第一篇：合同法培訓講稿

合同法培訓講稿

合同的訂立

買賣合同的訂立技巧及常見問題 承攬合同的訂立技巧及常見問題 第一部分

合同的訂立

案例分析：

百貨商場是一家經營電器的商場。1997年1月20日，明星電視機廠向百貨商場發(fā)函稱：愿以每臺2000元價格賣給該商場電視機50臺.百貨商場回函：要以每臺1800元價格買50臺。

電視機廠收到函后又發(fā)一公函稱：愿以每臺1900元價格賣給百貨商場50臺電視機，且函到即發(fā)貨。

百貨商場因對條件不滿，故未予理睬。

l月30日，明星電視機廠將50臺電視機運至商場，商場拒收。明星電視機廠訴至法院。要求商場履行合同。法院會支持電視機廠的訴訟主張嗎？ 本案涉及以下問題：

1、電視機廠第一次向百貨商場所發(fā)函是否具有法律效力？為什么？

2、百貨商場的回函屬于什么性質？為什么？

3、電視機廠收到函后又發(fā)的公函屬于什么性質？

4、商場拒收于法有據嗎？

要

約

一、要約的概念

《合同法》第14條規(guī)定：“要約是希望和他人訂義合同的意思表示?！?所謂要約，就是訂立合同的當事人一方向另一方發(fā)出的締結合同的提議。發(fā)出要約的一方當事人為要約人，另一方當事人為受要約人。要約又稱報價、發(fā)價或發(fā)盤。

二、要約應具備的條件

第一，要約必須是特定的人發(fā)出。第二，要約應當向特定的當事人提出。第三，要約必須是以訂約為目的。

第四，要約必須具有決定合同內容的條件。

三、要約與要約邀請的區(qū)別

要約邀請只是希望通過產品宣傳，使對方產生與自己訂立合同的愿望而向自己發(fā)出要約，即引誘對方向自己發(fā)出要約，而不是自己向對方發(fā)出要約。因此，要約邀請又叫要約引誘。

《合同法》第15條第2款規(guī)定：“商品廣告內容符合要約規(guī)定的，視為要約。”

例：

銷售廣告可以成為商品房買賣合同內容

《最高人民法院關于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》（自２００３年６月１日起施行）第三條規(guī)定：

“商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請，但是出賣人就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內的房屋及相關設施所作的說明和允諾具體確定，并對商品房買賣合同的訂立以及房屋價格的確定有重大影響的，應當視為要約。該說明和允諾即使未載入商品房買賣合同，亦應當視為合同內容，當事人違反的，應當承擔違約責任?！?/p>

四、要約的法律效力

要約的法律效力又稱要約的拘束力。

（一）要約開始生效的時間 第一是發(fā)信主義

第二是到達主義，又稱為受信主義

大陸法大都采納第二種觀點。我國法律采納了到達主義。

（二）要約法律效力的內容

1、要約對要約人的拘束力。

此種拘束力又稱為要約的形式拘束力。是指要約一經生效，要約人即受到要約的拘束，不得隨意撤銷或對受要約人隨意加以限制、變更和擴張。

2、要約的撤回和撤銷。（1）要約的撤回

如：甲于某日給乙去函要求購買某種機器，但甲于當日又與丙達成了購買該機器的協議，即立即給乙發(fā)去傳真要求撤回要約，甲能否撤回要約？

所謂要約的撤回是指要約人在發(fā)出要約以后，未達到受要約人之前，有權宣告取消要約。

（2）要約的撤銷

如：甲于某日給乙去函要求購買某種機器，但甲于次日與丙又達成了購買該機器的協議，隨即給乙發(fā)去函要求撤銷要約，甲能否撤銷要約？

要約的撤銷是指要約人在要約到達受要約人并生效以后，受要約人未發(fā)出承諾之前，將該項要約取消，從而使要約的效力歸于消滅。

我國：原則上可以撤銷，但兩種情況下不得撤銷：

A、要約規(guī)定了有效期。因為如撤銷，產生損害。

B、雖沒規(guī)定有效期，但要約發(fā)出后，受要約人已產生信賴，并本著信賴進行了準備。（這與國際貨物銷售合同公約是一致的）

五、要約失效

所謂要約失效，是指要約喪失了法律拘束力，即不再對要約人和受要約人產生拘束。

要約失效的原因主要有以下幾種： 第一，拒絕要約的通知到達要約人。第二，要約人依法撤銷要約。

第三，承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾。第四，受要約人對要約的內容作出實質性變更。案例分析：

廣東華成公司在報紙、雜志上刊登廣告，聲稱：心靈付出，為紀念本公司成立50周年，推出優(yōu)惠價黃金項鏈。項鏈為24K金，重10克，每條售價1000元。廣告詳細介紹了項鏈的特點，并有彩色圖形作輔助說明。

廣告稱，欲購者請匯款至本公司，本公司將在一周內將項鏈寄出，廣告3個月內有效。北京李某收集項鏈，見廣告后即寄1000元給華成公司。一周后被告知黃金項鏈是限量銷售，已經全部售出。李某遂向消費者協會反映，并要求華成公司承擔違約責任。

承

諾

一、承諾的概念

《合同法》第21條規(guī)定：“承諾是受要約人同意要約的意思表示。” 所謂承諾，就是受要約人同意接受要約的全部條件的締結合同的意思表示，承諾又稱為接受。

二、承諾的條件

第一，承諾必須是由特定的受要約人向要約人作出。

第二，承諾必須在規(guī)定的承諾期限內作出，沒有規(guī)定期限的應當在合理的期限內作出。

第三，承諾應當是完全地無條件地同意要約人的要約條件。第四，承諾的方式符合要約的要求。練習：

下列行為中，屬于默示表示合同成立或繼續(xù)有效的行為包括（）。

A．行人向出租車招手，出租車司機將車?？吭谛腥伺赃叺群蛐腥松宪?/p>

B．租賃期屆滿，承租人繼續(xù)支付租金，出租人予以接受

C．要約中附有如果受要約人接到要約后8天內不作否認表示即視為同意的內容，受要約人8天過后未作否認表示

D．甲向乙出售一塊手表，價值100元，甲問乙是否愿意購買，乙沉默不語

三、承諾的生效標準

我國《合同法》第25條規(guī)定，“承諾生效時合同成立?！?大陸法采納了到達主義，或稱送達主義，英美法采納了送信主義，或稱為發(fā)送主義，在美國也常常稱為“信筒規(guī)則” 大陸法的規(guī)則有利于交易安全，而英美法的規(guī)則有利于交易迅速達成。我國現行立法采納了到達主義。

四、承諾撤回

所謂承諾撤回，是指受要約人在發(fā)出承諾通知以后，在承諾正式生效之前撤回其承諾。

撤回的通知必須在承諾生效之前到達要約人，或與承諾通知同時到達要約人，撤回才能生效。

合同的成立

一、合同成立的時間

合同成立的時間是由承諾實際生效的時間所決定的。承諾生效的時間以承諾到達要約人的時間為準。

1.受要約人在承諾期限內發(fā)出了承諾，但因其他原因導致承諾到達遲延。除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。2.采用數據電文形式訂立合同的。

如果要約人指定了特定系統接受數據電文的，則受要約人的承諾的數據電文進入該特定系統的時間，視為到達時間；

未指定特定系統工程，該數據電文進入要約人的任何系統的首次時間，視為到達時間。

3.以直接方式作出承諾，應以收到承諾通知的時間為承諾生效時間。如果合同必須以書面形式訂立，則應以雙方在合同書上簽字或蓋章的時間為承諾生效時間。

如果合同必須經批準或登記才能成立，則應以批準或登記的時間為承諾生效的時間。

二、合同成立的地點

不要式合同應以承諾發(fā)生效力的地點為合同成立地點，而要式合同則應以完成法定或約定形式的地點為合同成立地點。第二部分

買賣合同的訂立及常見問題

一、買賣合同與承攬加工合同的區(qū)別

承攬合同與買賣合同很容易混淆，尤其是承攬人提供全部材料時。兩者主要的區(qū)別是：

1、買賣合同的目的在于轉移所有權，承攬合同的目的在于獲得一定的工作成果。承攬合同中涉及轉移標的物的所有權的，這是合同的從屬義務；而買賣合同中轉移所有權是最基本的義務。

2、買賣合同的標的物是否是由賣方加工制作的無關緊要，而在承攬合同中，工作成果如果是一定的物，則一般要求承攬人親自加工制作。

3、在買賣合同中，買方對賣方僅得要求交付符合質量要求的標的物，對賣方無檢查監(jiān)督的權利；在承攬合同中，定作方有權在不影響承攬方工作的情況下對工作情況進行檢查、監(jiān)督，在承攬人未按約定的條件和期限進行工作，或者不能按質完成工作成果時，定作方有權解除合同并要求賠償損失。定做人同時負有協助義務，而且如定做人違反協助義務嚴重的，甚至可能導致承攬方解除合同。

4、承攬合同具有合同標的的特定性，承攬人交付的勞動成果必須是合同指定的、滿足定做人特殊需要的物或其他財產或其他工作成果，這種標的通常不能通過市場大量供應，需要通過雙方訂立合同，由承攬人的特殊技術、勞動滿足定做人的特殊需要。而買賣合同的當事人卻不一定關心標的物的特定性。

二、買賣合同的主要內容

(1)產品名稱(注明牌號或商標)、品種、型號、規(guī)格、等級、花色;(2)產品的技術標準(含質量要求);(3)產品的數量和計量單位;(4)產品的包裝標準與包裝物的供應和回收;(5)產品的交貨單位、交貨方法、運輸方式、到貨地點(包括專用線、專用碼頭);(6)接(提)貨單位或接(提)貨人;(7)交(提)貨期限;(8)驗收的方法;(9)產品的價格;(10)結算方式、開戶銀行、賬戶名稱、賬號、結算單位;(11)違約責任;(12)當事人協商同意的其他事項。

三、買賣合同主要條款的議定(一)買賣合同主要條款的議定

1、產品的名稱、品種、規(guī)格和質量。產品的名稱要用全稱，注明牌號或商標、生產廠家，同時要把品種、型號、規(guī)格、等級、花色等寫清楚。產品的名稱不要用方言、俗語、習慣名稱，以免造成雙方在履行過程中的糾紛。合同中要明確規(guī)定賣方對產品質量負責的條件和期限。對成套產品，在合同中應明確規(guī)定附件的質量要求。對某些必須安裝運轉后才能發(fā)現內在質量缺陷的產品，除主管部門另有規(guī)定者外，合同中應具體規(guī)定提出質量異議的條件和時間。實行抽樣檢驗質量的產品，合同中應注明采用的抽樣標準或抽檢方法和比例。有些產品在商定技術條件后需要封存樣品的，應由當事人雙方分別封存，分別保管，作為檢驗依據。如果合同中質量標準不明確，則需要適用合同法六十二條進行補缺：國家標準；行業(yè)標準；通常標準；符合合同目的的特殊標準。補缺對賣方要求比較嚴格。

2、產品的技術標準。產品的技術標準是合同中對產品的質量的要求。根據技術標準，賣方安排產品的生產，買方在接受產品時對產品進行驗收，在發(fā)生糾紛時判定產品質量的責任歸屬。因此，必須在合同中把產品的技術標準明確下來。根據《產品質量法》等法律的規(guī)定，產品的技術標準通?？梢苑譃閲覙藴省I(yè)標準和企業(yè)標準三類。產品的技術標準，有國家標準的按國家標準執(zhí)行;沒有國家標準但有專業(yè)標準，按專業(yè)標準執(zhí)行;沒有國家標準、專業(yè)標準的，按企業(yè)標準執(zhí)行。在合同中必須寫明執(zhí)行的標準代號、編號和標準名稱。沒有上述標準，或雖有上述標準，但買方有特殊要求的，按買賣雙方在合同中商定的技術條件、樣品或補充的技術要求執(zhí)行。

3、產品的數量和計量方法。產品的數量是賣方應當轉讓給買方產品的總量，也包括在連續(xù)供貨合同中每一批的數量。產品的數量是買賣合同中最核心、最基本的條款，沒有產品的數量就無法進行交易。數量條款還應包括計量方法，計量單位，正負尾差，自然增減量等。計量方法應當根據國務院頒布的《關于在我國統一實行法定計量單位的命令》采用《中華人民共和國法定計量單位》統一規(guī)定的計量方法、標準執(zhí)行。當事人更不能隨意設定計量單位如“有多少要多少”，“一捆”，“一箱”等。否則，數量條款不明確，就容易出現合同糾紛。例如:河南省某國有沙廠與某建筑公司簽訂了一份協議。合同中的數量條款規(guī)定“某建筑公司派車到某國有沙廠自運大沙，每天一車，共拉十天。”后來，建筑公司自運大沙時，所派車輛越來越大，使某國有沙廠吃了大虧。這里大沙購銷協議中，所用計量單位“車”顯然不符合法律規(guī)定，是錯誤的。因為“車”有大有小，不能作為一個確切的計量單位，用它來表述大沙的數量，是很容易發(fā)生糾紛的。

在簽訂工礦產品買賣合同中，對于產品數量的計量方法，按國家或主管部門規(guī)定的計量方法執(zhí)行;國家或主管部門沒有規(guī)定的，由買賣雙方商定。對某些產品，必要時應當在合同中寫明有關主管部門頒發(fā)的(沒有主管部門規(guī)定的由當事人商定)交 7 貨數量的正負尾差、合理磅差和在途自然減(增)量規(guī)定及計算方法。這是在訂立合同時應注意的標的物的科學性。對機電設備，必要時應當在合同中明確規(guī)定隨主機的輔機、附件、配套的產品、易損耗備品、配件和安裝修理工具等。對成套供應的產品，應當明確成套供應的范圍，并提出成套供應清單。

4、產品的包裝標準和包裝物的供應與回收包裝是異地交貨的工礦產品買賣合同中必備的條款之一。產出地相交付地不在同一地方，必然發(fā)生運輸問題，而運輸則必然發(fā)生包裝問題。沒有包裝或包裝不善常常導致貨物受損，而且在交付時也必須有一定的包裝。合同申的包裝條款，主要包括包裝標準以及包裝物的供應與回收。

關于包裝標準，為了保證貨物運輸安全，產品包裝按國家標準或專業(yè)(部)標準規(guī)定執(zhí)行;沒有國家標準或專業(yè)(部)標準的，可按承運、托運雙方商定并在合同中寫明的標準進行包裝。有特殊要求或采用包裝代用品的，應征得運輸部門的同意，并在合同中明確規(guī)定。運輸包裝上的標記由賣方印刷(合同另有規(guī)定的除外)。產品包裝時，必須附有裝箱清單。關于包裝物的供應與回收，一般應當由賣方提供，或者買賣雙方商定達成協議，作為合同附件。

關于產品的包裝費用，除國家另有規(guī)定者外，不得向買方另外收取。如果買方有特殊要求的，雙方應當在合同中商定，其包裝費超過原定標準的，超過部分由買方負擔;其包裝費低于原定標準的，相應降低產品價格。《五金交電家電化工商品買賣合同實施辦法》第32條進一步做出規(guī)定:在發(fā)運時，承運部門為防止污染其他商品或者為保證貴重商品安全，要求另外加套、加固包裝(如麻袋、布袋、塑料編織袋、木箱等)的費用，由買方負擔;買方自備包裝，經賣方加工整理所產生的一切費用，由買方負擔;進口商品的原包裝凡屬于不符合國內運輸要求，如在發(fā)運時必須改裝換袋時的一切費用由買方負擔。

5、產品的運輸與交接。產品的運輸與交接是合同雙方當事人最關切的事。在簽訂買賣合同時，必須十分關注產品的運輸與交接這一條款。這一條款主要有兩方面的內容: 交貨方式和交貨地點。關于交貨方式，有三種:代運，送貨和自提。產品的交付一般應由賣方實行送貨或代運。實行送貨的產品，國家主管部門規(guī)定有送貨辦法的，按規(guī)定的辦法執(zhí)行;沒有規(guī)定送貨辦法的，按雙方協議執(zhí)行。代運則是賣方代辦發(fā)運。實行代運的，由賣方代辦運輸，賣方應充分考慮買方的要求，商定合理的交貨地點、運輸工具和運輸方式，并訂入合同，遵照執(zhí)行。某些實行送貨或代運的產品，必須由買方派人押運或者由有關部門簽發(fā)裝運證明的，應在合同中明確規(guī)定。送貨、代運確有困難，或者買方要求自提的產品，經買賣雙方商定，也可以由買方自提。實行自提的，買賣雙方應在合同中規(guī)定自提的時間和要求。關于交接地點，在買賣合同中也必須明確規(guī)定，不能馬虎。交接地點有賣方商品儲存地、車站和港口幾種。8 無論是哪種情況下交接，都必須把交接地點寫得清楚、具體、明確，特別是車站和港口的具體地址，必須細心。我國許多縣、市都有車站港口，全國同名同音同字的車站街道很多。如雙方在簽訂合同中稍不注意，就有可能寫錯交接地點，就會在交貨時將貨物運錯地點，引起諸多麻煩。如在四川成都鐵路局有大小三個相同名字的“三河站”。一次外省的一家金屬站與四川省的某工程指揮部簽訂了一份魚尾鋼板合同，交貨地點是四川省重慶地區(qū)的三河縣東站，可由于合同中寫得不清楚，結果錯發(fā)到另外一個三河站，造成很大損失。

6、產品的交(提)貨期限。產品的交貨期限就是賣方交付產品，買方接受產品的期限。判斷賣方是否按時履行和延遲履行，主要依據產品的交貨期限。因此，產品的交貨期限不但對賣方而且對買方都產生約束力。工礦產品買賣合同中必須明確規(guī)定產品的交(提)貨期限，不能言辭模糊，避免產生糾紛。根據產品的交貨期限，賣方遲交或早交，買方在交貨期限拒不收貨都構成違約，而含糊其辭則無法確定雙方的違約責任。

合同中的產品交(提)貨期限，應寫明月份。有條件的和有季節(jié)性的產品，要規(guī)定更具體的交貨期限(如旬、日等);有特殊原因的，也可以按季度規(guī)定交貨期限。屬于年度分配指標的訂貨，必須在本年度內商定具體的交貨期限，除特殊情況外不得跨年供貨;生產周期超過一年的大型專用設備和試制產品，可以由買賣雙方商定交貨期限。不得簽訂沒有交貨期限的合同。

產品的交(提)貨期限的計算標準，也是十分重要的。規(guī)定送貨或代運的產品的交貨日期，以賣方發(fā)運產品時承運部門簽發(fā)戳記的日期為準(另有規(guī)定或當事人另行商定者除外);合同規(guī)定買方自提的產品，以賣方按合同規(guī)定通知的提貨日期為準。賣方的提貨通知中，應給買方以必要的途申時間。實際交(提)貨日期早于或遲于合同規(guī)定的交(提)貨期限，即視為提前或逾期交(提)貨。

