違反規(guī)則制度。只有滿足了這兩個條件，我司才可以無負(fù)擔(dān)的行使該權(quán)利。如果前兩項條件不能被同時滿足，則建議不要行使該權(quán)利，而應(yīng)采取要求勞動者自愿請辭的策略，這樣可避免產(chǎn)生勞動仲裁或訴訟糾紛。

第三篇：法律意見書

法律意見書

致：B事業(yè)單位： 北京金臺律師事務(wù)所武漢分所受貴單位之委托，就貴單位“是否應(yīng)當(dāng)行使股東權(quán)利以及怎樣行使股東權(quán)利”之事宜（以下簡稱本案）進(jìn)行法律分析，并出具本律師意見書。出具本律師意見書的賀旭飛律師持有有效的《中華人民共和國律師執(zhí)業(yè)證》，有資格以執(zhí)業(yè)律師的身份，按照中國律師行業(yè)公認(rèn)的業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)、道德規(guī)范和勤勉盡責(zé)精神，根據(jù)貴公司提供的各份文件的復(fù)印件，依據(jù)我國現(xiàn)行相關(guān)的法律、法規(guī)和有關(guān)主管部門的文件，出具本律師意見書。本律師意見書以本意見書出具當(dāng)日有效的我國法律為限，但不排除與本法律意見書闡述的內(nèi)容存在有相關(guān)司法解釋和行政規(guī)定有尚未查詢到的可能，假設(shè)這些尚未查詢到的相關(guān)司法解釋或行政規(guī)定對本意見書內(nèi)表達(dá)的意見一概沒有影響。

我們在審閱上文所述各份文件資料時，均是基于以下假設(shè)：

1.所有文件資料的署名、印鑒和圖章都是真實的，提交我所的所有文件復(fù)印件與原件都是一致的；

2.所有文件資料所陳述的所有事實都是確實存在的；

3.所有文件的各方的簽字締約人，均是有權(quán)或者獲得合法授權(quán)而簽署的。

一、為出具本律師意見書，我們審閱了貴公司提供給我們的以下列出的各份文件的復(fù)印件

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二、本案涉及的當(dāng)事人

1.湖北某商貿(mào)股份有限公司（以下簡稱“商貿(mào)公司”）； 2.A有限責(zé)任公司（以下簡稱“A公司”）； 3.B事業(yè)單位

4.C有限責(zé)任公司（以下簡稱“C公司”）； 5.D有限責(zé)任公司（以下簡稱“D公司”）；

6.E有限責(zé)任公司（以下簡稱“E公司”）。

三、商貿(mào)公司的基本背景資料

1.湖北某商貿(mào)股份有限公司注冊資金為人民幣9730萬元，目前每年參加工商年檢。

2.湖北某商貿(mào)股份公司屬于發(fā)起設(shè)立形式的股份有限公司，發(fā)起人認(rèn)購了公司的9730萬全部股份。

3.湖北某商貿(mào)股份公司有5個股東：A公司、B事業(yè)單位、C 公司、D公司、E公司。

4.湖北某商貿(mào)股份公司尚有部分優(yōu)良資產(chǎn)，土地和投資股權(quán)，但同時也負(fù)債，尚未出現(xiàn)資不抵債。

5.B事業(yè)單位從未參加過該股份公司的實際經(jīng)營管理，也從未獲得公司分紅。

四、本案中商貿(mào)公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)狀況

1.A有限責(zé)任公司實物出資價值人民幣4300萬元，占股44%，雖然有驗資出資到位報告，但在工商部門查不到實物出資清單的備案登記資料；

2.B事業(yè)單位實物出資價值人民幣3000萬元，占股30%，有驗資出資到位的報告，也在工商部門查到有實物出資的清單的備案登記資料；

3.C有限責(zé)任公司實物出資價值人民幣400萬元，占股4%，此股權(quán)屬受讓獲得，原始出資人雖然有驗資出資到位報告，但在工商部門查不到實物出資清單的備案登記資料，原始出資人已經(jīng)被工商部門吊銷其營業(yè)執(zhí)照；

4.D有限責(zé)任公司實物出資價值人民幣400萬元，占股4%，此股權(quán)屬受讓獲得，原始出資人雖然有驗資出資到位報告，但在工商部門查不到實物出資清單的備案登記資料，原始出資人已經(jīng)被工商部門吊銷其營業(yè)執(zhí)照；

5.E有限責(zé)任公司貨幣出資人民幣1630萬元，占股17%。該公司已經(jīng)被工商部門吊銷營業(yè)執(zhí)照；雖然有驗資出資全部到位報告，可能有部分貨幣未實際出資。

五、貴單位實質(zhì)進(jìn)入（維持、退出）湖北商貿(mào)股份公司的利弊分析

1、貴單位實質(zhì)進(jìn)入湖北商貿(mào)股份有限公司首先有利于控制實際有效運營，實現(xiàn)股權(quán)利益的最大化，如果經(jīng)營恰當(dāng)，管理有效，實現(xiàn)商貿(mào)公司盈利，還可以取得股東紅利，為自己贏得一定的額外投資收益；其次如果進(jìn)入公司后，公司日漸漸衰退，經(jīng)營不善，負(fù)債累累，資不抵債，作為控股股東，也可以實際控制公司現(xiàn)有資產(chǎn)，保持公司資產(chǎn)不當(dāng)流失，即使將來公司解散，在公司有財產(chǎn)可分的情況下，也可以保證作為控股股東的一方分得應(yīng)該所分的財產(chǎn)，將自己的利益掌握在自己手中。但不利之處在于，由于委托方現(xiàn)占公司股份只有30%，沒有絕對控股權(quán)，其對公司的控制力是有限的，容易被其他大股東邊緣化，因此實質(zhì)進(jìn)入到實質(zhì)控制需要有一定的時間，要花費大量的人力、物力和財力；另一方面，即使取得實際控制權(quán)以后，由于公司現(xiàn)處于虧損狀態(tài)，要想使公司扭虧為盈需要有做大量的工作，需要有一個懂得經(jīng)營管理的人才，而這一點委托方是否有這樣的人選，尚處于不確定的狀態(tài)。

2、貴單位維持湖北商貿(mào)公司的現(xiàn)狀有利于保持持股股東的地位，擁有公司高層領(lǐng)導(dǎo)的推選權(quán)，而且對公司經(jīng)營不需要作出更多人力資本投入，而且由于貴單位的出資已經(jīng)到位，也不需要承擔(dān)出資不實的責(zé)任，因此，即使公司面臨破產(chǎn)，公司也沒有必要承擔(dān)因出資不實而帶來的繼續(xù)補足出資的責(zé)任風(fēng)險。但是，維持現(xiàn)狀的不利之處在于，雖然貴單位擁有一定的股份，但一直為參與公司經(jīng)營管理，對公司的資產(chǎn)狀況不甚了解，一旦出現(xiàn)公司解散的情況，容易造成對自我利益的損失，不利于保護(hù)單位資產(chǎn)；其次，由于單位長時間為未參與管理，如果公司出現(xiàn)資產(chǎn)轉(zhuǎn)移的情形，單位也無從知曉，因此維持現(xiàn)狀的不利就在于無法保護(hù)公司現(xiàn)有資產(chǎn)。

