第一篇：商事制度

備受社會關(guān)注的深圳商事登記制度改革經(jīng)過近三年的醞釀，今天正式啟動。深圳商報記者昨天采訪獲悉，通過改革，人們有望實現(xiàn)在家里開公司的夢想。

2010年，深圳市委市政府正式將商事登記制度納入改革計劃。此后，深圳市市場監(jiān)管局開始逐步推進商事登記制度改革。通過特區(qū)立法程序，2012年10月30日，深圳市人大常委會審議通過了《深圳經(jīng)濟特區(qū)商事登記若干規(guī)定》，并確定于今年3月1日起正式實施。2013年2月20日，國家工商總局下發(fā)《工商總局關(guān)于同意廣東省商事登記營業(yè)執(zhí)照改革方案的批復(fù)》，原則同意《廣東省商事登記營業(yè)執(zhí)照改革方案》，3月1日起，深圳實行改革后的營業(yè)執(zhí)照。

說起此次改革的亮點，深圳市市場監(jiān)管局副局長袁作新告訴深圳商報記者，此次改革實現(xiàn)了六大突破：改革現(xiàn)行以“營業(yè)執(zhí)照”為中心的商事登記制度，實現(xiàn)商事主體資格登記和經(jīng)營資格登記相分離，理順商事主體登記與經(jīng)營資格許可的相互關(guān)系，建立審批與監(jiān)管高度統(tǒng)一的登記制度;改革現(xiàn)行有限責(zé)任公司注冊資本實繳登記制度，實行注冊資本認(rèn)繳登記制度，完善公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu);改革現(xiàn)行商事主體監(jiān)管方式，實行經(jīng)營異常名錄制度，創(chuàng)新信用監(jiān)管模式;改革現(xiàn)行企業(yè)登記年度檢驗制度，實行商事主體年報備案制度，構(gòu)建有效采集和查詢商事主體真實經(jīng)營狀況的信息基礎(chǔ);改革現(xiàn)行商事登記公示制度，建立統(tǒng)一的商事主體登記許可及信用信息公示平臺，實現(xiàn)信息資源的真正共享;改革傳統(tǒng)登記方式，全面推行網(wǎng)上注冊，建立電子營業(yè)執(zhí)照制度，實現(xiàn)商事登記的電子化和網(wǎng)絡(luò)化。

同時，改革將實現(xiàn)四個提速：前置審批改后置，衛(wèi)生、文化等經(jīng)營資格許可不再作為商事主體登記的前置條件，將實現(xiàn)程序性提速;登記內(nèi)容和登記材料簡化，商事主體登記不再登記和審核實收資本，不需收取和審查場所使用證明、驗資報告、前置審批文件等材料，將實現(xiàn)審核性提速;網(wǎng)上申請，網(wǎng)上審核，全面推行網(wǎng)上登記，建立電子營業(yè)執(zhí)照制度，將實現(xiàn)技術(shù)性提速;三證合一，少跑部門，通過探索營業(yè)執(zhí)照、稅務(wù)登記證、組織機構(gòu)代碼證三證合一的登記制度，將實現(xiàn)整體性提速。

“改革后，在深圳開辦公司將變得簡單容易?！痹餍赂本珠L說，通過四個提速，將來商事登記會簡化為“四個一”：一張表格，一套材料，一門申請，一套證照。就是說，申請人只要填寫一張表格，準(zhǔn)備一套材料，通過一個窗口或一個網(wǎng)絡(luò)申請，就可以拿到記載有組織機構(gòu)代碼、稅務(wù)登記證號的營業(yè)執(zhí)照。特別是在實行電子檔案、電子證照后，整個申請、審核流程全部在網(wǎng)上完成，無需提交紙質(zhì)申請?！吧暾埲丝梢宰悴怀鰬艮k好一家公司的登記，整個過程也許只要1個小時?！痹餍氯缡钦f。

備受社會關(guān)注的深圳商事登記制度改革經(jīng)過近三年的醞釀，今天正式啟動。深圳商報記者昨天采訪獲悉，通過改革，人們有望實現(xiàn)在家里開公司的夢想。