7、產品的驗收。為了保證合同標的物的質量達到規(guī)定標準，必須進行產品的驗收。工礦產品的驗收主要包括驗收方法、驗貨的時間和地點以及包裝費用的負擔。驗收方法有三種:憑封印驗收、憑現狀驗收和憑樣品驗收。驗收的時間和地點一般應在合同中約定，如無約定，也有三種情況:在裝運地時間、地點驗收;在目的地時間、地點驗收;在裝運地和目的地雙重驗收。驗收費用的負擔即由誰來支付驗收費用。關于驗收費用的負擔，慣例是:如產品合格，驗收費用由買方負擔;如產品不合格，造成拒收或退貨，則驗收費用由賣方支付。無論是驗收的方法，驗收的時間、地點還是驗收費用的負擔，都要在合同中明確約定。

8、產品的價格。合同中產品的價格，必須遵守國家有關物價管理的規(guī)定。有國家定價的，按國家定價執(zhí)行;應由國家定價的產品而尚無定價的，其價格應報請物價主管部門批準。不屬于國家定價的產品，由買賣雙方協商定價。如因對產品有特殊 9 技術要求需要提高或降低價格的，由買賣雙方商定。如果在簽訂合同時確定價格有困難的，可以由買賣雙方協商暫定價格，并在合同中注明:“按買賣雙方最后商定的價格(或物價主管部門批準的價格)結算，多退少補?！眻?zhí)行國家定價的，在合同規(guī)定的交(提)貨期限內，遇國家調整價格時，按交貨時的價格執(zhí)行。逾期交貨的，遇價格上漲時，按原價執(zhí)行;遇價格下降時，按新價執(zhí)行。逾期提貨或者逾期付款的，遇價格上漲時，按新價執(zhí)行;遇價格下降時，按原價格執(zhí)行。凡實行市場調節(jié)價的產品可以由當事人雙方自行商定價格。

9、產品貨款的結算。這一條款是賣方最為關注的條款。合同中要明確規(guī)定結算的方式和結算期限。產品的貨款，實際支付的運雜費和其他費用的結算方式，應當在合同中確定或按照中國人民銀行結算辦法的規(guī)定辦理。結算方式主要有托收承付、銀行匯票和商業(yè)匯票三種。用托收承付方式結算的，合同中應當注明驗單付款或驗貨付款。驗貨付款的承付期一般為十天，從運輸部門向收貨(付款)單位發(fā)出提貨通知的次日起算。凡收、付雙方在合同中商定縮短或延長驗貨期限的，應當在托收憑證上寫明，銀行從其規(guī)定。產品貨款的結算期限在合同中也要明確規(guī)定。產品貨款的結算的早晚，不僅涉及到利息問題，而且對賣方盡快實現自己的經濟利益有重要影響。產品貨款的結算地點如開戶銀行、賬戶名稱和賬號也要在合同中明確規(guī)定。

10、違約責任。買賣雙方在訂立工礦產品買賣合同中時明確規(guī)定違約責任，有利于督促雙方認真地履行合同。一旦發(fā)生糾紛，也便于分清責任，盡快解決糾紛。違約金的比例等要在訂立合同時商定。

11、解決合同糾紛的方式。需雙方在訂立合同時應當寫明，一旦出現合同糾紛，將采用何種方式加以解決。合同糾紛處理方法大致有四種:雙方友好協商解決;請雙方共同信任的第三方解決;申請仲裁機關仲裁;向法院起訴，請求判決。

四、簽訂買賣合同中應注意的問題

第一，在簽訂買賣合同中，要注意區(qū)別通用產品和專用產品。根據《工礦產品購銷合同條例》的規(guī)定，賣方不能交貨、買方中途退貨的，應向對方償付違約金。通用產品的違約金為不能交貨部分或申途退貨部分貨款總值的1-5%,專用產品的違約金為不能交貨部分或中途退貨部分貨款總值的10-30%?？梢?，通用產品和專用產品適用的罰則是不同的。

所謂通用產品就是指各行業(yè)均能使用的產品，例如石油、煤炭、水泥、機床、鋼材、紡織品、針織品、五金交電化工產品、日用百貨、家用電器、文體用品等。所謂專用產品是指專門在某個行業(yè)才能使用的產品，例如紡織機械、石油冶煉設備等。一般來講，通用產品由于其適用范圍較廣在履行合同違約時僅給對方造成較小的損失，而專用產品則因其適用范圍較窄在履行合同違約時給對方較大的損失。

第二，在簽訂買賣合同中，如合同標的物有特別用途，在合同中應加注明。如 10 酒精，就有工業(yè)酒精和飲用酒精之分，二者不但在用途方面是不同的，而且在成份和價格上也有很大差異，應特別注意。

第三，在簽訂買賣合同時，要注意合同的蓋章生效這一程序。合同的全部條款議定之后，雙方當事人必須在合同書最后簽字并加蓋單位公章或合同專用章，合同方才生效。因此，簽字蓋章是簽訂買賣合同十分重要的手續(xù)。當事人一旦簽字蓋章后，就表明完全接受合同的全部條款，合同便發(fā)生法律約束力。

在實務中，還應注意一些問題:在簽字蓋章前，應對合同文本進行最后的審查。如果發(fā)現有不當之處，及時與對方協商修訂。由于在實踐中許多合同都是在外地議定的，這時合同承辦人先不要急于簽字蓋章，應先回去交單位再行審查，然后決定簽字蓋章。

在蓋章時，要審查所加蓋公章或合同專用章的單位名稱與合同當事人的名稱是否完全一致。對于委托他人代訂合同的單位，也要注意先訂合同后再加蓋公章或合同專用章，以免代理人拿著蓋有公章的空白合同書越權簽訂合同。

五、簽訂買賣合同中的正誤評判(一)標的物規(guī)格型號含義不明

服裝買賣合同規(guī)定:“全毛雪花大衣呢。產品質量標準，按7030型號標準。”合同中規(guī)定為全毛雪花大衣呢，同時合同中又寫明型號為7030。7030既非標準，也不是貨品，7030表示的是混紡比例，即含羊毛70%，含粘膠30%,屬二合一混紡，7030不應該與“全毛”兩字同時出現。

(二)標的物質量數量條款言辭模糊

舊西服買賣合同規(guī)定:“由某貿易公司向某實業(yè)公司銷售舊西服，數量200包，質量為八成新，無破口，每包500元，共計價款10萬元。”在數量條款中，以“包”作為計量單位，不符合法律規(guī)定。因為包有大有小，容量不一;在質量條款中，雙方的協定只簡單籠統地寫了“八成新，無破口”，對于一般的質量要求也沒做規(guī)定。

(三)結算方式和違約責任條款規(guī)定模糊

某企業(yè)集團公司與某市農工商總公司簽訂了大米買賣合同：“分五批交貨，每批150噸。結算方式為交貨付款。如有違約，均嚴懲不貸?！睕]有說清楚付款的方式和期限，是收到第一批貨就付款?還是收到全部貨再付款?是當天一次性付清全部貨款?還是分期分批支付?是用現金支付?還是通過銀行辦理轉賬結算?這些問題在雙方簽訂的買賣合同中是得不到解決的。另外，在違約責任條款中，“嚴懲不貸”是廢話。違約責任條款作為買賣合同的主要條款，理應在合同中注明違約金的具體比例。

(四)在產品品名條款中使用假品名

為銷售需要等目的，故意使用假品名，可能導致買方借機不付款而毀約。(五)合同中無質量要求 產品整體質量、使用材料質量。(六)包裝條款規(guī)定籠統

雙方約定“由賣方負責，應確保產品安全”。包裝條款至少應該包括包裝的具體標準、包裝物的供應與回收以及包裝費用的負擔三項內容。該合同中僅約定“由賣方負責，應確保產品安全”。既沒有明確怎樣包裝、使用什么包裝物等包裝的具體要求，而且也沒有明確包裝費用究竟由誰負擔。

(七)合同承辦人疏忽計量單位條款

鉛印合同上注明的數量計量單位“千?！?，數量欄目中填上數字1000，結果數量就由1000粒變成1000千粒，即1百萬粒。在這一案例中，合同條款本身并無漏洞和錯誤。造成錯誤的原因是由于合同承辦人在訂立合同時沒有認真審查合同的主要條款。審查。

(八)合同價格條款含糊

“暫按每公斤0·20元”。難以確定產品的價格，可以由買賣雙方協商暫定價格，并在合同中注明:“按買賣雙方最后商定的價格計算，多退少補。

第三部分 承攬合同的簽訂技巧及常見問題

一、承攬合同的概念和種類

承攬合同是當事人約定一方為他人完成了定工作或提供一定的勞務，并向他方交付工作成果，他方接受工作成果并支付一定報酬的合同。在承攬合同的雙方當事人中，完成工作或提供勞務并交付工作成果的一方叫承攬人或承攬方，接受工作或并支付報酬的一方為定作人或定作方。

一般承攬合同包括以下幾類:

1、加工合同。加工合同是承攬方根據定作方提出的名稱、品種、質量和數量要求，使用定作方提供的原材料，為定作方加工特定的產品而收取一定的加工費用的合同。如用定作方的

衣料加工成服裝，用定作方的木料加工成家俱，用定作方的半成品加工成制成品等。

2、定作合同。定作合同是承攬方根據定作方提出的名稱、品質、質量和數量要求，使用自己的材料進行生產，為定作方加工特定的產品并收取相應的報酬的合同。如定作服裝、定作

家俱、定作設備等。定作合同和加工合同的唯一不同之處就是定作合同承攬方使用自己的原材料而加工合同的原材料由定作方提供。

3、修理合同。

4、修繕合同。

5、印刷合同。

6、廣告合同。

7、其他一般承攬合同，如測繪、測試、裝配、出版、包裝、裝演、印染、復制、化驗、翻譯、專業(yè)航空等。

二、承攬合同當事人的權利義務(一)一般承攬合同雙方當事人的權利義務

1、承攬方的主要義務

(1)除合同另有規(guī)定外，承攬方必須以自己的設備、技術和勞力，完成加工、定作、修繕任務的生要工作，非經定作方同意，不得把接受的任務轉讓給第三方。經第三方協助完成的，在取得定作方同意后，可將部分工作交給第三方完成，但承攬方應對全部工作成果負責;(2)承攬方應按照合同約定的質量、數量、時間完成承攬工作，并交付定作方驗 收;(3)承攬方應依合同約定，按定作方的要求和技術條件完成工作，非經定作方同意，不得擅自變更。在工作期間，如果發(fā)現定作方提供的圖紙或技術要求不合格，應及時通知定作方，如果定作方在規(guī)定的時間內沒有回復，承攬方也不能擅自修改標的，但有權停止工作，并通知定作方，由此造成的損失，由定作方負責賠償;(4)在完成某些工作期間，如修繕房屋或加工成批標準化物品，承攬方應當接受定作方必要的檢查、監(jiān)督;(5)由承攬方提供原材料的，承攬方必須依照合同約定選用原材料，并接受定作方檢驗。承攬方隱瞞原材料的缺陷或者使用不符合合詞理定的原材料而影響定作物的質量時，定作方有權要求重作、修理;減少價款或退貨;(6)由定作方提供原材料的，承攬方對定作方提供的材料要按合同規(guī)定及時檢驗，不符合要求的，應立即通知定作方調換或補齊。如果承攬方不對定作方提供的材料及時檢驗，并因此造成定作物的質量問題或定作物不能如期提交，承攬方應當承擔責任;(7)承攬方應對定作方提供的材料妥善保管。由于保管不善，致使定作方提供的材料損壞、滅失的，承攬方要負賠償責任;(8)由定作方提供原材料的，承攬方應按合同中規(guī)定的原材料消耗定額合理使用原材料，如果合同中沒有明確規(guī)定原材料的消耗定額，承攬方應盡量節(jié)約使用原材料。在工作完成后剩余的原材料，承攬方應當返還給定作方，如征得定作方同意，也可以折價收購。承攬方對原材料不得擅自更換，對修理品不得偷換零部件。

(9)承攬方承攬的復制、設計、翻譯和物品性能測試、檢驗等任務，定作方要求保密的，應嚴格遵守。未經定作方許可，承攬方不得保存技術資料和復制品。

2、定作方的主要義務

(1)如果合同中約定由定作方提供原材料，定作方應按合同規(guī)定的時間、數量、質量、規(guī)格提供原材料。如果合同中約定由定作方提供圖紙、技術資料和包裝物的，定作方也應當按

照合同的約定按時提供。如果承攬方發(fā)現定作方提供的圖紙或技術要求不合理，并通知定作方的，定作方應及時回復，否則，定作方要承擔因此而造成的損失;(2)定作方有權對承攬方的工作進行檢查，但不得因此而妨礙承攬方的正常工作;(3)定作方應當按照合同規(guī)定的期限、地點、方式驗收承攬方所完成的工作并接受工作成果。如果在驗收中發(fā)現定作物有瑕疵，應及時向承攬方提出;(4)定作方應當按照合同規(guī)定向承攬方支付價款或酬金。

三、訂立承攬合同的基本要求

(一)訂立一般承攬合同的必要準備 無論是加工承攬合同的承攬方，還是定作方，在訂立合同選擇簽約伙伴時都要進行市場調查和資信審查，盡可能地做好簽約前加工承攬業(yè)務的可行性研究，盡可能地了解對方的情況。

第一，審查簽約伙伴是否具有簽訂加工承攬合同的主體資格。作為加工承攬合同的當事人，社會組織必須具有法人資格，個體工商戶必須領有營業(yè)執(zhí)照。

第二，審查簽約伙伴是否具備履行合同的能力。作為承攬方，要了解定作方的合作誠意、付款能力、信譽好壞等情況，作為定作方，要了解承攬方是否具有完成承攬任務所必須具備的設備能力、工藝水平、技術條件等。

第三，進行成本預算，做到心中有數，切忌盲目簽約，特別是承攬方，要匯總各方面的資料和情況，從不同角度、不同方面進行分析、比較和綜合測算，以得出一個初步的可行性研究意見。在由承攬方自己提供原材料的加工承攬合同的簽訂中，這一點尤其值得注意。

(二)訂立一般承攬合同的程序和方式

加工承攬合同的簽訂和其他種類合同的簽訂一樣，也必須經過要約和承諾兩個階段。簽訂加工承攬合同的要約就是由定作方根據自己的需求向承攬方提出具體的要求;承諾就是承攬方根據自己的人員、技術、設備狀況和工作能力認為能夠滿足對方的需求，就接受下來。雙方將需要完成工作成果的項目、名稱、質量、數量、期限、報酬等主要內容用文字形式表達出

來，雙方在合同上簽字或蓋章，合同即告成立。

四、承攬合同主要條款的議定

1、承攬的品名或項目

承攬的品名或項目就是指承攬方按照定作方提出的要求完成工作成果，也就是合同的標的物。在加工合同相定作合同中，標的物一般稱為品名，而在其他加工承攬合同中標的物被

稱為項目。無論是品名還是項目，都要在合同中注明，要用全稱，準確、具體，不能含糊其辭。這一條款是加工承攬合同必須具備的首要條款。沒有品名或項目，或者品名或項目不明確的加工承攬合同，當事人雙方權利義務就無所指向，合同就不能成立，也就無法履行。

2、數量、質量、包裝、承攬方法

數量是衡量合同標的物的尺度。數量不但包括承攬方完成的工作成果的數目，還包括零配件的要求。質量是指合同標的物的內在素質和外觀形態(tài)優(yōu)劣程度的標志，是標的物適應一定用途，滿足人們一定需要的特性。在質量方面，技術標準、標量、代號、標準名稱都要寫明并附圖紙，如需制作并保存樣品的，樣品要由雙方當面封鑒，妥善保存，作為驗收及解決糾紛的依據，對于質量標準，有國家標準、部頒標 15 準或有地方標準規(guī)定的，按照規(guī)定的標準簽訂合同。沒有規(guī)定質量標準的，雙方應商定由定作方提供實樣、模型或圖紙，暫定一個標準或封制樣品。關于在加工承攬合同中確定質量技術標準的方式主要有兩種:一是憑規(guī)格、等級、說明書和圖表確定。規(guī)格，是指用來反映標的物質量的若干指標如成份、含量、純度、長短、粗細、大小等。等級，是指同一類物品，按其規(guī)格上的差異，用數碼或文字表示的不同等次級別。在憑等級確定標準時，只要注明標的物的等級，不需列明規(guī)格，即可了解所定作標的物的質量。標準，是指政府機關或商業(yè)團體統一制定和公布的標準化質量指標。在憑說明書制作時，應輔以圖樣、照片、設計圖、分析表和各種數據用以說明定作物或項目的構造、用材、性能和使用等。并在合同中注明說明書和圖表是合同的附件，與合同具有同等的效力。定作物完成后，承攬方應向定作方提供質量技術說明書，作為驗收依據。包裝也是加工承攬合同中的一項重要條款。包裝不善常常導致定作物受損，造成糾紛。包裝一般由承攬方負責，根據國家標準或專項標準的規(guī)定進行包裝。定作方如有特殊要求，或者是定作方提供原材料的，應在合同中注明。承攬方用哪種承攬方法也應在合同中注明，如是自己加工還是部分轉讓給第三者加工。以上數量、質量、包裝、承攬方法四項條款，均須做出具體、明確的規(guī)定，在合同中寫明。

3、原材料的提供規(guī)格、數量、質量

原材料的提供是承攬合同中的一項重要條款，它不但涉及到價款或酬金的支付，而且關系著雙方在違約時適用的罰則。如果承攬合同的原材料由定作方提供，則價款酬金就較低，違約時給承攬方造成損失較小;而合同的原材料如由承攬方自己提供，無論價款或酬金還是違約時給承攬方造成的損失都較大。因此，在合同中要注明原材料是由定作方提供還是由承攬

方提供，以及所提供原材料的規(guī)格·數量和質量。如果由定作方提供原材料，合同中還應明確規(guī)定材料消耗定額，定作方應按合同規(guī)定的時間、數量、質量、規(guī)格提供原材料，承攬方要及時檢驗，發(fā)現不符合要求的立即通知定作方更換或補齊。如果原材料由承攬方提供，要經過定作方的檢驗認可后方可使用。

4、價款或酬金

在原材料由承攬方提供時，定作方支付給承攬方的價金稱為價款，它包括承攬方提供的輔助材料、燃料動力、包裝費用、勞務費等項的價金總額。在原材料由定作方提供時，定作方支付給承攬方的價金稱為酬金，它是承攬方提供勞務服務的費用。價款和酬金，國家或主管部門有統一定價的，按照規(guī)定的定價計算;定作方因特殊要求需要另行定價的，由雙方協商確定，但不得任意抬價或壓價，為了擔保合同的切實履行或者為了滿足承攬方的需要，雙方還可商定支付一定數量的定金或預付款。