3、貴單位退出湖北商貿(mào)公司將會直接導(dǎo)致股東身份的喪失，其有利之處在于完全脫離與商貿(mào)公司的關(guān)系，清理貴單位的不良資產(chǎn)，其股份轉(zhuǎn)讓所得仍可為貴單位獲得一筆收益；不利之處在于如果現(xiàn)在將股份轉(zhuǎn)讓出去可能無法達(dá)到貴單位出資時候的數(shù)額，而且與出資時候的數(shù)額相比相距甚遠(yuǎn)，更有甚者由于找不到合適的買者，造成股份難以出售。

六、貴單位實質(zhì)進(jìn)入（維持、退出）湖北商貿(mào)股份公司實施方案可能遇到的困難與解決的辦法

1.貴單位實質(zhì)進(jìn)入湖北商貿(mào)股份公司實施方案可能遇到的困難與解決的辦法

首先，派人進(jìn)入公司管理層是一件十分困難的事情，按照現(xiàn)有《公司法》的相關(guān)規(guī)定，公司董事、監(jiān)事有股東大會選出，因此要想在公司管理層中占有一席之地，必須在股東大會中獲得足夠的選舉權(quán)，而貴單位只占公司股份的30%，難以形成多數(shù)表決；解決這一問題的辦法有二：一是聯(lián)絡(luò)其他股東，以期獲得其支持和幫助，在股東會中形成多數(shù)表決權(quán)；二是通過購買其他股東的股份擴(kuò)充自己的股份，使自己擁有足夠的多數(shù)表決權(quán)，然后再以絕對表決權(quán)進(jìn)入公司管理層。其次，派人進(jìn)入公司之后維持公司的穩(wěn)定仍是一件困難的事情，由于貴單位長期不參加公司管理經(jīng)營，對公司的資產(chǎn)狀況、經(jīng)營狀況不甚了解，要想進(jìn)入公司后順利的掌控公司顯得十分困難。要想解決這一問題的有效辦法是采取循序漸進(jìn)的辦法，現(xiàn)拉攏公司現(xiàn)有主要管理人員，以維持公司的正常經(jīng)營，并逐步更換公司部分管理人員、財務(wù)人員，然后再采取股東會議的形式，更換公司主要管理人員。

2.貴單位維持湖北商貿(mào)股份公司現(xiàn)狀實施方案可能遇到的困難與解決的辦法

貴單位如果維持公司現(xiàn)狀，最大的困難在于無法保持公司資產(chǎn)的穩(wěn)定和不被挪用，由于貴單位長期不參加公司經(jīng)營管理，在公司實際管理中也沒有一席之地，因此無法保證其它股東不利用在公司的職權(quán)，為自己謀取利益，作為公司的股東，貴單位無法對公司資產(chǎn)進(jìn)行有效的監(jiān)管，以保護(hù)自身利益。解決這一問題的辦法是派人進(jìn)駐公司，可以通過股東會議提名高級管理人員和監(jiān)事，或者聯(lián)合其它中小股東選舉新的董事長，或者待發(fā)現(xiàn)公司不當(dāng)處理公司資產(chǎn)，侵犯自身利益之后，采取股東代表訴訟的方法撤銷公司所做的行為，以維護(hù)自身利益。

3.貴單位退出湖北商貿(mào)股份公司實施方案可能遇到的困難與解決的辦法

貴單位退出湖北商貿(mào)股份公司的困難在于轉(zhuǎn)讓股份的困難，由于公司經(jīng)營不散，公司日漸衰落，因此難以在市場上找到愿意購買公司股份的出資者，即使找到可能與剛開始貴單位的出資額相距甚遠(yuǎn)，造成貴單位的資產(chǎn)損失。解決辦法就在于先暗中調(diào)查有哪些股東打算獲取公司的控股權(quán)，然后通過其它人傳出貴單位想出賣公司股份的消息，最后與該股東談判，討價還價，以恰當(dāng)?shù)膬r格轉(zhuǎn)讓貴單位手中的股份。

七、貴單位實質(zhì)進(jìn)入（維持、退出）實施本方案的注意事項

1.貴單位實質(zhì)進(jìn)入湖北商貿(mào)股份公司實施方案的注意事項

貴單位實質(zhì)進(jìn)入公司應(yīng)注意以下幾點：一是充分了解公司的經(jīng)營狀況以及現(xiàn)實資產(chǎn)，以及充分獲取公司的財務(wù)資料，以全面掌握公司的狀況，貴單位的實質(zhì)進(jìn)入做好鋪墊；二是要充分了解現(xiàn)在公司股權(quán)分布狀況，到工商局查看公司股權(quán)的備案以及部分股東破產(chǎn)后的股權(quán)被分到誰手中，有沒有出現(xiàn)股權(quán)分割的情況，總之，要找到公司股權(quán)的實際擁有人；三是要做好與其他股份持有人進(jìn)行長期的談判準(zhǔn)備，建議同時與多位股東談判，把重點放在最想轉(zhuǎn)讓公司股份的股東上。

2.貴單位維持湖北商貿(mào)股份公司現(xiàn)狀實施的注意事項

貴單位維持湖北商貿(mào)股份公司現(xiàn)狀應(yīng)注意一下幾點：一是要充分關(guān)注公司動態(tài)，尤其關(guān)注公司資產(chǎn)流轉(zhuǎn)狀況，對有公司暗中轉(zhuǎn)讓公司資產(chǎn)的情形要格外警惕；二是要盡可能參與公司的部門經(jīng)營和管理，或在公司中留有比較信任的員工，以期掌握公司最新動態(tài)；三是要保持與其它股東的密切聯(lián)系，加強溝通，當(dāng)遇到有侵害自身利益的情形，可以聯(lián)系其它中小股東共同維護(hù)自身利益。

3.貴單位退出湖北商貿(mào)股份公司實施方案的注意事項

貴單位退出湖北商貿(mào)股份公司應(yīng)注意以下幾點：一是要找到恰當(dāng)?shù)暮献骰锇?，尤其是對公司的資產(chǎn)有投資需求的投資者，并與之進(jìn)行關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的談判；二是保證現(xiàn)有股份的完整性，保存好重要的股權(quán)憑證、驗資報告以及工商部門出具的有實物出資的清單的備案登記資料。

本律師意見書僅供貴公司參考，其律師建議并不一定完全正確，難免有一些尚未考慮周全之處，故僅供貴公司領(lǐng)導(dǎo)決策之參考。

北京金臺律師事務(wù)所武漢分所

號:A20094201060691）

執(zhí)業(yè)律師（執(zhí)業(yè)證

第四篇：法律意見書

法律意見書

水礦企管部

關(guān)于貴州水城礦業(yè)股份有限公司后勤事務(wù)管理部

與周嬋房屋、場地租賃的

法 律 意 見 書

水礦股份非訴（2014）第4號

二 〇 一 四 年 四 月 三十 日

法律意見書

水礦企管部

貴州水城礦業(yè)股份有限公司后勤事務(wù)管理部：

我部門對你部門與周嬋將要簽訂的《房屋、場地租賃合同》進(jìn)行審查，現(xiàn)根據(jù)《中華人民共和國合同法》、《工商登記管理條例》、《關(guān)于印發(fā)<貴州省國資委監(jiān)管企業(yè)實行法律意見書制度的若干規(guī)定（試行）>的通知（黔國資通法規(guī)[2012]151號）及其他相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，結(jié)合我部的審查情況提出分析報告并提供相應(yīng)法律意見如下：

一、法律分析 1.合同主體不適格。

（1）合同的出租方為“貴州水城礦業(yè)股份有限公司后勤事務(wù)管理部”，按照《合同法》第二條“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?！奔粗挥凶匀蝗?、法人、其他組織才是適格的簽約主體。《合同法》第九條“當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力?！焙笄谑聞?wù)管理部屬于管理部室，不是法人主體，不具有簽訂合同的民事權(quán)利能力和民事行為能力。