2010年，深圳市委市政府正式將商事登記制度納入改革計劃。此后，深圳市市場監(jiān)管局開始逐步推進商事登記制度改革。通過特區(qū)立法程序，2012年10月30日，深圳市人大常委會審議通過了《深圳經(jīng)濟特區(qū)商事登記若干規(guī)定》，并確定于今年3月1日起正式實施。2013年2月20日，國家工商總局下發(fā)《工商總局關(guān)于同意廣東省商事登記營業(yè)執(zhí)照改革方案的批復(fù)》，原則同意《廣東省商事登記營業(yè)執(zhí)照改革方案》，3月1日起，深圳實行改革后的營業(yè)執(zhí)照。

說起此次改革的亮點，深圳市市場監(jiān)管局副局長袁作新告訴深圳商報記者，此次改革實現(xiàn)了六大突破：改革現(xiàn)行以“營業(yè)執(zhí)照”為中心的商事登記制度，實現(xiàn)商事主體資格登記和經(jīng)營資格登記相分離，理順商事主體登記與經(jīng)營資格許可的相互關(guān)系，建立審批與監(jiān)管高度統(tǒng)一的登記制度;改革現(xiàn)行有限責(zé)任公司注冊資本實繳登記制度，實行注冊資本認(rèn)繳登記制度，完善公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu);改革現(xiàn)行商事主體監(jiān)管方式，實行經(jīng)營異常名錄制度，創(chuàng)新信用監(jiān)管模式;改革現(xiàn)行企業(yè)登記年度檢驗制度，實行商事主體年報備案制度，構(gòu)建有效采集和查詢商事主體真實經(jīng)營狀況的信息基礎(chǔ);改革現(xiàn)行商事登記公示制度，建立統(tǒng)一的商事主體登記許可及信用信息公示平臺，實現(xiàn)信息資源的真正共享;改革傳統(tǒng)登記方式，全面推行網(wǎng)上注冊，建立電子營業(yè)執(zhí)照制度，實現(xiàn)商事登記的電子化和網(wǎng)絡(luò)化。

同時，改革將實現(xiàn)四個提速：前置審批改后置，衛(wèi)生、文化等經(jīng)營資格許可不再作為商事主體登記的前置條件，將實現(xiàn)程序性提速;登記內(nèi)容和登記材料簡化，商事主體登記不再登記和審核實收資本，不需收取和審查場所使用證明、驗資報告、前置審批文件等材料，將實現(xiàn)審核性提速;網(wǎng)上申請，網(wǎng)上審核，全面推行網(wǎng)上登記，建立電子營業(yè)執(zhí)照制度，將實現(xiàn)技術(shù)性提速;三證合一，少跑部

門，通過探索營業(yè)執(zhí)照、稅務(wù)登記證、組織機構(gòu)代碼證三證合一的登記制度，將實現(xiàn)整體性提速。-

“改革后，在深圳開辦公司將變得簡單容易?！痹餍赂本珠L說，通過四個提速，將來商事登記會簡化為“四個一”：一張表格，一套材料，一門申請，一套證照。就是說，申請人只要填寫一張表格，準(zhǔn)備一套材料，通過一個窗口或一個網(wǎng)絡(luò)申請，就可以拿到記載有組織機構(gòu)代碼、稅務(wù)登記證號的營業(yè)執(zhí)照。特別是在實行電子檔案、電子證照后，整個申請、審核流程全部在網(wǎng)上完成，無需提交紙質(zhì)申請?！吧暾埲丝梢宰悴怀鰬艮k好一家公司的登記，整個過程也許只要1個小時。”袁作新如是說。

廣東全面推進的商事登記試點，是此前廣東正在進行的行政審批制度改革的重要內(nèi)容。因而，此項改革勢必觸及現(xiàn)行法律法規(guī)的限制，同時亦將遭到一些既得利益的阻撓。縱覽各地改革方案可以發(fā)現(xiàn)，所有的地區(qū)都對認(rèn)繳登記制度作了改革，而這項改革有突破現(xiàn)有的公司法及《公司登記管理條例》的規(guī)定。

公司法第26條規(guī)定，有限責(zé)任公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20%，也不得低于法定注冊資本的最低限額。然而，在順德等地的方案中，則出現(xiàn)了“零首期”注冊公司的做法。新法規(guī)定股東與投資者只需在規(guī)定期限內(nèi)注資到位，實行“寬進嚴(yán)管”的措施。對“零首期”的公司來說，自然無法提供過去必須提供的驗資報告，而公司法第29條規(guī)定，股東繳納出資后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗資機構(gòu)驗資并出具證明。但目前，廣東所有的試點方案中，幾乎都免除了驗資報告項目，同時亦改革掉了年審的強制性要求，改為“年度報告?zhèn)浒钢贫取?。但記者發(fā)現(xiàn)，在《公司登記管理條例》中，企業(yè)年審是一條法定措施，且違者將處以1萬元以上的罰款。