5、履行的期限、地點、方式

承攬方和定作方應當按照完成特定工作任務的具體情況議定履行的期限、地點和方式，不得簽訂沒有交付日期、地點和方式的加工承攬合同。履行的期限不僅關系著定作方能否及時使用定作物，而且也關系到承攬方能否及時取得價金。所以履行期限或交付期限應當在合同中明確規(guī)定。不得在合同中約定于”X年X月X日前交付“，因為這樣的交貨日期是不確切的，不能從中知道是X年X月X日前開始交貨，還是到X年X月X日交完貨。關于交(提)貨日期的計算，根據《加工承攬合同條例》的規(guī)定，承攬方自備運輸工具送交定作物的，以定作方接收的戳記日期為準;委托運輸部門運輸的，以發(fā)運定作物時承運部門簽發(fā)的戳記日期為準;定作方自提定作物的，以承攬方通知的提取日期為準，但承攬方在發(fā)出提取定作物的通知時，必須留給定作方以必要的在途時間;雙方也可以自行約定期限的計算方法。原材料等物品的交(提)貨日期的計算，參照上述辦法執(zhí)行。關于履行的地點，要在合同中寫明準確的地址，如”xx市xx街x號“等。履行方式要明確分幾批交付，是一次性交付全部定作物，還是分批交清全部定作物。定作物交(提)的地點和方式一經在合同中規(guī)定，就不得隨意變更。如須變更，要有雙方當事人協商同意。一方擅自變更交(提)定作物的地點或方式，要承擔因此而多支出的費用。

6、驗收標準和方法

承攬方和定作方必須在合同中明確具體地規(guī)定驗收標準和方法、。廠驗收標準是判定交驗的定作物是否符合合同規(guī)定的定作物的規(guī)格質量等的尺度。驗收力驗收定作物時采用的方法。驗收方法多種多樣，w收，憑樣品驗收和憑技術資料驗收。無論采用哪種驗收方法，雙方當事人在商定后均應在合同中注明。例如在合同中僅約定”交付定作物時當場按圖紙驗收“，就是驗收條款不明確。因為在一般情況下，圖紙只能說明定作物的規(guī)格、式樣，而不能說明其他質量標準，如定作物的工藝質量、定作物所用原材料的質量等，這些質量標準如果不明確規(guī)定，都會嚴重損害定作方的利益。在驗收時，定作方應當按照合同規(guī)定的期限、標準和方法進行驗收。有技術資料、圖紙的，技術資料和圖紙應當作為合同的一部分。在驗收前，承攬方應當向定作方提供必要的技術資料和質量證明，定作方驗收時要按照技術資料和圖紙驗收。有些定作物在短期內難以發(fā)現其缺陷的，應由雙方協商一定的保證期限，如在保證期限內發(fā)現質量問題，除能夠證明是因定作方使用、保管不當的原因造成的以外，承攬方應當負責修復或調換。承攬方和定作方還可以約定，當定作物的質量發(fā)生爭議時，由法定的質量監(jiān)督檢驗機構提供檢驗證明。

7、結算方式、開戶銀行、賬號

承攬方和定作方應當商定適當的結算方式。要在合同中明確規(guī)定結算方式是憑現金結算，還是通過銀行轉賬結算。對于標的物價金不大的加工承攬合同，雙方當 17 事人可以約定憑現金結算。通過銀行轉賬結算，通常使用的有三種方式:托收承付、銀行匯票和商業(yè)匯票。不論選擇哪種結算方式，都必須在合同中寫明，并寫明當事人雙方和開戶銀號、賬號，不得含混不清。例如，某省三建公司材料科和某工業(yè)公司在訂立加工三合板協議時，在結算條款約定貨到驗收付款，這是很不明確的。簡單地憑”貨到驗收付款"這句話，不能確定結算的具體方式。

8、違約責任

為了確保合同的履行，承攬方和定作方應在合同中具體明確地規(guī)定違約責任。在簽訂合同時，可根據《加工承攬合同條例》的規(guī)定，在法律規(guī)定的范圍內，商定違約金的具體比例。關于違約金比例的范圍，《加工承攬合同條例》中作出了如下規(guī)定:承攬方不能交付定作物或完成工作的，應當償付不能交付定作物或不能完成工作部分價款總額的10-30%，或酬金總額的20%。定作方中途廢止合同時，屬承攬方提供原材料的，要償付承攬方未履行部分價款總額1-30的違約金;不屬承攬方提供原材料的，要償付承攬方履行部分酬金總額的20%的違約金。

9、雙方約定的其他條款

在承攬合同中，經雙方協商，可以規(guī)定定作方向承攬方交付定金，定作方不履行合同，無權請求返還定金，承攬方不履行合同的，應雙倍返還定金。經雙方商定，定作方也可向承攬方給付預付款。承攬方不履行合同的，預付款除抵作違約金和賠償金的外，余額應返還。隨著承攬合同范圍的擴大，法律、法規(guī)規(guī)定的主要條款不能滿足實際情況的需要時，雙方當事人還可以約定某一事項作為合同的主要條款，當事人須嚴格履行。

五、承攬合同的漏洞與補救

承攬合同作為一種雙務有償合同，帶有典型的交易性質。其主要內容是承攬人完成定作人交付的工作并交付工作成果，定作人給付報酬。就一般的承攬合同而言，承攬的標的、數量、質量、報酬等主要條款不可或缺，否則承攬合同將不能成立，其他如承攬方式、履行期限、驗收方法等條款也不易遺漏。唯有關于定作人支付報酬的期限，當事人常常不加注意，未在合同中規(guī)定或者規(guī)定得不明確，從而形成承攬合同的漏洞。

當事人尤其是定作人一般認為，交付工作成果和報酬支付是相應的，無須在合同中明確約定。但法律實踐是復雜多變的，有時承攬人可能半途要求支付部分報酬，有時承攬人可能要求就完成定作物的相應的部分支付報酬，這些情況下，承攬人的要求或許不無道理，但合同卻無相應的約定。根據我國《合同法》的規(guī)定，對支付報酬的期限沒有約定或者約定不明確的，當事人可以協商補充確定;不能達成補充協議的，可以根據合同中相關條款以及交易習慣確定;仍不確定的，定作人應當在承攬人交付工作成果時支付;工作成果部分交付的，定作人應當相應支付部分報酬。

六、承攬合同欺詐的特征和手法

所謂承攬合同欺詐，是指承攬合同的一方當事人在訂立承攬合同時，利用故意告知另一方當事人虛假情況的手段故意隱瞞真實情況，誘使或誤導另一方當事人陷于認識錯誤而為意思表示和簽訂承攬合同，以達到騙取對方當事人錢物的欺詐行為。隨著我國社會主義市場經濟體制的發(fā)展，承攬合同適用范圍越來越廣，發(fā)揮的作用也越來越大，所以利用承攬合同進行欺詐的案件也不斷增多，花樣不斷翻新。但不論承攬合同的欺詐方采取何種欺詐手段，都具有承攬合同欺詐的一般特征。

第一，承攬合同欺詐行為是在訂立承攬合同時就已經開始的，其表現形式是定作方、發(fā)包方或承攬方、承包方發(fā)出虛假性的要約或欺騙性的要約，引誘對方訂立承攬合同。這就是說，欺詐方的欺詐故意在簽訂承攬合同階段就已經存在。例如，定作方為騙取承攬方的定金，在訂立加工承攬合同時就有欺詐故意。

第二，承攬合同欺詐行為的主要表現是欺詐方對承攬合同的主要條款作出不利于受欺詐方的介紹，或者隱瞞事實真相，以達到促使受欺詐方做出錯誤的意思表示而與其簽訂承攬合同。例如，承攬方本沒有加工定作物的技術水平，卻在簽訂加工合同時對自己的加工工藝水平進行鼓吹，便定作方轉而相信其技術水平有保證，從而沒有明確約定定作物的質量檢驗標準。

第三，承攬合同欺詐行為中，欺詐方騙取的錢物是:定金、預付款、違約金、損害賠償金或交付的定作物。如屬沒有履約能力的欺詐，欺詐方往往以騙取對方交付的定金或預付款為目的，或者騙取承攬方交付的定作物;如屬有一定履約能力的欺詐，欺詐方一般騙取的是違約金或者損害賠償金。

[案例] 某縣農用機械廠與某拖拉機配件廠于1991年8月簽訂了一份農用手扶拖拉機反光鏡定作合同。合同規(guī)定:加工反光鏡的數量根據農用機械廠的預付款多少而定。交貨期在年底，逾期交貨罰未交部分價款的20%。合同還規(guī)定每只反光鏡單價為2·5元。農用機械廠要求某商貿公司給配件廠作保證人，配件廠同意由商貿公司作為定作合同的保證人。配件廠了解農用機械廠的資信情況，認為預付款不會太多。然而農用機械廠向商貿公司借款，言明將來得違約金后兩家平分。結果商貿公司借款15萬元給農用機械廠。9月5日，農用機械廠匯款20萬元給配件廠。配件廠認為，依自己的加工能力，年底前只能加工7萬只反光鏡，因而要求退還13萬元預付款，并變更合同，規(guī)定定作的反光鏡數量為7萬只。農用機械廠不予同意，9月15日，配件廠向某縣人民法院起訴，要求以農用機械廠采取欺詐手段誘使配件廠簽訂合同騙取違約金為由，判決雙方簽訂的定作合同無效。

人民法院受理后，查明案情認為，農用機械廠利用合同的不確定條款，與商貿公司惡意串通，意圖詐取配件廠的違約金，是欺詐性的民事行為，農用機械廠和配 19 件廠簽訂的定作合同無效。人民法院判決如下:

1、雙方簽訂的定作合同自始無效。

2、配件廠返還給農用機械廠預付款20萬元。

3、農用機械廠賠償配件廠損失7000元，由商貿公司承擔連帶責任。[評析] 在本案中農用機械廠與拖拉機配件廠簽訂的農用手扶拖拉機反光鏡定作合同是欺詐性的承攬合同。在這一欺詐性的承攬合同中，農用機械廠采取訂立不確定的條款的手法，使拖拉機

配件廠陷入錯誤認識，認為農用機械廠只能支付少量的預付款，從而與其訂立承攬合同，在承攬合同的履行中，農用機械廠轉而提供大批預付款，意圖造成配件廠違約從而騙取其違約

金。這一系列行為具備欺詐行為的構成要件，是加工承攬合同中典型的欺詐行為。

七、承攬合同簽訂中的反欺詐(一)承攬合同簽訂前的反欺詐

當事人為了訂立承攬合同，往往在承攬合同簽訂前作一些準備工作，如對訂約伙伴的主體資格、資信和履約能力進行審查，這些審查成為承攬合同簽訂前反欺詐應當做的主要工作。

1、審查訂約伙伴的主體資格

訂立承攬合同的當事人必須具有訂立承攬合同的主體資格。這種主體資格就是訂立承攬合同當事人的權利能力和行為能力。

2、審查簽約伙伴的資信

簽訂承攬合同，是要使合同中的權利義務得到履行，實現雙方各自的經濟目的。我國《民法通則》規(guī)定，當事人從事民事活動必須遵循誠實信用的原則。承攬合同的當事人也必須在簽訂履行合同時遵循誠實信用原則，雖然如此，在承攬合同的簽訂和履行中，當事人不講誠實、不守信用的現象也是存在的。所以在簽訂承攬合同之前，審查簽約伙伴的履約信用很有必要。審查簽約伙伴的履約信用主要通過工商行政管理部門和企業(yè)的上級主管部門進行。

3、審查簽約伙伴的履約能力當事人簽訂承攬合同的目的就是為了實際履行承攬合同。因此，為防止承攬合同簽訂后對方無履約能力，在簽訂承攬合同之前就必須先審查對方的履約能力。在簽訂加工承攬合同前，定作方應向承攬方了解其設備能力、技術條件和工藝水平等情況，承攬方應如實告知，不得欺騙;承攬方應向定作方了解其注冊資金、生產經營情況等，還應向定作方了解定作物的數量、質量的特定要求，需要達到的加工標準。

20(二)承攬合同簽訂時的反欺詐

(1)審查合同中的質量條款

在加工承攬合同申，由于承攬方所要完成的工作具有特定性，因此質量條款內容必須在合同中明確規(guī)定。在審查合同中的質量條款時，首先要看合同中有無質量條款。如果合同申沒有對承攬方所要完成的工作的質量要求和技術標準加以規(guī)定，合同雙方當事人要再協商補齊。其次要看合同中的質量條款是否明確。質量要求一般包括內在的和外在的兩部分。內在質量要求是定作物的性能要求，外在質量要求是人的感覺器官所能感覺到的定作物的外在形態(tài)。在實踐中，對于確定質量技術標準條款，往往有多種方式。如果確定定作物的質量技術標準采用統一標準的，要審查是否寫明其名稱、代號或編號;如果憑說明書確定定作物的質量技術標準的，要審查說明書中有無輔以圖樣、照片、設計圖、分析表和各種數據以說明定作物的構造、用料、性能和使用等;如果是憑樣品確定定作物的質量技術標準的，要審查封存樣品是否當面進行，雙方當事人是否親自簽名貼封，合同中是否注明以樣品質量為準。

(2)審查原材料的提供和使用條款

加工制作定作物的原材料，可以由定作方自帶，也可以由承攬方提供。在審查原材料的提供與使用條款時，首先要審查合同中有無原材料的提供條款，如果有這一條款，要審查是由定作方提供原材料，還是由承攬方提供原材料。其次要審查原材料的規(guī)格、質量、數量等問題在合同中有無規(guī)定，如果是由承攬方提供原材料的，要審查合同中是否規(guī)定在使用前原材料必須經定作方檢驗，才能使用;是否規(guī)定承攬方有意隱瞞原材料的缺陷或者使用不符合合同規(guī)定的原材料而影響定作物的質量及此時定作方享有的權利，如果是由定作方提供原材料的，要審查合同中是否明確使用原材料的消耗定額;是否規(guī)定定作方提供原材料的具體時間、數量、質量和規(guī)格;是否規(guī)定承攬方擅自更換定作方提供的原材料，擅自偷換修理物品的零部件的后果。再次，要審查合同中對原材料提交日期的計算方法。

(3)審查合同的驗收標準和方法條款

驗收標準和方法條款是加工承攬合同的重要條款之一。在簽訂合同時，要審查合同中有無載明驗收標準，由誰驗收，怎樣進行驗收;以及驗收的期限、地點和發(fā)現問題的處理辦法。關于驗收標準，定作方有技術資料、圖紙的，按照所提供的技術資料和圖紙規(guī)定的標準驗收;沒有技術資料或圖紙的，當事人有約定標準的，按照當事人的約定標準進行驗收。無論哪種

驗收標準，要審查合同中有無明確規(guī)定。對需要經過在一定時間里放置或者使用中才能發(fā)現質量缺陷的，要審查合同中有無規(guī)定保證期限。

(4)要審查承攬方的義務規(guī)定條款

在實踐中，有些承攬方在簽訂加工承攬合同后，不是親自完成工作，而是把合 21 同轉包給他人，從中漁利。因此，要審查合同中是否明確規(guī)定承攬方必須以自己的設備、技術和勞力，完成加工定作或修繕任務的主要部分，承攬方是完成工作的主要部分還是完成全部工作量，是否明確規(guī)定承攬方未經定作方同意，不得把接受的任務轉交給第三人完成。

(5)要審查合同標的物的風險負擔條款

由于不可抗力的原因造成定作物或原材料毀損滅失的，承攬方在取得合法證明以后才能免除責任，所以在簽訂承攬合同時，要審查這一條款是否規(guī)定得清楚。

(6)審查違約責任條款

違約責任條款對于在簽訂加工承攬合同中進行反欺詐具有重要意義。因而，在簽訂加工承攬合同時，要審查雙方在履行義務中的違約責任有無規(guī)定，規(guī)定得是否具體明確。尤其是違約責任中的違約金的償付比例。要審查違約金的償付比例是否具體確定，違約金的計算基數是依據定作物的總價款，還是依據加工承攬的酬金總額。因為計算基數不同，違約金的數額也就不同。

（7）承攬合同反欺詐中擔保手段的運用 定金、保證、留置

定金，是指合同當事人為了擔保合同中義務的履行，依法律規(guī)定或雙方當事人的約定，由當事人一方在合同訂立時或在訂立后履行前，預先付給對方的一定數量的金錢或其他代替物。通過一方當事人向對方當事人交付一定數量的金錢或其他代替物，便當事人履行合同義務與否與該金錢或其他代替物的得失掛鉤，使當事人有履行合同義務的心理壓力，以擔保合同的履行。定金的運用，一般是由于雙方合同中一方當事人先為履行，而對方當事人不為同時履行，這就造成了雙方利益的不平衡，因而，后為履行的一方向先為履行的一方交付一定數額的定金可以擔保合同的履行。在承攬合同中，也可以運用定金的擔保手段。但定金的運用必須是由后為履行的一方即定作方向先為履行的一方即承攬方交付。而先為履行的承攬方沒有必要向后為履行的定作方交付定金，如果雙方當事人在合同中約定由承攬方向定作方交付定金，則其中往往有一方意思表示不真實的情況導致欺詐行為的發(fā)生。因此，在簽訂承攬合同時，承攬方不可向定作方交付定金或質量保證金。

第二篇：合同法講稿

《合同法》講座

民二庭

當前，中國經濟正處于高速發(fā)展的時期，企業(yè)之間的交往愈發(fā)密切，由此引發(fā)的糾紛也逐漸增多。而商事審判是經濟發(fā)展的晴雨表，與政策變化、市場變動、經濟發(fā)展息息相關。近幾年我庭受理的案件數量呈逐年上升趨勢，案件的性質與以往相比也呈多樣化、復雜化。為此，我們民二庭始終以“保增長、保穩(wěn)定、保民生”為目標，延伸商事審判職能，通過剖析近年來我市企業(yè)的涉訴糾紛，積極調查研究當前經濟形勢下企業(yè)面臨的法律風險，以期預防和降低企業(yè)經營與治理中的法律風險，從而幫助企業(yè)獲得安全穩(wěn)定的發(fā)展。

一、當前我市企業(yè)在合同簽訂、履行過程中存在的法律風險。

１、口頭合同存在的風險。合同有書面形式、口頭形式或其他形式，但口頭合同一旦引起糾紛，合同雙方往往對價格、質量產生爭議，甚至一方否認雙方存在合同關系，從而對企業(yè)經營產生極大的風險。如原告劉劍與我市某企業(yè)買賣合同糾紛一案，該案原告訴稱被告向其購買砂紙，尚欠貨款１萬余元，要求被告給付，原告提供了有第三人簽名的送貨單以及開給被告的增值稅發(fā)票證明其主張，被告則辯稱雙方之間不存在買賣關系，并稱在送貨單上簽名的第三人并非其單位員工。經過我們調查，社保局并無關于第三人在被告單位投保的任何記載，所以不能認定該第三人就是被告單位職工。對于增值稅發(fā)票，在江蘇省法院系統，一般認為，凡收票方對增值稅發(fā)票進行認證抵扣的就認定合同成立并已履行，但該案中增值稅發(fā)票并未通過國稅局的認證，關鍵是雙方又無書面合同，因此本案只能駁回原告的訴訟請求。希望我們企業(yè)要切實重視合同的書面簽訂，對代表公司處理相關事務的人員，要有公司的委托手續(xù)，對增值稅發(fā)票，不能貪小便宜，對不存在交易關系的增值稅發(fā)票不能去認證和抵扣。由于口頭形式的合同導致雙方對標的物的物的價款產生糾紛也易產生風險。如原告江蘇惠爾多農資公司訴高郵伯勤供銷社買賣合同糾紛一案，原告訴稱被告向其購買化肥，尚欠貨款１７萬余元，而被告辯稱已給付原告20萬元，雙方已結清，之所以價格與市場價有差價，這是原告承諾的讓利。由于雙方未有書面合同，無法證明化肥的價，這對被告來說風險極大。