（2）合同的承租方為自然人，無法以個人的名義獨立對外經(jīng)營。應(yīng)成立公司，以公司的名義獨立對外經(jīng)營。

2.合同內(nèi)容存在以下問題：

（1）合同名稱與合同內(nèi)容不符。本合同名義上雖為租賃合同，實質(zhì)上仍然是承包合同的內(nèi)容。而此種承包是法律上

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水礦企管部

不允許的，在實際操作中也容易出現(xiàn)問題。

（2）合同租賃方式違反法律規(guī)定?！豆镜怯浌芾項l例》第五十四條第一款規(guī)定：“任何單位和個人不得偽造、涂改、出租、出借、轉(zhuǎn)讓營業(yè)執(zhí)照?！钡诹艞l規(guī)定：“偽造、涂改、出租、出借、轉(zhuǎn)讓營業(yè)執(zhí)照的，由公司登記機(jī)關(guān)處以一萬元以上十萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！北竞贤诹鶙l“租賃期間六枝多經(jīng)分公司及六枝特區(qū)水礦順源機(jī)動車檢測有限公司營業(yè)執(zhí)照由乙方經(jīng)營”違反了法律的禁止性規(guī)定。

（3）合同承包期限過長。本合同承包期5年應(yīng)改為1年，1年期滿后如有意愿再續(xù)租。

（4）合同爭議方式約定不明確。本合同第十四條約定：“…如協(xié)商不成，向合同終訂管轄人民法院提起訴訟?！睉?yīng)先在合同中明確簽訂地點，將此條其改為“…如協(xié)商不成，向合同簽訂地有管轄權(quán)的人民法院提起訴訟解決?！?/p>

（5）工資分配相關(guān)內(nèi)容屬于承包經(jīng)營的內(nèi)容，建議刪除。

二、財務(wù)分析

1.乙方投入資金、資產(chǎn)的帳務(wù)處理問題

乙方投入150萬元新建“環(huán)保線”和投入資金對甲方的場地、道路進(jìn)行平整、現(xiàn)有部分安檢設(shè)備、業(yè)務(wù)辦證廳進(jìn)行改造和更新的資金，從確認(rèn)投資的要件來看，不符合投資者投入的法律形式，無法確認(rèn)投資主體，不能確認(rèn)為投資款。

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水礦企管部

依據(jù)合同第五條約定，乙方投入資金對甲方的場地、道路進(jìn)行平整、現(xiàn)有部分安檢設(shè)備、業(yè)務(wù)辦證廳進(jìn)行改造和更新。（改造方案需甲方審核同意后方可進(jìn)行改造），如乙方以六枝多經(jīng)分公司及六枝特區(qū)水礦順源機(jī)動車檢測有限公司的名義經(jīng)營，乙方投入的資金只能以甲方名義取得發(fā)票并納入甲方，收取的款項賬務(wù)上只能體現(xiàn)向乙方借款，掛其他應(yīng)付款。

2.債權(quán)債務(wù)風(fēng)險

乙方以六枝多經(jīng)分公司及六枝特區(qū)水礦順源機(jī)動車檢測有限公司的名義進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營，由于六枝多經(jīng)分公司是貴州水城礦業(yè)股份有限公司的分公司，其發(fā)生的安全、環(huán)保、行業(yè)監(jiān)管等經(jīng)營風(fēng)險法律主體是股份公司，雖然合同約定由乙方負(fù)責(zé)，但是在任何對外法律事項方面，都不能改變股份公司的法律主體地位，其發(fā)生的任何法律風(fēng)險仍由股份公司承擔(dān)。

3.租賃期間員工勞動關(guān)系及社會保險費問題

如乙方以六枝多經(jīng)分公司及六枝特區(qū)水礦順源機(jī)動車檢測有限公司的名義對外從事生產(chǎn)經(jīng)營，因六枝多經(jīng)分公司是股份公司分公司，乙方其實是以股份公司名義進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營，因此所有員工的勞動關(guān)系承擔(dān)主體均為股份公司。租賃期間乙方安置或吸收六枝多經(jīng)分公司的員工其勞動關(guān)系應(yīng)延續(xù)股份公司的員工處理。新增資產(chǎn)的同時新增員工的勞動管理處理可以有兩種方式：①吸收為水礦員工按股份公司的員工處理，②新增部分員工通過勞務(wù)公司委派按勞務(wù)費列支并索取勞務(wù)費發(fā)票。

勞務(wù)派遣只能適合于臨時性、輔助性的崗位，但從租賃

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水礦企管部

合同來看5年的承包期，部分崗位可能會不適用勞務(wù)派遣的規(guī)定。且出租人撤走后，新增員工如何安置對股份公司來說是一個沉重的負(fù)擔(dān)。

三、建議

合同提及的“租賃”模式存在一定的法律風(fēng)險和稅務(wù)風(fēng)險，由于股份公司一直在為整體上市工作努力，而該種模式將會導(dǎo)致上述法律審查、財務(wù)核算和稅務(wù)處理上存在的一些比較重大的影響，將會給上市申報審查工作造成一定的負(fù)面影響，我部針對該項目提出另外兩種方案，供你部參考，具體如下。

（一）方案一——車間租賃模式

該模式為：對方投入資金和資產(chǎn)，以出租人名義搭建環(huán)保線購買設(shè)備投產(chǎn)，所有資產(chǎn)發(fā)票主體為股份公司，產(chǎn)權(quán)權(quán)屬為股份公司，待建成投產(chǎn)后，由出租人出租，收取租賃費。承租方以自己名義獨立生產(chǎn)經(jīng)營，獨立核算，市場化運作。租賃期滿或雙方協(xié)商終止租賃關(guān)系后，承租方撤出，全部資產(chǎn)歸股份公司所有。

優(yōu)點：車間租賃模式避免了因生產(chǎn)經(jīng)營主體問題引起的法律風(fēng)險、財務(wù)風(fēng)險，也避免了終止運營后資產(chǎn)的后續(xù)處理問題，能提前確認(rèn)投入資產(chǎn)的權(quán)屬問題，承租人在生產(chǎn)經(jīng)營過程中產(chǎn)生的一切糾紛和法律責(zé)任均與出租人無關(guān)，由承租人自行承擔(dān)或解決，出租人不承擔(dān)任何法律風(fēng)險和財務(wù)風(fēng)險。

缺點：該模式涉及到租賃場地、廠房和機(jī)器設(shè)備。在稅收方面，出租方按取得的土地、廠房租賃收入的5%繳納營業(yè)稅，同時繳納營業(yè)稅附加稅費（城建稅、教育費附加、地方教育費附加、價格調(diào)節(jié)基金）；租賃廠房應(yīng)按廠房租金乘以

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12%的稅率繳納房產(chǎn)稅；租賃設(shè)備應(yīng)按設(shè)備租賃收入的17%繳納增值稅及相應(yīng)的附加稅費（城建稅、教育費附加、地方教育費附加、價格調(diào)節(jié)基金）；同時還應(yīng)承擔(dān)每年的土地使用稅，稅負(fù)比較重。

（二）方案二——場地租賃模式

出租人只將場地租賃給承租人，承租人在該場地上以自己名義搭建車間和建設(shè)生產(chǎn)作業(yè)線，建設(shè)投產(chǎn)后，承租人以自己名義獨立開展生產(chǎn)經(jīng)營，獨立核算，市場化運作，出租人只收取場地租賃費。租賃期滿或雙方協(xié)商終止租賃關(guān)系時，全部資產(chǎn)歸股份公司所有，承租人撤出。

