第一篇：合同法講稿

合同法講稿

（2009年3月17日）

同志們：

今天很高興與大家見面，作為公司的法律顧問，能和大家在一起共同交流一下我學(xué)習(xí)合同法或其他相關(guān)法律的心得，我感到十分榮幸。合同法是國(guó)家法律體系中一個(gè)非常主要的組成部分，合同也是我們常見的一種法律文件，大到國(guó)家、小到個(gè)人，在工作和生活的方方面面都會(huì)經(jīng)常的遇到合同，尤其是對(duì)于企業(yè)和個(gè)人，合同已經(jīng)多方位的介入到我們的工作、生活中，例如：建設(shè)工廠需要征用土地、建造廠房，這就需要企業(yè)簽訂《土地出讓合同》、《建筑工程勘察、設(shè)計(jì)、施工合同》等等一系列的合同；個(gè)人買房，要簽訂房屋買賣合同，購(gòu)買保險(xiǎn)，要簽定保險(xiǎn)合同。這些合同雖然名稱不一樣，但是在一定程度上都是受合同法的約束的。在座的各位中，有很多同志可能對(duì)合同法都有所了解、也很熟悉，并且今天時(shí)間的原因，所以今天我和大家主要是討論學(xué)習(xí)一下合同法涉及的幾個(gè)問題和相關(guān)知識(shí)，以及我對(duì)合同法在實(shí)際運(yùn)用中的一點(diǎn)體會(huì)。不足之處，還請(qǐng)大家批評(píng)、指正。

我講的第一個(gè)問題：

一、合同訂立中的常見問題。

1、合同主體的審查

合同法規(guī)定，訂立合同的當(dāng)事人，應(yīng)當(dāng)具備民事權(quán)利能力和民事行為能力。什么是民事權(quán)利能力和民事行為能力呢？簡(jiǎn)單說，如果是個(gè)人的話就是指這個(gè)人是一名精神正常的成年人（不能是未成年的或者存在精神疾病的病人）；如果是單位的話就是指是一家合法成立，并正常存在的單位。那么實(shí)踐中如何審查呢？主要從以下幾個(gè)方面考慮：

（1）對(duì)待個(gè)人的情況：（簡(jiǎn)單介紹一下）可以要求其提供身份證、詳細(xì)的家 庭地址、聯(lián)系方法及個(gè)人的其他情況（例如居委會(huì)、村委會(huì)的證明），在必要時(shí)也可以對(duì)其進(jìn)行實(shí)地的考察和確認(rèn)。

（2）重點(diǎn)講一下對(duì)單位的情況：

①要注意不能和企業(yè)下屬部門，如企業(yè)各部/科/處/室、項(xiàng)目部等簽署合同，如果簽訂了這樣的合同可能會(huì)因?yàn)橹黧w不適格而被認(rèn)定無效。

②對(duì)待企業(yè)的分支機(jī)構(gòu)，如分廠、分公司、辦事處等，則應(yīng)看其是否具有對(duì)外開展業(yè)務(wù)資格，一是要看是否有授權(quán)（法人的授權(quán)書）？二是要看是否有非法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照？如果有授權(quán)或非企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照才有簽訂合同的資格。另外，對(duì)于分支機(jī)構(gòu)有些合同是不能與其簽署的，例如擔(dān)保合同，擔(dān)保法規(guī)定，企業(yè)分支機(jī)構(gòu)簽署的擔(dān)保合同是無效的。再例如土地出讓合同，司法解釋規(guī)定，與高新區(qū)管委會(huì)簽署的國(guó)有土地出讓合同，未經(jīng)有批準(zhǔn)權(quán)人民政府批準(zhǔn)的依法無效。

③對(duì)企業(yè)法人主體資格的審查，一般是對(duì)企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照和工商登記情況進(jìn)行審查，主要應(yīng)查看的內(nèi)容是a企業(yè)名稱，看該名稱與擬簽合同當(dāng)事人的名稱是否一致，不一致則風(fēng)險(xiǎn)較大（例如：華威公司）；b看注冊(cè)資本、資產(chǎn)情況，是否與擬簽合同標(biāo)的額相稱，如差別較大，則可能風(fēng)險(xiǎn)也較大，應(yīng)加以注意（注冊(cè)50萬元，與其簽署上千萬的合同，是存在一定風(fēng)險(xiǎn)的；皮包公司既無資產(chǎn)也無人員）；c看企業(yè)經(jīng)營(yíng)范圍，看擬簽合同業(yè)務(wù)是否在經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)，這里的超出經(jīng)營(yíng)范圍并不是所有的超經(jīng)營(yíng)范圍的情況，僅是指違反國(guó)家限制經(jīng)營(yíng)、特許經(jīng)營(yíng)以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營(yíng)規(guī)定的情況（例如建筑施工企業(yè)，是否具有施工資質(zhì)、施工資質(zhì)的等級(jí)是否符合承攬工程的標(biāo)準(zhǔn)、是否具備專業(yè)資質(zhì)等等，談到資質(zhì)這個(gè)問題，我想提示一下，現(xiàn)實(shí)中存在很多借用或冒用資質(zhì)的情況（某某建筑公司分公司、項(xiàng)目部），在這種情況下，一般要求資質(zhì)持有人提供資質(zhì)證書的原件，核對(duì)后保留資質(zhì)復(fù)印件并加蓋具有資質(zhì)單位的公章，并且正式簽定合同時(shí)要與資質(zhì)證書上注明的單位進(jìn)行簽約）；d看企業(yè)的工商年檢是否通過了工商部門年度檢驗(yàn)，法律規(guī)定，企業(yè)被吊銷了營(yíng)業(yè)執(zhí)照的，不能再開展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。e除以上的方式以外，還 可以要求對(duì)方提供必要的納稅資料，甚至可以依據(jù)營(yíng)業(yè)執(zhí)照中記載的情況，對(duì)公司的辦公地點(diǎn)、人員、固定資產(chǎn)等進(jìn)行實(shí)地考察和確認(rèn)。

④要核實(shí)對(duì)方資信情況。在審核了對(duì)方的主體資格沒有問題后，則應(yīng)核實(shí)簽約對(duì)方的資信。A核實(shí)資信的方式與簽約對(duì)象是新客戶還是老客戶，有很大的區(qū)別，如果是老客戶，則可以考慮與其簽合同，但要核對(duì)其之前的履約的情況，如履約情況差，一般不能再與其簽合同。B如果交貨期較長(zhǎng)或者工程周期長(zhǎng)的，則應(yīng)要求對(duì)方先支付一定的履行保證金或質(zhì)保金，并要求在交貨后或工程竣工后一定時(shí)期后在退還保證金。C簽約前，要求其提供資信證明文件，資信證明文件一般包括企業(yè)簡(jiǎn)介，營(yíng)業(yè)執(zhí)照，財(cái)務(wù)報(bào)表，稅務(wù)證明，銀行信用等級(jí)證明以及單位的基本情況等資信證明資料；D特別是在對(duì)待新客戶并且是實(shí)力不是很強(qiáng)的單位的情況時(shí)，可以要求對(duì)方找一家實(shí)力雄厚的單位為其提供保證擔(dān)保，這樣的情況下，一旦該單位不能履約，我們可以追究擔(dān)保人的法律責(zé)任，以彌補(bǔ)我們的損失。

2、合同的形式和條款

合同形式分為口頭形式、書面形式和其他形式。

（1）口頭形式不鼓勵(lì)使用，因?yàn)榭陬^合同是最容易出現(xiàn)問題，俗話說：空口無憑、立字為據(jù)。口頭合同的風(fēng)險(xiǎn)歷來是很大，出現(xiàn)糾紛，無法舉證，舊合同法也是規(guī)定口頭合同一般僅用于即時(shí)清結(jié)的小額合同。實(shí)踐中我們還經(jīng)常遇到，簽訂了書面合同后，在變更合同時(shí)采用了口頭形式，這種情況也是不提倡的，如果來不及簽訂書面補(bǔ)充合同，就要注意盡量能夠保留錄音證據(jù)。司法解釋規(guī)定，未經(jīng)對(duì)方同意的錄音、錄像資料只要不侵害他人合法權(quán)益，就可以作為有效證據(jù)使用。侵害他人的合法權(quán)益一般表現(xiàn)為侵害他人的隱私了、采取暴力手段了、限制人身自由了等等。其他形式只是《合同法》的一種更廣泛的授權(quán)說法，實(shí)踐中也很少見，這里就不再講解了。

（2）下面作為重點(diǎn)講講書面形式。書面形式，是指合同書、信件、電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件等一切可以有形表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。目前 最為常見的就是傳統(tǒng)的合同書形式，隨著信息技術(shù)的應(yīng)用，電子商務(wù)的發(fā)展使“電子合同”越來越廣泛的被人們所采用。電子合同作為一種特殊的書面合同，受法律保護(hù)，但是由于司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)不足，法律還沒有對(duì)其作出更為詳細(xì)規(guī)范，研究者認(rèn)為，由于電子技術(shù)的穩(wěn)定性問題，使電子合同存在滅失、變動(dòng)、更改的風(fēng)險(xiǎn)，一方面要求采用電子合同時(shí)最好保留打印件，另一方面要注意加密和加強(qiáng)防止更改技術(shù)應(yīng)用。

下面談?wù)剷婧贤瑫臈l款問題。合同條款，是合同雙方真實(shí)意思表示的書面體現(xiàn)，一般包括訂立雙方基本情況、合同標(biāo)的名稱、數(shù)量及質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、合同價(jià)款或報(bào)酬、合同履行期限時(shí)間地點(diǎn)和方式、合同雙方權(quán)利義務(wù)、合同雙方保證或承諾、不可抗力、違約責(zé)任、爭(zhēng)議解決方式、合同生效約定等內(nèi)容，這些內(nèi)容構(gòu)成了合同雙方訂立合同的全面的完整的意思表示，是雙方履行合同的重要依據(jù)。

①訂立雙方基本情況，可以包括名稱、住所、法定代表人、聯(lián)系電話、電子郵箱、開戶行及賬號(hào)等信息，這些信息是履行合同的重要依據(jù)，應(yīng)當(dāng)約定在一方情況發(fā)生變化時(shí)，如法人代表變更、地址變更、銀行賬戶變更等影響合同履行的，必須及時(shí)通知另一方，否則造成另一方履行不能時(shí)，不構(gòu)成違約。

②合同標(biāo)的名稱，合同的標(biāo)的，是合同的主要條款，是合同成立的必要條件，根據(jù)合同的不同性質(zhì)，標(biāo)的可能是物、權(quán)利、行為、智力成果等，需要分別情況準(zhǔn)確描述。準(zhǔn)確描述應(yīng)注意一下事項(xiàng)：一是使用標(biāo)的物的正式名稱，及標(biāo)準(zhǔn)學(xué)名而且要全稱，如筆記本電腦；二是寫明商品商標(biāo)，尤其是一些能夠體現(xiàn)商品性能質(zhì)量的商標(biāo)，如東岳牌汽車起重機(jī)、IBM筆記本電腦；三是寫明標(biāo)的的品種規(guī)格花色，如機(jī)器設(shè)備的型號(hào)、車輛的顏色、電纜的尺寸等。

③標(biāo)的的數(shù)量，這是合同的一個(gè)重要條款，但一般也是很簡(jiǎn)單的條款，通常情況下要寫明數(shù)量單位，例如噸、米、臺(tái)，盡量不要使用一件、一批等模糊的數(shù)量單位。

④標(biāo)的的質(zhì)量，這是合同中容易出現(xiàn)糾紛的條款，主要出現(xiàn)的問題大致包括以下幾個(gè)方面：一是質(zhì)量驗(yàn)收事項(xiàng)約定不明，比如驗(yàn)收地點(diǎn)在哪里、驗(yàn)收期限不明確，驗(yàn)收不合格是否有權(quán)拒絕接收、造成損害如何承擔(dān)、聯(lián)合驗(yàn)收發(fā)生分歧如何處理等；在設(shè)備采購(gòu)合同中，對(duì)于這些事項(xiàng)一定要詳細(xì)約定清楚。另外，在建筑施工合同中，我們一般使用建設(shè)部的示范文本，文本中對(duì)履行中的具體情況都有詳細(xì)的規(guī)定，我們一定要注意示范文本的有關(guān)條款。例如：文本32.3的規(guī)定，發(fā)包人收到承包人送交的竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告后28天內(nèi)不組織驗(yàn)收，或驗(yàn)收后14天內(nèi)不提出修改意見，視為竣工驗(yàn)收已被認(rèn)可。再如：最高院的司法解釋規(guī)定，建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用后，又以使用部分質(zhì)量不符合約定為由主張權(quán)利的，不予支持；因此，我們一定在具體工作中予以注意。二是質(zhì)量異議期間的問題，合同規(guī)定合同雙方可以對(duì)質(zhì)量異議的提出時(shí)間進(jìn)行約定，沒有約定的買賣合同一般為兩年。有的企業(yè)為了規(guī)避購(gòu)貨單位對(duì)產(chǎn)品質(zhì)量提出異議，會(huì)在合同中規(guī)定到貨后三日內(nèi)或五日內(nèi)或驗(yàn)收后當(dāng)日提出質(zhì)量異議，如果購(gòu)貨方不及時(shí)提出質(zhì)量異議就視為認(rèn)可質(zhì)量符合合同約定。因此，簽定設(shè)備采購(gòu)合同時(shí)一定要根據(jù)實(shí)際情況對(duì)質(zhì)量異議的提出時(shí)間進(jìn)行約定。三是對(duì)質(zhì)量認(rèn)定的最終途徑約定不明，雙方就質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)存在分歧時(shí)需要有關(guān)機(jī)關(guān)介入，檢測(cè)機(jī)關(guān)要明確約定；四是委托檢驗(yàn)的費(fèi)用承擔(dān)問題，是誰(shuí)委托誰(shuí)承擔(dān)還是約定由一方承擔(dān)呢等等

⑤合同價(jià)款或報(bào)酬，主要提醒大家盡可能具體明確，不要只約定總價(jià)款，給合同的部分履行帶來不確定因素。另外，剛才提到的建設(shè)部建筑施工合同示范文本中，對(duì)此也有明確規(guī)定，尤其對(duì)結(jié)算依據(jù)的認(rèn)定，第33條第3款規(guī)定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算報(bào)告及結(jié)算資料后28天內(nèi)無正當(dāng)理由不支付工程結(jié)算價(jià)款的，從第29天起按承包人同期向銀行貸款利率支付拖欠工程價(jià)款的利息，并承擔(dān)違約責(zé)任。大家在實(shí)際的工作中一定要注意。

⑥合同履行期限時(shí)間地點(diǎn)和方式。關(guān)于合同如何履行的條款也是合同中重要條款，同時(shí)也是容易發(fā)生糾紛的條款，注意以下幾點(diǎn)：一是明確約定履行時(shí)間（要具體到某月某日），對(duì)于無法確定具體履行時(shí)間的，約定一個(gè)最長(zhǎng)履行期限（某月某日之前或之后幾日內(nèi)）也是一種必要的選擇；二是確定履行地點(diǎn)，這也是合同發(fā)生糾紛確定法院管轄的一個(gè)重要依據(jù)，有些合同的履行地點(diǎn)是由法律規(guī)定的，如建筑施工合同，工程所在地就是履行地點(diǎn)，但有些合同則可以由合同雙方重新安排，如買賣合同的交貨地點(diǎn)可以在買方也可以在賣方也可以在第三方；三是明確履行方式，如建筑施工合同的材料由誰(shuí)負(fù)責(zé)，買賣合同的運(yùn)輸費(fèi)用由誰(shuí)承擔(dān)等，如果約定不明，就會(huì)難以履行。

⑦合同雙方權(quán)利義務(wù)。合同法雖然沒有對(duì)這個(gè)條款進(jìn)行提示，但這是合同訂立時(shí)需要明確的條款，與違約責(zé)任遙相呼應(yīng)，構(gòu)成合同完整內(nèi)容。雙方的權(quán)利義務(wù)，就是在訂立和履行合同時(shí)，可以享受有哪些權(quán)利，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)哪些義務(wù)，這些可以為加強(qiáng)合同的約束力提供很重要的依據(jù)。比如，履行抗辯權(quán)（具體內(nèi)容將在下面的內(nèi)容中講解），又如對(duì)合同解除權(quán)的約定等等。

⑧合同雙方保證或承諾。這是對(duì)合同雙方權(quán)利義務(wù)的一個(gè)補(bǔ)充條款或者叫做保證條款，經(jīng)常約定一些一方保證承諾事項(xiàng)，以達(dá)到保證事項(xiàng)不成立時(shí)，另一方免除責(zé)任。比如，對(duì)賣方出賣財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)保證，買賣的物屬于出賣方所有并且不存在抵押擔(dān)保他項(xiàng)權(quán)利等。