這項廣受歡迎的措施卻引起了一個群體的堅決反對。據(jù)媒體報道，在深圳征求意見的《草案》公布之后，多位深圳注冊會計行業(yè)的人士表示，按照《草案》，深圳商事登記改革會使注冊會計師行業(yè)遭遇“滅頂之災(zāi)”。為此，深圳注冊會計師協(xié)會秘書長周上忻曾專門到市政府法制辦交涉并遞交意見。而注會行業(yè)的市人大代表鄭學(xué)定則向媒體表示，“從制度、市場經(jīng)濟架構(gòu)、公司法角度看，公司都需要經(jīng)過會計師事務(wù)所進行審計，按《草案》規(guī)定，完全否定了多年形成的會計制度，違反了《公司法》、《外商投資企業(yè)法》、《注冊會計師法》的相關(guān)規(guī)定?！?深圳經(jīng)濟特區(qū)商事登記若干規(guī)定

深圳市第五屆人民代表大會常務(wù)委員會公告 第一○八號 《深圳經(jīng)濟特區(qū)商事登記若干規(guī)定》經(jīng)深圳市第五屆人民代表大會常務(wù)委員會第十八次會議于2012年10月30日通過，自2013年3月1日起實施?，F(xiàn)予公布。2012年11月14日 第一條 為了完善商事登記制度，健全市場監(jiān)管體制，促進經(jīng)濟發(fā)展，根據(jù)法律、行政法規(guī)的基本原則，結(jié)合深圳經(jīng)濟特區(qū)（以下簡稱特區(qū)）實際，制定本規(guī)定。

第二條 本規(guī)定適用于特區(qū)內(nèi)商事登記及其監(jiān)督管理活動；未作規(guī)定的，依照有關(guān)法律、法規(guī)執(zhí)行。

第三條 本規(guī)定所稱商事登記，是指申請人向商事登記機關(guān)提出申請，由商事登記機關(guān)將商事主體的設(shè)立、變更或者注銷事項登記于商事登記簿予以公示的行為。

本規(guī)定所稱商事主體，是指經(jīng)依法登記，以營利為目的從事經(jīng)營活動的自然人、法人和其他經(jīng)濟組織。

第四條 深圳市人民政府（以下簡稱市政府）應(yīng)當(dāng)完善商事主體誠信體系，強化信用約束，推動商事主體自律自治。

第五條 市政府市場監(jiān)督管理部門是商事登記機關(guān)，依照本規(guī)定負(fù)責(zé)商事登記工作以及商事登記事項監(jiān)督管理工作。

第六條 商事登記機關(guān)應(yīng)當(dāng)設(shè)置商事登記簿作為法定載體，記載商事主體登記事項和備案事項，供社會公眾查閱、復(fù)制。第七條 商事主體登記事項包括：

（一）名稱；

（二）住所或者經(jīng)營場所；

（三）類型；

（四）負(fù)責(zé)人；

（五）出資總額；

（六）營業(yè)期限；

（七）投資人姓名或者名稱及其出資額。

商事登記機關(guān)應(yīng)當(dāng)根據(jù)前款規(guī)定，按照商事主體類型，分別規(guī)定商事主體登記事項的具體內(nèi)容。

第八條 商事主體備案事項包括：

（一）章程或者協(xié)議；

（二）經(jīng)營范圍；

（三）董事、監(jiān)事、高級管理人員姓名；

（四）清算組成員及負(fù)責(zé)人；

（五）商事主體特區(qū)外子公司或者分支機構(gòu)登記情況。第九條 設(shè)立商事主體，應(yīng)當(dāng)向商事登記機關(guān)提交下列材料：

（一）設(shè)立登記申請書；

（二）章程或者協(xié)議；

（三）名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書；

（四）住所或者經(jīng)營場所信息材料；

（五）投資主體資格證明；

（六）負(fù)責(zé)人、高級管理人員等相關(guān)成員的任職文件及身份證明；

（七）商事登記機關(guān)規(guī)定的其他材料。

設(shè)立銀行、證券公司、保險公司、外商投資企業(yè)、會計師事務(wù)所等商事主體，法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)的，還需提交相關(guān)許可審批文件。申請人應(yīng)當(dāng)對其提交的申請材料內(nèi)容的真實性負(fù)責(zé)。