優(yōu)點：場地租賃模式同樣避免了因生產(chǎn)經(jīng)營主體問題引起的法律風(fēng)險、財務(wù)風(fēng)險，承租人在生產(chǎn)經(jīng)營過程中產(chǎn)生的一切糾紛和法律責(zé)任均與出租人無關(guān)，由承租人自行承擔(dān)或解決，出租人不承擔(dān)任何法律風(fēng)險和稅務(wù)風(fēng)險。在稅費方面，只涉及場地租賃，只按場地租賃收入繳納營業(yè)稅及其附加稅費和每年應(yīng)繳納的土地使用稅，不繳納其他稅費，稅負(fù)較輕。

缺點：實施該方案，只能在終止租賃關(guān)系后，廠房、機(jī)器設(shè)備、工具等資產(chǎn)才歸股份公司所有，不能取得該資產(chǎn)權(quán)屬屬于股份公司的規(guī)范票據(jù)，只能作為營業(yè)外收入入賬。另外，新建廠房時是否涉及審批手續(xù)，股份公司在接收廠房后是否需要變更廠房的相關(guān)手續(xù)，手續(xù)是否容易變更，這些問題尚不能確定。

綜上所述，比較方案一（車間租賃模式）和方案二（場地租賃模式），從經(jīng)營風(fēng)險來看，方案一和方案二只存在是否能收到租金的風(fēng)險，不存在其他經(jīng)營風(fēng)險；從稅負(fù)情況來看，方案二的稅負(fù)最低，只涉及營業(yè)稅和土地使用稅。因此，綜合法律風(fēng)險、稅收風(fēng)險、債權(quán)債務(wù)風(fēng)險和稅負(fù)情況等，方

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水礦企管部

案二為最佳方案。

貴州水城礦業(yè)股份有限公司企業(yè)管理部

二 〇 一 四 年 四 月 三十 日

第五篇：法律意見書通用格式

法律意見書通用格式

一、法律意見書的結(jié)構(gòu)

法律意見書(Legal Opinion)有可能涉及到各種事項，因而具體內(nèi)容可能各不相同，但法律意見書的基本內(nèi)容至少應(yīng)該包括以下幾個方面：

(一)首部：標(biāo)題、編號等(二)正文，具體包括 1.委托人基本情況；

2.受托人(即法律意見書出具人)基本情況； 3.委托事項；

4.委托人提供的相關(guān)資料； 5.受托人獨立調(diào)查獲得的資料；

6.出具法律意見書所依據(jù)的現(xiàn)行有效的法律規(guī)定； 7.法律法理分析； 8.結(jié)論；

9.聲明和提示條款。(三)尾部

1.出具人署名蓋章及簽發(fā)日期； 2.附件。

二、法律意見書內(nèi)容的基本要求

(一)首部，即標(biāo)題，實踐中一般有兩種寫法，一是直接寫“法律意見書”；一是具體寫明法律意見書的性質(zhì)，例如：“關(guān)于××銀行貸前審查的法律意見書”。此外還可以有法律意見書的編號。(二)正文。

1.第1項和第2項主要是指法律意見書涉及的主體，即列舉委托人和受托人的身份事項。委托人是指委托出具法律意見書的當(dāng)事人；受托人是指法律意見書的出具人，包括律師和公證員。應(yīng)將兩者的身份事項列舉清楚，根據(jù)一般法律文書對于身份事項的要求，至少應(yīng)包括，如果委托人是自然人的話，依次應(yīng)為姓名、性別、出生日期、住所以及身份證件號碼；如果委托人是法人和其他組織，應(yīng)當(dāng)寫明名稱、法人代表或負(fù)責(zé)人、住所、證照號碼。受托人應(yīng)寫明律師／公證員姓名、執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu)、執(zhí)業(yè)證件號碼。2.第3項即委托事項：應(yīng)當(dāng)寫明就何法律問題提供法律意見。3.第4項和第5項分別為委托人提供的資料和受托人獨立調(diào)查獲得的資料：各類資料和相關(guān)事實應(yīng)如實寫明，如果有附件的應(yīng)當(dāng)另行注明。

4.出具法律意見書所依據(jù)的法律規(guī)定不需要具體到條款，只需要說明法律、法規(guī)、司法解釋的名稱和頒發(fā)機(jī)關(guān)及施行日期即可。需要注意的是，第5項內(nèi)容有時在法律意見書中是空缺的，這是因為律師和公證員在出具某些法律意見書時沒有義務(wù)去調(diào)查和獲取其他資料。一般只有在律師和公證員有義務(wù)去調(diào)查和獲取其他資料時，這部分內(nèi)容才可能出現(xiàn)在法律意見書中，而這種義務(wù)有可能來自委托方的要求，也有可能源自法律的直接規(guī)定。5.法律分析部分：法律分析是法律意見書的主體，應(yīng)當(dāng)對于事實和法律規(guī)定作詳細(xì)的分析，引用法律法規(guī)甚至司法解釋的規(guī)定應(yīng)完整具體。如有必要還應(yīng)進(jìn)行法理上的闡述。

6.結(jié)論：結(jié)論部分是實現(xiàn)法律意見書目的的載體，因而對于委托人和其他利害關(guān)系人具有重要意義，也是委托人和其他利害關(guān)系人作出決策的最為直接的依據(jù)。在措辭上應(yīng)該嚴(yán)謹(jǐn)慎密、客觀直接。

7.聲明和提示條款：聲明條款涉及到法律意見書的責(zé)任問題，對于任何一方當(dāng)事人來說都具有重要性，聲明條款的內(nèi)容包括責(zé)任限定條款，即出具人對于自己應(yīng)該承擔(dān)的責(zé)任予以限制和排除的條款；提示條款是出具人提示委托人和其他利害關(guān)系人應(yīng)特別注意的條款，也關(guān)系到委托人可能承擔(dān)的責(zé)任。

8.署名蓋章和簽發(fā)日期：在法律意見書的右下角法律意見書的出具人應(yīng)署名蓋章，也就是說，律師或公證員應(yīng)在該位臵手寫署上姓名，出具法律意見書的律師事務(wù)所或公證處應(yīng)加蓋公章，蓋章位臵應(yīng)能壓住律師或公證員署名及簽發(fā)日期。至于簽發(fā)日期則是指法律意見書出具的時間，應(yīng)采用漢字而不是阿拉伯?dāng)?shù)字表示日期。

9.附件：對法律意見書的結(jié)論可能產(chǎn)生影響的文件應(yīng)附于法律意見書之后，附件較多的，應(yīng)另行編制附件目錄。

范例：

參考樣式一

審查《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同》的法律意見書

關(guān)于審查《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同》的法律意見書 致A先生

(2005)第xx號法律意見書(縮減版)

茲受A先生委托，就《借款合同書》、《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同書》等若干法律文件進(jìn)行法律分析，并出具如下法律意見書。本法律分析僅限于審查協(xié)議文本之文字表述是否符合法律規(guī)定。

一、當(dāng)事人

1、中達(dá)公司(《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同書》乙方，《借款合同書》甲方)

2、信能公司(《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同書》甲方)

3、中油公司

4、金立公司(《借款合同書》乙方)