２、蓋有公章的空白合同書引起的風險。從法律上來講，企業(yè)在合同書上蓋章應承擔合同的責任。由于種種原因，部分企業(yè)往往事先在空白合同上加蓋公章，由此產生了承擔法律責任的風險。如原告沙靜訴被告江蘇貝爾電器公司買賣合同糾紛一案，原告訴稱其向被告購買燈具一套，并向被告指定的收款匯款，但被告卻不按合同規(guī)定發(fā)貨，要求返還貨款及賠償損失，該案盡管被告否認與原告發(fā)生買賣關系，亦未收到原告貨款，但原告提供的合同上加蓋了被告的公章，被告對公章的真實性也予以承認，故法院支持了原告的訴訟請求。近期我庭審理了一起案件，原告要求被告給付剩余貨款，被告拿出一份蓋有雙方印章的補充協議，稱補充協議已約定，剩余貨款作為質量補償，不再要求被告給付。原告稱不知道該份補充協議的存在，要求對公章進行鑒定，經鑒定，該公章是真實的。原告又要求對文本打印的時間和公章形成的時間進行鑒定，但我們認為，即使能鑒定出公章形成于文本之前，但公司對印章的監(jiān)管是其一項重要職責，應對加蓋印章行為所產生的后果承擔相應的法律責任，公司的公章是否規(guī)范使用是其內部管理問

題，除非其有充分證據證明對方是以非法手段取得補充協議的，否則該補充協議就是有效的，原告應承擔該補充協議帶來的法律后果。因此，作為企業(yè)來講，要切實保管好公章、合同專用章，對未使用的蓋有公章的空白合同書、授權委托書、介紹信盡快收回，以避免不必要的法律風險。

３、合同履行證據不足產生的風險。如原告揚州恒豐制衣有限公司訴被告常州市東華服飾有限公司加工合同糾紛一案，原告要求被告給付14萬元的加工費，僅向法院提供了一張有何某某簽字的增值稅發(fā)票，原告認為何某某是被告的副總，他在上面簽字表明被告已認可，而且已將原告提供的結算單據收走，由于被告未給付錢，導致原告又向被告索回這張增值稅票，但被告否認該單位有何某某副總，通過向勞動保部門調查被告單位職工名冊上未有何某某，原告也未能提供送貨單以及其他能夠證明合同履行的證據，故法院很難支持原告的訴訟請求，原告只得撤回訴訟，待收集有關證據后再行起訴。還有我市某電纜廠訴浙江省舟山市普陀區(qū)鎮(zhèn)南電纜經營部買賣合同糾紛一案，原告提供的部分發(fā)貨清單均是物流公司的收貨單，收貨單上未有被告的簽名，導致被告否認收到貨物，而物流公司也已倒閉，無法調查，原告只得撤回起訴。

４、因交易對象欺詐或履行能力不足產生的風險。如我市某能源有限公司訴深圳超能電源有限公司買賣合同糾紛一案，標的達50多萬元。當我院去深圳保全送達時已發(fā)現深圳公司已人去樓空，經查該公司的經營場所為租賃，注冊資金較少，即使判決被告給付貨款，也難以執(zhí)行。

5、因質量問題產生的風險。一是企業(yè)提供產品或服務時應當提供符合合同約定標準的產品或服務，否則應承擔相應的法律責任。如我院受理的原告高郵市明云繡花廠訴被告高郵市飛明公司一案，因繡花廠提供的汽車座位套印花質量不合格導致被告提起反訴，我院最終確定原告賠償被告損失近12萬元；二是作為買方或定作方的企業(yè)要及時提出質量異議，否則即使質量確有問題也難以得到法院的支持。如原告深圳旭明設備公司訴被告高郵市龍源電氣有限公司一案，被告認為原告發(fā)出的設備有質量問題，但未在規(guī)定的期限內提出質量異議，應視為原告的產品質量合格，故被告的主張法院未予支持。

6、因訴訟時效產生的風險。客戶拖欠貨款現象在企業(yè)經營過程中時有發(fā)生，根據法律規(guī)定，向法院請求保護民事權利的訴訟時效期間一般為兩年，未在訴訟時效內主張債權的則喪失勝訴權。如原告王士兵訴被告寧陵縣張弓鎮(zhèn)人民政府買賣合同糾紛一案，原告王士兵系我市某燈具廠業(yè)主，該廠業(yè)務員于五年前向被告銷售了燈具，到訴訟時止被告尚欠原告６萬余元貨款。原告向法院起訴后，被告提出原告起訴已超訴訟時效，原告雖然提供了在當地住宿的發(fā)票、餐費發(fā)票以證明在訴訟時效期間內向被告追要過債權，但被告提出了反證，證明上述發(fā)票時間均不在訴訟時效期限內，二審法院最后以原告超過訴訟時效為由駁回原告的訴訟請求。

二、企業(yè)在簽訂、履行合同過程中應注意的事項。

１、交易對象資信的審查。掌握和了解交易對象的資信情況，是企業(yè)防范來自外部交易主體法律風險的關鍵。簽訂合同前要做到“兩要”，一要對方提供法定代表人的身份證明、營業(yè)執(zhí)照，委托代理人簽訂合同的，要求對方出具法定代表人授權委托書、代理人的身份證明等，杜絕憑關系或熟人的介紹草率簽訂合同的情況；二要通過各種方式對對方的資信情況進行調查，一般來講，可通過交易對象的注冊資本、凈資產和法定地址調查，了解交易對象的實力，通過工商注冊、財務報表、納稅登記查詢了解交易對象的誠信度，企業(yè)最好到對方單位察看，不

要輕信電話、傳真或親友的言辭，要特別注意有否皮包公司的跡象、有否瀕臨破產或經營境況日益惡化的跡象。

２、企業(yè)在具體訂立合同時應采用書面形式。對口頭合同和傳真件合同要慎重，因為口頭合同發(fā)生糾紛時難以舉證，傳真件雖也在實踐中常用，但在司法實踐中，除非交易方自認，法律界一般認為傳真件不可以獨立證明事實，只有和其他證據結合起來，形成證據鎖鏈才能作為認定事實的依據，如交易方對傳真件合同否認，企業(yè)很可能承擔舉證不能的法律風險。

３、要加強對合同文本的審查。應當說，合同條款是合同法律風險最主要的產生途徑，對合同的審查可以分為兩個部分，一是審查合同是否違反法律的強制性規(guī)定，二是審查合同是否條款嚴密，是否欠缺合同主要條款或細節(jié)。無論是審查合同的那個方面，都要從合同主體、標的、數量、質量、價款或者報酬、履行期限、地點和方式、違約責任、解決爭議的方法八個方面去審查。

４、要爭取有利于已方的管轄權。合同雙方發(fā)生爭議在哪一方法院解決，對企業(yè)糾紛的解決有一定程度的影響，某種程度上有決定性的影響。為了減少訴訟中的被動，企業(yè)在訂立合同時應當識別管轄法院，如合同約定由簽約地法院管轄，這種情況下由后簽字的一方所在地法院管轄。如合同約定合同履行地法院管轄，則購銷合同的雙方當事人在合同中對交貨地點有約定的，以約定的交貨地點為合同履行地；沒有約定的，依交貨方式確定合同履行地；采用送貨方式的，以貨物送達地為合同履行地；采用自提方式的，以提貨地為合同履行地。購銷合同的實際履行地點與合同中約定的交貨地點不一致的，以實際履行地點為合同履行地。加工承攬合同，以加工行為地為合同履行地，但合同中對履行地有約定的除外。財產租賃合同、融資租賃合同以租賃物使用地為合同履行地，但合同中對履行地有約定的除外。補償貿易合同，以接受投資一方主要義務履行地為合同履行地。有的合同約定由原告所在地法院管轄，那合同的任何一方都可以到自已所在地的法院立案起訴。

５、要加強合同管理。在合同履行過程中雙方變更合同內容，包括數量、價款、交貨、付款期限等現象較多，企業(yè)必須要加強合同管理，妥善保管對于證明雙方之間合同內容及履行情況的發(fā)票、送貨憑證、驗收記錄以及在訂立履行過程中形成的電子郵件、傳真、信函等資料，從而保證一旦發(fā)生糾紛可以作為證據提供給法庭。

６、要經常向債務人追要債權并保留證據。一般來講，普通債權的訴訟時效期間為兩年，企業(yè)必須在兩年內向債務人主張權利，對上門催要的，最好要對方出具對帳函，明確還款時間，不能出具的，要保留車票、住宿費、餐費發(fā)票等證據。同時，最好信函催要，可通過掛號信的方式催要，將掛號信收據及信函底稿保留作為證據，從而避免訴訟時效風險。

三、企業(yè)在經營過程中應用較多的涉及到《合同法》方面的相關規(guī)定。

1、訂立合時的主體資格審查?！逗贤ā返诰艞l規(guī)定：當事人訂立合同，應當具有相應的民事權利能力和民事行為能力。法通常情況下，在對對方資信進行審查后，訂立合同的主體是否具有相應的民事權利能力和民事行為能力，其問題應該不大。但在實際操作中，方方面面還要考慮周全。如一些大公司，通常成立若干注冊資本很少的子公司，利用大公司的影響談業(yè)務，而利用小公司簽合同。當合同正常履行時，則大公司會以財力和人力確保合同履行。而當合同出現較大風險時，由于子公司具有法人資格，依法獨立承擔民事責任，故大公司通常采取犧牲小公司的做法（如讓小公司破產）來規(guī)避合同風險。因此，在簽訂合同時，一定要做到審慎、謹慎、細致。

2、注意定金和預付款的區(qū)別。定金和預付款都是在主合同履行前一方給付另一方一定數量的款項。因此，很容易混淆。定金是指合同當事人為保證合同履行，由一方當事人預先向對方交納一定數額的金錢。定金應以書面形式約定，定金的數額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的20%，定金合同從交付定金之日起生效。債務人履行債務后，定金應當抵作價款或者收回，給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。這就是法律上著名的“定金罰則”。預付款是當事人的一種支付手段，不具有擔保性質。預付款的數額沒有任何限制，支付預付款的一方不履行合同的，并不喪失預付款，收受預付款的一方違約的，也不需要雙倍返還預付款。各方的違約責任通過合同約定的其他條款來定，如果沒有約定違約責任的，一般不承擔違約責任。

3、標的物的驗收。《合同法》第157條：“買受人收到標的物時應當在約定的檢驗期間內檢驗。沒有約定檢驗期間的，應當及時檢驗。”標的物的檢驗期間一般由當事人在合同中約定，如果當事人在合同中沒有約定的，買受人應在合理期間內將檢驗結果通知出賣人，該合理期間最長不超過2年。但如果標的物有質量保證期的，適用質量保證期，不適用2年的規(guī)定。

4、違約責任與締約過失責任。違約責任是一種嚴格責任，不以存在過錯為前提條件。違約責任是指合同成立生效后，當事人不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定應承擔的責任。當事人明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務的，對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔違約責任，這也是我們通常所說的預期違約。締約過失責任是指在訂立合同的過程中，由于一方過錯造成另一方損失，應當承擔的損害賠償責任。由于合同尚未成立，無法追究違約責任，而只能追究過錯方的締約過失責任。因此，我們在訂立合同過程中，要遵守誠信原則，在簽訂合同時，要用好違約金條款，在發(fā)生糾紛時，最大化地保護自身的權益。

5、關于違約金的相關規(guī)定?！逗贤ā返?14條：“當事人可以約定一方違約時應當根據違約情況向對方支付一定數額的違約金，也可以約定因違約產生的損失賠償額的計算方法。約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少。當事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應當履行債務。”在合同中約定違約金條款有兩個好處，一是，無論一方當事人違反合同約定是否給另一方造成損失，只要雙方當事人在合同中約定了違約金條款，違約方就必須付給另一方違約金。二是，一方當事人違反合同約定給另一方造成了實際損失，違約金和損害賠償可以同時適用。關于違約金的數額，《合同法》并沒有作出明確規(guī)定或限制，可由當事人自由約定。如果約定過低或過高，可以請求人民法院或仲裁機構予以增加或適當減少。但當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，另一方只能選擇適用違約金條款或定金條款，不能同時適用。

總之，《合同法》相對于其他法律來說，內容較為龐雜，由于時間有限，今天只能就在實踐中涉及較多的相關問題與在座的各位進行交流，講的不到之處，請各位包涵。謝謝大家！

第三篇：合同法講稿

1、合同的概念

人們在社會生活和經濟活動中，幾乎時時處處與合同打交道，不管你對合同的知識知道的有多少，也不管你對合同法的內容知悉有多少，我們都將自覺或不自覺地成為合同的當事人。一個好的合同，能夠使合同當事人雙方；一個缺陷的合同，會導致合同當事人無所適從；一個無效的合同，有可能為我們留下無法挽回的損失。

說道這里呢，可能有的聽眾朋友會說了，啊呀，我平時都接觸不到合同啊，除了買車 買房 買保險的讓我在合同上簽過字以外，好像就再也沒有接觸過合同了。但是，在現實的生活中，合同最廣泛的、無處不在的?！逗贤ā匪{整的是合同關系，并不是單純的書面合同，而我們老百姓通常概念上會以為只有書面合同，當事雙方簽字蓋章的，才叫做合同。事實上，除此之外，口頭達成，實踐履行的，即使沒有書面合同，都可以成立合同法所保護，調整的合同法律關系。

我們經常遇到的有些合同沒蓋印章，寫錯單價就開始履行了；有些根本沒有合同，不斷供貨，到最后發(fā)現對方債臺高筑，一走了之；有些沒有注意對方的“皮包公司”，給對方的一些假象迷惑，急于推銷或賺錢，匆匆簽約，上當受騙。為此，簽訂一個好的合同是十分重要的。而好的合同必然源于訂立合同的當事人了解和熟悉合同內容和掌握合同法律。

合同的基本概念

合同，通俗地說又稱協議、協約、契約，是指當事人之間訂立的確認一定權利和義務關系的約定?！逗贤ā返冢矖l“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。”一個“合”，一個“同”，合強調什么呢？不是一個人，二人以上才能是合，所以它講的是兩個主體之間，兩個當事人之間的事情。還有一個“同”，雙方同意，雙方協商一致，這叫合同。

那么三人或者更多人能否簽訂合同？顯然是可以，村里，張三向李四借錢，王五拍拍胸脯說，沒事，我給你作擔保。于是張三便寫了借條，某年某月某日，張三向李四借到了1萬元，1個月后歸還。王五在后面寫上，本人王五愿意為張三做擔保，張三若不能按時還錢，由本人王五歸還給李四。

回到剛才的案例，倘若張三，李四，王五都是抬頭不見低頭見的鄉(xiāng)里鄉(xiāng)親，平時也都合得來，張三向李四借錢的時候，李四說，啊呀，老張啊，借條就不用寫了，我相信你。那他們之間的借貸合同是否成立呢？答案是肯定的。若張三違約，王五張三都應當承擔各自相應的責任。

2、合同的特征

第一，合同的主體。合同主體方面的特征，它是平等主體之間的一種法律關系。平等主體，能夠有資格訂立合同的有自然人，就是公民個人，可以是企業(yè)法人，或者其他類型的法人，還有非法人組織，像合伙，像法人的分支機構，都能夠訂立合同。

一旦訂立了合同，那么它們的主體地位是平等的，無論是個人之間，個人與單位之間，個人與政府機關之間，都是一視同仁的。合同雙方當事人必須本著平等、自愿的原則訂立合同。所謂平等，是合同主體的法律地位一律平等，不因主體的差異而享有特權；所謂自愿，就是任何一方不能強迫另外一方，不能以強迫交易的方式來達成合同。

第二，合同是一種法律行為。所謂的法律行為就是合同主體實施的是合法的法律行為。合同通過一定的方式表達出來，比如說你跟一個汽車銷售商進行磋商，我想買你這個車，你什么價格、什么型號、什么時候付款、以什么方式付款、以后售后維修服務怎么進行等等，這就是表達的過程，最后雙方談成了，簽一個書面的合同，確定我們雙方之間的合同得以成立，它是個法律行為，法律行為的本質是一種真實意思表示，這是第二個特點。

第三，合同的目的性。合同的目的是合同當事人之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。

合同它有目的性，雙方訂立合同的目的是在雙方之間形成一種權利義務關系，或者是變更一種權利義務關系，或者是消滅一種權利義務關系，這是合同的第三個特征，它有目的性。

第四，合同具有法律約束力。合同一旦達成，任何一方不得擅自變更或撤銷，雙方都得按照合同的約定來履行自己的義務，否則就要承擔違約責任的法律后果。

3、合同內容

《合同法》第十二條 合同內容由當事人約定，一般包括以下條款：

（一）當事人的名稱或者姓名和住所；

（二）標的；通俗來說就是合同指向的內容，如果是買賣合同那就是買賣的標的物，如果是勞務合同就是雙方確定的勞動內容。

（三）數量；

（四）質量；

（五）價款或者報酬；

（六）履行期限、地點和方式；

（七）違約責任；

（八）解決爭議的方法。

合同條款的審查與簽訂

（一）、合同各主要條款的審查

1、規(guī)格條款：對于多規(guī)格產品尤其要注意。我們在與客戶協商的時候，要對各型號產品的具體規(guī)格做出說明，同時詳細了解客戶的需要。避免供需之間出現差錯。

2、質量標準條款：根據我方的產品質量情況明確約定質量標準，并約定質量異議提出的期限。同時應認真審查合同中約定的標準和客戶的需求是否一致。

《合同法》第 125條規(guī)定：當事人對合同條款有爭議的，應當按照合同所使用的詞句，合同的條款，合同的目的，交易習慣以及誠實信用原則，確定該條款的真實意思。）

3、包裝條款。對于購貨方提出的特殊包裝方法應當引起足夠的重視。

4、交付方式條款（送貨條款）：如果貨物送往本地，當明確約定送貨地點，這關系到糾紛處理時法院的管轄；如果貨物送往外地，則盡量不要寫明，而應爭取約定由本地法院管轄。此外，合同中應列明收貨方的經辦人的姓名。這樣做的目的是防止經辦人離開后，對方不承認收貨的事實，給訴訟中的舉證帶來困難。當對方更換新的經辦人時，應當要求對方提供授權委托書。

5、付款條款： 應明確約定付款的時間。模棱兩可的約定會給合作方找到拖延付款的理由。以下付款時間的表述就有不足之處：

A、甲方收到貨物后付款；應更正為“甲方收到貨物后10日內付款?！?/p>

B：檢驗合格后付款；應更正為“檢驗合格后____日內付款”。

6、違約責任條款： 如果合同由合作方草擬，則應當注意審查有無不平等的違約責任條款和加重我方責任的違約責任條款。

3、合同形式

《合同法》第十條：當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式、和其他形式。

（1）口頭形式 現金交易或交易額小[優(yōu)缺點]?？陬^形式一般出現在現金交易或數額較小的交易。如早上去粉店吃粉，你要求簽書面合同。售貨員會說你有精神病，它的優(yōu)點是簡單、方便、迅速。缺點是發(fā)生爭議時不易取證，難以分清是非責任。公司之間的業(yè)務盡量不要采取口頭形式。