⑨不可抗力，是合同的法定的免責(zé)事由，應(yīng)該了解清楚。既然是法定事由，還用在合同中約定嗎？不少企業(yè)在訂立合同時(shí)將法律條文直接搬用，其實(shí)這是沒有實(shí)際意義的。我們應(yīng)當(dāng)看到，法律對(duì)不可抗力的概括是很籠統(tǒng)的，在實(shí)際約定時(shí)應(yīng)該進(jìn)一部明確列舉。按照法律規(guī)定，不可抗力是指不能遇見、不能避免且不能克服的客觀情況，同時(shí)，根據(jù)法律規(guī)定，遇到不可抗力要及時(shí)通知對(duì)方，并且控制損失擴(kuò)大。在制訂不可抗力條款是要注意以下問題：一是界定不可抗力的范 圍，尤其是雙方需要特別排除的事件，如政府行為是否列入不可抗力；二是及時(shí)通知的期限和遲延通知的責(zé)任要明確，責(zé)任不明確，無法追究；三是約定出具事件證明文件的機(jī)構(gòu)，如暴雨，是需要天氣部門出具天氣實(shí)況證明呢，還是民政部門出具災(zāi)害證明呢？四是不可抗力對(duì)合同的結(jié)果約定，是全部解除合同、還是部分解除、還是暫停履行待事件結(jié)束后再履行呢？五是其他與不可抗力有關(guān)的事項(xiàng)約定，是否采取保險(xiǎn)及費(fèi)用承擔(dān)等。

⑩違約責(zé)任。這個(gè)條款的重要意義我們應(yīng)當(dāng)充分認(rèn)識(shí)，因?yàn)?，這是雙方在合同出現(xiàn)問題無法正常履行時(shí)，如何承擔(dān)責(zé)任和解決爭(zhēng)議的事先約定，如果約定明確且合理，則在雙方發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，可以根據(jù)這些約定來明確責(zé)任，避免扯皮，促使違約方達(dá)成解決方案，避免訴訟風(fēng)險(xiǎn)。這是一種沖突的訴前自救方式安排，所以，不可忽略；另外，一旦發(fā)生訴訟，這也是支持訴訟主張的依據(jù)。盡量要清楚，可以約定對(duì)方違約支付合同總價(jià)款一定比例的違約金，不要簡(jiǎn)單約定一方違約要承擔(dān)對(duì)方全部損失的字樣。

爭(zhēng)議解決方式，無論合同訂立之初如何友好協(xié)商，都不能完全排除爭(zhēng)議的可能，所以在合同中約定爭(zhēng)議解決方式的條款，可以有明確的選擇，從而具有可控性。在這個(gè)條款里，我們可以解決在雙方發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，是選擇法院訴訟還是仲裁機(jī)構(gòu)仲裁，如果選擇法院的話選擇哪里的法院（一般建議選擇我們單位所在地法院，不要選擇對(duì)方所在地法院，以避免對(duì)方所在地法院進(jìn)行地方保護(hù)），選擇仲裁時(shí)選擇哪家仲裁機(jī)構(gòu)（仲裁機(jī)構(gòu)一定要寫明正式名稱，例如泰安仲裁委員會(huì)，而不能寫明甲方所在地仲裁機(jī)構(gòu)，這是與約定法院管轄的主要區(qū)別）。

合同生效約定。是指合同中約定如何使合同生效的條款，一般都是雙方簽字蓋章生效，同時(shí)也有約定附生效條件的，也有約定附期限生效的。例如：有的合同約定，本合同經(jīng)雙方蓋章并經(jīng)公證后生效，而在雙方蓋章后，沒有辦理公證，因此，此合同會(huì)被認(rèn)定未生效。沒有生效也就意味著合同的內(nèi)容對(duì)雙方?jīng)]有任何約束效力。在這里順便提一下，一是公證并不是所有合同生效的條件，只有雙方 約定了公證后生效的，公證才是生效條件。二是法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)手續(xù)，或者辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)才生效的，簽定合同后應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)，否則合同不生效。例如：《合同法》第二百七十三條“國(guó)家重大建設(shè)工程合同，應(yīng)當(dāng)按照國(guó)家規(guī)定的程序和國(guó)家批準(zhǔn)的投資計(jì)劃，可行性研究報(bào)告等文件訂立”。以及《中華人民共和國(guó)環(huán)境影響評(píng)價(jià)法》第二十五條“建設(shè)項(xiàng)目的環(huán)境影響評(píng)價(jià)文件未經(jīng)法律規(guī)定的審批部門審查或者審查后未予批準(zhǔn)的，該項(xiàng)目審批部門不得批準(zhǔn)其建設(shè)，建設(shè)單位不得開工建設(shè)。”等等。如果法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理登記手續(xù)，但未規(guī)定登記后生效的，當(dāng)事人未辦理登記手續(xù)不影響合同的效力。例如：房屋租賃合同、公司股東之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，只要雙方簽署了合同，即為生效。

上面講到了合同的12項(xiàng)大條款，因?yàn)槊總€(gè)合同不可能容納所有的條款，因此，在合同的最后建議注明一條兜底性條款“本合同未盡事宜，根據(jù)國(guó)家法律、法規(guī)的規(guī)定執(zhí)行?！边@是因?yàn)椋煞ㄒ?guī)對(duì)合同雙方未約定下的權(quán)利義務(wù)的相關(guān)規(guī)定基本上是建立在公平的原則上的，符合一般的規(guī)律，可以加以引用。

3、介紹完以上內(nèi)容，還要說說合同簽約人問題。在合同實(shí)踐中，尤其是與法人或其他組織訂立合同時(shí)，往往是由其代理人或代表人出面在合同上簽字。這就要求我們不僅要審查合同主體的資格，還要審查合同簽約人的資格。主要審查的方面包括是否有代理權(quán)、權(quán)限范圍多大、是否在授權(quán)期限內(nèi)等等。

各種情況下的判斷：對(duì)于合同約定簽字并蓋章生效的，代理人或代表人的簽約資格審查可以不作為重點(diǎn)，但應(yīng)當(dāng)注意，對(duì)方單位蓋章前，合同是不成立不生效的，可以先不履行；在過去，還有一種情況就是，業(yè)務(wù)人員帶著加蓋單位公章或合同章的合同來簽約，這種情況只要公章是真實(shí)的，可以被認(rèn)為是有權(quán)代理，但當(dāng)對(duì)方違約時(shí)，一方面會(huì)主張公章虛假，一方面往往會(huì)以業(yè)務(wù)員盜用蓋章的空白合同為由主張合同無效，對(duì)于前一情況，對(duì)方單位不會(huì)承擔(dān)責(zé)任，對(duì)于后一種情況，合同雖然有效，但是公安局一立案，法院就得中止審理，所以，對(duì)于這種 情況也要向?qū)Ψ絾挝缓藢?shí)業(yè)務(wù)員的身份；對(duì)于合同約定雙方代表簽字生效的，這種情況一般不提倡，但又比較常見，遇到這種情況，就需要認(rèn)真審查其“代表”的簽約資格了。在審查授權(quán)文件同時(shí)，還應(yīng)當(dāng)審查簽約人的身份證明與授權(quán)文件上是否相符；對(duì)于單位法定代表人簽字生效的，要審查代表人身份證明是否與營(yíng)業(yè)執(zhí)照上的姓名相符。

談到這個(gè)問題，順便講解一下合同法一種制度——表見代理制度。合同法第四十九條規(guī)定，行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。例如：泰安市的一家醫(yī)院，下設(shè)三產(chǎn)服務(wù)部，是一家分支機(jī)構(gòu)，沒有法人資格，服務(wù)部原負(fù)責(zé)人王某，在離開該部門時(shí)，沒有按時(shí)將公章交回醫(yī)院，醫(yī)院在王某離開后一年內(nèi)沒有及時(shí)要求王某交回公章，也沒有到工商局辦理變更登記。在這一年當(dāng)中王某在以三產(chǎn)服務(wù)部的名義，向不同的單位、個(gè)人借款上百萬元，并揮霍。后出借單位紛紛起訴三產(chǎn)服務(wù)部和醫(yī)院，醫(yī)院才知道這一情況，醫(yī)院主張王某偷蓋公章，屬于個(gè)人行為，與醫(yī)院無關(guān)，但法院依據(jù)合同法49條認(rèn)定，王某持有三產(chǎn)營(yíng)業(yè)部的合法公章，對(duì)外以服務(wù)部負(fù)責(zé)人的身份，以服務(wù)部名義簽署合同，出借人有理由相信王某的行為代表服務(wù)部，雙方合同有效，判決醫(yī)院承擔(dān)還款責(zé)任。雖然后來王某被追究刑事責(zé)任，但是醫(yī)院還是依法承擔(dān)了還款的民事責(zé)任（合同法以及司法解釋對(duì)此情況都有明確解釋）。通過這個(gè)案例，我們可以清楚的看到，單位在自身合同管理中，如處理不好對(duì)印鑒的管理、業(yè)務(wù)員的授權(quán)會(huì)造成很大的損失、也會(huì)帶來很多麻煩。因此，在我們自身合同管理中應(yīng)注意以下問題：

1、公章嚴(yán)格管理，實(shí)行專人管理、用章登記制度（這里的章不僅僅是單位公章、合同章和財(cái)務(wù)章，而泛指公司所有的印鑒，包括內(nèi)部使用的部門公章，例如農(nóng)大園藝學(xué)院苗木案）；

2、蓋章的空白合同、信函不能隨意出具；

3、具有授權(quán)內(nèi)容的信函及授權(quán)書應(yīng)當(dāng)具體事項(xiàng)具體授權(quán)，并加以時(shí)間、有效期等條件限制；

4、授權(quán)書的終止應(yīng)及時(shí)給接洽單位發(fā)函聲明；

5、解除合同的業(yè)務(wù)員、管理人員應(yīng)及時(shí)告 知業(yè)務(wù)單位終止其授權(quán)；（必要時(shí)可以在報(bào)紙上公告）

6、出具的合同、授權(quán)信函應(yīng)設(shè)立臺(tái)帳，記載發(fā)出時(shí)間，應(yīng)當(dāng)終止時(shí)間。

以上是我講的第一個(gè)問題，下面我講一下第二個(gè)問題：

二、合同履行中的附隨義務(wù)和抗辯權(quán)制度。

1、附隨義務(wù)

合同法第 60 條第 2 款：當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。這些就是合同法規(guī)定的附隨義務(wù)，主要包括：

①通知義務(wù)：就是指合同當(dāng)事人在履行合同過程中應(yīng)當(dāng)及時(shí)將有關(guān)重要事項(xiàng)、情況通知對(duì)方。比如，一方當(dāng)事人分立、合并或變更住所時(shí)應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方（70條），如果沒有通知?jiǎng)t對(duì)方可以中止履行或者將標(biāo)的物提存；又如，一方因不可抗力致使合同不能履行時(shí)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方當(dāng)事人（118條）等等。

②協(xié)助義務(wù)：指合同當(dāng)事人應(yīng)協(xié)助對(duì)方履行義務(wù)，以使合同能順利履行的義務(wù)。③方便義務(wù)：指為對(duì)方履行合同義務(wù)提供方便的義務(wù)。

④減損義務(wù)：是指由于主客觀原因而使一方遭受損失時(shí)，遭受損失的一方應(yīng)采取必要的措施，以防止損失的擴(kuò)大。否則就擴(kuò)大的損失，即使對(duì)方違約，也無權(quán)向?qū)Ψ街鲝垯?quán)利。（承租房屋漏水案件）

⑤保密義務(wù)：主要是合同履行涉及商業(yè)秘密、技術(shù)秘密或者一方要求保密的信息事項(xiàng)時(shí)要注意作好保密。

2、抗辯權(quán)制度

抗辯即對(duì)抗和辯解，合同法上的抗辯權(quán)是指，合同履行中，在符合法定條件時(shí)，當(dāng)事人一方對(duì)抗對(duì)方當(dāng)事人的履行請(qǐng)求權(quán)，暫時(shí)拒絕履行其債務(wù)的權(quán)利。按照我國(guó)《合同法》，合同履行抗辯權(quán)主要有三種：同時(shí)履行抗辯權(quán)（66條）、后履行抗辯權(quán)（67條）、不安抗辯權(quán)（68條）。我們需要學(xué)會(huì)使用這些抗辯權(quán)來保護(hù)我們自己的利益，就需要掌握它們的適用條件。（1）同時(shí)履行抗辯權(quán)，指的是，在沒有約定履行順序的雙務(wù)合同（雙務(wù)合同就是雙方都有履行義務(wù)，合同中也存在單務(wù)合同，例如贈(zèng)與合同）中，任何一方在對(duì)方?jīng)]有履行合同之前，有權(quán)拒絕履行自己所負(fù)擔(dān)的義務(wù)。如果對(duì)方要求我方履行，我方應(yīng)當(dāng)要求對(duì)方同時(shí)履行，否則，就可以行使同時(shí)履行抗辯權(quán)，拒絕對(duì)方的要求。例如，公司購(gòu)買一批水泥，合同中沒有約定是賣方先送貨，還是公司先付款，這種情況下，如果賣方要求公司先支付貨款，我們就可以要求對(duì)方同時(shí)送貨，如果對(duì)方不送貨，我們就行使同時(shí)履行抗辯權(quán)，不付款。

（2）后履行抗辯權(quán)，指的是，在雙務(wù)合同中，有先后履行順序，先履行一方?jīng)]有履行債務(wù)或履行債務(wù)不符合約定的情況下，后履行一方有權(quán)拒絕對(duì)方履行要求或相應(yīng)的履行要求。例如前一公司購(gòu)買水泥的例子，如果合同約定，賣方先送貨，我們后付款，那么賣方不送貨，我們就有權(quán)不付款。

這兩條權(quán)利看上去都很有道理，也很簡(jiǎn)單，但是在合同法沒有出臺(tái)之前，如果出現(xiàn)這種情況，處理結(jié)果是截然不同的。例如后履行抗辯權(quán)，在合同法出臺(tái)之前，如果對(duì)方?jīng)]送貨，我們不付款的情況下，會(huì)被法院判決雙方都違約，都要承擔(dān)違約責(zé)任的。

（3）下面重點(diǎn)說說不安抗辯權(quán)，前面講到有先后履行順序的合同，先履行一方應(yīng)當(dāng)首先履行自己的義務(wù)，否則另一方就可以行使后履行抗辯權(quán)。但是，當(dāng)先履行債務(wù)的一方如果發(fā)現(xiàn)另一方可能無法履行其義務(wù)時(shí)，如何避免自己的風(fēng)險(xiǎn)呢？這時(shí)就用到了不安抗辯權(quán)。不安抗辯權(quán)，就是指，對(duì)于應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的一方，如果有確切證據(jù)證明對(duì)方有喪失或可能喪失履行債務(wù)能力情形時(shí)，有權(quán)中止履行。這是防止合同欺詐的又一重要武器。但是，由于這個(gè)武器是給履行在先一方的，而應(yīng)當(dāng)先履行一方如果不履行自己的債務(wù)，有可能直接造成交易的消滅，所以，《合同法》68條和69條對(duì)這種權(quán)利作出了嚴(yán)格的規(guī)定，以防止權(quán)利濫用，實(shí)現(xiàn)即規(guī)范行為又鼓勵(lì)交易的立法精神。

A不安抗辯權(quán)的適用條件。一方面是對(duì)方當(dāng)事人有《合同法》68條規(guī)定的情形，這叫理由法定，主要包括：（1）經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化（2）轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)的（3）喪失商業(yè)信譽(yù)（4）有喪失或可能喪失履行能力的其他情形。從這些情形來看，不是一般的違約，甚至可以說并沒有違反合同的任何約定，但是，如果出現(xiàn)了上述情形，那么作為合同當(dāng)事人，要么就是根本不想履行債務(wù)，要么就是客觀上沒有能力再履行債務(wù)，而這種違約，叫做根本性違約，就是說從根兒上違反了雙方的合同目的。

另一方面就是必須有確切證據(jù)證明，不能隨便判斷，如果沒有確切證據(jù)就中止合同，則屬于違約，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

B不安抗辯權(quán)的行使程序。行使不安抗辯權(quán)，中止履行合同的應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方；如果對(duì)方提供適當(dāng)?shù)膿?dān)保時(shí)，中止一方應(yīng)當(dāng)恢復(fù)合同的履行，如果對(duì)方在合理期限內(nèi)沒有提供適當(dāng)擔(dān)保，中止一方可以解除合同。這個(gè)合理期限一般根據(jù)實(shí)際情況掌握。

再就上面提到的公司購(gòu)買水泥的例子，合同規(guī)定公司應(yīng)當(dāng)先付款，賣方后交貨。如果在我付款之前，我們發(fā)現(xiàn)賣方已經(jīng)全面停產(chǎn)，廠停人散，根本不可能交貨，在這種情況下，我們有權(quán)立即通知對(duì)方，暫時(shí)中止履行付款義務(wù)并要求對(duì)方在合理期限內(nèi)提供擔(dān)保。如果對(duì)方提供有效擔(dān)保措施，我們可以恢復(fù)付款；如果對(duì)方合理期限內(nèi)沒有恢復(fù)生產(chǎn)也沒有提供擔(dān)保，那么我們就有權(quán)解除買賣合同。