二、主要事實

信能公司通過債轉(zhuǎn)股的形式以人民幣壹仟貳佰萬元的價格向中達(dá)公司轉(zhuǎn)讓中油25%的股份(相關(guān)情況見《股權(quán)轉(zhuǎn)讓承諾書》、《合同鑒證書》、《關(guān)于同意信能公司轉(zhuǎn)讓股份的決定》、《關(guān)于同意變更增加新股東的決定》、《關(guān)于信能公司出讓部分股權(quán)的決定》、《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同書》等)。為收購信能公司的股權(quán)，中達(dá)公司于2005年8月向金立公司無息借款人民幣借款壹仟萬元，并將其在中油公司所占有的法定股權(quán)25%其中的20.84%抵押給金立公司。(相關(guān)情況見《借款合同書》、《關(guān)于同意公司抵押股份的決定》)。

三、法律意見

本法律意見按照委托人所提供材料順序進(jìn)行審查，但僅列出我們認(rèn)為需修改或增加的條款，對無須修改的條款，不再贅述。

(一)關(guān)于《股權(quán)轉(zhuǎn)讓承諾書》的審查意見

1、《股權(quán)轉(zhuǎn)讓承諾書》第一段第一句規(guī)定：“鑒于我司資金困難，向貴公司所借的人民幣壹仟貳佰萬元?！贝司涞谋硎霾簧趺鞔_，建議修改為“鑒于我司資金困難，向貴公司借款人民幣壹仟貳佰萬元。”

2、《股權(quán)轉(zhuǎn)讓承諾書》第二段規(guī)定：“根據(jù)轉(zhuǎn)讓合同規(guī)定，我方同意以人民幣1，200萬元的價格，轉(zhuǎn)讓在中油公司所占有的25%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給貴公司。”其中“轉(zhuǎn)讓在中油公司所占有的25%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給貴公司”一句有語病，建議修改為“將在中油公司所占有的25%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給貴公司”。

3、《股權(quán)轉(zhuǎn)讓承諾書》第三段規(guī)定：“我司保證在中油公司所轉(zhuǎn)讓給貴公司的股權(quán)沒有設(shè)臵任何抵押權(quán)或其他擔(dān)保權(quán)，如果由于抵押或擔(dān)保引起第三者的追索，我方承擔(dān)由此而引起的所有經(jīng)濟(jì)和法律責(zé)任?！庇捎凇胺韶?zé)任”的含義廣泛，其與“經(jīng)濟(jì)責(zé)任”之間是包含關(guān)系，建議將最后一句修改為“我方承擔(dān)由此而引起的相應(yīng)法律責(zé)任?！?《股權(quán)轉(zhuǎn)讓承諾書》第四段“……如有虛假，我司愿承擔(dān)一切經(jīng)濟(jì)、法律責(zé)任，負(fù)責(zé)賠償?！奔啊督杩詈贤瑫返谄唔棥啊绻捎诘盅夯驌?dān)保引起第三者的追索，甲方應(yīng)承擔(dān)由此而引起的所有經(jīng)濟(jì)和法律責(zé)任?！币泊嬖陬愃频膯栴}，建議做相同修改。

(二)關(guān)于《借款合同書》的審查意見

1、《借款合同書》第8項規(guī)定“甲方保證按合同在每年分紅款項中優(yōu)先支付借款。”這里“支付”一詞宜修改為“償付”?！督杩詈贤瑫返诰彭椧灿蓄愃频膯栴}，建議修改。

2、《借款合同書》第11項規(guī)定了仲裁或訴訟的糾紛處理方式。從減少爭議的角度考慮，建議列明所選擇的仲裁委員會。根據(jù)《民事訴訟法》第二十四條的規(guī)定，因合同糾紛提起的訴訟，可向被告住所地或合同履行地人民法院起訴。此外，合同雙方當(dāng)事人可在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地人民法院管轄。

3、建議在《借款合同書》中增添違約責(zé)任的約定。

4、建議在《借款合同書》中增添變更或解除合同條款約定。

5、需要提醒的是，根據(jù)我國《擔(dān)保法》第40條及《擔(dān)保法司法解釋》第57條的規(guī)定，抵押權(quán)人和抵押人在合同中不得約定在債務(wù)履行期屆滿抵押人未受清償時，抵押物的所有權(quán)轉(zhuǎn)歸債權(quán)人所有，即法律禁止設(shè)立流質(zhì)擔(dān)保，有關(guān)流質(zhì)條款的約定無效。若實現(xiàn)抵押權(quán)，可通過法院裁判的形式以抵押物抵償?shù)盅簷?quán)人的債權(quán)。

(三)關(guān)于《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同書》的審查意見

1、建議在《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同書》中增加“公司各方股東同意放棄股權(quán)轉(zhuǎn)讓優(yōu)先認(rèn)購權(quán)”條款。

2、如選擇協(xié)議管轄，可在《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同書》中添加“合同簽訂地”條款。

3、建議《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同書》第16條補充“保證所轉(zhuǎn)讓的股權(quán)不涉及任何爭議及訴訟”的條款。

4、建議在《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同書》中細(xì)化股權(quán)轉(zhuǎn)讓的相關(guān)約定，比如“在本合同生效*日內(nèi)，甲乙雙方共同委托何人辦理股份轉(zhuǎn)讓登記;上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓的變更登記手續(xù)應(yīng)于本合同生效后*日內(nèi)辦理完畢?！?/p>

5、建議在《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同書》中細(xì)化雙方的權(quán)利義務(wù)約定，如保密事宜、甲方的交付及協(xié)作義務(wù)、乙方的配合義務(wù)等。以下規(guī)范性用語可供參考：本次轉(zhuǎn)讓事宜在完成前，甲、乙雙方均應(yīng)對本次轉(zhuǎn)讓事宜及涉及的一切內(nèi)容予以保密;甲方應(yīng)對乙方辦理變更登記提供必要協(xié)作與配合;甲方應(yīng)于本協(xié)議簽訂之日起，將其在公司的擁有的股權(quán)、客戶及供應(yīng)商名單、技術(shù)檔案，業(yè)務(wù)資料等交付給乙方;自股權(quán)變更登記手續(xù)辦理完畢之日起，甲方不再享有公司任何權(quán)利;甲方承諾作為公司股東及/或職員期間所獲得的公司任何專有資訊(包括但不限于財務(wù)狀況、客戶資源及業(yè)務(wù)渠道等等)承擔(dān)嚴(yán)格的保密責(zé)任，不會以任何方式提供給任何第三方占有或使用，亦不會用于自營業(yè)務(wù).6、建議在《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同書》中添加違約責(zé)任的約定。以下規(guī)范性用語可供參考: 本協(xié)議正式簽訂后，任何一方不履行或不完全履行本協(xié)議約定條款的，即構(gòu)成違約。違約方應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)賠償其違約行為給守約方造成的一切直接經(jīng)濟(jì)損失;任何一方違約時，守約方有權(quán)要求違約方繼續(xù)履行本協(xié)議。

7、建議在《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同書》中添加變更及解除條款規(guī)定。以下規(guī)范性用語可供參考: 本協(xié)議的變更，必須經(jīng)雙方共同協(xié)商，并訂立書面變更協(xié)議。如協(xié)商不能達(dá)成一致，本協(xié)議繼續(xù)有效。雙方一致同意終止本協(xié)議的履行時，須訂立書面協(xié)議，經(jīng)雙方簽字蓋章后方可生效。