（2）書面形式 合同書、信件和數據電文（電報、電傳、傳真、電子數據交換和電子郵件）。

——采用信件、數據電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書，簽訂確認書時合同成立。書面形式是指合同書、信件和數據電文（包括電報、電傳、傳真、電子數據交換和電子郵件）。

我們主張，一切合同都應當采取書面的形式訂立。訂立合同時，要力爭做到用詞準確，表達清楚，約定明確，避免產生歧義。對于重要的合同條款，要仔細斟酌，最好是參考一些標準文本并結合交易的實際情況進行增刪，對于重要的合同應請專業(yè)律師審查防患于未然。對合同條款的審查，不僅要審查文字的表述，還要審查條款的實質內容。

明確合同含義，不可以模棱兩可，或者有歧義

借款糾紛案

證 明

“借李四10萬元，還欠款3萬元。”

張三

06年8月2日

李四主張：還（huan）欠款3萬元——尚欠7萬元；

張三主張：還(hai)欠款3萬元——尚欠3萬元。

6、重點審查條款

（1）質量

（2）價款

（3）履行期限[----后**日內支付]（3）違約責任約定一定數量或一定計算方法（避免設而不定）；

（4）爭議解決方式[調解、訴訟、仲裁]。

《民訴法》第25條：合同的雙方當事人可以在書面合同中協議選擇被告住所地、原告住所地、合同履行地、合同簽定地，標的物所在地法院管轄，但不得違反級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。

7、無效合同、可撤銷合同

合同的效力

1、合同生效的時間

（1）合同成立時生效，這是原則規(guī)定。有些法律法規(guī)規(guī)定的特殊的生效要件，這里不多贅述（2）法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定，如外商投資企業(yè)的設立合同要經過招商局批準。這里的法律、法規(guī)不包括部門規(guī)章。過去有關政府部門規(guī)定租賃房屋要辦理登記手續(xù)，這樣的規(guī)定不影響合同的效力。

（3）條件成就時生效，有可分為生效條件和解除條件。（4）期限界至時合同生效，即附期限的合同，有可分為生效期限和終止期限。

2、合同無效

無效合同是指沒有法律效力的合同，合同無效與合同沒有生效是兩個不同的概念。合同無效自始無效

合同無效的情形有5種：

第一、欺詐、脅迫且損害國家利益的合同。

脅迫是以給公民及其親友的生命健康、榮譽、名譽、財產等造成損害或者以給法人的榮譽、名譽、財產等造成損害為要挾，迫使對方作出違背真實的意思表示的?；氐轿覀冮_始時候的案例，張三欠李四本來10萬元，李四對方委托黑社會收債，一年的利息是10萬，逼迫其寫了一份還款協議，并以此起訴。

第二、惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的合同。無法受到法律保護，甚至視情況要被追究法律責任，好，還是剛才張三李四王五他們3個小年輕，這回李四沒有找黑社會，幾天之后，借款期限到了張三如約把10萬元還給了李四，這時候李四說，王五不是給你擔保嗎？到時候我就說你錢沒還，讓他再還10萬，咱們一人一半，反正王五是土豪，這點錢對他小意思。張三欣然應允。這就是惡意串通損害第三人的利益。

補充一下的是，王五有么有救濟途徑呢？事實上即便王五替張三償還借款，王五可以向張三追償。因為王五作為擔保人承擔擔保責任后可以向債務人追償。

第三、以合法形式掩蓋非法目的的合同。有些效益不好的企業(yè)，為躲避債務，將優(yōu)良資產低價賣給有利益關系的個人與單位，然后破產。請債權人吃噸飯，清償比例為零。

第四、損害社會公共利益的合同。即有損社會公共秩序和善良風俗的合同，如牟取暴利、濫用權力、不正當競爭。具體案例為：如非典時期高價藥品的買賣、欠賭債的協議等。

第五、違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的合同

3、可撤銷的合同

它是指因意思表示不真實、由有撤銷權的一方當事人向法院或仲裁機關申請行使撤消權，而使已生效的合同歸于無效。它有三種類型：

第一 重大誤解的合同，行為人因為對行為的性質、對方當事人、標的物的品種、質量、規(guī)格和數量等的錯誤認識，使行為的后果與自己的意思相悖，并造成較大損失的，可以認定為重大誤解。如他人送一只金牛給你，你誤認為是鍍金的，將其按廢銅低價賣給他人。

第二 顯失公平的合同

顯失公平的合同一般是在一方缺乏經驗或緊迫的情況下訂立的，如某人家裝修時買一塊裝飾板，說要400多元，還價為380元，后來發(fā)現50元就能買到。依合同法規(guī)定，顯失公平是指在訂立合同時顯示公平。

第三 采取欺詐、脅迫手段或乘人之危訂立的合同。

欺詐、脅迫前面已講。這里與無效合同的區(qū)別就在于是否損害國家利益。乘人之危是指一方當事人乘對方處于危難之機，為牟取不正當利益，迫使對方作出不真實的意思表示，嚴重損害對方利益的，即行為人利用他人的危難處境或緊迫需要，使他人違背其真實意思而作出的行為。如某處遭水災，一些人趁機高價售礦泉水。

上述撤銷權的行使人為重大誤解合同中的誤解人，顯失公平合同中的受害人、欺詐、脅迫、乘人之危行為的受害人。撤銷權應當自知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內行使。即須在一年內向人民法院起訴或申請仲裁。

4、合同無效和被撤銷的法律后果

第一、合同自始無效。

第二、合同部分無效的，不影響其他部分的效力。

第三、合同無效不影響解決爭議方法條款的效力，如仲裁條款。

第四、不再履行。

第五、返還財產、折價補償和賠償損失。

返還財產是恢復原狀、不能恢復原狀或沒有必要恢復原狀的，折價補償，如財產已滅失無法返還，或者財產已被使用幾年等。賠償損失，有過錯的一方應賠償對方所受的損失，雙方都有過錯的，各自承當相應的責任。

第六、收歸國有或返還集體、第三人。對于惡意串通、損害國家、集體或第三人利益的合同，由此取得的財產收歸國有或返還給集體或第三人。

9、簽字蓋章的學問：頂格簽字；重要合同加蓋騎縫章。

10、締約過失責任

締約過失責任：是指在訂立合同過程中，因一方當事人的過錯給對方造成損失，過錯方應承擔賠償責任。

合同法第四十二條當事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任：

（一）假借訂立合同，惡意進行磋商；

（二）故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況；

（三）有其他違背誠實信用原則的行為。

四、合同的履約管理

1、合同的變更、解除、轉讓

（1）變更：《合同法》77條 當事人協商一致，可以變更合同。

（2）解除：包括法定解除、約定解除、任意解除三種。

法定解除[94條]

A、因不可抗力致使不能實現合同目的；

B、在履行期限界滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務； C、一方遲延履行主要債務，經催告后合理期限內仍未履行；

D、一方遲延履行債務或者有其它違約行為致使不能實現合同目的[月餅的企業(yè)，必須在中秋節(jié)前交付月餅商場] F、法律規(guī)定的其他情況。

約定解除[合同法93條] A、協商解除

B、約定的解除條件成就時解除（房屋買賣不能辦過戶）任意解除[承攬合同、委托合同] ——通知義務，對方對解除合同有異議，可在三個月內或雙方約定的期限內，申請法院或仲裁機構確認解除合同的效力。（3）轉讓：合同轉讓的條件：

A、轉讓合同權利的，應通知債務人，未通知的該轉讓對債務人不發(fā)生法律效力； B、轉讓合同義務，應當經債權人同意； C、合同權利義務一并轉讓的，要經對方同意。

2、瑕疵合同的履行

（1）沒有簽字蓋章的合同

采用合同書形式訂立合同的，在簽字或蓋章之前當事人已經履行主要義務，對方接受的，該合同成立（37條）。

（2）限制民事行為能力人簽訂的合同

[案例]15歲的小孩子將其母親的結婚鉆戒賣掉，如何認定其效力？

須經法定代理人追認，但純獲利的合同或與其年齡、智力、精神健康狀況相適的，不必經追認［手機］。

（3）無權代理人簽訂的合同

如業(yè)務員未經單位領導同意，擅自為單位訂立購車合同。

相對人可以催告被代理人在一個月內追認（48條）。

（4）約定不明確的合同

處理原則：可以簽訂補充協議；不能達成一致的，從交易習慣。

3、違約責任及承擔問題

《合同法》第107條規(guī)定：“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。”

（1）實際履行，我國稱為“繼續(xù)履行”；

（2）采取補救措施：修理、更換、重作、退貨、減少價款等（一般適用于質量有問題的產品）；

（3）賠償損失：直接損失、間接損失（可得利益）；

（4）支付違約金

《合同法》114條：當事人可以約定一方違約時應當根據違約情況向對方支付一定數額的違約金，也可以約定因違約產生損失賠償額的計算辦法。

違約金約定過高（低）的處理原則：約定的違約金低于造成的損失的，可以請求法院或仲裁機構予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，可請求適當減少[超30%部分] 認定違約金過高的標準：以實際損失為基礎，兼顧當事人的過錯情況和預期利益等。

4、定金問題

（1）概念：是在合同訂立或在履行之前支付的一定數額的金錢作為擔保的擔保方式。給付定金的一方不履行約定的債務的,無權要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務的,應當雙倍返還定金。

（2）種類：解約定金、違約定金。解約定金：一方可以以喪失定金解除合同；

違約定金，不能以喪失定金來解除合同。

——約定不明時，視為違約定金，承擔違約責任后要繼續(xù)履行合同。

[案例] 《商品房買賣合同》中約定：“買方毀約，不得向賣方索還定金；賣方毀約，應雙倍返還給定金”。買方交付10萬定金后，因房價上漲，賣方訴到法院，要求雙倍返還定金并解除合同。本案如何處理？

（3）合同既約定定金又約定違約金如何處理？

——合同既約定定金又約定違約金時，定金罰則與違約金支付不能同時適用。

[案例]A與B公司簽訂價值100萬元購銷合同，雙方對質量、價款、交貨時間等做了約定，并約定“由B向A交納定金20萬元，如一方違約應支付貨款總額30%的違約金”。后A公司因故不能供貨，B要求雙倍返還定金，并要求A支付30萬元違約金。如何處理？

《合同法》第116條：當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇使用違約金或者定金條款。

（4）適用定金條款時應注意：

A、嚴格區(qū)分定金與訂金、預付款、保證金的區(qū)別； B、不得超過總標的的20%；

5、不可抗力問題

概念：在履行合同過程中發(fā)生“不能預見、不能避免和不能克服的客觀情況”，致合同不能履行時可免責。

認定：同一事件在不同的案件中可能被做出不同的認定。[案例]非典時期所簽訂的建設工程糾紛案與設備加工合同糾紛案

量化：對不可抗力要量化。

6、合同的相對性原則問題

[案例]甲乙雙方簽訂某工程施工合同，由乙方承包污水處理工程，工期為6個月，每逾期一天承擔違約金1萬元。后因材料供應商原因逾期15天，如何處理？

《合同法》第121條：當事人一方因第三人的原因造成違約的，應當向對方承擔違約責任；當事人一方和第三人之間的糾紛依照法律規(guī)定或者按照約定處理“。

8、表見代理問題

[案例] 某建筑公司被法院凍結資金260萬元，凍結原因系該公司項目部拖欠材料款所致，建筑公司認為：自己從未授權項目經理與材料供應商簽合同，項目經理簽字不能代表公司，要求法院駁回起訴。

問：本案該如何處理？

（1）概念：行為人沒有代理權、超越代理權，代理權終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理人行為有效[49條]

（2）特征：相對人有理由相信、相對人善意無過錯。

（3）風險防范：老板的苦惱甲方代表亂簽證；乙方項目經理對外亂簽合同。A、加強職業(yè)道德教育； B、加強管理和經濟責任制考核：開發(fā)商要與駐工地代表簽訂責任制合同；建筑商要與項目經理簽訂責任制合同。經常監(jiān)督、考核,發(fā)現問題進行必要的處罰[合同約定、會議紀要、責任制]； C、合同約定：承發(fā)包合同中明確約定甲方代表、乙方項目經理的權限范圍，授權明確{超過**元的簽證應經甲方經理或審價部門審核認可；超過**萬元的合同要經乙方法定代表人簽字認可] D、觸犯刑律的及時交司法機關處理 代理效力

（1）沒有代理權、超越代理權、代理權已終止后，還以被代理人名義簽訂合同。這樣的合同未經代理人追認，對被代理人不發(fā)生效力，而由代理人承擔責任，即這個合同對代理人有效。

（2）表見代理

行為人沒有代理權、超越代理權，代理權終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理人行為有效，從字面上看，即表面可以看見的代理。

例如：我公司與另一個公司談一筆業(yè)務，與我方聯系的，是一位副總經理，合同談了近半年，最后才談成，對方的副總經理簽了名，后來合同沒有履行。我方去找對方，對方說合同沒有簽訂，簽名的副總經理在簽合同前已調走。但我方認為：我方一直是與這位副總經理談，對方又沒有通知我方他已調走。故我方有理由相信該副總經理有代理權。為什么設立這一制度呢？因為很多合同都是代理人去簽的。如果大家都不同代理人簽合同，市場經濟就受到阻礙。當然，如果當時對方蓋了章，也就不存在代理問題。

五、合同糾紛處理實務

1、選擇恰當的糾紛處理方式

（1）協議

（2）調解（訴訟外調解、訴訟內調解）

（3）訴訟——消除畏訟心理，敢于維權

2、訴訟注意事項

（1）訴訟前要進行風險評估，考慮訴訟成本、效果。

（2）制定訴訟方案

（3）掌握訴訟技巧

（4）注意證據的收集與運用[證據是訴訟之王] 證據種類：書證、物證、視聽資料、證人證言、當事人陳述[劉某交通事故案]、鑒定結論、勘驗筆錄七種。

收集視聽資料、證人證言注意事項（劉某交通事故案）。

第70條 一方當事人提出的下列證據，對方當事人提出異議但沒有足以反駁的相反證據的，人民法院應當確認其證明力：

（三）有其他證據佐證，并以合法手段取得的、無疑點的視聽資料或與視聽資料核對無誤的復制件；

第68條 以侵害他人合法權益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法取得的證據，不能作為認定案件事實的依據。

舉證責任：誰主張誰舉證[《民訴法》第64條] 以下案件適用舉證責任倒置原則：專利侵權、高度危險作業(yè)致人損害、因環(huán)境污染引起的損害賠償訴訟、建筑物倒塌（墜落）致人損害、飼養(yǎng)動物致人損害、缺陷產品致人損害、共同危險行為致人損害、醫(yī)療糾紛8 類。

3、掌握訴訟時效，避免因過時效而失權 1）一般訴訟時效為二年。

2）特殊訴訟時效一年：身體受到傷害要求賠償的、出售質量不合格的商品未聲明的、延付或者拒付租金的、寄存財物被丟失或者損毀的。3）訴訟時效的中止、中斷

在訴訟時效期間的最后6個月內，因不可抗力或其他障礙不能行使請求權的，訴訟時效中止。從中止時效的原因消除之日起，訴訟時效期間繼續(xù)計算。

訴訟時效因提起訴訟、當事人一方提出要求或同意履行義務而中斷。從中斷之日起訴訟時效重新計算。[律師支著]：

一是“電信發(fā)傳真”

二是“快遞送來回”三是“掛號辦公證”

第四篇：合同法講稿

合同法講稿

一、概述

1、現行的《合同法》：1999.3.15全國人大九屆二次會議通過，10.1施行。共23章，428條。

2、合同的概念：平等主體（自然人、法人、其他組織）設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。

3、合同的類別：《合同法》規(guī)定的列名合同共十五種：買賣、供用電水氣熱力、贈與、借款、租賃、融資租賃、承攬、建設工程、運輸、技術、保管、倉儲、委托、行紀、居間合同。適用范圍不含（婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關身份關系的協議）。

二、合同的訂立

1、合同當事人的主體資格。

應具有“相應的”民事權利能力和行為能力。當事人可以依法委托代理人訂立合同。簽訂合同應當遵循自愿、平等、誠實信用、不違反法律等原則。

2、合同的形式和內容

（1）書面形式（合同書、信件、電子郵件、傳真、電報等），口頭及其它形式。法律法規(guī)規(guī)定的，當事人約定書面形式的，應當采用書面形式。如未采用，但一方已履行主要義務，對方接受，該合同成立。

（2）內容：①當事人的名稱或姓名；②標的（當事人雙方權利、義務共同指向的事物）標的是合同的“核心”，如不明確或沒有，會引起糾紛，甚至訴訟；③數量；④質量（國家或行業(yè)地方標準）；⑤價款或報酬；⑥履行期限，地點、履行方式。履行期限（起止日期）、地點（包括標的交付、提??；工程建設項目地；勞務的地點；報酬、價款結算地）關系到當事人實現權利和承擔義務的發(fā)生地，法院受理案件的管轄地；履行方式⑦違約責任（支付違約金、償付賠償金以及意外事故的處理等），法律規(guī)定責任范圍的按規(guī)定；沒有的，雙方協議。⑧解決爭議的方法（或裁或審制）詳解。

3、合同的示范文本與格式條款合同

（1）《合同法》第12條2款：“當事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同”。

（2）合同的當事人一方為重復使用而事先擬定出一定格式的文本，未經協商且不更改?！逗贤ā窞榫S護相對人合法權益。39、40、41作出專門的限制性規(guī)定。①提出的一方應遵循公平原則確定權利義務。合理方式提清對方注意相應條款，予以說明。②具有《合同法》中第52、53條規(guī)定情形的及免除提供方責任、加重對方責任、排除對方主要權利的，該條款無效。③對格式條款理解爭議，按通常理解解釋、兩種以上解釋應作出不利于提供方、格式與非格式條款不一致的，采用非格式條款。

《合同法》規(guī)定5種合同無效：一方欺詐、協迫，損害國家利益;惡意串通，損害國家集體第三人；合法形式掩蓋非法目的；損害公共利益；違反法律行政法規(guī)強制性規(guī)定。

《合同法》規(guī)定以下免責條款無效：造成對方人身傷害；故意、重大過失造成對方財產損失的。

4、要約與承諾

要約與承諾是訂立合同的必經程序，一方要約一方承諾，經簽字、蓋章，合同成立。是法律行為，雙方一旦作出相應的意思表示，就要受到法律的約束，否則必須承擔法律責任。

（1）要約：指一方向另一方提出訂立合同的要求，并列明合同條款，限一定期限承諾的意思表示：①內容具體確定；②表明經受要約人承諾，要約人即受約束。我們還應掌握要約生效、撤回、撤銷的法律概念。

（2）承諾：在有效期內，“完全”同意要約條款的意思表示。

①承諾在何種情況下生效？：a、須由受要約人向要約人作出；b、承諾內容與要約內容完全一致c、在要約有效期內作出；

②受要約人對要約人內容的實質性變更和承諾的非實質性變更：a實質性：合同的標的、數量、價款或報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等。B非實質：以外的，如增加建設性、說明性條款。