通過以上對(duì)合同附隨義務(wù)和抗辯權(quán)的介紹，我們應(yīng)該看到企業(yè)要保護(hù)自己的合法權(quán)益，不應(yīng)光想著事后打官司，而應(yīng)該運(yùn)用法律，不用打官司就可以更好地維護(hù)自己的權(quán)益，更有利于企業(yè)的發(fā)展。所以建議公司：

1、建立合同履行能力的審查制度，包括合同訂立前的審查，履行過程中的審查；

2、建立專職部門，由專人負(fù)責(zé)及時(shí)排查合同履行情況，這里不僅包括了對(duì)對(duì)方的審查，同時(shí)應(yīng)包括對(duì)自己履行方面的督查，以保障合同順利履行，避免違約，造成損失。

下面講一下第三個(gè)大問題

三、合同履行中的代位權(quán)和撤銷權(quán)制度

1、代位權(quán)，就是指因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)的權(quán)利。聽起來，有點(diǎn)繞口令的意思，還是舉個(gè)案例，甲公司和乙公司訂立了買賣合同，甲公司交付了貨物，乙公司應(yīng)向甲支付貨款100萬元；另外，丙公司欠乙公司貨款90萬元，約定三個(gè)月償還，現(xiàn)在期滿了。按照原來的舊合同法，甲公司只能向乙公司追要貨款，丙公司也只負(fù)責(zé)向乙公司償還欠款，當(dāng)丙公司不按期償還乙公司欠款時(shí)，乙公司又沒有能力向甲公司支付貨款，這就是過去形成的三角債。在這種情況下，乙公司應(yīng)當(dāng)積極行使向丙公司追要到期欠款的權(quán)利，以便支付給甲公司貨款。但是，乙公司卻不著急向丙公司要錢，從而也無力清償甲公司的貨款，在這種情況下，甲公司就可以請(qǐng)求人民法院以甲公司的名義代替乙公司向丙公司行使債權(quán)，也就是以甲公司的名義直接起訴丙公司，以保護(hù)甲公司對(duì)乙公司的債權(quán)，這就是代位權(quán)的典型案例。

從上面案例可以看出，代位權(quán)的行使需要具備三個(gè)條件，一是債務(wù)人怠于行使自己債權(quán)，二是這個(gè)債權(quán)必須是到期債權(quán)，三是對(duì)債權(quán)人的債權(quán)造成損害。另外還要知道，代位只能一個(gè)層次，即甲公司只能向乙公司的債務(wù)人丙公司代位追償，而不能再向丙公司的債務(wù)人再代位追償。

2、撤消權(quán)，就是指因債務(wù)人放棄到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害的；或者債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的；債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤消債務(wù)人的該行為。就象上面的案例，如果乙公司明確表示丙公司不用還錢了，那么就直接對(duì)甲公司的債權(quán)造成損害，甲公司就可以申請(qǐng)人民法院撤消乙公司的這個(gè)放棄債權(quán)的行為；另外，如果乙公司還有價(jià)值100萬元的貨物，卻以20萬元的低價(jià)買給了丁公司，而且丁公司也知道乙公司尚欠甲公司100萬元貨款，這種情況下，甲公司也可以向人民法院申請(qǐng)撤消乙公司和丁公司的這個(gè)買賣行為。提醒大家注意的是：撤銷權(quán)行使必須在法定期限內(nèi)。合同法沒有規(guī)定行使代位權(quán)的期限，只要在兩年的訴訟時(shí)效內(nèi)都可以提起；而對(duì)于撤消權(quán)，專門對(duì)撤消權(quán)的行使期限作出了規(guī)定，即知道或應(yīng)當(dāng)知道撤消事由之日起1年內(nèi)行使（上面的例子，也就是知道乙公司以20萬元的價(jià)格賣給了丁公司100萬元的貨物之日起1年以內(nèi)），自債務(wù)人行為發(fā)生之日起5年后撤消權(quán)滅失（乙公司以20萬元的價(jià)格賣給了丁公司100萬元的貨物之日起5年內(nèi)）。大家可能知道，訴訟時(shí)效期間可以有中止或中斷或延長(zhǎng)，而這個(gè)1年或5年并不是訴訟時(shí)效，不存在中止中斷或延長(zhǎng)，這是一種過期不侯的期間，法律上叫做“除斥期間”，簡(jiǎn)單知道就可以了。

以上兩種制度，對(duì)于企業(yè)是非常重要的知識(shí)，企業(yè)了解了這兩種制度，對(duì)有效的保護(hù)企業(yè)的合法債權(quán)，將有非常重要的作用。

下面講一下第四個(gè)大問題

四、合同的變更和解除

1、合同的變更，就是對(duì)合同原來內(nèi)容進(jìn)行變更，有的是對(duì)原來約定的修改，有的則是對(duì)新問題的補(bǔ)充約定。在合同實(shí)踐中，變更的情況無法避免，也屬正常。而通常情況下，對(duì)于變更的內(nèi)容，往往會(huì)簽訂一個(gè)合同的補(bǔ)充協(xié)議，這種方法是可取的，但要注意一點(diǎn)就是，要充分表述變更的內(nèi)容，因?yàn)槿绻s定不明的話，法律就推定為沒有變更，即按照原來合同判斷，使變更目的無法實(shí)現(xiàn)。

另外，合同的變更還包括債權(quán)轉(zhuǎn)讓和債務(wù)轉(zhuǎn)移兩種情況。

債權(quán)轉(zhuǎn)讓，就是債權(quán)人將其享有的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人，例如甲公司欠我們公司100萬元，我們公司應(yīng)付給乙公司100萬元，我們與乙方協(xié)商好了，就可以將甲公司欠我們的100萬元債權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙公司，以抵消我們應(yīng)付給乙公司的100萬元。這就是債權(quán)轉(zhuǎn)讓。債權(quán)轉(zhuǎn)讓不需要債務(wù)人的同意，但是必須以通知到債務(wù)人之時(shí)才生效。另外有三種情況的債權(quán)不能轉(zhuǎn)讓：①根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓，如撫養(yǎng)費(fèi)等；②雙方當(dāng)時(shí)約定權(quán)利不能轉(zhuǎn)讓；③依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。

債務(wù)轉(zhuǎn)移，就是債務(wù)人將其應(yīng)履行的債務(wù)，轉(zhuǎn)移給第三人履行。例如上面的例子，我們與甲公司協(xié)商好了，我們將付款給乙公司100萬元的義務(wù)轉(zhuǎn)移給甲公司，由甲公司付款給乙公司，我們與甲公司的債權(quán)債務(wù)關(guān)系終止。但是與債權(quán)轉(zhuǎn)讓不同的一點(diǎn)，就是債務(wù)轉(zhuǎn)移必須經(jīng)過債權(quán)人同意，也就是我們與甲公司協(xié)商好了還不行，必須要經(jīng)過乙公司的同意才有效。

了解以上制度，可以幫助我們?cè)趯?shí)際工作中有目的的處理一些工作，一方面減少周轉(zhuǎn)程序，一方面合理的提高資產(chǎn)質(zhì)量剝離一些不良的資產(chǎn)。

2、下面再講一下合同的解除

合同解除，是指合同有效成立以后，當(dāng)具備合同解除條件時(shí)，因當(dāng)事人一方或雙方的意思表示而使合同關(guān)系消滅的一種行為。合同解除可以分為三種情況，即事先約定解除、協(xié)議解除合同和法定解除。協(xié)議解除就是雙方協(xié)商一致，解除合同；只要雙方?jīng)]有爭(zhēng)議就可以，這里不再詳細(xì)介紹。

（1）下面先說約定解除

約定解除的含義，是指當(dāng)事人雙方在合同中約定，合同成立以后，沒有履行或沒有完全履行之前，由當(dāng)事人一方在某種解除合同的條件成就時(shí)享有解除權(quán)，并可以通過行使合同解除權(quán)，使合同關(guān)系消滅。案例：雙方在租賃合同中規(guī)定，如果出租人急需用房，可以解除合同。這樣出租人就在合同中事先保留了解除權(quán)。如果出現(xiàn)了解除條件，出租人實(shí)際行使了解除權(quán)，就可以解除合同。

（2）再說說法定解除

法定解除，是指在合同成立以后，沒有履行或沒有履行完畢以前，當(dāng)事人一方通過行使法定的解除權(quán)而使合同效力消滅的行為。在法定解除的條件方面，我國(guó)《合同法》規(guī)定以下幾種條件：(一)因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；(二)在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；(三)當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；(四)當(dāng)事人 15 一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；(五)法律規(guī)定的其他情形。

A不可抗力的解除，比較容易理解，就是出現(xiàn)了不可抗力的事件（前面我講到過不可抗力的問題），雙方已沒有履行合同的辦法，采取其他方式也不能，雙方可以解除合同，并且互不承擔(dān)責(zé)任。

B預(yù)期違約情況下的解除。即在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)，對(duì)方可以解除合同。這也叫做“默示毀約”。例如施工企業(yè)和我們簽定了施工合同，在施工期間，沒有任何正當(dāng)理由，就停止施工，撤離施工現(xiàn)場(chǎng)，那么我們就可以解除與其簽定的施工合同。這種情況實(shí)踐中比較少見，發(fā)生時(shí)，大家多注意一下。

C一般遲延履行情況下的解除。這種情況比較常見。還以施工的例子來講，我們與施工單位簽署施工合同后，施工單位遲遲不來施工，或者工期屆滿，施工企業(yè)還沒施工完畢，在這種情況下，我們可以書面催促施工企業(yè)履行合同，如果經(jīng)催告后經(jīng)過了一段時(shí)間，對(duì)方還沒有履行，那么我們就可以解除施工合同。這里必須要提醒大家的是，解除合同前，必須要催告對(duì)方，而且還要在催告后留下一定合理的期限，在期限屆滿后才能解除。

D當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的解除。該款實(shí)際上分為兩種情況：第一，遲延履行影響到合同目的的實(shí)現(xiàn)，那么不需要經(jīng)過催告程序，便可以解除合同。遲延履約是否導(dǎo)致合同目的不能實(shí)現(xiàn)，應(yīng)考慮時(shí)間對(duì)合同的重要性。再舉上面的例子（這個(gè)例子可能在實(shí)際中不太恰當(dāng)，目的是為了讓大家了解這一規(guī)定），為了配合國(guó)家對(duì)電力的調(diào)控或者其他國(guó)家公共利益，電站必須在今年十一前運(yùn)行發(fā)電，如果蓄水大壩不能在今年五一前建設(shè)完成，則勢(shì)必會(huì)影響整個(gè)工程，而施工企業(yè)在去年一月份與我們簽署協(xié)議后，三個(gè)月都未開工，如再繼續(xù)等下去，就會(huì)影響今年五一交工，并且會(huì)影響到電站在今年十一的運(yùn)行，在這種情況下，我們與施工企業(yè)簽署的合同已不能實(shí)現(xiàn)合同目 的，那么我們就有權(quán)依據(jù)這一條款解除與施工企業(yè)簽定的施工合同，而無需履行催告程序。因此，在具體的實(shí)踐中，大家一定要嚴(yán)格考慮時(shí)間對(duì)合同的重要性這一條件，才能合理運(yùn)用這一條款。這是這一條款的第一中情況，第二，有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的。（例如，按照我們與生產(chǎn)廠家的合同，生產(chǎn)廠家應(yīng)當(dāng)交付十臺(tái)設(shè)備，但有一臺(tái)設(shè)備具有瑕疵，其他九臺(tái)設(shè)備都能使用，這樣我們締約目的基本實(shí)現(xiàn)，所以我們可以要求調(diào)換，但不能因此解除合同。但是，如果本來應(yīng)交付十臺(tái)設(shè)備而只交付了八臺(tái)，雖然只少交了兩臺(tái)，但是少兩臺(tái)設(shè)備會(huì)造成了整個(gè)工程不能正常進(jìn)行，這樣訂約目的就不能實(shí)現(xiàn)了，我們就可以解除合同。

（3）解除的期限和程序

解除期限：合同法第九十五條規(guī)定，法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定解除權(quán)行使期限，期限屆滿當(dāng)事人不行使的，該權(quán)利消滅。法律沒有規(guī)定或者當(dāng)事人沒有約定解除權(quán)行使期限，經(jīng)對(duì)方催告后在合理期限內(nèi)不行使的，該權(quán)利消滅。這個(gè)條款從字面上理解為兩方面：一是法律有規(guī)定或當(dāng)事人約定了解除合同的行使期限的，執(zhí)行規(guī)定或約定，例如合同約定出現(xiàn)了某種事由，一方應(yīng)在情況出現(xiàn)后一個(gè)月內(nèi)行使解除權(quán)，超出這一個(gè)月后，有權(quán)行使解除合同權(quán)利的一方就不能再解除合同了。另一方面，法律沒有規(guī)定或者當(dāng)事人沒有約定解除權(quán)行使期限的，無解除權(quán)一方可以催告有權(quán)方在一定時(shí)間內(nèi)解除合同。例如，上面的例子，施工方超期1個(gè)月仍未進(jìn)場(chǎng)施工，我們還沒有解除合同，這時(shí)施工方給我們發(fā)來一封信函，通知我們可以與它解除合同，我們收到后一個(gè)月后既未答復(fù)它，也沒解除合同，那么就視為我們放棄了解除合同的權(quán)利，我們雙方的合同還要繼續(xù)履行，但這種履行不會(huì)免除對(duì)方的違約責(zé)任。

解除合同的程序：合同法第九十六條規(guī)定，當(dāng)事人一方依照本法第九十三條第二款、第九十四條的規(guī)定主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除。對(duì)方有異議的，可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。

法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。從這 一條款上也不難理解，就是一旦一方要求解除合同，只要書面通知到對(duì)方就可以，通知到達(dá)對(duì)方后，合同就解除了，如果對(duì)方不同意，可以向法院或仲裁機(jī)構(gòu)起訴或申請(qǐng)仲裁，由司法部門審查解除方的行為是否合法。

以上是關(guān)于合同變更和解除的有關(guān)規(guī)定，在實(shí)踐中應(yīng)用的范圍是很廣的，就簡(jiǎn)要介紹到這里。

下面我再簡(jiǎn)要介紹一下企業(yè)經(jīng)營(yíng)中有用、常用的其他幾個(gè)問題

五、訴訟時(shí)效的問題

相信大家在報(bào)導(dǎo)和電視上都看到過，有的公司和自然人就是因?yàn)槌^訴訟時(shí)效后主張權(quán)利，其利益不能得到法律的維護(hù)，讓人十分惋惜。那我們就來關(guān)注一下訴訟時(shí)效問題。

1、訴訟時(shí)效是什么？它是指權(quán)利人在法定期間內(nèi)不行使權(quán)利即喪失請(qǐng)求人民法院予以保護(hù)的權(quán)利。簡(jiǎn)單說，在什么時(shí)間內(nèi)我們有權(quán)上法院打官司。

2、常見的訴訟時(shí)效的種類有以下幾種

1、普通訴訟時(shí)效：2年。

2、特別時(shí)效期間： A、1年：（1）身體受到傷害要求賠償?shù)?；?）出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的；（3）延付或拒付租金的；（4）寄存財(cái)物被丟失或損壞的。B、4年：涉外貨物買賣合同的訴訟時(shí)效為4年。

3、最長(zhǎng)訴訟時(shí)效期間：20年《民法通則》第137條規(guī)定：訴訟時(shí)效期間從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起計(jì)算，但是從權(quán)力被侵害之日起超過20年的人民法院不予保護(hù)。