四、聲明

以上法律意見，僅供委托人參考。

參考樣式二

關(guān)于藥品經(jīng)銷合同合法性論證的法律意見書

（1996）XX證書字第XX號

致：臺灣Z藥品工業(yè)有限公司 上海Y藥品進(jìn)出口公司

上海X藥品經(jīng)銷公司

[關(guān)于《藥品經(jīng)銷合同》合法性的幾點意見] 本處接受臺灣Z藥品工業(yè)有限公司(以下簡稱“臺灣Z公司”)、上海Y藥品進(jìn)出口公司(以下簡稱“進(jìn)口商”)和上海X藥品經(jīng)銷公司(以下簡稱“經(jīng)銷商”)三方的申請，就三方當(dāng)事人所簽《藥品經(jīng)銷合同》的真實性、合法性進(jìn)行公證，并指派本公證員承辦本案。現(xiàn)根據(jù)你們的申請，在辦理該合同公證的同時，就合同的內(nèi)容和條款在中國現(xiàn)行法律制度下的合法性問題出具公證法律意見書。

你們向本處提出如下問題：

一、臺灣Z公司作為合同主體，應(yīng)具有怎樣的法律地位？

二、該公司的爭議解決方式是否可以選擇在日本商業(yè)仲裁協(xié)會進(jìn)行仲裁？同時是否可以選擇在中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會進(jìn)行仲裁？

三、該合同的訂立是否以取得中華人民共和國衛(wèi)生部門頒發(fā)的藥品許可證為前提條件？

為出具本意見書，本公證員審閱了你們提交的以下法律文件：

一、臺灣Z公司與進(jìn)口商及經(jīng)銷商之間的《藥品經(jīng)銷合同》(草案)；

二、日本主管當(dāng)局頒發(fā)的藥品專利證書和藥品商標(biāo)注冊證書；

三、臺灣Z公司的《公司執(zhí)照》、《登記證》和《公司章程》；

四、臺灣Z公司法定代表人的身份證明；

五、進(jìn)口商和經(jīng)銷商各自的《營業(yè)執(zhí)照(副本)》和《公司章程》；

六、進(jìn)口商和經(jīng)銷商各自的法定代表人的身份證明；

七、進(jìn)口商和經(jīng)銷商的藥品進(jìn)口和經(jīng)銷許可證。

對于上述文件，暫且假定：

一、所有文件的簽字和蓋章都是真實的；

二、所有文件均是真實的、完整的、有效的，無任何隱瞞、遺漏和虛假之處；

三、所有提交的副本、復(fù)印件與正本、原件一致；

四、文件中事實的陳述是正確的。針對上述問題，本公證員提供以下法律意見：

一、臺灣Z公司作為合同主體，應(yīng)具有怎樣的法律地位？

由于臺灣地區(qū)當(dāng)前所處的特殊地位，其社會制度、經(jīng)濟(jì)制度與大陸有較大的差別，為此國務(wù)院于1988年7月3日發(fā)布了《國務(wù)院關(guān)于鼓勵臺灣同胞投資的規(guī)定》(以下簡稱“《規(guī)定》”)，賦予臺灣同胞赴大陸投資進(jìn)行經(jīng)貿(mào)活動特殊的優(yōu)惠待遇；根據(jù)1994年全國人大常委會通過的《中華人民共和國臺灣同胞投資保護(hù)法》(以下簡稱“《投資保護(hù)法》”)第二條的規(guī)定，臺灣同胞包括臺灣地區(qū)的公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織或者個人?？梢?，《規(guī)定》適用于包括在臺灣注冊的公司在內(nèi)的有關(guān)主體。

臺灣Z公司是日商在臺灣登記注冊的法人即臺灣法人，由于臺灣是中國領(lǐng)土不可分割的組成部分，因此Z公司作為臺灣法人也就自然成為中國法人。

但是，臺灣地區(qū)的特殊性又使得在臺灣登記注冊公司的法律地位具有相應(yīng)的特殊性。根據(jù)《規(guī)定》第五條的規(guī)定，臺灣投資者在大陸投資，可以參照適用國家有關(guān)涉外經(jīng)濟(jì)法律、法規(guī)，享受相應(yīng)的外商投資企業(yè)待遇。

因此，Z公司作為合同主體，應(yīng)具有中國法人的地位，但其在大陸進(jìn)行投資和進(jìn)行其他經(jīng)貿(mào)活動時，可以適用國家有關(guān)涉外經(jīng)濟(jì)法律、法規(guī)的規(guī)定，享受中國法律給予外商的優(yōu)惠待遇。

二、該《藥品經(jīng)銷合同》的爭議解決方式是否可以選擇在日本商業(yè)仲裁協(xié)會進(jìn)行仲裁？同時是否可以選擇在中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會進(jìn)行仲裁？

《規(guī)定》第二十條規(guī)定：包括臺灣公司、企業(yè)和個人在內(nèi)的“臺灣投資者在大陸投資因履行合同發(fā)生或者與合同有關(guān)的爭議，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)盡可能通過協(xié)商或者調(diào)解解決。當(dāng)事人不愿協(xié)商、調(diào)解的，或者協(xié)商、調(diào)解不成的，可以依據(jù)合同中的仲裁條款或者事后達(dá)成的書面仲裁協(xié)議，提交大陸或者香港的仲裁機(jī)構(gòu)仲裁。”

《投資保護(hù)法》第十四條規(guī)定：“臺灣同胞投資者與其他省、自治區(qū)和直轄市的公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織或者個人之間發(fā)生的與投資有關(guān)的爭議，當(dāng)事人可以通過協(xié)商或者調(diào)解解決。當(dāng)事人不愿協(xié)商、調(diào)解的，或者協(xié)商、調(diào)解不成的，可以依合同中的仲裁條款或者事后達(dá)成的書面仲裁協(xié)議，提交仲裁機(jī)構(gòu)仲裁?！?/p>

上述規(guī)定雖然主要針對投資問題而作出的，但卻是中國目前為止對臺商在中國大陸進(jìn)行經(jīng)濟(jì)貿(mào)易活動最權(quán)威、最具體的規(guī)定，也是處理臺商在大陸進(jìn)行經(jīng)濟(jì)貿(mào)易活動的重要法律規(guī)范和主要依據(jù)。

由上述《規(guī)定》和《投資保護(hù)法》的規(guī)定可以看出，臺商與大陸其他當(dāng)事人因經(jīng)貿(mào)關(guān)系而發(fā)生爭議的，原則上應(yīng)在大陸的仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行仲裁，如果各方當(dāng)事人同意，也可以在香港的仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行仲裁。《藥品銷售合同》(草案)第三條約定：“若此爭議由出口商或者經(jīng)銷商開端，則在日本大阪進(jìn)行仲裁，依日本商業(yè)仲裁協(xié)會的商業(yè)仲裁條例?！睘榇_保上述《藥品經(jīng)銷合同》仲裁條款的有效性，建議將仲裁地點由“日本大阪”改為“香港”。

因為，英國已加入1958年在紐約通過的《承認(rèn)與執(zhí)行外國仲裁裁決的公約》(以下簡稱“《紐約公約》”)，使得《紐約公約》對香港同樣適用。香港的仲裁機(jī)構(gòu)作出的裁決，可以根據(jù)《紐約公約》的規(guī)定，在任何其他《紐約公約》的成員國得到承認(rèn)和強制執(zhí)行。

《藥品經(jīng)銷合同》(草案)同時還約定：“若由臺灣Z公司開端，則在中華人民共和國國內(nèi)進(jìn)行仲裁，依照中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會的法則?！蹦敲催@一規(guī)定是否可行呢？