要約邀請：希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。如寄送價目表、拍賣公告、招標公告、商業(yè)廣告等?！妒蹣菚罚嘿彿咳舜蠖嗾J為是開發(fā)商的承諾，從法律意義上是要約邀請，當然，相關的司法解釋對此予以了調整。為避免糾紛，寫進合同為宜。

5、締約過失

在訂立合同中，一方因未履行依誠實信用而應承擔的義務，導致另一方當事人、受到損失，應承擔的民事責任（合同法43條

3種情形）（1）惡意磋商；（2）隱瞞事實、提供虛假情況；（3）其它違反誠信。

（案例）甲、乙出版社就某項購銷協議進行洽談，其間乙出版社采取了保密措施的市場開發(fā)計劃（商業(yè)秘密）被甲方得知，甲推遲與乙簽約，開始針對性吸引乙的潛在客戶，導致乙的市場份額銳減。（不正當的競爭，承擔??責任）

三、合同的效力

1、合同的生效：（1）依法成立的合同，自成立時生效；（2）法律、法規(guī)，應辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依其規(guī)定。（舉例）如：<房地產抵押合同〉。但《城市房地產管理法》規(guī)定，城市房屋租賃合同必須向房產管理部門登記，目的是備案，并不是合同的生效條件。

2、無效合同，不具備或違反了法定條件5種情形：（1）一方以欺詐、脅迫手段訂立合同，損害國家利益；（2）惡意串通，損害國家、集體、第三人利益；（3）合法形式掩蓋非法目的；（4）損害社會公共利益；（5）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。

3、當事人請求人民法院或仲裁機構變更或撤銷的合同。（1）因重大誤解訂立的；（2）在訂立合同時顯失公平的。一方以欺詐、脅迫或乘人之危，使對方在違背真實意思下訂立的合同，受害方有權請求人民法院或仲裁機構變更或撤銷的合同。

4、無效或被撤銷合同的法律效力。

（1）自始無效和部分無效；（2）有關解決爭議的條款不受影響。

四、合同的履行

1、（1）全面履行原則；（2）誠實信用原則（源于羅馬法“契約必須嚴守”規(guī)則）；（3）公平合理原則；

2、價格制裁條款（價格的執(zhí)行不利于違約方的原則）執(zhí)行政府定價或政府指導價的，按期交付的，政府調價，按交付時的價格計價。逾期交付的，價漲，按原價。價降，按現價。逾期提取標的物或付款，價漲，按新價，價降，原價。

3、合同履行中條款空缺的法律適用。（1）處理辦法：協商補充、按照有關規(guī)定或交易習慣確定。

如仍然不能確定，按照下列規(guī)定處理：

1、質量標準：按照國家、行業(yè)標準；沒有的，通常標準，符合合同的特定標準。

2、價款或報酬：訂立合同時履行地市場價；依法執(zhí)行政府定價、指導價，從其規(guī)定。

3、履行地點：給付貨幣，在接受貨幣一方；交付不動產，在不動產所在地，其它在履行義務一方所在地。履行期限、費用、方式（略）。

4、當事人的抗辯權。

（1）同時履行抗辯權。互負債務，無先后，一方在對方履行前、履行債務不符合約定；（2）先履行抗辯權（應先履行未履行或不符合約定，后者可拒絕??）；（3）不安履行抗辯權（證據、否則違約）①經營狀況惡化；②轉移資產；③喪失商譽；④其他情形。（4）債務人提前履行債務及部分履行債務（部分履行，債權人可拒絕，但不損害權人利益除外）。

五、合同的變更、轉讓

（1）合同變更：當事人應協商一致。遵守法定形式（規(guī)定辦批準、登記手續(xù)的，依照其）變更內容明確，否則視為未變更

（2）合同的轉讓：a債權轉讓：通知債務人即可。

不得轉讓之情形a、合同性質、約定、法律規(guī)定；b、債務轉讓： 應經債權人同意，否則無效。新債務人不得使用抵銷權，這與債權轉讓不同。

（3）當事人合并、分立后債權、債務的規(guī)定：合并后法人或其他組織分立的，除債權人、義務人有約定，享有連帶債權，承擔連帶債務。

六、合同的權利義務終止

（1）約定解除

①協商一致；②按合同中約定條件解除；

（2）法定解除五種 ①不可抗力：效力--------法定解除權、免除違約責任。義務------及時通知、舉證責任。（舉例）②一方口頭、行為表明不履明主要債務；③一方遲延履行主要債務，經催告仍未履行;④違約行為、不能實現合同目的；⑤其它規(guī)定情形。（2—5）系非違約方解除權。

（3）合同解除的法律后果：未履行，終止；已履行，恢復原狀，要求賠償，其他補救措施。

七、違約責任

未履行合同義務或不符合約定，應承擔損害賠償金（補償金）、繼續(xù)履行、補救措施。《消法》49條目前唯一懲罰性賠償金（經營者對消費者提供商品、服務有欺詐行為）舉例：王某和企老板，某日打的，說去某賓館簽約須8點40分趕到，否則損失8萬元，李司機（個體戶）：沒問題。加油、繞道、堵車、撞人，過期。王簽約未成，訴李賠8萬元，屬實。怎樣結果？

違約金：過高（超過30%為標準，適當減少。）低于造成的損失，可要求增加。違約金和約定損害賠償金不可并存。

定金和損害賠償金可并存。定金、違約金可以選擇適用。定金合同從交付定金之日起生效，最高不超過主合同標的額20%。

八、解決合同爭議方式

協商和解、調解、仲裁、起訴。

九、有關我們金融機構的借款合同存在的問題和注意事項

1、金融借款合同是指以銀行等金融機構為出借人，以自然人、其他企業(yè)或者組織為借款人所訂立的借款合同，主要涉及《合同法》、《擔保法》、《物權法》以及《商業(yè)銀行法》等與金融有關的法律法規(guī)。

第一、存在的問題

（1）、金融機構防范意識差、監(jiān)管不嚴格，導致不良貸款案件增加。我們銀行的借款方有農民、個體老板、公司等，貸款用途有農村種植業(yè)、養(yǎng)殖業(yè)、加工業(yè)、服務業(yè)等。2015年我們銀行從我接手后訴訟了8件，截至今年6月份已訴訟了8件，即將訴訟的28件，具體金額我沒有統計，在座的客戶經理應該很清楚?，F在大部分案件已進入執(zhí)行程序，只有一部分的債權得已實現。通過統計發(fā)現：借款用途沒有涉及住房個人貸款，借款人中很少涉及有固定工資收入的公務員或工人。從貸款合同和當事人在案件審理中訴、辯稱及舉證內容看，這些發(fā)生糾紛的金融借款合同在貸款形成時就存在很多問題。具體有：

a、對借款人、擔保人的的誠信、資質、還款能力審查不到位。有些金融機構發(fā)放的貸款雖有擔保人擔保，但相當部分借款人和擔保人的家庭資產不足以償還借款，有的甚至連其基本最低生活也難以保障；個別信貸人員貸前審查把關不嚴，對申請貸款的客戶審查不到位，對借款人、擔保人的主體資格、經營狀況、借款用途、有無還貸能力疏于審查，造成貸款到期無法收回。或者明知借款人資信較差，放貸風險較大，但只要有擔保人仍給予放貸。根本無力履行擔保責任。我認真分析了我們已經訴訟的16個和即將訴訟的28個案件材料反映，大多數貸款合同表面看是有擔保，實際形同虛設，實際上有的擔保人在多起貸款中擔保。

b、對借款用途考察不細，對實際用款人和辦理貸款手續(xù)的人是否一致考察不到位（結合銀行提供的28戶欠款客戶情況說明）。在借款用途上一部分借款用于購買原材料等，但有大部分貸款被用于放高利貸、炒股票、賭博等消費領域。有些客戶在貸款時把自己的身份證、印鑒交給個體老板和代辦員，讓他們代辦貸款手續(xù)。實際卻沒有得到銀行的貸款。貸款被借給他人使用。一旦實際借款人不償還借款，金融部門只能起訴那些頂名貸款人，而不能起訴那些實際用款人，而這些頂名貸款人并沒有實際用款，所以在訴訟中不愿意承擔還款義務。

c、對借款人的資產變化情況不能及時了解掌握，導致資產流失，不能足額及時還款。有的借款人在向銀行貸款時，經濟狀況良好，后由于天災人禍、不可抗力、家庭發(fā)生了重大變故，以至于無力償還銀行借款。

d、清欠不及時，訴訟時效過期。

（2）、貸款手續(xù)弄虛作假，擔保抵押不符合法律規(guī)定。

a、給不符合貸款條件的人違規(guī)貸款、擔保抵押。比如吾能種豬場的一筆貸款，他是借用別人的豬場騙取我們銀行的貸款，現在雖然已經起訴了，但是老板黃崇勛已經跑路了。

b、債務人之間互相擔保。在審理、執(zhí)行中發(fā)現：比如，聯興傘業(yè)與梓陽大藥房的互保貸款，舒海鋒和祝凱的互保貸款，此類貸款的債務人又是另外銀行貸款的擔保人。只注重擔保的形式要件，而不注重擔保的實質要件，將擔保流于形式。

c、誘發(fā)刑事、違紀案件發(fā)生。有的信貸員明目張膽、明碼實價地公開向用款人要好處、要回扣。近幾年因為在簽訂、履行金融借款合同中，銀行的信貸員因無法收回、占用巨額貸款資金攜款逃跑、或者涉嫌索賄、貪污被刑事處罰的，因違紀被降職處分的案件已有發(fā)生。有些人到處貸款借債，卻根本沒有償還能力，或者隨意揮霍貸款消費，一旦銀行催收欠款，出借人的利益無法實現。

2、減少金融借款糾紛，降低金融風險的幾點建議。

（1）、規(guī)范金融借款合同的貸款審批手續(xù)，從源頭上減少金融風險。為了降低金融風險，金融部門近幾年制定了一系列的規(guī)章制度，要求信貸員對貸款的回收承擔連帶清償責任，包括說情的人、幫忙的人，信貸員、審批人等。但仍有部分貸款因金融部門在執(zhí)行這些規(guī)章制度時不嚴格，導致貸款不能到期正?；厥?，因此金融部門還應該加強制度的監(jiān)督和落實。定期對貸款發(fā)放情況、清收情況做檢查，特別是在貸款審批、發(fā)放過程中，信貸員要多走訪農戶、村干部，了解借款人的資信、還款能力、有無不良貸款記錄等，各銀行、信用社之間建立微機聯網系統，一經發(fā)現有不良貸款記錄的堅決不予貸款。具體做到：a、建立健全和落實信貸人員承擔信貸風險制度。對確因信貸人員責任心不強或嚴重違反信貸制度而造成的信貸風險，在調查核實的情況下，由信貸人員和相關責任人按比例承擔所造成風險的貸款份額，以此警示信貸人員和規(guī)范信貸行為，對涉嫌經濟犯罪的要及時向有關部門舉報，追究其刑事責任，打消信貸人員所持有的“收不回來有法院”的依賴心理。b、建立貸款客戶誠信調查制度。誠信調查對避免貸款風險起著很大作用，信貸員在對借款人發(fā)放貸款前，可以著手從他們是否按時繳納水費、電費、電話費，是否欠金融機構、其他村民款等方面進行基本誠信度的調查，從中發(fā)現是否有不良信用記錄，對收集和掌握到的借款人從事經營活動情況、收入情況、還款記錄等信息資料，應建立完整的個人檔案，并依靠村、鎮(zhèn)干部和村級基層組織反映的情況正確作出誠信判斷。金融機構還可以與法院執(zhí)行機構溝通被執(zhí)行人名錄，形成一種長效的貸款借款人誠信體制管理機制。

（2）、取消簡單的互相聯保的固定數額貸款方式，建立靈活多樣的擔保貸款模式。對于有還款能力，資信狀況好的借款人，可以根據本人的申請，采用實物抵押和公務員或有資產的人信用擔保雙重擔保的模式，并且要保證質押、抵押、保證合同的法律登記形式要件的規(guī)范，在適當的用款比例中放貸款。要堅決取消過去那種三戶、五戶互相擔保，實際沒有擔保的信用擔保方式。也不能一律要求借款人都一次性（一組）貸款9萬或15萬元，應當根據借款人的實際用款量和借款人、擔保人的資產比例掌握放貸款數量，一般貸款量不應超過資產的1/3或1/2，即：借款人和擔保人按全部總資產提供擔保的情況下按資產總額的1/3或1/2提供貸款，這樣借款人對償還貸款有積極性，不至于發(fā)生資不抵債而拒絕還貸款或不能還款的情況。

（3）、加強對金融部門信貸員和農民的金融信貸風險意識的培訓和宣傳，責、權、利相統一。金融部門應加強自我保護意識。對發(fā)放貸款實行貸前審查，貸后監(jiān)督，責任到人，跟蹤管理。對貸款的使用、借款人的經營狀況、償還能力有否變化等情況掌握第一手資料，從而采取相應措施，以保障信貸資金的安全回籠；信貸員對于自己轄區(qū)的農民貸款負全部責任，一旦不能收回貸款，將面臨下崗清欠的責任，一旦索賄受賄將面臨被開除銀行隊伍的風險，因此信貸員在正常發(fā)放貸款，掙到了高額績效工資的同時也清醒地意識到自己的清欠責任重大，不敢輕易違規(guī)發(fā)放貸款。法院可以就案講法，在農村就一些有影響的金融借款合同案件就地審理、召開執(zhí)行大會，讓那些逃債的、拒不履行還款義務的人無處藏身，讓群眾知道拒還貸款的法律后果并引以為戒。

3、金融機構借款合同糾紛案件舉證指引

第一、證明當事人訴訟主體資格的證據

（1）、當事人為自然人的，應提交身份證明資料，如身份證或戶口本等。

（2）、當事人為法人或其他組織的，應提交主體登記資料，如工商營業(yè)執(zhí)照副本或由工商登記機關出具的工商登記清單、社團法人登記證等。

（3）、當事人名稱在訴爭的法律事實發(fā)生后曾發(fā)生變更的，應提交變更登記資料。

第二、證明借款合同關系及相關擔保合同關系成立的證據

（1）、借款合同關系成立的證據，如借款合同。

（2）、以抵押方式提供擔保的，應提交抵押合同、抵押物的權屬證明、抵押物登記情況的證據；

以保證方式提供擔保的，應提交保證合同或保證函等證據；以質押方式提供擔保的，應提交質押合同、質押動產或質權利憑證交付的證據，以依法應進行出質登記的財產權利出質的，還應提交出質登記的證據。

第三、證明合同履行情況的證據

（1）、證明貸款人履行合同情況的證據即已向借款人提供合同項下借款的憑證，如借款借據等。

（2）、證明借款人履行合同情況的證據即各次還本付息的付款憑證，如銀行進帳單、現金繳款單等。

第四、訴訟請求金額的計算依據及計算明細

(1)、提供訴訟請求中關于要求計付本金和利息數額的計算清單，包括：1）借款人還本付息情況的明細清單、2）本金余額的計算清單、3）利息金額的計算清單（應注明計息時段及適用的利率標準）。

(2)、對支持訴訟請求的約定和法定依據作出說明。

4、金融借貸過程中涉及的刑事犯罪

根據我國《刑法》第一百八十五條【挪用資金罪、挪用公款罪；背信運用受托財產罪；違法運用資金罪】商業(yè)銀行、證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經紀公司、保險公司或者其他金融機構的工作人員利用職務上的便利，挪用本單位或者客戶資金的，依照本法第二百七十二條的規(guī)定定罪處罰。

國有商業(yè)銀行、證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經紀公司、保險公司或者其他國有金融機構的工作人員和國有商業(yè)銀行、證券交易所、期貨交 易所、證券公司、期貨經紀公司、保險公司或者其他國有金融機構委派到前款規(guī)定中的非國有機構從事公務的人員有前款行為的，依照本法第三百八十四條的規(guī)定定 罪處罰。商業(yè)銀行、證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經紀公司、保險公司或者其他金融機構，違背受托義務，擅自運用客戶資金或者其他委托、信托的 財產，情節(jié)嚴重的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處三萬元以上三十萬元以下罰金；情節(jié)特 別嚴重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金。

第一百八十六條【違法發(fā)放貸款罪】銀行或者其他金融機構的工作人員違反國家規(guī)定發(fā)放貸款，數額巨大或者造成重大損失的，處五年以下有期徒刑或者 拘役，并處一萬元以上十萬元以下罰金；數額特別巨大或者造成特別重大損失的，處五年以上有期徒刑，并處二萬元以上二十萬元以下罰金。

銀行或者其他金融機構的工作人員違反國家規(guī)定，向關系人發(fā)放貸款的，依照前款的規(guī)定從重處罰。

單位犯前兩款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照前兩款的規(guī)定處罰。

關系人的范圍，依照《中華人民共和國商業(yè)銀行法》和有關金融法規(guī)確定。

第一百八十七條【吸收客戶資金不入賬罪】銀行或者其他金融機構的工作人員吸收客戶資金不入帳，數額巨大或者造成重大損失的，處五年以下有期徒刑 或者拘役，并處二萬元以上二十萬元以下罰金；數額特別巨大或者造成特別重大損失的，處五年以上有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金。

單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照前款的規(guī)定處罰。

第一百八十八條【違規(guī)出具金融票證罪】銀行或者其他金融機構的工作人員違反規(guī)定，為他人出具信用證或者其他保函、票據、存單、資信證明，情節(jié)嚴重的，處五年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別嚴重的，處五年以上有期徒刑。

單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照前款的規(guī)定處罰。

第一百八十九條【對違法票據承兌、付款、保證罪】銀行或者其他金融機構的工作人員在票據業(yè)務中，對違反票據法規(guī)定的票據予以承兌、付款或者保證，造成重大損失的，處五年以下有期徒刑或者拘役；造成特別重大損失的，處五年以上有期徒刑。

單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照前款的規(guī)定處罰。

第五篇：合同法講稿

合同法講稿

（2009年3月17日）

同志們：

今天很高興與大家見面，作為公司的法律顧問，能和大家在一起共同交流一下我學習合同法或其他相關法律的心得，我感到十分榮幸。合同法是國家法律體系中一個非常主要的組成部分，合同也是我們常見的一種法律文件，大到國家、小到個人，在工作和生活的方方面面都會經常的遇到合同，尤其是對于企業(yè)和個人，合同已經多方位的介入到我們的工作、生活中，例如：建設工廠需要征用土地、建造廠房，這就需要企業(yè)簽訂《土地出讓合同》、《建筑工程勘察、設計、施工合同》等等一系列的合同；個人買房，要簽訂房屋買賣合同，購買保險，要簽定保險合同。這些合同雖然名稱不一樣，但是在一定程度上都是受合同法的約束的。在座的各位中，有很多同志可能對合同法都有所了解、也很熟悉，并且今天時間的原因，所以今天我和大家主要是討論學習一下合同法涉及的幾個問題和相關知識，以及我對合同法在實際運用中的一點體會。不足之處，還請大家批評、指正。