我們應(yīng)用中主要涉及普通訴訟時(shí)效的中斷問題，訴訟時(shí)效因提起訴訟、當(dāng)事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時(shí)起，訴訟時(shí)效期間重新計(jì)算。下面結(jié)合案例介紹以下普通訴訟時(shí)效的中斷，例如：2006年6月某工廠向甲公司出賣了一臺(tái)時(shí)價(jià)100萬元的設(shè)備，當(dāng)時(shí)約定對(duì)方先付20萬元，9月底付清余款；設(shè)備運(yùn)到甲公司后，甲公司出具了欠條，寫明2006年9月底付清余款。到9月底，甲公司沒有實(shí)現(xiàn)承諾，后工廠方面多次電話催款，對(duì)方也多次承諾年底前付清，至年底仍未付清，之后廠方派人去催款也未要回欠款，后來，廠方?jīng)]有再催款。直到2009年3月初，廠方僅帶著欠條到法院起訴，要求對(duì)方付清余款，但是法院認(rèn)定原告應(yīng)在訴訟時(shí)效期間內(nèi)向法院提出訴訟，即在2008年9月底之前，因?yàn)樵嫖茨芴峁┰V訟時(shí)效中斷的證據(jù)，故駁回了原告訴訟請(qǐng)求。從本案例來看，不及時(shí)主張權(quán)利，將喪失主張權(quán)利的權(quán)利。其實(shí)本案還有一個(gè)問題，廠方不是沒有主張過權(quán)利，不論是去電話、去人要錢都在主張權(quán)利，但在訴訟中沒有拿出證據(jù)，來證明去要過錢。在實(shí)際生活中這樣的事情很多，那么該怎樣有效提供訴訟時(shí)效中斷的證據(jù)呢？我認(rèn)為廠方當(dāng)時(shí)可以采取以下辦法解決：（1）發(fā)電報(bào)（2）寄掛號(hào)信（3）特快專遞（4）甚至可以委托公證機(jī)關(guān)公證送達(dá)催收函。這些都是行之有效的保全訴訟時(shí)效證據(jù)的方法，采取了這些有效辦法，訴訟時(shí)效就會(huì)中斷，就可重新計(jì)算，這樣我們的合法權(quán)益就能夠得到司法機(jī)關(guān)的有效保護(hù)。

另外，有些權(quán)利是不受訴訟時(shí)效限制的，根據(jù)司法解釋的規(guī)定，（一）支付存款本金及利息請(qǐng)求權(quán)；

（二）兌付國(guó)債、金融債券以及向不特定對(duì)象發(fā)行的企業(yè)債券本息請(qǐng)求權(quán)；

（三）基于投資關(guān)系產(chǎn)生的繳付出資請(qǐng)求權(quán)；

（四）其他依法不適用訴訟時(shí)效規(guī)定的債權(quán)請(qǐng)求權(quán)。都不受訴訟時(shí)效的限制。

訴訟時(shí)效問題，距離我們的生活和工作非常密切，也是經(jīng)常會(huì)出現(xiàn)的問題，希望大家能夠認(rèn)真關(guān)注這個(gè)問題。

以上就是我今天和大家交流的有關(guān)內(nèi)容，占有了大家這么長(zhǎng)的時(shí)間，很抱歉。我個(gè)人對(duì)于講課不是十分擅長(zhǎng)，可能有的地方給大家也講得不是十分清楚，請(qǐng)大家見諒。如果大家有什么問題，歡迎隨時(shí)和我聯(lián)系。今天就到這里，謝謝大家。

第二篇：合同法講稿

《合同法》講座

民二庭

當(dāng)前，中國(guó)經(jīng)濟(jì)正處于高速發(fā)展的時(shí)期，企業(yè)之間的交往愈發(fā)密切，由此引發(fā)的糾紛也逐漸增多。而商事審判是經(jīng)濟(jì)發(fā)展的晴雨表，與政策變化、市場(chǎng)變動(dòng)、經(jīng)濟(jì)發(fā)展息息相關(guān)。近幾年我庭受理的案件數(shù)量呈逐年上升趨勢(shì)，案件的性質(zhì)與以往相比也呈多樣化、復(fù)雜化。為此，我們民二庭始終以“保增長(zhǎng)、保穩(wěn)定、保民生”為目標(biāo)，延伸商事審判職能，通過剖析近年來我市企業(yè)的涉訴糾紛，積極調(diào)查研究當(dāng)前經(jīng)濟(jì)形勢(shì)下企業(yè)面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)，以期預(yù)防和降低企業(yè)經(jīng)營(yíng)與治理中的法律風(fēng)險(xiǎn)，從而幫助企業(yè)獲得安全穩(wěn)定的發(fā)展。

一、當(dāng)前我市企業(yè)在合同簽訂、履行過程中存在的法律風(fēng)險(xiǎn)。

１、口頭合同存在的風(fēng)險(xiǎn)。合同有書面形式、口頭形式或其他形式，但口頭合同一旦引起糾紛，合同雙方往往對(duì)價(jià)格、質(zhì)量產(chǎn)生爭(zhēng)議，甚至一方否認(rèn)雙方存在合同關(guān)系，從而對(duì)企業(yè)經(jīng)營(yíng)產(chǎn)生極大的風(fēng)險(xiǎn)。如原告劉劍與我市某企業(yè)買賣合同糾紛一案，該案原告訴稱被告向其購(gòu)買砂紙，尚欠貨款１萬余元，要求被告給付，原告提供了有第三人簽名的送貨單以及開給被告的增值稅發(fā)票證明其主張，被告則辯稱雙方之間不存在買賣關(guān)系，并稱在送貨單上簽名的第三人并非其單位員工。經(jīng)過我們調(diào)查，社保局并無關(guān)于第三人在被告單位投保的任何記載，所以不能認(rèn)定該第三人就是被告單位職工。對(duì)于增值稅發(fā)票，在江蘇省法院系統(tǒng)，一般認(rèn)為，凡收票方對(duì)增值稅發(fā)票進(jìn)行認(rèn)證抵扣的就認(rèn)定合同成立并已履行，但該案中增值稅發(fā)票并未通過國(guó)稅局的認(rèn)證，關(guān)鍵是雙方又無書面合同，因此本案只能駁回原告的訴訟請(qǐng)求。希望我們企業(yè)要切實(shí)重視合同的書面簽訂，對(duì)代表公司處理相關(guān)事務(wù)的人員，要有公司的委托手續(xù)，對(duì)增值稅發(fā)票，不能貪小便宜，對(duì)不存在交易關(guān)系的增值稅發(fā)票不能去認(rèn)證和抵扣。由于口頭形式的合同導(dǎo)致雙方對(duì)標(biāo)的物的物的價(jià)款產(chǎn)生糾紛也易產(chǎn)生風(fēng)險(xiǎn)。如原告江蘇惠爾多農(nóng)資公司訴高郵伯勤供銷社買賣合同糾紛一案，原告訴稱被告向其購(gòu)買化肥，尚欠貨款１７萬余元，而被告辯稱已給付原告20萬元，雙方已結(jié)清，之所以價(jià)格與市場(chǎng)價(jià)有差價(jià)，這是原告承諾的讓利。由于雙方未有書面合同，無法證明化肥的價(jià)，這對(duì)被告來說風(fēng)險(xiǎn)極大。

２、蓋有公章的空白合同書引起的風(fēng)險(xiǎn)。從法律上來講，企業(yè)在合同書上蓋章應(yīng)承擔(dān)合同的責(zé)任。由于種種原因，部分企業(yè)往往事先在空白合同上加蓋公章，由此產(chǎn)生了承擔(dān)法律責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)。如原告沙靜訴被告江蘇貝爾電器公司買賣合同糾紛一案，原告訴稱其向被告購(gòu)買燈具一套，并向被告指定的收款匯款，但被告卻不按合同規(guī)定發(fā)貨，要求返還貨款及賠償損失，該案盡管被告否認(rèn)與原告發(fā)生買賣關(guān)系，亦未收到原告貨款，但原告提供的合同上加蓋了被告的公章，被告對(duì)公章的真實(shí)性也予以承認(rèn)，故法院支持了原告的訴訟請(qǐng)求。近期我庭審理了一起案件，原告要求被告給付剩余貨款，被告拿出一份蓋有雙方印章的補(bǔ)充協(xié)議，稱補(bǔ)充協(xié)議已約定，剩余貨款作為質(zhì)量補(bǔ)償，不再要求被告給付。原告稱不知道該份補(bǔ)充協(xié)議的存在，要求對(duì)公章進(jìn)行鑒定，經(jīng)鑒定，該公章是真實(shí)的。原告又要求對(duì)文本打印的時(shí)間和公章形成的時(shí)間進(jìn)行鑒定，但我們認(rèn)為，即使能鑒定出公章形成于文本之前，但公司對(duì)印章的監(jiān)管是其一項(xiàng)重要職責(zé)，應(yīng)對(duì)加蓋印章行為所產(chǎn)生的后果承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，公司的公章是否規(guī)范使用是其內(nèi)部管理問

題，除非其有充分證據(jù)證明對(duì)方是以非法手段取得補(bǔ)充協(xié)議的，否則該補(bǔ)充協(xié)議就是有效的，原告應(yīng)承擔(dān)該補(bǔ)充協(xié)議帶來的法律后果。因此，作為企業(yè)來講，要切實(shí)保管好公章、合同專用章，對(duì)未使用的蓋有公章的空白合同書、授權(quán)委托書、介紹信盡快收回，以避免不必要的法律風(fēng)險(xiǎn)。

３、合同履行證據(jù)不足產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)。如原告揚(yáng)州恒豐制衣有限公司訴被告常州市東華服飾有限公司加工合同糾紛一案，原告要求被告給付14萬元的加工費(fèi)，僅向法院提供了一張有何某某簽字的增值稅發(fā)票，原告認(rèn)為何某某是被告的副總，他在上面簽字表明被告已認(rèn)可，而且已將原告提供的結(jié)算單據(jù)收走，由于被告未給付錢，導(dǎo)致原告又向被告索回這張?jiān)鲋刀惼保桓娣裾J(rèn)該單位有何某某副總，通過向勞動(dòng)保部門調(diào)查被告單位職工名冊(cè)上未有何某某，原告也未能提供送貨單以及其他能夠證明合同履行的證據(jù)，故法院很難支持原告的訴訟請(qǐng)求，原告只得撤回訴訟，待收集有關(guān)證據(jù)后再行起訴。還有我市某電纜廠訴浙江省舟山市普陀區(qū)鎮(zhèn)南電纜經(jīng)營(yíng)部買賣合同糾紛一案，原告提供的部分發(fā)貨清單均是物流公司的收貨單，收貨單上未有被告的簽名，導(dǎo)致被告否認(rèn)收到貨物，而物流公司也已倒閉，無法調(diào)查，原告只得撤回起訴。

４、因交易對(duì)象欺詐或履行能力不足產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)。如我市某能源有限公司訴深圳超能電源有限公司買賣合同糾紛一案，標(biāo)的達(dá)50多萬元。當(dāng)我院去深圳保全送達(dá)時(shí)已發(fā)現(xiàn)深圳公司已人去樓空，經(jīng)查該公司的經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所為租賃，注冊(cè)資金較少，即使判決被告給付貨款，也難以執(zhí)行。

5、因質(zhì)量問題產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)。一是企業(yè)提供產(chǎn)品或服務(wù)時(shí)應(yīng)當(dāng)提供符合合同約定標(biāo)準(zhǔn)的產(chǎn)品或服務(wù)，否則應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。如我院受理的原告高郵市明云繡花廠訴被告高郵市飛明公司一案，因繡花廠提供的汽車座位套印花質(zhì)量不合格導(dǎo)致被告提起反訴，我院最終確定原告賠償被告損失近12萬元；二是作為買方或定作方的企業(yè)要及時(shí)提出質(zhì)量異議，否則即使質(zhì)量確有問題也難以得到法院的支持。如原告深圳旭明設(shè)備公司訴被告高郵市龍?jiān)措姎庥邢薰疽话福桓嬲J(rèn)為原告發(fā)出的設(shè)備有質(zhì)量問題，但未在規(guī)定的期限內(nèi)提出質(zhì)量異議，應(yīng)視為原告的產(chǎn)品質(zhì)量合格，故被告的主張法院未予支持。

6、因訴訟時(shí)效產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)。客戶拖欠貨款現(xiàn)象在企業(yè)經(jīng)營(yíng)過程中時(shí)有發(fā)生，根據(jù)法律規(guī)定，向法院請(qǐng)求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間一般為兩年，未在訴訟時(shí)效內(nèi)主張債權(quán)的則喪失勝訴權(quán)。如原告王士兵訴被告寧陵縣張弓鎮(zhèn)人民政府買賣合同糾紛一案，原告王士兵系我市某燈具廠業(yè)主，該廠業(yè)務(wù)員于五年前向被告銷售了燈具，到訴訟時(shí)止被告尚欠原告６萬余元貨款。原告向法院起訴后，被告提出原告起訴已超訴訟時(shí)效，原告雖然提供了在當(dāng)?shù)刈∷薜陌l(fā)票、餐費(fèi)發(fā)票以證明在訴訟時(shí)效期間內(nèi)向被告追要過債權(quán)，但被告提出了反證，證明上述發(fā)票時(shí)間均不在訴訟時(shí)效期限內(nèi)，二審法院最后以原告超過訴訟時(shí)效為由駁回原告的訴訟請(qǐng)求。

二、企業(yè)在簽訂、履行合同過程中應(yīng)注意的事項(xiàng)。

１、交易對(duì)象資信的審查。掌握和了解交易對(duì)象的資信情況，是企業(yè)防范來自外部交易主體法律風(fēng)險(xiǎn)的關(guān)鍵。簽訂合同前要做到“兩要”，一要對(duì)方提供法定代表人的身份證明、營(yíng)業(yè)執(zhí)照，委托代理人簽訂合同的，要求對(duì)方出具法定代表人授權(quán)委托書、代理人的身份證明等，杜絕憑關(guān)系或熟人的介紹草率簽訂合同的情況；二要通過各種方式對(duì)對(duì)方的資信情況進(jìn)行調(diào)查，一般來講，可通過交易對(duì)象的注冊(cè)資本、凈資產(chǎn)和法定地址調(diào)查，了解交易對(duì)象的實(shí)力，通過工商注冊(cè)、財(cái)務(wù)報(bào)表、納稅登記查詢了解交易對(duì)象的誠(chéng)信度，企業(yè)最好到對(duì)方單位察看，不

要輕信電話、傳真或親友的言辭，要特別注意有否皮包公司的跡象、有否瀕臨破產(chǎn)或經(jīng)營(yíng)境況日益惡化的跡象。

２、企業(yè)在具體訂立合同時(shí)應(yīng)采用書面形式。對(duì)口頭合同和傳真件合同要慎重，因?yàn)榭陬^合同發(fā)生糾紛時(shí)難以舉證，傳真件雖也在實(shí)踐中常用，但在司法實(shí)踐中，除非交易方自認(rèn)，法律界一般認(rèn)為傳真件不可以獨(dú)立證明事實(shí)，只有和其他證據(jù)結(jié)合起來，形成證據(jù)鎖鏈才能作為認(rèn)定事實(shí)的依據(jù)，如交易方對(duì)傳真件合同否認(rèn)，企業(yè)很可能承擔(dān)舉證不能的法律風(fēng)險(xiǎn)。

３、要加強(qiáng)對(duì)合同文本的審查。應(yīng)當(dāng)說，合同條款是合同法律風(fēng)險(xiǎn)最主要的產(chǎn)生途徑，對(duì)合同的審查可以分為兩個(gè)部分，一是審查合同是否違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定，二是審查合同是否條款嚴(yán)密，是否欠缺合同主要條款或細(xì)節(jié)。無論是審查合同的那個(gè)方面，都要從合同主體、標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任、解決爭(zhēng)議的方法八個(gè)方面去審查。

４、要爭(zhēng)取有利于已方的管轄權(quán)。合同雙方發(fā)生爭(zhēng)議在哪一方法院解決，對(duì)企業(yè)糾紛的解決有一定程度的影響，某種程度上有決定性的影響。為了減少訴訟中的被動(dòng)，企業(yè)在訂立合同時(shí)應(yīng)當(dāng)識(shí)別管轄法院，如合同約定由簽約地法院管轄，這種情況下由后簽字的一方所在地法院管轄。如合同約定合同履行地法院管轄，則購(gòu)銷合同的雙方當(dāng)事人在合同中對(duì)交貨地點(diǎn)有約定的，以約定的交貨地點(diǎn)為合同履行地；沒有約定的，依交貨方式確定合同履行地；采用送貨方式的，以貨物送達(dá)地為合同履行地；采用自提方式的，以提貨地為合同履行地。購(gòu)銷合同的實(shí)際履行地點(diǎn)與合同中約定的交貨地點(diǎn)不一致的，以實(shí)際履行地點(diǎn)為合同履行地。加工承攬合同，以加工行為地為合同履行地，但合同中對(duì)履行地有約定的除外。財(cái)產(chǎn)租賃合同、融資租賃合同以租賃物使用地為合同履行地，但合同中對(duì)履行地有約定的除外。補(bǔ)償貿(mào)易合同，以接受投資一方主要義務(wù)履行地為合同履行地。有的合同約定由原告所在地法院管轄，那合同的任何一方都可以到自已所在地的法院立案起訴。

５、要加強(qiáng)合同管理。在合同履行過程中雙方變更合同內(nèi)容，包括數(shù)量、價(jià)款、交貨、付款期限等現(xiàn)象較多，企業(yè)必須要加強(qiáng)合同管理，妥善保管對(duì)于證明雙方之間合同內(nèi)容及履行情況的發(fā)票、送貨憑證、驗(yàn)收記錄以及在訂立履行過程中形成的電子郵件、傳真、信函等資料，從而保證一旦發(fā)生糾紛可以作為證據(jù)提供給法庭。