依據(jù)《中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會仲裁規(guī)則》(以下簡稱“《仲裁規(guī)則》”)第二條的規(guī)定，中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會以仲裁的方式，獨立、公正地解決產(chǎn)生于國際或涉外的合同性或非合同性的經(jīng)濟(jì)貿(mào)易等爭議，包括中國法人及／或自然人之間發(fā)生的上述爭議，以保護(hù)當(dāng)事人的正當(dāng)權(quán)益，促進(jìn)國內(nèi)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易的發(fā)展。從《仲裁規(guī)則》可以看出，臺灣Z公司作為中國法人與中國境內(nèi)的其他法人之間的經(jīng)濟(jì)貿(mào)易爭端，可以提交給中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會仲裁。因此《藥品經(jīng)銷合同》(草案)所規(guī)定的“若由臺灣Z公司開端，則在中華人民共和國國內(nèi)進(jìn)行仲裁，依照中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會的法則”在仲裁地的選擇上是可行的。但是本公證員在審閱《藥品經(jīng)銷合同》(草案)過程中，發(fā)現(xiàn)《藥品經(jīng)銷合同》(草案)對在中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會進(jìn)行仲裁的具體地點沒有作出規(guī)定。根據(jù)上述《仲裁規(guī)則》第十二條的規(guī)定，雙方當(dāng)事人可以約定將其爭議提交仲裁委員會在北京進(jìn)行仲裁，或者約定將其爭議提交仲裁委員會深圳分會在深圳進(jìn)行仲裁，或者約定將其爭議提交仲裁委員會上海分會在上海進(jìn)行仲裁；如無此約定，則由申請人選擇，由仲裁委員會在北京進(jìn)行仲裁，或者由其深圳分會在深圳進(jìn)行仲裁，或者由其上海分會在上海進(jìn)行仲裁；作出選擇時，以首先提出選擇的為準(zhǔn)；如有爭議，應(yīng)由仲裁委員會作出決定。為此，建議《藥品經(jīng)銷合同》當(dāng)事人對仲裁具體地點問題予以注意。

值得一提的是，中國已于1986年12月2日加入《紐約公約》，該公約已于1987年4月22日起對中國生效，所以中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會作出的裁決，同樣可以根據(jù)《紐約公約》的規(guī)定，在任何其他《紐約公約》的成員國得到承認(rèn)和強制執(zhí)行。

三、該《藥品經(jīng)銷合同》的訂立是否以取得藥品許可證為前提條件？

由于該《藥品經(jīng)銷合同》只涉及藥品的進(jìn)口和銷售的原則性規(guī)定，而沒有進(jìn)口和銷售事項的具體規(guī)定，而根據(jù)雙方在《藥品經(jīng)銷合同》第一條中的約定可知，“臺灣Z公司”采購產(chǎn)品供應(yīng)給進(jìn)口商和經(jīng)銷商的前提是：

第一，有關(guān)供應(yīng)產(chǎn)品的詳細(xì)條件得到三方當(dāng)事人同意；

第二，產(chǎn)品取得中華人民共和國衛(wèi)生部門所頒發(fā)的藥品許可證。

可見，該合同項下產(chǎn)品取得中華人民共和國衛(wèi)生部門頒發(fā)的藥品許可證只是臺灣Z公司采購產(chǎn)品供應(yīng)給進(jìn)口商和經(jīng)銷商時，“有關(guān)供應(yīng)產(chǎn)品的詳細(xì)條件得到三方關(guān)系者同意”，即三方當(dāng)事人還將進(jìn)一步簽署具體的產(chǎn)品進(jìn)口協(xié)議或者產(chǎn)品經(jīng)銷協(xié)議。如果三方當(dāng)事人不簽署新的具體的藥品進(jìn)口協(xié)議和經(jīng)銷協(xié)議，就無法確定三方當(dāng)事人在交易中的具體權(quán)利和義務(wù)。所以，簽署新的具體的藥品進(jìn)口協(xié)議和經(jīng)銷協(xié)議，是本項交易完成的必要條件。

綜上所述，產(chǎn)品取得中華人民共和國衛(wèi)生局頒發(fā)的藥品許可證只是臺灣Z公司采購產(chǎn)品供應(yīng)給進(jìn)口商和經(jīng)銷商的前提，而不是簽署該合同的前提。

本意見書僅僅限于出具之日中國有效的法律、法規(guī)、規(guī)章。

本意見書僅為《藥品經(jīng)銷合同》辦理公證事項而出具。

未經(jīng)本公證員事先書面同意，本意見書不作其他用途。

中華人民共和國××省××市××公證處

公證員：××（簽名）

一九九六年××月××日

參考樣式三

關(guān)于銀行以未竣工的建筑工程為抵押物

向開發(fā)商發(fā)放貸款問題的建議

(2002)XX×證書字第XX號 ××銀行上海分行風(fēng)險管理部：

鑒于貴行下屬某支行曾向本處申請以未竣工的建筑工程設(shè)定抵押及貸款的相關(guān)協(xié)議進(jìn)行公證，雖然，以未竣工的建筑工程設(shè)定抵押并沒有違反法律規(guī)定，但對于銀行而言，該抵押權(quán)存在著諸多障礙，不應(yīng)過分信賴此類抵押能夠規(guī)避貸款風(fēng)險，故建議在實踐中應(yīng)盡可能選擇其他擔(dān)保方式。理由如下：

一、以未竣工的建筑工程設(shè)定抵押的合法性

《中華人民共和國擔(dān)保法》并沒有規(guī)定未竣工的建筑工程是否可以作為抵押物設(shè)定抵押，而《最高人民法院關(guān)于<中華人民共和國擔(dān)保法>若干問題的解釋》第47條明確規(guī)定：“以依法獲準(zhǔn)尚未建造的或者正在建造中的房屋或者其他建筑物抵押的，當(dāng)事人辦理了抵押物登記，人民法院可以認(rèn)定抵押有效。”因此，在未竣工的建筑工程上設(shè)定抵押是合法的。

二、以未竣工的建筑工程設(shè)定抵押的風(fēng)險

以未竣工的建筑工程設(shè)定抵押擔(dān)保物權(quán)的風(fēng)險主要可以歸納如下：

（一）未竣工的建筑工程的價值能否維持和滿足抵押的要求是不確定的

由于未竣工的建筑工程的價值取決于工程的完成進(jìn)度和工程質(zhì)量，而建筑工程在何時竣工、是否延期和完成的質(zhì)量狀況如何都是不可預(yù)料的，銀行也不會去關(guān)注一項工程本身的進(jìn)展?fàn)顩r。一旦建筑工程未能如期竣工或者由于后續(xù)資金不足而陷于停工狀態(tài)，不僅發(fā)展商可能會由于收不回投資而無法如期償貸，而且開發(fā)項目本身的價值也會隨之下降，銀行在該項目上享有的抵押權(quán)并無充分的保障。甚至在某些情況下，建筑工程的價值可能會低于貸款的數(shù)額。