我講的第一個問題：

一、合同訂立中的常見問題。

1、合同主體的審查

合同法規(guī)定，訂立合同的當事人，應當具備民事權利能力和民事行為能力。什么是民事權利能力和民事行為能力呢？簡單說，如果是個人的話就是指這個人是一名精神正常的成年人（不能是未成年的或者存在精神疾病的病人）；如果是單位的話就是指是一家合法成立，并正常存在的單位。那么實踐中如何審查呢？主要從以下幾個方面考慮：

（1）對待個人的情況：（簡單介紹一下）可以要求其提供身份證、詳細的家 庭地址、聯系方法及個人的其他情況（例如居委會、村委會的證明），在必要時也可以對其進行實地的考察和確認。

（2）重點講一下對單位的情況：

①要注意不能和企業(yè)下屬部門，如企業(yè)各部/科/處/室、項目部等簽署合同，如果簽訂了這樣的合同可能會因為主體不適格而被認定無效。

②對待企業(yè)的分支機構，如分廠、分公司、辦事處等，則應看其是否具有對外開展業(yè)務資格，一是要看是否有授權（法人的授權書）？二是要看是否有非法人營業(yè)執(zhí)照？如果有授權或非企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照才有簽訂合同的資格。另外，對于分支機構有些合同是不能與其簽署的，例如擔保合同，擔保法規(guī)定，企業(yè)分支機構簽署的擔保合同是無效的。再例如土地出讓合同，司法解釋規(guī)定，與高新區(qū)管委會簽署的國有土地出讓合同，未經有批準權人民政府批準的依法無效。

③對企業(yè)法人主體資格的審查，一般是對企業(yè)營業(yè)執(zhí)照和工商登記情況進行審查，主要應查看的內容是a企業(yè)名稱，看該名稱與擬簽合同當事人的名稱是否一致，不一致則風險較大（例如：華威公司）；b看注冊資本、資產情況，是否與擬簽合同標的額相稱，如差別較大，則可能風險也較大，應加以注意（注冊50萬元，與其簽署上千萬的合同，是存在一定風險的；皮包公司既無資產也無人員）；c看企業(yè)經營范圍，看擬簽合同業(yè)務是否在經營范圍內，這里的超出經營范圍并不是所有的超經營范圍的情況，僅是指違反國家限制經營、特許經營以及法律、行政法規(guī)禁止經營規(guī)定的情況（例如建筑施工企業(yè)，是否具有施工資質、施工資質的等級是否符合承攬工程的標準、是否具備專業(yè)資質等等，談到資質這個問題，我想提示一下，現實中存在很多借用或冒用資質的情況（某某建筑公司分公司、項目部），在這種情況下，一般要求資質持有人提供資質證書的原件，核對后保留資質復印件并加蓋具有資質單位的公章，并且正式簽定合同時要與資質證書上注明的單位進行簽約）；d看企業(yè)的工商年檢是否通過了工商部門檢驗，法律規(guī)定，企業(yè)被吊銷了營業(yè)執(zhí)照的，不能再開展經營活動。e除以上的方式以外，還 可以要求對方提供必要的納稅資料，甚至可以依據營業(yè)執(zhí)照中記載的情況，對公司的辦公地點、人員、固定資產等進行實地考察和確認。

④要核實對方資信情況。在審核了對方的主體資格沒有問題后，則應核實簽約對方的資信。A核實資信的方式與簽約對象是新客戶還是老客戶，有很大的區(qū)別，如果是老客戶，則可以考慮與其簽合同，但要核對其之前的履約的情況，如履約情況差，一般不能再與其簽合同。B如果交貨期較長或者工程周期長的，則應要求對方先支付一定的履行保證金或質保金，并要求在交貨后或工程竣工后一定時期后在退還保證金。C簽約前，要求其提供資信證明文件，資信證明文件一般包括企業(yè)簡介，營業(yè)執(zhí)照，財務報表，稅務證明，銀行信用等級證明以及單位的基本情況等資信證明資料；D特別是在對待新客戶并且是實力不是很強的單位的情況時，可以要求對方找一家實力雄厚的單位為其提供保證擔保，這樣的情況下，一旦該單位不能履約，我們可以追究擔保人的法律責任，以彌補我們的損失。

2、合同的形式和條款

合同形式分為口頭形式、書面形式和其他形式。

（1）口頭形式不鼓勵使用，因為口頭合同是最容易出現問題，俗話說：空口無憑、立字為據?？陬^合同的風險歷來是很大，出現糾紛，無法舉證，舊合同法也是規(guī)定口頭合同一般僅用于即時清結的小額合同。實踐中我們還經常遇到，簽訂了書面合同后，在變更合同時采用了口頭形式，這種情況也是不提倡的，如果來不及簽訂書面補充合同，就要注意盡量能夠保留錄音證據。司法解釋規(guī)定，未經對方同意的錄音、錄像資料只要不侵害他人合法權益，就可以作為有效證據使用。侵害他人的合法權益一般表現為侵害他人的隱私了、采取暴力手段了、限制人身自由了等等。其他形式只是《合同法》的一種更廣泛的授權說法，實踐中也很少見，這里就不再講解了。

（2）下面作為重點講講書面形式。書面形式，是指合同書、信件、電報、電傳、傳真、電子數據交換和電子郵件等一切可以有形表現所載內容的形式。目前 最為常見的就是傳統的合同書形式，隨著信息技術的應用，電子商務的發(fā)展使“電子合同”越來越廣泛的被人們所采用。電子合同作為一種特殊的書面合同，受法律保護，但是由于司法實踐經驗不足，法律還沒有對其作出更為詳細規(guī)范，研究者認為，由于電子技術的穩(wěn)定性問題，使電子合同存在滅失、變動、更改的風險，一方面要求采用電子合同時最好保留打印件，另一方面要注意加密和加強防止更改技術應用。

下面談談書面合同書的條款問題。合同條款，是合同雙方真實意思表示的書面體現，一般包括訂立雙方基本情況、合同標的名稱、數量及質量標準、合同價款或報酬、合同履行期限時間地點和方式、合同雙方權利義務、合同雙方保證或承諾、不可抗力、違約責任、爭議解決方式、合同生效約定等內容，這些內容構成了合同雙方訂立合同的全面的完整的意思表示，是雙方履行合同的重要依據。

①訂立雙方基本情況，可以包括名稱、住所、法定代表人、聯系電話、電子郵箱、開戶行及賬號等信息，這些信息是履行合同的重要依據，應當約定在一方情況發(fā)生變化時，如法人代表變更、地址變更、銀行賬戶變更等影響合同履行的，必須及時通知另一方，否則造成另一方履行不能時，不構成違約。

②合同標的名稱，合同的標的，是合同的主要條款，是合同成立的必要條件，根據合同的不同性質，標的可能是物、權利、行為、智力成果等，需要分別情況準確描述。準確描述應注意一下事項：一是使用標的物的正式名稱，及標準學名而且要全稱，如筆記本電腦；二是寫明商品商標，尤其是一些能夠體現商品性能質量的商標，如東岳牌汽車起重機、IBM筆記本電腦；三是寫明標的的品種規(guī)格花色，如機器設備的型號、車輛的顏色、電纜的尺寸等。

③標的的數量，這是合同的一個重要條款，但一般也是很簡單的條款，通常情況下要寫明數量單位，例如噸、米、臺，盡量不要使用一件、一批等模糊的數量單位。

④標的的質量，這是合同中容易出現糾紛的條款，主要出現的問題大致包括以下幾個方面：一是質量驗收事項約定不明，比如驗收地點在哪里、驗收期限不明確，驗收不合格是否有權拒絕接收、造成損害如何承擔、聯合驗收發(fā)生分歧如何處理等；在設備采購合同中，對于這些事項一定要詳細約定清楚。另外，在建筑施工合同中，我們一般使用建設部的示范文本，文本中對履行中的具體情況都有詳細的規(guī)定，我們一定要注意示范文本的有關條款。例如：文本32.3的規(guī)定，發(fā)包人收到承包人送交的竣工驗收報告后28天內不組織驗收，或驗收后14天內不提出修改意見，視為竣工驗收已被認可。再如：最高院的司法解釋規(guī)定，建設工程未經竣工驗收，發(fā)包人擅自使用后，又以使用部分質量不符合約定為由主張權利的，不予支持；因此，我們一定在具體工作中予以注意。二是質量異議期間的問題，合同規(guī)定合同雙方可以對質量異議的提出時間進行約定，沒有約定的買賣合同一般為兩年。有的企業(yè)為了規(guī)避購貨單位對產品質量提出異議，會在合同中規(guī)定到貨后三日內或五日內或驗收后當日提出質量異議，如果購貨方不及時提出質量異議就視為認可質量符合合同約定。因此，簽定設備采購合同時一定要根據實際情況對質量異議的提出時間進行約定。三是對質量認定的最終途徑約定不明，雙方就質量標準存在分歧時需要有關機關介入，檢測機關要明確約定；四是委托檢驗的費用承擔問題，是誰委托誰承擔還是約定由一方承擔呢等等

⑤合同價款或報酬，主要提醒大家盡可能具體明確，不要只約定總價款，給合同的部分履行帶來不確定因素。另外，剛才提到的建設部建筑施工合同示范文本中，對此也有明確規(guī)定，尤其對結算依據的認定，第33條第3款規(guī)定，發(fā)包人收到竣工結算報告及結算資料后28天內無正當理由不支付工程結算價款的，從第29天起按承包人同期向銀行貸款利率支付拖欠工程價款的利息，并承擔違約責任。大家在實際的工作中一定要注意。

⑥合同履行期限時間地點和方式。關于合同如何履行的條款也是合同中重要條款，同時也是容易發(fā)生糾紛的條款，注意以下幾點：一是明確約定履行時間（要具體到某月某日），對于無法確定具體履行時間的，約定一個最長履行期限（某月某日之前或之后幾日內）也是一種必要的選擇；二是確定履行地點，這也是合同發(fā)生糾紛確定法院管轄的一個重要依據，有些合同的履行地點是由法律規(guī)定的，如建筑施工合同，工程所在地就是履行地點，但有些合同則可以由合同雙方重新安排，如買賣合同的交貨地點可以在買方也可以在賣方也可以在第三方；三是明確履行方式，如建筑施工合同的材料由誰負責，買賣合同的運輸費用由誰承擔等，如果約定不明，就會難以履行。

⑦合同雙方權利義務。合同法雖然沒有對這個條款進行提示，但這是合同訂立時需要明確的條款，與違約責任遙相呼應，構成合同完整內容。雙方的權利義務，就是在訂立和履行合同時，可以享受有哪些權利，應當承擔哪些義務，這些可以為加強合同的約束力提供很重要的依據。比如，履行抗辯權（具體內容將在下面的內容中講解），又如對合同解除權的約定等等。

⑧合同雙方保證或承諾。這是對合同雙方權利義務的一個補充條款或者叫做保證條款，經常約定一些一方保證承諾事項，以達到保證事項不成立時，另一方免除責任。比如，對賣方出賣財產的所有權保證，買賣的物屬于出賣方所有并且不存在抵押擔保他項權利等。

⑨不可抗力，是合同的法定的免責事由，應該了解清楚。既然是法定事由，還用在合同中約定嗎？不少企業(yè)在訂立合同時將法律條文直接搬用，其實這是沒有實際意義的。我們應當看到，法律對不可抗力的概括是很籠統的，在實際約定時應該進一部明確列舉。按照法律規(guī)定，不可抗力是指不能遇見、不能避免且不能克服的客觀情況，同時，根據法律規(guī)定，遇到不可抗力要及時通知對方，并且控制損失擴大。在制訂不可抗力條款是要注意以下問題：一是界定不可抗力的范 圍，尤其是雙方需要特別排除的事件，如政府行為是否列入不可抗力；二是及時通知的期限和遲延通知的責任要明確，責任不明確，無法追究；三是約定出具事件證明文件的機構，如暴雨，是需要天氣部門出具天氣實況證明呢，還是民政部門出具災害證明呢？四是不可抗力對合同的結果約定，是全部解除合同、還是部分解除、還是暫停履行待事件結束后再履行呢？五是其他與不可抗力有關的事項約定，是否采取保險及費用承擔等。

⑩違約責任。這個條款的重要意義我們應當充分認識，因為，這是雙方在合同出現問題無法正常履行時，如何承擔責任和解決爭議的事先約定，如果約定明確且合理，則在雙方發(fā)生爭議時，可以根據這些約定來明確責任，避免扯皮，促使違約方達成解決方案，避免訴訟風險。這是一種沖突的訴前自救方式安排，所以，不可忽略；另外，一旦發(fā)生訴訟，這也是支持訴訟主張的依據。盡量要清楚，可以約定對方違約支付合同總價款一定比例的違約金，不要簡單約定一方違約要承擔對方全部損失的字樣。

爭議解決方式，無論合同訂立之初如何友好協商，都不能完全排除爭議的可能，所以在合同中約定爭議解決方式的條款，可以有明確的選擇，從而具有可控性。在這個條款里，我們可以解決在雙方發(fā)生爭議時，是選擇法院訴訟還是仲裁機構仲裁，如果選擇法院的話選擇哪里的法院（一般建議選擇我們單位所在地法院，不要選擇對方所在地法院，以避免對方所在地法院進行地方保護），選擇仲裁時選擇哪家仲裁機構（仲裁機構一定要寫明正式名稱，例如泰安仲裁委員會，而不能寫明甲方所在地仲裁機構，這是與約定法院管轄的主要區(qū)別）。

合同生效約定。是指合同中約定如何使合同生效的條款，一般都是雙方簽字蓋章生效，同時也有約定附生效條件的，也有約定附期限生效的。例如：有的合同約定，本合同經雙方蓋章并經公證后生效，而在雙方蓋章后，沒有辦理公證，因此，此合同會被認定未生效。沒有生效也就意味著合同的內容對雙方沒有任何約束效力。在這里順便提一下，一是公證并不是所有合同生效的條件，只有雙方 約定了公證后生效的，公證才是生效條件。二是法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應當辦理批準手續(xù)，或者辦理批準、登記等手續(xù)才生效的，簽定合同后應當辦理批準、登記手續(xù)，否則合同不生效。例如：《合同法》第二百七十三條“國家重大建設工程合同，應當按照國家規(guī)定的程序和國家批準的投資計劃，可行性研究報告等文件訂立”。以及《中華人民共和國環(huán)境影響評價法》第二十五條“建設項目的環(huán)境影響評價文件未經法律規(guī)定的審批部門審查或者審查后未予批準的，該項目審批部門不得批準其建設，建設單位不得開工建設?！钡鹊?。如果法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應當辦理登記手續(xù)，但未規(guī)定登記后生效的，當事人未辦理登記手續(xù)不影響合同的效力。例如：房屋租賃合同、公司股東之間的股權轉讓合同，只要雙方簽署了合同，即為生效。

上面講到了合同的12項大條款，因為每個合同不可能容納所有的條款，因此，在合同的最后建議注明一條兜底性條款“本合同未盡事宜，根據國家法律、法規(guī)的規(guī)定執(zhí)行?！边@是因為，法律法規(guī)對合同雙方未約定下的權利義務的相關規(guī)定基本上是建立在公平的原則上的，符合一般的規(guī)律，可以加以引用。

3、介紹完以上內容，還要說說合同簽約人問題。在合同實踐中，尤其是與法人或其他組織訂立合同時，往往是由其代理人或代表人出面在合同上簽字。這就要求我們不僅要審查合同主體的資格，還要審查合同簽約人的資格。主要審查的方面包括是否有代理權、權限范圍多大、是否在授權期限內等等。

各種情況下的判斷：對于合同約定簽字并蓋章生效的，代理人或代表人的簽約資格審查可以不作為重點，但應當注意，對方單位蓋章前，合同是不成立不生效的，可以先不履行；在過去，還有一種情況就是，業(yè)務人員帶著加蓋單位公章或合同章的合同來簽約，這種情況只要公章是真實的，可以被認為是有權代理，但當對方違約時，一方面會主張公章虛假，一方面往往會以業(yè)務員盜用蓋章的空白合同為由主張合同無效，對于前一情況，對方單位不會承擔責任，對于后一種情況，合同雖然有效，但是公安局一立案，法院就得中止審理，所以，對于這種 情況也要向對方單位核實業(yè)務員的身份；對于合同約定雙方代表簽字生效的，這種情況一般不提倡，但又比較常見，遇到這種情況，就需要認真審查其“代表”的簽約資格了。在審查授權文件同時，還應當審查簽約人的身份證明與授權文件上是否相符；對于單位法定代表人簽字生效的，要審查代表人身份證明是否與營業(yè)執(zhí)照上的姓名相符。

談到這個問題，順便講解一下合同法一種制度——表見代理制度。合同法第四十九條規(guī)定，行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效。例如：泰安市的一家醫(yī)院，下設三產服務部，是一家分支機構，沒有法人資格，服務部原負責人王某，在離開該部門時，沒有按時將公章交回醫(yī)院，醫(yī)院在王某離開后一年內沒有及時要求王某交回公章，也沒有到工商局辦理變更登記。在這一年當中王某在以三產服務部的名義，向不同的單位、個人借款上百萬元，并揮霍。后出借單位紛紛起訴三產服務部和醫(yī)院，醫(yī)院才知道這一情況，醫(yī)院主張王某偷蓋公章，屬于個人行為，與醫(yī)院無關，但法院依據合同法49條認定，王某持有三產營業(yè)部的合法公章，對外以服務部負責人的身份，以服務部名義簽署合同，出借人有理由相信王某的行為代表服務部，雙方合同有效，判決醫(yī)院承擔還款責任。雖然后來王某被追究刑事責任，但是醫(yī)院還是依法承擔了還款的民事責任（合同法以及司法解釋對此情況都有明確解釋）。通過這個案例，我們可以清楚的看到，單位在自身合同管理中，如處理不好對印鑒的管理、業(yè)務員的授權會造成很大的損失、也會帶來很多麻煩。因此，在我們自身合同管理中應注意以下問題：

1、公章嚴格管理，實行專人管理、用章登記制度（這里的章不僅僅是單位公章、合同章和財務章，而泛指公司所有的印鑒，包括內部使用的部門公章，例如農大園藝學院苗木案）；

2、蓋章的空白合同、信函不能隨意出具；

3、具有授權內容的信函及授權書應當具體事項具體授權，并加以時間、有效期等條件限制；

4、授權書的終止應及時給接洽單位發(fā)函聲明；

5、解除合同的業(yè)務員、管理人員應及時告 知業(yè)務單位終止其授權；（必要時可以在報紙上公告）

6、出具的合同、授權信函應設立臺帳，記載發(fā)出時間，應當終止時間。

以上是我講的第一個問題，下面我講一下第二個問題：

二、合同履行中的附隨義務和抗辯權制度。

1、附隨義務

合同法第 60 條第 2 款：當事人應當遵循誠實信用原則，根據合同的性質、目的和交易習慣履行通知、協助、保密等義務。這些就是合同法規(guī)定的附隨義務，主要包括：

①通知義務：就是指合同當事人在履行合同過程中應當及時將有關重要事項、情況通知對方。比如，一方當事人分立、合并或變更住所時應當及時通知對方（70條），如果沒有通知則對方可以中止履行或者將標的物提存；又如，一方因不可抗力致使合同不能履行時，應當及時通知對方當事人（118條）等等。