６、要經(jīng)常向債務(wù)人追要債權(quán)并保留證據(jù)。一般來講，普通債權(quán)的訴訟時(shí)效期間為兩年，企業(yè)必須在兩年內(nèi)向債務(wù)人主張權(quán)利，對(duì)上門催要的，最好要對(duì)方出具對(duì)帳函，明確還款時(shí)間，不能出具的，要保留車票、住宿費(fèi)、餐費(fèi)發(fā)票等證據(jù)。同時(shí)，最好信函催要，可通過掛號(hào)信的方式催要，將掛號(hào)信收據(jù)及信函底稿保留作為證據(jù)，從而避免訴訟時(shí)效風(fēng)險(xiǎn)。

三、企業(yè)在經(jīng)營(yíng)過程中應(yīng)用較多的涉及到《合同法》方面的相關(guān)規(guī)定。

1、訂立合時(shí)的主體資格審查。《合同法》第九條規(guī)定：當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。法通常情況下，在對(duì)對(duì)方資信進(jìn)行審查后，訂立合同的主體是否具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力，其問題應(yīng)該不大。但在實(shí)際操作中，方方面面還要考慮周全。如一些大公司，通常成立若干注冊(cè)資本很少的子公司，利用大公司的影響談業(yè)務(wù)，而利用小公司簽合同。當(dāng)合同正常履行時(shí)，則大公司會(huì)以財(cái)力和人力確保合同履行。而當(dāng)合同出現(xiàn)較大風(fēng)險(xiǎn)時(shí)，由于子公司具有法人資格，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，故大公司通常采取犧牲小公司的做法（如讓小公司破產(chǎn)）來規(guī)避合同風(fēng)險(xiǎn)。因此，在簽訂合同時(shí)，一定要做到審慎、謹(jǐn)慎、細(xì)致。

2、注意定金和預(yù)付款的區(qū)別。定金和預(yù)付款都是在主合同履行前一方給付另一方一定數(shù)量的款項(xiàng)。因此，很容易混淆。定金是指合同當(dāng)事人為保證合同履行，由一方當(dāng)事人預(yù)先向?qū)Ψ浇患{一定數(shù)額的金錢。定金應(yīng)以書面形式約定，定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的20%，定金合同從交付定金之日起生效。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回，給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。這就是法律上著名的“定金罰則”。預(yù)付款是當(dāng)事人的一種支付手段，不具有擔(dān)保性質(zhì)。預(yù)付款的數(shù)額沒有任何限制，支付預(yù)付款的一方不履行合同的，并不喪失預(yù)付款，收受預(yù)付款的一方違約的，也不需要雙倍返還預(yù)付款。各方的違約責(zé)任通過合同約定的其他條款來定，如果沒有約定違約責(zé)任的，一般不承擔(dān)違約責(zé)任。

3、標(biāo)的物的驗(yàn)收?！逗贤ā返?57條：“買受人收到標(biāo)的物時(shí)應(yīng)當(dāng)在約定的檢驗(yàn)期間內(nèi)檢驗(yàn)。沒有約定檢驗(yàn)期間的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)檢驗(yàn)?！睒?biāo)的物的檢驗(yàn)期間一般由當(dāng)事人在合同中約定，如果當(dāng)事人在合同中沒有約定的，買受人應(yīng)在合理期間內(nèi)將檢驗(yàn)結(jié)果通知出賣人，該合理期間最長(zhǎng)不超過2年。但如果標(biāo)的物有質(zhì)量保證期的，適用質(zhì)量保證期，不適用2年的規(guī)定。

4、違約責(zé)任與締約過失責(zé)任。違約責(zé)任是一種嚴(yán)格責(zé)任，不以存在過錯(cuò)為前提條件。違約責(zé)任是指合同成立生效后，當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。當(dāng)事人明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對(duì)方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任，這也是我們通常所說的預(yù)期違約。締約過失責(zé)任是指在訂立合同的過程中，由于一方過錯(cuò)造成另一方損失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。由于合同尚未成立，無法追究違約責(zé)任，而只能追究過錯(cuò)方的締約過失責(zé)任。因此，我們?cè)谟喠⒑贤^程中，要遵守誠(chéng)信原則，在簽訂合同時(shí)，要用好違約金條款，在發(fā)生糾紛時(shí)，最大化地保護(hù)自身的權(quán)益。

5、關(guān)于違約金的相關(guān)規(guī)定?！逗贤ā返?14條：“當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)?！痹诤贤屑s定違約金條款有兩個(gè)好處，一是，無論一方當(dāng)事人違反合同約定是否給另一方造成損失，只要雙方當(dāng)事人在合同中約定了違約金條款，違約方就必須付給另一方違約金。二是，一方當(dāng)事人違反合同約定給另一方造成了實(shí)際損失，違約金和損害賠償可以同時(shí)適用。關(guān)于違約金的數(shù)額，《合同法》并沒有作出明確規(guī)定或限制，可由當(dāng)事人自由約定。如果約定過低或過高，可以請(qǐng)求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以增加或適當(dāng)減少。但當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，另一方只能選擇適用違約金條款或定金條款，不能同時(shí)適用。

總之，《合同法》相對(duì)于其他法律來說，內(nèi)容較為龐雜，由于時(shí)間有限，今天只能就在實(shí)踐中涉及較多的相關(guān)問題與在座的各位進(jìn)行交流，講的不到之處，請(qǐng)各位包涵。謝謝大家！

第三篇：合同法講稿

1、合同的概念

人們?cè)谏鐣?huì)生活和經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中，幾乎時(shí)時(shí)處處與合同打交道，不管你對(duì)合同的知識(shí)知道的有多少，也不管你對(duì)合同法的內(nèi)容知悉有多少，我們都將自覺或不自覺地成為合同的當(dāng)事人。一個(gè)好的合同，能夠使合同當(dāng)事人雙方；一個(gè)缺陷的合同，會(huì)導(dǎo)致合同當(dāng)事人無所適從；一個(gè)無效的合同，有可能為我們留下無法挽回的損失。

說道這里呢，可能有的聽眾朋友會(huì)說了，啊呀，我平時(shí)都接觸不到合同啊，除了買車 買房 買保險(xiǎn)的讓我在合同上簽過字以外，好像就再也沒有接觸過合同了。但是，在現(xiàn)實(shí)的生活中，合同最廣泛的、無處不在的?！逗贤ā匪{(diào)整的是合同關(guān)系，并不是單純的書面合同，而我們老百姓通常概念上會(huì)以為只有書面合同，當(dāng)事雙方簽字蓋章的，才叫做合同。事實(shí)上，除此之外，口頭達(dá)成，實(shí)踐履行的，即使沒有書面合同，都可以成立合同法所保護(hù)，調(diào)整的合同法律關(guān)系。

我們經(jīng)常遇到的有些合同沒蓋印章，寫錯(cuò)單價(jià)就開始履行了；有些根本沒有合同，不斷供貨，到最后發(fā)現(xiàn)對(duì)方債臺(tái)高筑，一走了之；有些沒有注意對(duì)方的“皮包公司”，給對(duì)方的一些假象迷惑，急于推銷或賺錢，匆匆簽約，上當(dāng)受騙。為此，簽訂一個(gè)好的合同是十分重要的。而好的合同必然源于訂立合同的當(dāng)事人了解和熟悉合同內(nèi)容和掌握合同法律。

合同的基本概念

合同，通俗地說又稱協(xié)議、協(xié)約、契約，是指當(dāng)事人之間訂立的確認(rèn)一定權(quán)利和義務(wù)關(guān)系的約定?！逗贤ā返冢矖l“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。”一個(gè)“合”，一個(gè)“同”，合強(qiáng)調(diào)什么呢？不是一個(gè)人，二人以上才能是合，所以它講的是兩個(gè)主體之間，兩個(gè)當(dāng)事人之間的事情。還有一個(gè)“同”，雙方同意，雙方協(xié)商一致，這叫合同。

那么三人或者更多人能否簽訂合同？顯然是可以，村里，張三向李四借錢，王五拍拍胸脯說，沒事，我給你作擔(dān)保。于是張三便寫了借條，某年某月某日，張三向李四借到了1萬元，1個(gè)月后歸還。王五在后面寫上，本人王五愿意為張三做擔(dān)保，張三若不能按時(shí)還錢，由本人王五歸還給李四。

回到剛才的案例，倘若張三，李四，王五都是抬頭不見低頭見的鄉(xiāng)里鄉(xiāng)親，平時(shí)也都合得來，張三向李四借錢的時(shí)候，李四說，啊呀，老張啊，借條就不用寫了，我相信你。那他們之間的借貸合同是否成立呢？答案是肯定的。若張三違約，王五張三都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)各自相應(yīng)的責(zé)任。

2、合同的特征

第一，合同的主體。合同主體方面的特征，它是平等主體之間的一種法律關(guān)系。平等主體，能夠有資格訂立合同的有自然人，就是公民個(gè)人，可以是企業(yè)法人，或者其他類型的法人，還有非法人組織，像合伙，像法人的分支機(jī)構(gòu)，都能夠訂立合同。

一旦訂立了合同，那么它們的主體地位是平等的，無論是個(gè)人之間，個(gè)人與單位之間，個(gè)人與政府機(jī)關(guān)之間，都是一視同仁的。合同雙方當(dāng)事人必須本著平等、自愿的原則訂立合同。所謂平等，是合同主體的法律地位一律平等，不因主體的差異而享有特權(quán)；所謂自愿，就是任何一方不能強(qiáng)迫另外一方，不能以強(qiáng)迫交易的方式來達(dá)成合同。

第二，合同是一種法律行為。所謂的法律行為就是合同主體實(shí)施的是合法的法律行為。合同通過一定的方式表達(dá)出來，比如說你跟一個(gè)汽車銷售商進(jìn)行磋商，我想買你這個(gè)車，你什么價(jià)格、什么型號(hào)、什么時(shí)候付款、以什么方式付款、以后售后維修服務(wù)怎么進(jìn)行等等，這就是表達(dá)的過程，最后雙方談成了，簽一個(gè)書面的合同，確定我們雙方之間的合同得以成立，它是個(gè)法律行為，法律行為的本質(zhì)是一種真實(shí)意思表示，這是第二個(gè)特點(diǎn)。

第三，合同的目的性。合同的目的是合同當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

合同它有目的性，雙方訂立合同的目的是在雙方之間形成一種權(quán)利義務(wù)關(guān)系，或者是變更一種權(quán)利義務(wù)關(guān)系，或者是消滅一種權(quán)利義務(wù)關(guān)系，這是合同的第三個(gè)特征，它有目的性。

第四，合同具有法律約束力。合同一旦達(dá)成，任何一方不得擅自變更或撤銷，雙方都得按照合同的約定來履行自己的義務(wù)，否則就要承擔(dān)違約責(zé)任的法律后果。

3、合同內(nèi)容

《合同法》第十二條 合同內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：

（一）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；

（二）標(biāo)的；通俗來說就是合同指向的內(nèi)容，如果是買賣合同那就是買賣的標(biāo)的物，如果是勞務(wù)合同就是雙方確定的勞動(dòng)內(nèi)容。

（三）數(shù)量；

（四）質(zhì)量；

（五）價(jià)款或者報(bào)酬；

（六）履行期限、地點(diǎn)和方式；

（七）違約責(zé)任；

（八）解決爭(zhēng)議的方法。

合同條款的審查與簽訂

（一）、合同各主要條款的審查

1、規(guī)格條款：對(duì)于多規(guī)格產(chǎn)品尤其要注意。我們?cè)谂c客戶協(xié)商的時(shí)候，要對(duì)各型號(hào)產(chǎn)品的具體規(guī)格做出說明，同時(shí)詳細(xì)了解客戶的需要。避免供需之間出現(xiàn)差錯(cuò)。

2、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)條款：根據(jù)我方的產(chǎn)品質(zhì)量情況明確約定質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，并約定質(zhì)量異議提出的期限。同時(shí)應(yīng)認(rèn)真審查合同中約定的標(biāo)準(zhǔn)和客戶的需求是否一致。

《合同法》第 125條規(guī)定：當(dāng)事人對(duì)合同條款有爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)按照合同所使用的詞句，合同的條款，合同的目的，交易習(xí)慣以及誠(chéng)實(shí)信用原則，確定該條款的真實(shí)意思。）

3、包裝條款。對(duì)于購(gòu)貨方提出的特殊包裝方法應(yīng)當(dāng)引起足夠的重視。

4、交付方式條款（送貨條款）：如果貨物送往本地，當(dāng)明確約定送貨地點(diǎn)，這關(guān)系到糾紛處理時(shí)法院的管轄；如果貨物送往外地，則盡量不要寫明，而應(yīng)爭(zhēng)取約定由本地法院管轄。此外，合同中應(yīng)列明收貨方的經(jīng)辦人的姓名。這樣做的目的是防止經(jīng)辦人離開后，對(duì)方不承認(rèn)收貨的事實(shí)，給訴訟中的舉證帶來困難。當(dāng)對(duì)方更換新的經(jīng)辦人時(shí)，應(yīng)當(dāng)要求對(duì)方提供授權(quán)委托書。

5、付款條款： 應(yīng)明確約定付款的時(shí)間。模棱兩可的約定會(huì)給合作方找到拖延付款的理由。以下付款時(shí)間的表述就有不足之處：

A、甲方收到貨物后付款；應(yīng)更正為“甲方收到貨物后10日內(nèi)付款?！?/p>

B：檢驗(yàn)合格后付款；應(yīng)更正為“檢驗(yàn)合格后____日內(nèi)付款”。

6、違約責(zé)任條款： 如果合同由合作方草擬，則應(yīng)當(dāng)注意審查有無不平等的違約責(zé)任條款和加重我方責(zé)任的違約責(zé)任條款。

3、合同形式

《合同法》第十條：當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式、和其他形式。

（1）口頭形式 現(xiàn)金交易或交易額小[優(yōu)缺點(diǎn)]?？陬^形式一般出現(xiàn)在現(xiàn)金交易或數(shù)額較小的交易。如早上去粉店吃粉，你要求簽書面合同。售貨員會(huì)說你有精神病，它的優(yōu)點(diǎn)是簡(jiǎn)單、方便、迅速。缺點(diǎn)是發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)不易取證，難以分清是非責(zé)任。公司之間的業(yè)務(wù)盡量不要采取口頭形式。

（2）書面形式 合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）。

——采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書，簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立。書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）。

我們主張，一切合同都應(yīng)當(dāng)采取書面的形式訂立。訂立合同時(shí)，要力爭(zhēng)做到用詞準(zhǔn)確，表達(dá)清楚，約定明確，避免產(chǎn)生歧義。對(duì)于重要的合同條款，要仔細(xì)斟酌，最好是參考一些標(biāo)準(zhǔn)文本并結(jié)合交易的實(shí)際情況進(jìn)行增刪，對(duì)于重要的合同應(yīng)請(qǐng)專業(yè)律師審查防患于未然。對(duì)合同條款的審查，不僅要審查文字的表述，還要審查條款的實(shí)質(zhì)內(nèi)容。

明確合同含義，不可以模棱兩可，或者有歧義

借款糾紛案

證 明

“借李四10萬元，還欠款3萬元?！?/p>

張三

06年8月2日

李四主張：還（huan）欠款3萬元——尚欠7萬元；

張三主張：還(hai)欠款3萬元——尚欠3萬元。

6、重點(diǎn)審查條款

（1）質(zhì)量

（2）價(jià)款

（3）履行期限[----后**日內(nèi)支付]（3）違約責(zé)任約定一定數(shù)量或一定計(jì)算方法（避免設(shè)而不定）；

（4）爭(zhēng)議解決方式[調(diào)解、訴訟、仲裁]。

《民訴法》第25條：合同的雙方當(dāng)事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、原告住所地、合同履行地、合同簽定地，標(biāo)的物所在地法院管轄，但不得違反級(jí)別管轄和專屬管轄的規(guī)定。

7、無效合同、可撤銷合同

合同的效力

1、合同生效的時(shí)間

（1）合同成立時(shí)生效，這是原則規(guī)定。有些法律法規(guī)規(guī)定的特殊的生效要件，這里不多贅述（2）法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定，如外商投資企業(yè)的設(shè)立合同要經(jīng)過招商局批準(zhǔn)。這里的法律、法規(guī)不包括部門規(guī)章。過去有關(guān)政府部門規(guī)定租賃房屋要辦理登記手續(xù)，這樣的規(guī)定不影響合同的效力。

（3）條件成就時(shí)生效，有可分為生效條件和解除條件。（4）期限界至?xí)r合同生效，即附期限的合同，有可分為生效期限和終止期限。

2、合同無效

無效合同是指沒有法律效力的合同，合同無效與合同沒有生效是兩個(gè)不同的概念。合同無效自始無效

合同無效的情形有5種：

第一、欺詐、脅迫且損害國(guó)家利益的合同。

脅迫是以給公民及其親友的生命健康、榮譽(yù)、名譽(yù)、財(cái)產(chǎn)等造成損害或者以給法人的榮譽(yù)、名譽(yù)、財(cái)產(chǎn)等造成損害為要挾，迫使對(duì)方作出違背真實(shí)的意思表示的。回到我們開始時(shí)候的案例，張三欠李四本來10萬元，李四對(duì)方委托黑社會(huì)收債，一年的利息是10萬，逼迫其寫了一份還款協(xié)議，并以此起訴。