(二)設(shè)定抵押的房產(chǎn)的銷售情況可能會因為法律上的障礙而不甚理想，進(jìn)而影響開發(fā)商的還貸能力

作為一般的購房者而言，對于購買在建筑工程上設(shè)定抵押的房屋總是比較謹(jǐn)慎，在多數(shù)情況下，會要求開發(fā)商提供沒有任何權(quán)利瑕疵房屋，所以，開發(fā)商必然會被要求注銷存在于建筑工程上的抵押擔(dān)保?！吨腥A人民共和國擔(dān)保法》第49條規(guī)定：“抵押期間，抵押人轉(zhuǎn)讓已辦理登記的抵押物的，應(yīng)當(dāng)通知抵押權(quán)人并告知受讓人轉(zhuǎn)讓物已經(jīng)抵押的情況；抵押人未通知抵押權(quán)人或者未告知受讓人的，轉(zhuǎn)讓行為無效。轉(zhuǎn)讓抵押物的價款明顯低于價值的，抵押權(quán)人可以要求抵押人提供相應(yīng)的擔(dān)保；抵押人不提供的，不得轉(zhuǎn)讓抵押物。抵押人轉(zhuǎn)讓抵押物所得的價款，應(yīng)當(dāng)向抵押權(quán)人提前清償所擔(dān)保的債權(quán)或者向與抵押權(quán)人約定的第三人提存。超過債權(quán)數(shù)額的部分，歸抵押人所有，不足部分由債務(wù)人清償?！笨梢?，作為抵押人的開發(fā)商要對外售房的可能途徑是：1.告知購房者房屋上存在抵押并獲得其同意，而這種對購房者的產(chǎn)權(quán)缺乏保障的房產(chǎn)，購房者一般不愿購買；2.抵押人提供其他擔(dān)保而注銷存在于抵押物上的抵押權(quán)，將售房所得提前清償所擔(dān)保的債權(quán)或者向約定的第三人提存。而要求抵押人提供其他擔(dān)保注銷抵押權(quán)對于一開始就缺乏其他擔(dān)保方式的抵押人來說可能是比較困難的。

因此，以建筑工程設(shè)定抵押的房產(chǎn)能否如期對外售出是令人懷疑的，并且，開發(fā)商能否獲得預(yù)期的收益來歸還貸款也是不可預(yù)計的。

(三)抵押權(quán)與留臵權(quán)沖突時，抵押權(quán)的效力較低，從而有可能影響抵押權(quán)的物權(quán)擔(dān)保價值

《中華人民共和國合同法》第286條規(guī)定：“發(fā)包人未按照約定支付價款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價款。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建筑工程的性質(zhì)不宜折價、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建筑工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償。”按照一般的理解和實踐中法院的做法，此條規(guī)定在于說明在發(fā)包人未能支付工程款項時，承包人對工程享有留臵權(quán)。而《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國擔(dān)保法>若干問題的解釋》第79條規(guī)定：“同一財產(chǎn)法定登記的抵押權(quán)與質(zhì)權(quán)并存時，抵押權(quán)優(yōu)先于質(zhì)權(quán)人受償。同一財產(chǎn)抵押權(quán)與留臵權(quán)并存時，留臵權(quán)優(yōu)先于抵押權(quán)人受償?！?/p>

因此，如果發(fā)包人也就是抵押人未能及時清償工程款項，抵押人也未能及時地歸還貸款，承辦人和銀行同時要求實現(xiàn)擔(dān)保債權(quán)時，就拍賣工程所得的款項，必須先清償承辦人的工程款，第二順序受償?shù)牟攀倾y行，銀行的資金安全并未得到完全的保障，貸款風(fēng)險也并未得到有效規(guī)避。最高人民法院的司法解釋在法理上也是有依據(jù)的，抵押權(quán)屬于約定擔(dān)保物權(quán)，這樣規(guī)定的理由在于防止抵押人通過故意虛設(shè)物上的抵押權(quán)去對抗法定的留臵權(quán)，從而使留臵權(quán)人利益受損。

綜上所述，開發(fā)商以未竣工的建筑工程作為抵押向銀行申請貸款，銀行如果同意發(fā)放貸款，應(yīng)盡量選擇其他更為安全和有效的擔(dān)保方式，以規(guī)避相應(yīng)的風(fēng)險，確保貸款的安全性。

本意見書僅供銀行參考；未經(jīng)本公證員同意，不得用于其他用途。

中華人民共和國××省××市××公證處

公證員：××（簽名）

二○○二年××月××日

參考樣式四

關(guān)于

的法律意見書

（）

字第號

至: 自: 致: 天津冠達(dá)律師事務(wù)所依法接受貴公司的委托，指派本律師根據(jù)貴公司及其工作人員向我們提供的與本案有關(guān)的材料，我們假設(shè)本案材料已包括已知與本案有關(guān)的所有材料以及其向本律師所陳述的相關(guān)事實，就貴公司

一案進(jìn)行法律分析并提出法律意見。

現(xiàn)出具法律意見書如下，供貴公司參考。

一．出具本法律意見書所依據(jù)的證據(jù)材料（事實依據(jù)）： 1.2....二．出具法律意見書所依據(jù)的主要法律及司法解釋（依據(jù)）： 1.2....三．本案的基本事實

據(jù)本意見書所載明的情況及貴公司相關(guān)人員的介紹：（基本事實）四．雙方的爭議及交涉情況（本案背景）1.2....五．對本案的法律分析： 1.關(guān)于本案

問題。1.1

1.2.2 關(guān)于本案

問題。2.1 2.2..六．（若是案件一審前，則）對本案解決糾紛的兩種建議方式的比較：

以上是從訴訟角度做的分析，但是需要說明的是，關(guān)于本案的解決方式，可以考慮有訴訟與調(diào)解（非訴）兩種方式可以選擇，現(xiàn)將兩者對比如下，供貴公司選擇：

1、訴訟需要的時間比較長。根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，人民法院適用普通程序?qū)徖淼陌讣阂粚?，?yīng)當(dāng)在立案之日起6個月內(nèi)審結(jié)。二審，應(yīng)當(dāng)在二審立案之日起3個月內(nèi)審結(jié)。另外，如果法院做出了對貴公司的有利判決，在對方不主動履行判決的情況下，貴公司還要提出強制執(zhí)行申請，而判決的執(zhí)行仍然需要一定的期間。因此，通過訴訟解決糾紛耗時較長。

2、訴訟需要支付一定的（承擔(dān)高）費用（的風(fēng)險）。包括但不限于交付（需要預(yù)先支付包括）訴訟費（原告預(yù)先交付，判決后由敗訴方承擔(dān)）等（費用）。

但其優(yōu)點是判決書或法院制作的調(diào)解書有強制執(zhí)行效力。

3、調(diào)解（非訴訟）方式解決（雖無需墊付訴訟費），其問題是缺乏權(quán)威機(jī)構(gòu)的強制效果。但其優(yōu)點是可以隨時進(jìn)行，方式多樣，一般情況下成本較低。

（具體到本案，我們）本律師傾向于先行采用調(diào)解（非訴）方式處理本案。因為：第一…

需要說明的是，上述意見是對目前掌握的相關(guān)證明材料的基礎(chǔ)上做出的，分析是我們對本案的初步法律分析，供且僅供貴公司參考，不用于任何第三方使用。該分析的前提是假設(shè)您告知貴公司及相關(guān)人員的情況介紹和提供的資料（情況與事實完全相符，提供的資料）完整、準(zhǔn)確、真實，資料的復(fù)印與原件相符的基礎(chǔ)上而做出的初步分析意見，也不排除隨案情發(fā)展進(jìn)一步修改的可能。

本意見書不是本事務(wù)所和/或本律師向貴公司做出的保證，僅供貴公司內(nèi)部在處理本案時做參考之用。委托人對本意見的結(jié)論有獨立判斷之權(quán)利。未經(jīng)本律師事務(wù)所及本律師書面許可，本意見書不得向任何第三人出示，并不得作為證據(jù)使用。

本事務(wù)所和/或本律師所擁有唯一的解釋權(quán)。

天津冠達(dá)律師事務(wù)所

律師：

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