②協助義務：指合同當事人應協助對方履行義務，以使合同能順利履行的義務。③方便義務：指為對方履行合同義務提供方便的義務。

④減損義務：是指由于主客觀原因而使一方遭受損失時，遭受損失的一方應采取必要的措施，以防止損失的擴大。否則就擴大的損失，即使對方違約，也無權向對方主張權利。（承租房屋漏水案件）

⑤保密義務：主要是合同履行涉及商業(yè)秘密、技術秘密或者一方要求保密的信息事項時要注意作好保密。

2、抗辯權制度

抗辯即對抗和辯解，合同法上的抗辯權是指，合同履行中，在符合法定條件時，當事人一方對抗對方當事人的履行請求權，暫時拒絕履行其債務的權利。按照我國《合同法》，合同履行抗辯權主要有三種：同時履行抗辯權（66條）、后履行抗辯權（67條）、不安抗辯權（68條）。我們需要學會使用這些抗辯權來保護我們自己的利益，就需要掌握它們的適用條件。（1）同時履行抗辯權，指的是，在沒有約定履行順序的雙務合同（雙務合同就是雙方都有履行義務，合同中也存在單務合同，例如贈與合同）中，任何一方在對方沒有履行合同之前，有權拒絕履行自己所負擔的義務。如果對方要求我方履行，我方應當要求對方同時履行，否則，就可以行使同時履行抗辯權，拒絕對方的要求。例如，公司購買一批水泥，合同中沒有約定是賣方先送貨，還是公司先付款，這種情況下，如果賣方要求公司先支付貨款，我們就可以要求對方同時送貨，如果對方不送貨，我們就行使同時履行抗辯權，不付款。

（2）后履行抗辯權，指的是，在雙務合同中，有先后履行順序，先履行一方沒有履行債務或履行債務不符合約定的情況下，后履行一方有權拒絕對方履行要求或相應的履行要求。例如前一公司購買水泥的例子，如果合同約定，賣方先送貨，我們后付款，那么賣方不送貨，我們就有權不付款。

這兩條權利看上去都很有道理，也很簡單，但是在合同法沒有出臺之前，如果出現這種情況，處理結果是截然不同的。例如后履行抗辯權，在合同法出臺之前，如果對方沒送貨，我們不付款的情況下，會被法院判決雙方都違約，都要承擔違約責任的。

（3）下面重點說說不安抗辯權，前面講到有先后履行順序的合同，先履行一方應當首先履行自己的義務，否則另一方就可以行使后履行抗辯權。但是，當先履行債務的一方如果發(fā)現另一方可能無法履行其義務時，如何避免自己的風險呢？這時就用到了不安抗辯權。不安抗辯權，就是指，對于應當先履行債務的一方，如果有確切證據證明對方有喪失或可能喪失履行債務能力情形時，有權中止履行。這是防止合同欺詐的又一重要武器。但是，由于這個武器是給履行在先一方的，而應當先履行一方如果不履行自己的債務，有可能直接造成交易的消滅，所以，《合同法》68條和69條對這種權利作出了嚴格的規(guī)定，以防止權利濫用，實現即規(guī)范行為又鼓勵交易的立法精神。

A不安抗辯權的適用條件。一方面是對方當事人有《合同法》68條規(guī)定的情形，這叫理由法定，主要包括：（1）經營狀況嚴重惡化（2）轉移財產、抽逃資金，以逃避債務的（3）喪失商業(yè)信譽（4）有喪失或可能喪失履行能力的其他情形。從這些情形來看，不是一般的違約，甚至可以說并沒有違反合同的任何約定，但是，如果出現了上述情形，那么作為合同當事人，要么就是根本不想履行債務，要么就是客觀上沒有能力再履行債務，而這種違約，叫做根本性違約，就是說從根兒上違反了雙方的合同目的。

另一方面就是必須有確切證據證明，不能隨便判斷，如果沒有確切證據就中止合同，則屬于違約，應當承擔違約責任。

B不安抗辯權的行使程序。行使不安抗辯權，中止履行合同的應當及時通知對方；如果對方提供適當的擔保時，中止一方應當恢復合同的履行，如果對方在合理期限內沒有提供適當擔保，中止一方可以解除合同。這個合理期限一般根據實際情況掌握。

再就上面提到的公司購買水泥的例子，合同規(guī)定公司應當先付款，賣方后交貨。如果在我付款之前，我們發(fā)現賣方已經全面停產，廠停人散，根本不可能交貨，在這種情況下，我們有權立即通知對方，暫時中止履行付款義務并要求對方在合理期限內提供擔保。如果對方提供有效擔保措施，我們可以恢復付款；如果對方合理期限內沒有恢復生產也沒有提供擔保，那么我們就有權解除買賣合同。

通過以上對合同附隨義務和抗辯權的介紹，我們應該看到企業(yè)要保護自己的合法權益，不應光想著事后打官司，而應該運用法律，不用打官司就可以更好地維護自己的權益，更有利于企業(yè)的發(fā)展。所以建議公司：

1、建立合同履行能力的審查制度，包括合同訂立前的審查，履行過程中的審查；

2、建立專職部門，由專人負責及時排查合同履行情況，這里不僅包括了對對方的審查，同時應包括對自己履行方面的督查，以保障合同順利履行，避免違約，造成損失。

下面講一下第三個大問題

三、合同履行中的代位權和撤銷權制度

1、代位權，就是指因債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權的權利。聽起來，有點繞口令的意思，還是舉個案例，甲公司和乙公司訂立了買賣合同，甲公司交付了貨物，乙公司應向甲支付貨款100萬元；另外，丙公司欠乙公司貨款90萬元，約定三個月償還，現在期滿了。按照原來的舊合同法，甲公司只能向乙公司追要貨款，丙公司也只負責向乙公司償還欠款，當丙公司不按期償還乙公司欠款時，乙公司又沒有能力向甲公司支付貨款，這就是過去形成的三角債。在這種情況下，乙公司應當積極行使向丙公司追要到期欠款的權利，以便支付給甲公司貨款。但是，乙公司卻不著急向丙公司要錢，從而也無力清償甲公司的貨款，在這種情況下，甲公司就可以請求人民法院以甲公司的名義代替乙公司向丙公司行使債權，也就是以甲公司的名義直接起訴丙公司，以保護甲公司對乙公司的債權，這就是代位權的典型案例。

從上面案例可以看出，代位權的行使需要具備三個條件，一是債務人怠于行使自己債權，二是這個債權必須是到期債權，三是對債權人的債權造成損害。另外還要知道，代位只能一個層次，即甲公司只能向乙公司的債務人丙公司代位追償，而不能再向丙公司的債務人再代位追償。

2、撤消權，就是指因債務人放棄到期債權或者無償轉讓財產，對債權人造成損害的；或者債務人以明顯不合理的低價轉讓財產，對債權人造成損害，并且受讓人知道該情形的；債權人可以請求人民法院撤消債務人的該行為。就象上面的案例，如果乙公司明確表示丙公司不用還錢了，那么就直接對甲公司的債權造成損害，甲公司就可以申請人民法院撤消乙公司的這個放棄債權的行為；另外，如果乙公司還有價值100萬元的貨物，卻以20萬元的低價買給了丁公司，而且丁公司也知道乙公司尚欠甲公司100萬元貨款，這種情況下，甲公司也可以向人民法院申請撤消乙公司和丁公司的這個買賣行為。提醒大家注意的是：撤銷權行使必須在法定期限內。合同法沒有規(guī)定行使代位權的期限，只要在兩年的訴訟時效內都可以提起；而對于撤消權，專門對撤消權的行使期限作出了規(guī)定，即知道或應當知道撤消事由之日起1年內行使（上面的例子，也就是知道乙公司以20萬元的價格賣給了丁公司100萬元的貨物之日起1年以內），自債務人行為發(fā)生之日起5年后撤消權滅失（乙公司以20萬元的價格賣給了丁公司100萬元的貨物之日起5年內）。大家可能知道，訴訟時效期間可以有中止或中斷或延長，而這個1年或5年并不是訴訟時效，不存在中止中斷或延長，這是一種過期不侯的期間，法律上叫做“除斥期間”，簡單知道就可以了。

以上兩種制度，對于企業(yè)是非常重要的知識，企業(yè)了解了這兩種制度，對有效的保護企業(yè)的合法債權，將有非常重要的作用。

下面講一下第四個大問題

四、合同的變更和解除

1、合同的變更，就是對合同原來內容進行變更，有的是對原來約定的修改，有的則是對新問題的補充約定。在合同實踐中，變更的情況無法避免，也屬正常。而通常情況下，對于變更的內容，往往會簽訂一個合同的補充協議，這種方法是可取的，但要注意一點就是，要充分表述變更的內容，因為如果約定不明的話，法律就推定為沒有變更，即按照原來合同判斷，使變更目的無法實現。

另外，合同的變更還包括債權轉讓和債務轉移兩種情況。

債權轉讓，就是債權人將其享有的債權轉讓給第三人，例如甲公司欠我們公司100萬元，我們公司應付給乙公司100萬元，我們與乙方協商好了，就可以將甲公司欠我們的100萬元債權轉讓給乙公司，以抵消我們應付給乙公司的100萬元。這就是債權轉讓。債權轉讓不需要債務人的同意，但是必須以通知到債務人之時才生效。另外有三種情況的債權不能轉讓：①根據合同性質不得轉讓，如撫養(yǎng)費等；②雙方當時約定權利不能轉讓；③依照法律規(guī)定不得轉讓。

債務轉移，就是債務人將其應履行的債務，轉移給第三人履行。例如上面的例子，我們與甲公司協商好了，我們將付款給乙公司100萬元的義務轉移給甲公司，由甲公司付款給乙公司，我們與甲公司的債權債務關系終止。但是與債權轉讓不同的一點，就是債務轉移必須經過債權人同意，也就是我們與甲公司協商好了還不行，必須要經過乙公司的同意才有效。

了解以上制度，可以幫助我們在實際工作中有目的的處理一些工作，一方面減少周轉程序，一方面合理的提高資產質量剝離一些不良的資產。

2、下面再講一下合同的解除

合同解除，是指合同有效成立以后，當具備合同解除條件時，因當事人一方或雙方的意思表示而使合同關系消滅的一種行為。合同解除可以分為三種情況，即事先約定解除、協議解除合同和法定解除。協議解除就是雙方協商一致，解除合同；只要雙方沒有爭議就可以，這里不再詳細介紹。

（1）下面先說約定解除

約定解除的含義，是指當事人雙方在合同中約定，合同成立以后，沒有履行或沒有完全履行之前，由當事人一方在某種解除合同的條件成就時享有解除權，并可以通過行使合同解除權，使合同關系消滅。案例：雙方在租賃合同中規(guī)定，如果出租人急需用房，可以解除合同。這樣出租人就在合同中事先保留了解除權。如果出現了解除條件，出租人實際行使了解除權，就可以解除合同。

（2）再說說法定解除

法定解除，是指在合同成立以后，沒有履行或沒有履行完畢以前，當事人一方通過行使法定的解除權而使合同效力消滅的行為。在法定解除的條件方面，我國《合同法》規(guī)定以下幾種條件：(一)因不可抗力致使不能實現合同目的；(二)在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務；(三)當事人一方遲延履行主要債務，經催告后在合理期限內仍未履行；(四)當事人 15 一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現合同目的；(五)法律規(guī)定的其他情形。

A不可抗力的解除，比較容易理解，就是出現了不可抗力的事件（前面我講到過不可抗力的問題），雙方已沒有履行合同的辦法，采取其他方式也不能，雙方可以解除合同，并且互不承擔責任。

B預期違約情況下的解除。即在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務，對方可以解除合同。這也叫做“默示毀約”。例如施工企業(yè)和我們簽定了施工合同，在施工期間，沒有任何正當理由，就停止施工，撤離施工現場，那么我們就可以解除與其簽定的施工合同。這種情況實踐中比較少見，發(fā)生時，大家多注意一下。

C一般遲延履行情況下的解除。這種情況比較常見。還以施工的例子來講，我們與施工單位簽署施工合同后，施工單位遲遲不來施工，或者工期屆滿，施工企業(yè)還沒施工完畢，在這種情況下，我們可以書面催促施工企業(yè)履行合同，如果經催告后經過了一段時間，對方還沒有履行，那么我們就可以解除施工合同。這里必須要提醒大家的是，解除合同前，必須要催告對方，而且還要在催告后留下一定合理的期限，在期限屆滿后才能解除。

D當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現合同目的的解除。該款實際上分為兩種情況：第一，遲延履行影響到合同目的的實現，那么不需要經過催告程序，便可以解除合同。遲延履約是否導致合同目的不能實現，應考慮時間對合同的重要性。再舉上面的例子（這個例子可能在實際中不太恰當，目的是為了讓大家了解這一規(guī)定），為了配合國家對電力的調控或者其他國家公共利益，電站必須在今年十一前運行發(fā)電，如果蓄水大壩不能在今年五一前建設完成，則勢必會影響整個工程，而施工企業(yè)在去年一月份與我們簽署協議后，三個月都未開工，如再繼續(xù)等下去，就會影響今年五一交工，并且會影響到電站在今年十一的運行，在這種情況下，我們與施工企業(yè)簽署的合同已不能實現合同目 的，那么我們就有權依據這一條款解除與施工企業(yè)簽定的施工合同，而無需履行催告程序。因此，在具體的實踐中，大家一定要嚴格考慮時間對合同的重要性這一條件，才能合理運用這一條款。這是這一條款的第一中情況，第二，有其他違約行為致使不能實現合同目的。（例如，按照我們與生產廠家的合同，生產廠家應當交付十臺設備，但有一臺設備具有瑕疵，其他九臺設備都能使用，這樣我們締約目的基本實現，所以我們可以要求調換，但不能因此解除合同。但是，如果本來應交付十臺設備而只交付了八臺，雖然只少交了兩臺，但是少兩臺設備會造成了整個工程不能正常進行，這樣訂約目的就不能實現了，我們就可以解除合同。

（3）解除的期限和程序

解除期限：合同法第九十五條規(guī)定，法律規(guī)定或者當事人約定解除權行使期限，期限屆滿當事人不行使的，該權利消滅。法律沒有規(guī)定或者當事人沒有約定解除權行使期限，經對方催告后在合理期限內不行使的，該權利消滅。這個條款從字面上理解為兩方面：一是法律有規(guī)定或當事人約定了解除合同的行使期限的，執(zhí)行規(guī)定或約定，例如合同約定出現了某種事由，一方應在情況出現后一個月內行使解除權，超出這一個月后，有權行使解除合同權利的一方就不能再解除合同了。另一方面，法律沒有規(guī)定或者當事人沒有約定解除權行使期限的，無解除權一方可以催告有權方在一定時間內解除合同。例如，上面的例子，施工方超期1個月仍未進場施工，我們還沒有解除合同，這時施工方給我們發(fā)來一封信函，通知我們可以與它解除合同，我們收到后一個月后既未答復它，也沒解除合同，那么就視為我們放棄了解除合同的權利，我們雙方的合同還要繼續(xù)履行，但這種履行不會免除對方的違約責任。

解除合同的程序：合同法第九十六條規(guī)定，當事人一方依照本法第九十三條第二款、第九十四條的規(guī)定主張解除合同的，應當通知對方。合同自通知到達對方時解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機構確認解除合同的效力。

法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。從這 一條款上也不難理解，就是一旦一方要求解除合同，只要書面通知到對方就可以，通知到達對方后，合同就解除了，如果對方不同意，可以向法院或仲裁機構起訴或申請仲裁，由司法部門審查解除方的行為是否合法。

以上是關于合同變更和解除的有關規(guī)定，在實踐中應用的范圍是很廣的，就簡要介紹到這里。

下面我再簡要介紹一下企業(yè)經營中有用、常用的其他幾個問題

五、訴訟時效的問題

相信大家在報導和電視上都看到過，有的公司和自然人就是因為超過訴訟時效后主張權利，其利益不能得到法律的維護，讓人十分惋惜。那我們就來關注一下訴訟時效問題。

1、訴訟時效是什么？它是指權利人在法定期間內不行使權利即喪失請求人民法院予以保護的權利。簡單說，在什么時間內我們有權上法院打官司。

2、常見的訴訟時效的種類有以下幾種

1、普通訴訟時效：2年。

2、特別時效期間： A、1年：（1）身體受到傷害要求賠償的；（2）出售質量不合格的商品未聲明的；（3）延付或拒付租金的；（4）寄存財物被丟失或損壞的。B、4年：涉外貨物買賣合同的訴訟時效為4年。

3、最長訴訟時效期間：20年《民法通則》第137條規(guī)定：訴訟時效期間從知道或者應當知道權利被侵害時起計算，但是從權力被侵害之日起超過20年的人民法院不予保護。

我們應用中主要涉及普通訴訟時效的中斷問題，訴訟時效因提起訴訟、當事人一方提出要求或者同意履行義務而中斷。從中斷時起，訴訟時效期間重新計算。下面結合案例介紹以下普通訴訟時效的中斷，例如：2006年6月某工廠向甲公司出賣了一臺時價100萬元的設備，當時約定對方先付20萬元，9月底付清余款；設備運到甲公司后，甲公司出具了欠條，寫明2006年9月底付清余款。到9月底，甲公司沒有實現承諾，后工廠方面多次電話催款，對方也多次承諾年底前付清，至年底仍未付清，之后廠方派人去催款也未要回欠款，后來，廠方沒有再催款。直到2009年3月初，廠方僅帶著欠條到法院起訴，要求對方付清余款，但是法院認定原告應在訴訟時效期間內向法院提出訴訟，即在2008年9月底之前，因為原告未能提供訴訟時效中斷的證據，故駁回了原告訴訟請求。從本案例來看，不及時主張權利，將喪失主張權利的權利。其實本案還有一個問題，廠方不是沒有主張過權利，不論是去電話、去人要錢都在主張權利，但在訴訟中沒有拿出證據，來證明去要過錢。在實際生活中這樣的事情很多，那么該怎樣有效提供訴訟時效中斷的證據呢？我認為廠方當時可以采取以下辦法解決：（1）發(fā)電報（2）寄掛號信（3）特快專遞（4）甚至可以委托公證機關公證送達催收函。這些都是行之有效的保全訴訟時效證據的方法，采取了這些有效辦法，訴訟時效就會中斷，就可重新計算，這樣我們的合法權益就能夠得到司法機關的有效保護。

另外，有些權利是不受訴訟時效限制的，根據司法解釋的規(guī)定，（一）支付存款本金及利息請求權；

（二）兌付國債、金融債券以及向不特定對象發(fā)行的企業(yè)債券本息請求權；

（三）基于投資關系產生的繳付出資請求權；

（四）其他依法不適用訴訟時效規(guī)定的債權請求權。都不受訴訟時效的限制。

訴訟時效問題，距離我們的生活和工作非常密切，也是經常會出現的問題，希望大家能夠認真關注這個問題。

以上就是我今天和大家交流的有關內容，占有了大家這么長的時間，很抱歉。我個人對于講課不是十分擅長，可能有的地方給大家也講得不是十分清楚，請大家見諒。如果大家有什么問題，歡迎隨時和我聯系。今天就到這里，謝謝大家。