第二、惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益的合同。無法受到法律保護(hù)，甚至視情況要被追究法律責(zé)任，好，還是剛才張三李四王五他們3個(gè)小年輕，這回李四沒有找黑社會(huì)，幾天之后，借款期限到了張三如約把10萬元還給了李四，這時(shí)候李四說，王五不是給你擔(dān)保嗎？到時(shí)候我就說你錢沒還，讓他再還10萬，咱們一人一半，反正王五是土豪，這點(diǎn)錢對(duì)他小意思。張三欣然應(yīng)允。這就是惡意串通損害第三人的利益。

補(bǔ)充一下的是，王五有么有救濟(jì)途徑呢？事實(shí)上即便王五替張三償還借款，王五可以向張三追償。因?yàn)橥跷遄鳛閾?dān)保人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任后可以向債務(wù)人追償。

第三、以合法形式掩蓋非法目的的合同。有些效益不好的企業(yè)，為躲避債務(wù)，將優(yōu)良資產(chǎn)低價(jià)賣給有利益關(guān)系的個(gè)人與單位，然后破產(chǎn)。請(qǐng)債權(quán)人吃噸飯，清償比例為零。

第四、損害社會(huì)公共利益的合同。即有損社會(huì)公共秩序和善良風(fēng)俗的合同，如牟取暴利、濫用權(quán)力、不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。具體案例為：如非典時(shí)期高價(jià)藥品的買賣、欠賭債的協(xié)議等。

第五、違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同

3、可撤銷的合同

它是指因意思表示不真實(shí)、由有撤銷權(quán)的一方當(dāng)事人向法院或仲裁機(jī)關(guān)申請(qǐng)行使撤消權(quán)，而使已生效的合同歸于無效。它有三種類型：

第一 重大誤解的合同，行為人因?yàn)閷?duì)行為的性質(zhì)、對(duì)方當(dāng)事人、標(biāo)的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，使行為的后果與自己的意思相悖，并造成較大損失的，可以認(rèn)定為重大誤解。如他人送一只金牛給你，你誤認(rèn)為是鍍金的，將其按廢銅低價(jià)賣給他人。

第二 顯失公平的合同

顯失公平的合同一般是在一方缺乏經(jīng)驗(yàn)或緊迫的情況下訂立的，如某人家裝修時(shí)買一塊裝飾板，說要400多元，還價(jià)為380元，后來發(fā)現(xiàn)50元就能買到。依合同法規(guī)定，顯失公平是指在訂立合同時(shí)顯示公平。

第三 采取欺詐、脅迫手段或乘人之危訂立的合同。

欺詐、脅迫前面已講。這里與無效合同的區(qū)別就在于是否損害國(guó)家利益。乘人之危是指一方當(dāng)事人乘對(duì)方處于危難之機(jī)，為牟取不正當(dāng)利益，迫使對(duì)方作出不真實(shí)的意思表示，嚴(yán)重?fù)p害對(duì)方利益的，即行為人利用他人的危難處境或緊迫需要，使他人違背其真實(shí)意思而作出的行為。如某處遭水災(zāi)，一些人趁機(jī)高價(jià)售礦泉水。

上述撤銷權(quán)的行使人為重大誤解合同中的誤解人，顯失公平合同中的受害人、欺詐、脅迫、乘人之危行為的受害人。撤銷權(quán)應(yīng)當(dāng)自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。即須在一年內(nèi)向人民法院起訴或申請(qǐng)仲裁。

4、合同無效和被撤銷的法律后果

第一、合同自始無效。

第二、合同部分無效的，不影響其他部分的效力。

第三、合同無效不影響解決爭(zhēng)議方法條款的效力，如仲裁條款。

第四、不再履行。

第五、返還財(cái)產(chǎn)、折價(jià)補(bǔ)償和賠償損失。

返還財(cái)產(chǎn)是恢復(fù)原狀、不能恢復(fù)原狀或沒有必要恢復(fù)原狀的，折價(jià)補(bǔ)償，如財(cái)產(chǎn)已滅失無法返還，或者財(cái)產(chǎn)已被使用幾年等。賠償損失，有過錯(cuò)的一方應(yīng)賠償對(duì)方所受的損失，雙方都有過錯(cuò)的，各自承當(dāng)相應(yīng)的責(zé)任。

第六、收歸國(guó)有或返還集體、第三人。對(duì)于惡意串通、損害國(guó)家、集體或第三人利益的合同，由此取得的財(cái)產(chǎn)收歸國(guó)有或返還給集體或第三人。

9、簽字蓋章的學(xué)問：頂格簽字；重要合同加蓋騎縫章。

10、締約過失責(zé)任

締約過失責(zé)任：是指在訂立合同過程中，因一方當(dāng)事人的過錯(cuò)給對(duì)方造成損失，過錯(cuò)方應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

合同法第四十二條當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：

（一）假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；

（二）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況；

（三）有其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為。

四、合同的履約管理

1、合同的變更、解除、轉(zhuǎn)讓

（1）變更：《合同法》77條 當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更合同。

（2）解除：包括法定解除、約定解除、任意解除三種。

法定解除[94條]

A、因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；

B、在履行期限界滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)； C、一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后合理期限內(nèi)仍未履行；

D、一方遲延履行債務(wù)或者有其它違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的[月餅的企業(yè)，必須在中秋節(jié)前交付月餅商場(chǎng)] F、法律規(guī)定的其他情況。

約定解除[合同法93條] A、協(xié)商解除

B、約定的解除條件成就時(shí)解除（房屋買賣不能辦過戶）任意解除[承攬合同、委托合同] ——通知義務(wù)，對(duì)方對(duì)解除合同有異議，可在三個(gè)月內(nèi)或雙方約定的期限內(nèi)，申請(qǐng)法院或仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。（3）轉(zhuǎn)讓：合同轉(zhuǎn)讓的條件：

A、轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利的，應(yīng)通知債務(wù)人，未通知的該轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人不發(fā)生法律效力； B、轉(zhuǎn)讓合同義務(wù)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意； C、合同權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓的，要經(jīng)對(duì)方同意。

2、瑕疵合同的履行

（1）沒有簽字蓋章的合同

采用合同書形式訂立合同的，在簽字或蓋章之前當(dāng)事人已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立（37條）。

（2）限制民事行為能力人簽訂的合同

[案例]15歲的小孩子將其母親的結(jié)婚鉆戒賣掉，如何認(rèn)定其效力？

須經(jīng)法定代理人追認(rèn)，但純獲利的合同或與其年齡、智力、精神健康狀況相適的，不必經(jīng)追認(rèn)［手機(jī)］。

（3）無權(quán)代理人簽訂的合同

如業(yè)務(wù)員未經(jīng)單位領(lǐng)導(dǎo)同意，擅自為單位訂立購(gòu)車合同。

相對(duì)人可以催告被代理人在一個(gè)月內(nèi)追認(rèn)（48條）。

（4）約定不明確的合同

處理原則：可以簽訂補(bǔ)充協(xié)議；不能達(dá)成一致的，從交易習(xí)慣。

3、違約責(zé)任及承擔(dān)問題

《合同法》第107條規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任?！?/p>

（1）實(shí)際履行，我國(guó)稱為“繼續(xù)履行”；

（2）采取補(bǔ)救措施：修理、更換、重作、退貨、減少價(jià)款等（一般適用于質(zhì)量有問題的產(chǎn)品）；

（3）賠償損失：直接損失、間接損失（可得利益）；

（4）支付違約金

《合同法》114條：當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生損失賠償額的計(jì)算辦法。

違約金約定過高（低）的處理原則：約定的違約金低于造成的損失的，可以請(qǐng)求法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，可請(qǐng)求適當(dāng)減少[超30%部分] 認(rèn)定違約金過高的標(biāo)準(zhǔn)：以實(shí)際損失為基礎(chǔ)，兼顧當(dāng)事人的過錯(cuò)情況和預(yù)期利益等。

4、定金問題

（1）概念：是在合同訂立或在履行之前支付的一定數(shù)額的金錢作為擔(dān)保的擔(dān)保方式。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的,無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的,應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。

（2）種類：解約定金、違約定金。解約定金：一方可以以喪失定金解除合同；

違約定金，不能以喪失定金來解除合同。

——約定不明時(shí)，視為違約定金，承擔(dān)違約責(zé)任后要繼續(xù)履行合同。

[案例] 《商品房買賣合同》中約定：“買方毀約，不得向賣方索還定金；賣方毀約，應(yīng)雙倍返還給定金”。買方交付10萬定金后，因房?jī)r(jià)上漲，賣方訴到法院，要求雙倍返還定金并解除合同。本案如何處理？

（3）合同既約定定金又約定違約金如何處理？

——合同既約定定金又約定違約金時(shí)，定金罰則與違約金支付不能同時(shí)適用。

[案例]A與B公司簽訂價(jià)值100萬元購(gòu)銷合同，雙方對(duì)質(zhì)量、價(jià)款、交貨時(shí)間等做了約定，并約定“由B向A交納定金20萬元，如一方違約應(yīng)支付貨款總額30%的違約金”。后A公司因故不能供貨，B要求雙倍返還定金，并要求A支付30萬元違約金。如何處理？

《合同法》第116條：當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇使用違約金或者定金條款。

（4）適用定金條款時(shí)應(yīng)注意：

A、嚴(yán)格區(qū)分定金與訂金、預(yù)付款、保證金的區(qū)別； B、不得超過總標(biāo)的的20%；

5、不可抗力問題

概念：在履行合同過程中發(fā)生“不能預(yù)見、不能避免和不能克服的客觀情況”，致合同不能履行時(shí)可免責(zé)。

認(rèn)定：同一事件在不同的案件中可能被做出不同的認(rèn)定。[案例]非典時(shí)期所簽訂的建設(shè)工程糾紛案與設(shè)備加工合同糾紛案

量化：對(duì)不可抗力要量化。

6、合同的相對(duì)性原則問題

[案例]甲乙雙方簽訂某工程施工合同，由乙方承包污水處理工程，工期為6個(gè)月，每逾期一天承擔(dān)違約金1萬元。后因材料供應(yīng)商原因逾期15天，如何處理？

《合同法》第121條：當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任；當(dāng)事人一方和第三人之間的糾紛依照法律規(guī)定或者按照約定處理“。

8、表見代理問題

[案例] 某建筑公司被法院凍結(jié)資金260萬元，凍結(jié)原因系該公司項(xiàng)目部拖欠材料款所致，建筑公司認(rèn)為：自己從未授權(quán)項(xiàng)目經(jīng)理與材料供應(yīng)商簽合同，項(xiàng)目經(jīng)理簽字不能代表公司，要求法院駁回起訴。

問：本案該如何處理？

（1）概念：行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)，代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理人行為有效[49條]

（2）特征：相對(duì)人有理由相信、相對(duì)人善意無過錯(cuò)。

（3）風(fēng)險(xiǎn)防范：老板的苦惱甲方代表亂簽證；乙方項(xiàng)目經(jīng)理對(duì)外亂簽合同。A、加強(qiáng)職業(yè)道德教育； B、加強(qiáng)管理和經(jīng)濟(jì)責(zé)任制考核：開發(fā)商要與駐工地代表簽訂責(zé)任制合同；建筑商要與項(xiàng)目經(jīng)理簽訂責(zé)任制合同。經(jīng)常監(jiān)督、考核,發(fā)現(xiàn)問題進(jìn)行必要的處罰[合同約定、會(huì)議紀(jì)要、責(zé)任制]； C、合同約定：承發(fā)包合同中明確約定甲方代表、乙方項(xiàng)目經(jīng)理的權(quán)限范圍，授權(quán)明確{超過**元的簽證應(yīng)經(jīng)甲方經(jīng)理或?qū)弮r(jià)部門審核認(rèn)可；超過**萬元的合同要經(jīng)乙方法定代表人簽字認(rèn)可] D、觸犯刑律的及時(shí)交司法機(jī)關(guān)處理 代理效力

（1）沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)、代理權(quán)已終止后，還以被代理人名義簽訂合同。這樣的合同未經(jīng)代理人追認(rèn)，對(duì)被代理人不發(fā)生效力，而由代理人承擔(dān)責(zé)任，即這個(gè)合同對(duì)代理人有效。

（2）表見代理

行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)，代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理人行為有效，從字面上看，即表面可以看見的代理。

例如：我公司與另一個(gè)公司談一筆業(yè)務(wù)，與我方聯(lián)系的，是一位副總經(jīng)理，合同談了近半年，最后才談成，對(duì)方的副總經(jīng)理簽了名，后來合同沒有履行。我方去找對(duì)方，對(duì)方說合同沒有簽訂，簽名的副總經(jīng)理在簽合同前已調(diào)走。但我方認(rèn)為：我方一直是與這位副總經(jīng)理談，對(duì)方又沒有通知我方他已調(diào)走。故我方有理由相信該副總經(jīng)理有代理權(quán)。為什么設(shè)立這一制度呢？因?yàn)楹芏嗪贤际谴砣巳ズ灥摹Ｈ绻蠹叶疾煌砣撕灪贤?，市?chǎng)經(jīng)濟(jì)就受到阻礙。當(dāng)然，如果當(dāng)時(shí)對(duì)方蓋了章，也就不存在代理問題。

五、合同糾紛處理實(shí)務(wù)

1、選擇恰當(dāng)?shù)募m紛處理方式

（1）協(xié)議

（2）調(diào)解（訴訟外調(diào)解、訴訟內(nèi)調(diào)解）

（3）訴訟——消除畏訟心理，敢于維權(quán)

2、訴訟注意事項(xiàng)

（1）訴訟前要進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估，考慮訴訟成本、效果。

（2）制定訴訟方案

（3）掌握訴訟技巧

（4）注意證據(jù)的收集與運(yùn)用[證據(jù)是訴訟之王] 證據(jù)種類：書證、物證、視聽資料、證人證言、當(dāng)事人陳述[劉某交通事故案]、鑒定結(jié)論、勘驗(yàn)筆錄七種。

收集視聽資料、證人證言注意事項(xiàng)（劉某交通事故案）。

第70條 一方當(dāng)事人提出的下列證據(jù)，對(duì)方當(dāng)事人提出異議但沒有足以反駁的相反證據(jù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)確認(rèn)其證明力：

（三）有其他證據(jù)佐證，并以合法手段取得的、無疑點(diǎn)的視聽資料或與視聽資料核對(duì)無誤的復(fù)制件；

第68條 以侵害他人合法權(quán)益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法取得的證據(jù)，不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。

舉證責(zé)任：誰(shuí)主張誰(shuí)舉證[《民訴法》第64條] 以下案件適用舉證責(zé)任倒置原則：專利侵權(quán)、高度危險(xiǎn)作業(yè)致人損害、因環(huán)境污染引起的損害賠償訴訟、建筑物倒塌（墜落）致人損害、飼養(yǎng)動(dòng)物致人損害、缺陷產(chǎn)品致人損害、共同危險(xiǎn)行為致人損害、醫(yī)療糾紛8 類。

3、掌握訴訟時(shí)效，避免因過時(shí)效而失權(quán) 1）一般訴訟時(shí)效為二年。

2）特殊訴訟時(shí)效一年：身體受到傷害要求賠償?shù)摹⒊鍪圪|(zhì)量不合格的商品未聲明的、延付或者拒付租金的、寄存財(cái)物被丟失或者損毀的。3）訴訟時(shí)效的中止、中斷

在訴訟時(shí)效期間的最后6個(gè)月內(nèi)，因不可抗力或其他障礙不能行使請(qǐng)求權(quán)的，訴訟時(shí)效中止。從中止時(shí)效的原因消除之日起，訴訟時(shí)效期間繼續(xù)計(jì)算。

訴訟時(shí)效因提起訴訟、當(dāng)事人一方提出要求或同意履行義務(wù)而中斷。從中斷之日起訴訟時(shí)效重新計(jì)算。[律師支著]：

一是“電信發(fā)傳真”

二是“快遞送來回”三是“掛號(hào)辦公證”

第四篇：合同法講稿

合同法講稿

一、概述

1、現(xiàn)行的《合同法》：1999.3.15全國(guó)人大九屆二次會(huì)議通過，10.1施行。共23章，428條。

2、合同的概念：平等主體（自然人、法人、其他組織）設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

3、合同的類別：《合同法》規(guī)定的列名合同共十五種：買賣、供用電水氣熱力、贈(zèng)與、借款、租賃、融資租賃、承攬、建設(shè)工程、運(yùn)輸、技術(shù)、保管、倉(cāng)儲(chǔ)、委托、行紀(jì)、居間合同。適用范圍不含（婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議）。

二、合同的訂立

1、合同當(dāng)事人的主體資格。

應(yīng)具有“相應(yīng)的”民事權(quán)利能力和行為能力。當(dāng)事人可以依法委托代理人訂立合同。簽訂合同應(yīng)當(dāng)遵循自愿、平等、誠(chéng)實(shí)信用、不違反法律等原則。

2、合同的形式和內(nèi)容

（1）書面形式（合同書、信件、電子郵件、傳真、電報(bào)等），口頭及其它形式。法律法規(guī)規(guī)定的，當(dāng)事人約定書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。如未采用，但一方已履行主要義務(wù)，對(duì)方接受，該合同成立。

（2）內(nèi)容：①當(dāng)事人的名稱或姓名；②標(biāo)的（當(dāng)事人雙方權(quán)利、義務(wù)共同指向的事物）標(biāo)的是合同的“核心”，如不明確或沒有，會(huì)引起糾紛，甚至訴訟；③數(shù)量；④質(zhì)量（國(guó)家或行業(yè)地方標(biāo)準(zhǔn)）；⑤價(jià)款或報(bào)酬；⑥履行期限，地點(diǎn)、履行方式。履行期限（起止日期）、地點(diǎn)（包括標(biāo)的交付、提??；工程建設(shè)項(xiàng)目地；勞務(wù)的地點(diǎn)；報(bào)酬、價(jià)款結(jié)算地）關(guān)系到當(dāng)事人實(shí)現(xiàn)權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的發(fā)生地，法院受理案件的管轄地；履行方式⑦違約責(zé)任（支付違約金、償付賠償金以及意外事故的處理等），法律規(guī)定責(zé)任范圍的按規(guī)定；沒有的，雙方協(xié)議。⑧解決爭(zhēng)議的方法（或裁或?qū)徶疲┰斀狻?/p>

3、合同的示范文本與格式條款合同

（1）《合同法》第12條2款：“當(dāng)事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同”。

（2）合同的當(dāng)事人一方為重復(fù)使用而事先擬定出一定格式的文本，未經(jīng)協(xié)商且不更改?！逗贤ā窞榫S護(hù)相對(duì)人合法權(quán)益。39、40、41作出專門的限制性規(guī)定。①提出的一方應(yīng)遵循公平原則確定權(quán)利義務(wù)。合理方式提清對(duì)方注意相應(yīng)條款，予以說明。②具有《合同法》中第52、53條規(guī)定情形的及免除提供方責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的，該條款無效。③對(duì)格式條款理解爭(zhēng)議，按通常理解解釋、兩種以上解釋應(yīng)作出不利于提供方、格式與非格式條款不一致的，采用非格式條款。

《合同法》規(guī)定5種合同無效：一方欺詐、協(xié)迫，損害國(guó)家利益;惡意串通，損害國(guó)家集體第三人；合法形式掩蓋非法目的；損害公共利益；違反法律行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定。

《合同法》規(guī)定以下免責(zé)條款無效：造成對(duì)方人身傷害；故意、重大過失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的。

4、要約與承諾

要約與承諾是訂立合同的必經(jīng)程序，一方要約一方承諾，經(jīng)簽字、蓋章，合同成立。是法律行為，雙方一旦作出相應(yīng)的意思表示，就要受到法律的約束，否則必須承擔(dān)法律責(zé)任。

（1）要約：指一方向另一方提出訂立合同的要求，并列明合同條款，限一定期限承諾的意思表示：①內(nèi)容具體確定；②表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受約束。我們還應(yīng)掌握要約生效、撤回、撤銷的法律概念。

（2）承諾：在有效期內(nèi)，“完全”同意要約條款的意思表示。

①承諾在何種情況下生效？：a、須由受要約人向要約人作出；b、承諾內(nèi)容與要約內(nèi)容完全一致c、在要約有效期內(nèi)作出；

②受要約人對(duì)要約人內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更和承諾的非實(shí)質(zhì)性變更：a實(shí)質(zhì)性：合同的標(biāo)的、數(shù)量、價(jià)款或報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議方法等。B非實(shí)質(zhì)：以外的，如增加建設(shè)性、說明性條款。

要約邀請(qǐng)：希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。如寄送價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、商業(yè)廣告等?！妒蹣菚罚嘿?gòu)房人大多認(rèn)為是開發(fā)商的承諾，從法律意義上是要約邀請(qǐng)，當(dāng)然，相關(guān)的司法解釋對(duì)此予以了調(diào)整。為避免糾紛，寫進(jìn)合同為宜。

5、締約過失

在訂立合同中，一方因未履行依誠(chéng)實(shí)信用而應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)，導(dǎo)致另一方當(dāng)事人、受到損失，應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任（合同法43條

3種情形）（1）惡意磋商；（2）隱瞞事實(shí)、提供虛假情況；（3）其它違反誠(chéng)信。

（案例）甲、乙出版社就某項(xiàng)購(gòu)銷協(xié)議進(jìn)行洽談，其間乙出版社采取了保密措施的市場(chǎng)開發(fā)計(jì)劃（商業(yè)秘密）被甲方得知，甲推遲與乙簽約，開始針對(duì)性吸引乙的潛在客戶，導(dǎo)致乙的市場(chǎng)份額銳減。（不正當(dāng)?shù)母?jìng)爭(zhēng)，承擔(dān)??責(zé)任）

三、合同的效力

1、合同的生效：（1）依法成立的合同，自成立時(shí)生效；（2）法律、法規(guī)，應(yīng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依其規(guī)定。（舉例）如：<房地產(chǎn)抵押合同〉。但《城市房地產(chǎn)管理法》規(guī)定，城市房屋租賃合同必須向房產(chǎn)管理部門登記，目的是備案，并不是合同的生效條件。

2、無效合同，不具備或違反了法定條件5種情形：（1）一方以欺詐、脅迫手段訂立合同，損害國(guó)家利益；（2）惡意串通，損害國(guó)家、集體、第三人利益；（3）合法形式掩蓋非法目的；（4）損害社會(huì)公共利益；（5）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

3、當(dāng)事人請(qǐng)求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)變更或撤銷的合同。（1）因重大誤解訂立的；（2）在訂立合同時(shí)顯失公平的。一方以欺詐、脅迫或乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思下訂立的合同，受害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)變更或撤銷的合同。

4、無效或被撤銷合同的法律效力。

（1）自始無效和部分無效；（2）有關(guān)解決爭(zhēng)議的條款不受影響。

四、合同的履行

1、（1）全面履行原則；（2）誠(chéng)實(shí)信用原則（源于羅馬法“契約必須嚴(yán)守”規(guī)則）；（3）公平合理原則；

2、價(jià)格制裁條款（價(jià)格的執(zhí)行不利于違約方的原則）執(zhí)行政府定價(jià)或政府指導(dǎo)價(jià)的，按期交付的，政府調(diào)價(jià)，按交付時(shí)的價(jià)格計(jì)價(jià)。逾期交付的，價(jià)漲，按原價(jià)。價(jià)降，按現(xiàn)價(jià)。逾期提取標(biāo)的物或付款，價(jià)漲，按新價(jià)，價(jià)降，原價(jià)。

3、合同履行中條款空缺的法律適用。（1）處理辦法：協(xié)商補(bǔ)充、按照有關(guān)規(guī)定或交易習(xí)慣確定。

如仍然不能確定，按照下列規(guī)定處理：

1、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)：按照國(guó)家、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)；沒有的，通常標(biāo)準(zhǔn)，符合合同的特定標(biāo)準(zhǔn)。

2、價(jià)款或報(bào)酬：訂立合同時(shí)履行地市場(chǎng)價(jià)；依法執(zhí)行政府定價(jià)、指導(dǎo)價(jià)，從其規(guī)定。

3、履行地點(diǎn)：給付貨幣，在接受貨幣一方；交付不動(dòng)產(chǎn)，在不動(dòng)產(chǎn)所在地，其它在履行義務(wù)一方所在地。履行期限、費(fèi)用、方式（略）。

4、當(dāng)事人的抗辯權(quán)。

（1）同時(shí)履行抗辯權(quán)?；ヘ?fù)債務(wù)，無先后，一方在對(duì)方履行前、履行債務(wù)不符合約定；（2）先履行抗辯權(quán)（應(yīng)先履行未履行或不符合約定，后者可拒絕??）；（3）不安履行抗辯權(quán)（證據(jù)、否則違約）①經(jīng)營(yíng)狀況惡化；②轉(zhuǎn)移資產(chǎn)；③喪失商譽(yù)；④其他情形。（4）債務(wù)人提前履行債務(wù)及部分履行債務(wù)（部分履行，債權(quán)人可拒絕，但不損害權(quán)人利益除外）。

五、合同的變更、轉(zhuǎn)讓

（1）合同變更：當(dāng)事人應(yīng)協(xié)商一致。遵守法定形式（規(guī)定辦批準(zhǔn)、登記手續(xù)的，依照其）變更內(nèi)容明確，否則視為未變更

（2）合同的轉(zhuǎn)讓：a債權(quán)轉(zhuǎn)讓：通知債務(wù)人即可。

不得轉(zhuǎn)讓之情形a、合同性質(zhì)、約定、法律規(guī)定；b、債務(wù)轉(zhuǎn)讓： 應(yīng)經(jīng)債權(quán)人同意，否則無效。新債務(wù)人不得使用抵銷權(quán)，這與債權(quán)轉(zhuǎn)讓不同。

（3）當(dāng)事人合并、分立后債權(quán)、債務(wù)的規(guī)定：合并后法人或其他組織分立的，除債權(quán)人、義務(wù)人有約定，享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。

六、合同的權(quán)利義務(wù)終止

（1）約定解除

①協(xié)商一致；②按合同中約定條件解除；

（2）法定解除五種 ①不可抗力：效力--------法定解除權(quán)、免除違約責(zé)任。義務(wù)------及時(shí)通知、舉證責(zé)任。（舉例）②一方口頭、行為表明不履明主要債務(wù)；③一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告仍未履行;④違約行為、不能實(shí)現(xiàn)合同目的；⑤其它規(guī)定情形。（2—5）系非違約方解除權(quán)。

（3）合同解除的法律后果：未履行，終止；已履行，恢復(fù)原狀，要求賠償，其他補(bǔ)救措施。

七、違約責(zé)任

未履行合同義務(wù)或不符合約定，應(yīng)承擔(dān)損害賠償金（補(bǔ)償金）、繼續(xù)履行、補(bǔ)救措施?！断ā?9條目前唯一懲罰性賠償金（經(jīng)營(yíng)者對(duì)消費(fèi)者提供商品、服務(wù)有欺詐行為）舉例：王某和企老板，某日打的，說去某賓館簽約須8點(diǎn)40分趕到，否則損失8萬元，李司機(jī)（個(gè)體戶）：沒問題。加油、繞道、堵車、撞人，過期。王簽約未成，訴李賠8萬元，屬實(shí)。怎樣結(jié)果？

違約金：過高（超過30%為標(biāo)準(zhǔn)，適當(dāng)減少。）低于造成的損失，可要求增加。違約金和約定損害賠償金不可并存。

定金和損害賠償金可并存。定金、違約金可以選擇適用。定金合同從交付定金之日起生效，最高不超過主合同標(biāo)的額20%。

八、解決合同爭(zhēng)議方式

協(xié)商和解、調(diào)解、仲裁、起訴。

九、有關(guān)我們金融機(jī)構(gòu)的借款合同存在的問題和注意事項(xiàng)

1、金融借款合同是指以銀行等金融機(jī)構(gòu)為出借人，以自然人、其他企業(yè)或者組織為借款人所訂立的借款合同，主要涉及《合同法》、《擔(dān)保法》、《物權(quán)法》以及《商業(yè)銀行法》等與金融有關(guān)的法律法規(guī)。

第一、存在的問題

（1）、金融機(jī)構(gòu)防范意識(shí)差、監(jiān)管不嚴(yán)格，導(dǎo)致不良貸款案件增加。我們銀行的借款方有農(nóng)民、個(gè)體老板、公司等，貸款用途有農(nóng)村種植業(yè)、養(yǎng)殖業(yè)、加工業(yè)、服務(wù)業(yè)等。2015年我們銀行從我接手后訴訟了8件，截至今年6月份已訴訟了8件，即將訴訟的28件，具體金額我沒有統(tǒng)計(jì)，在座的客戶經(jīng)理應(yīng)該很清楚?，F(xiàn)在大部分案件已進(jìn)入執(zhí)行程序，只有一部分的債權(quán)得已實(shí)現(xiàn)。通過統(tǒng)計(jì)發(fā)現(xiàn)：借款用途沒有涉及住房個(gè)人貸款，借款人中很少涉及有固定工資收入的公務(wù)員或工人。從貸款合同和當(dāng)事人在案件審理中訴、辯稱及舉證內(nèi)容看，這些發(fā)生糾紛的金融借款合同在貸款形成時(shí)就存在很多問題。具體有：

a、對(duì)借款人、擔(dān)保人的的誠(chéng)信、資質(zhì)、還款能力審查不到位。有些金融機(jī)構(gòu)發(fā)放的貸款雖有擔(dān)保人擔(dān)保，但相當(dāng)部分借款人和擔(dān)保人的家庭資產(chǎn)不足以償還借款，有的甚至連其基本最低生活也難以保障；個(gè)別信貸人員貸前審查把關(guān)不嚴(yán)，對(duì)申請(qǐng)貸款的客戶審查不到位，對(duì)借款人、擔(dān)保人的主體資格、經(jīng)營(yíng)狀況、借款用途、有無還貸能力疏于審查，造成貸款到期無法收回?；蛘呙髦杩钊速Y信較差，放貸風(fēng)險(xiǎn)較大，但只要有擔(dān)保人仍給予放貸。根本無力履行擔(dān)保責(zé)任。我認(rèn)真分析了我們已經(jīng)訴訟的16個(gè)和即將訴訟的28個(gè)案件材料反映，大多數(shù)貸款合同表面看是有擔(dān)保，實(shí)際形同虛設(shè)，實(shí)際上有的擔(dān)保人在多起貸款中擔(dān)保。

b、對(duì)借款用途考察不細(xì)，對(duì)實(shí)際用款人和辦理貸款手續(xù)的人是否一致考察不到位（結(jié)合銀行提供的28戶欠款客戶情況說明）。在借款用途上一部分借款用于購(gòu)買原材料等，但有大部分貸款被用于放高利貸、炒股票、賭博等消費(fèi)領(lǐng)域。有些客戶在貸款時(shí)把自己的身份證、印鑒交給個(gè)體老板和代辦員，讓他們代辦貸款手續(xù)。實(shí)際卻沒有得到銀行的貸款。貸款被借給他人使用。一旦實(shí)際借款人不償還借款，金融部門只能起訴那些頂名貸款人，而不能起訴那些實(shí)際用款人，而這些頂名貸款人并沒有實(shí)際用款，所以在訴訟中不愿意承擔(dān)還款義務(wù)。

c、對(duì)借款人的資產(chǎn)變化情況不能及時(shí)了解掌握，導(dǎo)致資產(chǎn)流失，不能足額及時(shí)還款。有的借款人在向銀行貸款時(shí)，經(jīng)濟(jì)狀況良好，后由于天災(zāi)人禍、不可抗力、家庭發(fā)生了重大變故，以至于無力償還銀行借款。

d、清欠不及時(shí)，訴訟時(shí)效過期。

（2）、貸款手續(xù)弄虛作假，擔(dān)保抵押不符合法律規(guī)定。

a、給不符合貸款條件的人違規(guī)貸款、擔(dān)保抵押。比如吾能種豬場(chǎng)的一筆貸款，他是借用別人的豬場(chǎng)騙取我們銀行的貸款，現(xiàn)在雖然已經(jīng)起訴了，但是老板黃崇勛已經(jīng)跑路了。

b、債務(wù)人之間互相擔(dān)保。在審理、執(zhí)行中發(fā)現(xiàn)：比如，聯(lián)興傘業(yè)與梓陽(yáng)大藥房的互保貸款，舒海鋒和祝凱的互保貸款，此類貸款的債務(wù)人又是另外銀行貸款的擔(dān)保人。只注重?fù)?dān)保的形式要件，而不注重?fù)?dān)保的實(shí)質(zhì)要件，將擔(dān)保流于形式。

c、誘發(fā)刑事、違紀(jì)案件發(fā)生。有的信貸員明目張膽、明碼實(shí)價(jià)地公開向用款人要好處、要回扣。近幾年因?yàn)樵诤炗?、履行金融借款合同中，銀行的信貸員因無法收回、占用巨額貸款資金攜款逃跑、或者涉嫌索賄、貪污被刑事處罰的，因違紀(jì)被降職處分的案件已有發(fā)生。有些人到處貸款借債，卻根本沒有償還能力，或者隨意揮霍貸款消費(fèi)，一旦銀行催收欠款，出借人的利益無法實(shí)現(xiàn)。

2、減少金融借款糾紛，降低金融風(fēng)險(xiǎn)的幾點(diǎn)建議。

（1）、規(guī)范金融借款合同的貸款審批手續(xù)，從源頭上減少金融風(fēng)險(xiǎn)。為了降低金融風(fēng)險(xiǎn)，金融部門近幾年制定了一系列的規(guī)章制度，要求信貸員對(duì)貸款的回收承擔(dān)連帶清償責(zé)任，包括說情的人、幫忙的人，信貸員、審批人等。但仍有部分貸款因金融部門在執(zhí)行這些規(guī)章制度時(shí)不嚴(yán)格，導(dǎo)致貸款不能到期正?；厥眨虼私鹑诓块T還應(yīng)該加強(qiáng)制度的監(jiān)督和落實(shí)。定期對(duì)貸款發(fā)放情況、清收情況做檢查，特別是在貸款審批、發(fā)放過程中，信貸員要多走訪農(nóng)戶、村干部，了解借款人的資信、還款能力、有無不良貸款記錄等，各銀行、信用社之間建立微機(jī)聯(lián)網(wǎng)系統(tǒng)，一經(jīng)發(fā)現(xiàn)有不良貸款記錄的堅(jiān)決不予貸款。具體做到：a、建立健全和落實(shí)信貸人員承擔(dān)信貸風(fēng)險(xiǎn)制度。對(duì)確因信貸人員責(zé)任心不強(qiáng)或嚴(yán)重違反信貸制度而造成的信貸風(fēng)險(xiǎn)，在調(diào)查核實(shí)的情況下，由信貸人員和相關(guān)責(zé)任人按比例承擔(dān)所造成風(fēng)險(xiǎn)的貸款份額，以此警示信貸人員和規(guī)范信貸行為，對(duì)涉嫌經(jīng)濟(jì)犯罪的要及時(shí)向有關(guān)部門舉報(bào)，追究其刑事責(zé)任，打消信貸人員所持有的“收不回來有法院”的依賴心理。b、建立貸款客戶誠(chéng)信調(diào)查制度。誠(chéng)信調(diào)查對(duì)避免貸款風(fēng)險(xiǎn)起著很大作用，信貸員在對(duì)借款人發(fā)放貸款前，可以著手從他們是否按時(shí)繳納水費(fèi)、電費(fèi)、電話費(fèi)，是否欠金融機(jī)構(gòu)、其他村民款等方面進(jìn)行基本誠(chéng)信度的調(diào)查，從中發(fā)現(xiàn)是否有不良信用記錄，對(duì)收集和掌握到的借款人從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)情況、收入情況、還款記錄等信息資料，應(yīng)建立完整的個(gè)人檔案，并依靠村、鎮(zhèn)干部和村級(jí)基層組織反映的情況正確作出誠(chéng)信判斷。金融機(jī)構(gòu)還可以與法院執(zhí)行機(jī)構(gòu)溝通被執(zhí)行人名錄，形成一種長(zhǎng)效的貸款借款人誠(chéng)信體制管理機(jī)制。

（2）、取消簡(jiǎn)單的互相聯(lián)保的固定數(shù)額貸款方式，建立靈活多樣的擔(dān)保貸款模式。對(duì)于有還款能力，資信狀況好的借款人，可以根據(jù)本人的申請(qǐng)，采用實(shí)物抵押和公務(wù)員或有資產(chǎn)的人信用擔(dān)保雙重?fù)?dān)保的模式，并且要保證質(zhì)押、抵押、保證合同的法律登記形式要件的規(guī)范，在適當(dāng)?shù)挠每畋壤蟹刨J款。要堅(jiān)決取消過去那種三戶、五戶互相擔(dān)保，實(shí)際沒有擔(dān)保的信用擔(dān)保方式。也不能一律要求借款人都一次性（一組）貸款9萬或15萬元，應(yīng)當(dāng)根據(jù)借款人的實(shí)際用款量和借款人、擔(dān)保人的資產(chǎn)比例掌握放貸款數(shù)量，一般貸款量不應(yīng)超過資產(chǎn)的1/3或1/2，即：借款人和擔(dān)保人按全部總資產(chǎn)提供擔(dān)保的情況下按資產(chǎn)總額的1/3或1/2提供貸款，這樣借款人對(duì)償還貸款有積極性，不至于發(fā)生資不抵債而拒絕還貸款或不能還款的情況。

（3）、加強(qiáng)對(duì)金融部門信貸員和農(nóng)民的金融信貸風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)的培訓(xùn)和宣傳，責(zé)、權(quán)、利相統(tǒng)一。金融部門應(yīng)加強(qiáng)自我保護(hù)意識(shí)。對(duì)發(fā)放貸款實(shí)行貸前審查，貸后監(jiān)督，責(zé)任到人，跟蹤管理。對(duì)貸款的使用、借款人的經(jīng)營(yíng)狀況、償還能力有否變化等情況掌握第一手資料，從而采取相應(yīng)措施，以保障信貸資金的安全回籠；信貸員對(duì)于自己轄區(qū)的農(nóng)民貸款負(fù)全部責(zé)任，一旦不能收回貸款，將面臨下崗清欠的責(zé)任，一旦索賄受賄將面臨被開除銀行隊(duì)伍的風(fēng)險(xiǎn)，因此信貸員在正常發(fā)放貸款，掙到了高額績(jī)效工資的同時(shí)也清醒地意識(shí)到自己的清欠責(zé)任重大，不敢輕易違規(guī)發(fā)放貸款。法院可以就案講法，在農(nóng)村就一些有影響的金融借款合同案件就地審理、召開執(zhí)行大會(huì)，讓那些逃債的、拒不履行還款義務(wù)的人無處藏身，讓群眾知道拒還貸款的法律后果并引以為戒。

3、金融機(jī)構(gòu)借款合同糾紛案件舉證指引

第一、證明當(dāng)事人訴訟主體資格的證據(jù)

（1）、當(dāng)事人為自然人的，應(yīng)提交身份證明資料，如身份證或戶口本等。

（2）、當(dāng)事人為法人或其他組織的，應(yīng)提交主體登記資料，如工商營(yíng)業(yè)執(zhí)照副本或由工商登記機(jī)關(guān)出具的工商登記清單、社團(tuán)法人登記證等。

（3）、當(dāng)事人名稱在訴爭(zhēng)的法律事實(shí)發(fā)生后曾發(fā)生變更的，應(yīng)提交變更登記資料。

第二、證明借款合同關(guān)系及相關(guān)擔(dān)保合同關(guān)系成立的證據(jù)

（1）、借款合同關(guān)系成立的證據(jù)，如借款合同。

（2）、以抵押方式提供擔(dān)保的，應(yīng)提交抵押合同、抵押物的權(quán)屬證明、抵押物登記情況的證據(jù)；

以保證方式提供擔(dān)保的，應(yīng)提交保證合同或保證函等證據(jù)；以質(zhì)押方式提供擔(dān)保的，應(yīng)提交質(zhì)押合同、質(zhì)押動(dòng)產(chǎn)或質(zhì)權(quán)利憑證交付的證據(jù)，以依法應(yīng)進(jìn)行出質(zhì)登記的財(cái)產(chǎn)權(quán)利出質(zhì)的，還應(yīng)提交出質(zhì)登記的證據(jù)。

第三、證明合同履行情況的證據(jù)

（1）、證明貸款人履行合同情況的證據(jù)即已向借款人提供合同項(xiàng)下借款的憑證，如借款借據(jù)等。

（2）、證明借款人履行合同情況的證據(jù)即各次還本付息的付款憑證，如銀行進(jìn)帳單、現(xiàn)金繳款單等。

第四、訴訟請(qǐng)求金額的計(jì)算依據(jù)及計(jì)算明細(xì)

(1)、提供訴訟請(qǐng)求中關(guān)于要求計(jì)付本金和利息數(shù)額的計(jì)算清單，包括：1）借款人還本付息情況的明細(xì)清單、2）本金余額的計(jì)算清單、3）利息金額的計(jì)算清單（應(yīng)注明計(jì)息時(shí)段及適用的利率標(biāo)準(zhǔn)）。

(2)、對(duì)支持訴訟請(qǐng)求的約定和法定依據(jù)作出說明。

4、金融借貸過程中涉及的刑事犯罪

根據(jù)我國(guó)《刑法》第一百八十五條【挪用資金罪、挪用公款罪；背信運(yùn)用受托財(cái)產(chǎn)罪；違法運(yùn)用資金罪】商業(yè)銀行、證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經(jīng)紀(jì)公司、保險(xiǎn)公司或者其他金融機(jī)構(gòu)的工作人員利用職務(wù)上的便利，挪用本單位或者客戶資金的，依照本法第二百七十二條的規(guī)定定罪處罰。

國(guó)有商業(yè)銀行、證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經(jīng)紀(jì)公司、保險(xiǎn)公司或者其他國(guó)有金融機(jī)構(gòu)的工作人員和國(guó)有商業(yè)銀行、證券交易所、期貨交 易所、證券公司、期貨經(jīng)紀(jì)公司、保險(xiǎn)公司或者其他國(guó)有金融機(jī)構(gòu)委派到前款規(guī)定中的非國(guó)有機(jī)構(gòu)從事公務(wù)的人員有前款行為的，依照本法第三百八十四條的規(guī)定定 罪處罰。商業(yè)銀行、證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經(jīng)紀(jì)公司、保險(xiǎn)公司或者其他金融機(jī)構(gòu)，違背受托義務(wù)，擅自運(yùn)用客戶資金或者其他委托、信托的 財(cái)產(chǎn)，情節(jié)嚴(yán)重的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處三萬元以上三十萬元以下罰金；情節(jié)特 別嚴(yán)重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金。

第一百八十六條【違法發(fā)放貸款罪】銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)的工作人員違反國(guó)家規(guī)定發(fā)放貸款，數(shù)額巨大或者造成重大損失的，處五年以下有期徒刑或者 拘役，并處一萬元以上十萬元以下罰金；數(shù)額特別巨大或者造成特別重大損失的，處五年以上有期徒刑，并處二萬元以上二十萬元以下罰金。

銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)的工作人員違反國(guó)家規(guī)定，向關(guān)系人發(fā)放貸款的，依照前款的規(guī)定從重處罰。

單位犯前兩款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前兩款的規(guī)定處罰。

關(guān)系人的范圍，依照《中華人民共和國(guó)商業(yè)銀行法》和有關(guān)金融法規(guī)確定。

第一百八十七條【吸收客戶資金不入賬罪】銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)的工作人員吸收客戶資金不入帳，數(shù)額巨大或者造成重大損失的，處五年以下有期徒刑 或者拘役，并處二萬元以上二十萬元以下罰金；數(shù)額特別巨大或者造成特別重大損失的，處五年以上有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金。

單位犯前款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰。

第一百八十八條【違規(guī)出具金融票證罪】銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)的工作人員違反規(guī)定，為他人出具信用證或者其他保函、票據(jù)、存單、資信證明，情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑。

單位犯前款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰。

第一百八十九條【對(duì)違法票據(jù)承兌、付款、保證罪】銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)的工作人員在票據(jù)業(yè)務(wù)中，對(duì)違反票據(jù)法規(guī)定的票據(jù)予以承兌、付款或者保證，造成重大損失的，處五年以下有期徒刑或者拘役；造成特別重大損失的，處五年以上有期徒刑。

單位犯前款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰。

第五篇：勞動(dòng)合同法講稿

勞動(dòng)合同法講稿

一、勞動(dòng)合同的概念、特征、作用、性質(zhì) 1.概念

勞動(dòng)合同概念包含以下幾層含義：

1）勞動(dòng)合同的主體（合同的當(dāng)事人）是勞動(dòng)者和用人單位。2）勞動(dòng)合同的目的是為了確立勞動(dòng)者和用人單位之間的勞動(dòng)關(guān)系 3）勞動(dòng)合同的內(nèi)容是勞動(dòng)合同中所確定的雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)。2.特征

（1）人身性

建立勞工關(guān)系的目的是為了使用勞動(dòng)力,勞動(dòng)力和勞動(dòng)者的人身密不可分，因此，勞動(dòng)合同對(duì)于勞動(dòng)者履行勞動(dòng)義務(wù)來說，就帶來了人身性。

（2）勞動(dòng)合同主體雙方在訂立和履行合同中的地位具有特殊性 訂立的時(shí)候——平等主體，履行的時(shí)候——管理與被管理的關(guān)系 形式上——平等，經(jīng)濟(jì)上——強(qiáng)弱分明

（3）勞動(dòng)合同體現(xiàn)在國(guó)家干預(yù)下的意思自治

區(qū)別于民商事合同。如工作時(shí)間：每天不超過8小時(shí)，每周不超過44小時(shí)；加班時(shí)間：每天一般不超過1小時(shí)，特殊情況不超過3小時(shí)，每月不超過36小時(shí)。加班費(fèi)：延長(zhǎng)工作時(shí)間的大于等于150%，占用休息日的大于等于200%，占用法定休假日的大于等于300%。

3.作用（P102）4.性質(zhì)

既具有財(cái)產(chǎn)屬性又具有人身屬性，既具有平等屬性又具有隸屬屬性，既具有經(jīng)濟(jì)屬性又具有人道屬性。既具有個(gè)人屬性又具有社會(huì)屬性。

5.相關(guān)法律： 《勞動(dòng)法》、《勞動(dòng)合同法》（全國(guó)人大常委會(huì)），《勞動(dòng)合同法實(shí)施細(xì)則》（國(guó)務(wù)院）

法律沖通的解決原則是高層次法律優(yōu)于低層次法律，同層次法律新法優(yōu)于舊法。

二、勞動(dòng)合同的訂立 1.勞動(dòng)合同訂立過程（1）反歧視原則 首先，用人單位應(yīng)當(dāng)對(duì)我國(guó)法律所禁止的歧視種類進(jìn)行了解，不得將其列入招工條件：民族、宗教信仰、性別、傳染病、殘疾。其次，用人單位還應(yīng)當(dāng)了解國(guó)際社會(huì)對(duì)歧視的看法、制定招工條件應(yīng)當(dāng)符合社會(huì)公眾心理。

（2）勞動(dòng)者和用人單位的知情權(quán) F8/F26 一方是知情權(quán)，另一方就是告知義務(wù)。1）勞動(dòng)者的知情權(quán)（用人單位主動(dòng)告知）

用人單位在招聘時(shí)“應(yīng)該如實(shí)告知?jiǎng)趧?dòng)者工作內(nèi)容、工作條件，工作地點(diǎn)、職業(yè)危害、安全生產(chǎn)狀況、勞動(dòng)報(bào)酬，以及勞動(dòng)者要求了解的其他情況”，這是勞動(dòng)者的知情權(quán)。

2）用人單位的知情權(quán)（勞動(dòng)者被要求而告知）

用人單位有權(quán)了解勞動(dòng)者與勞動(dòng)合同直接相關(guān)的基本情況，勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)如實(shí)

三、勞動(dòng)合同的解除和終止

（一）雙方解除

（二）勞動(dòng)者單方解除 第一，預(yù)告解除：

A勞動(dòng)者提前三十日以書面形式通知用人單位 B勞動(dòng)者在試用期內(nèi)提前3日通知用人單位的 第二，無須預(yù)告解除——用人單位過錯(cuò)

A用人單位未按照勞動(dòng)合同約定提供勞動(dòng)保護(hù)或者勞動(dòng)條件的； B用人單位未及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬的；

C用人單位未依法為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的；

D用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動(dòng)者權(quán)益的；

E用人單位以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使勞動(dòng)者在違背真實(shí)意思的情況下訂立或者變更勞動(dòng)合同的；

F用人單位在勞動(dòng)合同中免除自己的法定責(zé)任、排除勞動(dòng)者權(quán)利的； G用人單位違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的；

H用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動(dòng)者勞動(dòng)的； I用人單位違章指揮、強(qiáng)令冒險(xiǎn)作業(yè)危及勞動(dòng)者人身安全的；

（三）用人單位單方解除

A勞動(dòng)者在試用期間被證明不符合錄用條件的； B勞動(dòng)者嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的；

C勞動(dòng)者嚴(yán)重失職，營(yíng)私舞弊，給用人單位造成重大損害的；

D勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，對(duì)完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；

E勞動(dòng)者以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使用人單位在違背真實(shí)意思的情況下訂立或者變更勞動(dòng)合同的； F勞動(dòng)者被依法追究刑事責(zé)任的；

G勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；

H勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的； I勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商，未能就變更勞動(dòng)合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的； J用人單位依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進(jìn)行重整的； K用人單位生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)發(fā)生嚴(yán)重困難的；

L企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營(yíng)方式調(diào)整，經(jīng)變更勞動(dòng)合同后，仍需裁減人員的；

M其他因勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀經(jīng)濟(jì)情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無法履行的。