第十條 商事登記機關(guān)應(yīng)當(dāng)依法制定商事主體設(shè)立、變更、注銷登記需要提交的材料目錄并向社會公布。

第十一條 商事登記機關(guān)對申請人提交的材料進行形式審查。申請材料不齊全或者不符合法定形式的，商事登記機關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到材料之日起一個工作日內(nèi)一次性告知申請人需要補正的材料，并說明要求。

申請材料齊全，符合法定形式的，商事登記機關(guān)應(yīng)當(dāng)受理，并自受理之日起三個工作日內(nèi)予以登記并頒發(fā)營業(yè)執(zhí)照。

商事登記機關(guān)在三個工作日內(nèi)不能完成登記的，經(jīng)商事登記機關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以延長三個工作日。

商事登記機關(guān)辦理商事登記不得收取費用。

第十二條 商事主體領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照后，依法開展經(jīng)營活動。商事主體的經(jīng)營范圍中屬于法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)經(jīng)批準(zhǔn)的項目，取得許可審批文件后方可開展相關(guān)經(jīng)營活動。第十三條 設(shè)立商事主體的，申請人應(yīng)當(dāng)申報住所或者經(jīng)營場所信息材料。申請人對住所或者經(jīng)營場所的

合法性、真實性負(fù)責(zé)。

第十四條 商事主體的經(jīng)營場所屬于法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)經(jīng)規(guī)劃、環(huán)保、消防、文化、衛(wèi)生等有關(guān)部門批準(zhǔn)的，取得許可審批文件后方可開展相關(guān)經(jīng)營活動。第十五條 商事主體的經(jīng)營范圍由章程、協(xié)議、申請書等確定。

商事登記機關(guān)應(yīng)當(dāng)參照國民經(jīng)濟行業(yè)分類標(biāo)準(zhǔn)制定經(jīng)營范圍分類目錄，為申請者提供指引。第十六條 有限責(zé)任公司實行注冊資本認(rèn)繳登記制度。

申請人申請有限責(zé)任公司設(shè)立登記時，商事登記機關(guān)登記其全體股東認(rèn)繳的注冊資本總額，無需登記實收資本，申請人無需提交驗資證明文件。

第十七條 有限責(zé)任公司的股東應(yīng)當(dāng)對出資額、出資時間、出資方式和非貨幣出資繳付比例進行約定，并記載于章程。股東繳納出資的，有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)向股東出具出資證明書。出資證明書應(yīng)當(dāng)由全體股東簽字，未簽字的應(yīng)當(dāng)注明理由。股東對注冊資本繳付情況的真實性負(fù)責(zé)。

第十八條 有限責(zé)任公司可以向商事登記機關(guān)申請實收資本備案，并對實收資本繳付情況的真實性負(fù)責(zé)。

第十九條 營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為商事主體成立日期。依法設(shè)立的公司和非公司企業(yè)法人，由商事登記機關(guān)發(fā)給法人企業(yè)營業(yè)執(zhí)照；依法設(shè)立的合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)，由商事登記機關(guān)發(fā)給非法人企業(yè)營業(yè)執(zhí)照；依法設(shè)立的企業(yè)分支機構(gòu)，由商事登記機關(guān)發(fā)給分支機構(gòu)營業(yè)執(zhí)照；依法設(shè)立的個體工商戶，由商事登記機關(guān)發(fā)給個體工商戶營業(yè)執(zhí)照。

第二十條 營業(yè)執(zhí)照記載的事項應(yīng)當(dāng)分別包括：

（一）法人企業(yè)營業(yè)執(zhí)照：企業(yè)名稱、法定代表人、住所、成立日期；

（二）非法人企業(yè)營業(yè)執(zhí)照：企業(yè)名稱、經(jīng)營場所、投資人或者執(zhí)行事務(wù)合伙人、成立日期；

（三）分支機構(gòu)營業(yè)執(zhí)照：分支機構(gòu)名稱、負(fù)責(zé)人、經(jīng)營場所、成立日期；

（四）個體工商戶營業(yè)執(zhí)照：個體工商戶名稱、經(jīng)營者、經(jīng)營場所、成立日期。營業(yè)執(zhí)照應(yīng)當(dāng)設(shè)置提示欄，標(biāo)明商事主體經(jīng)營范圍、出資情況、營業(yè)期限和許可審批項目等有關(guān)事項的查詢方法。商事登記機關(guān)應(yīng)當(dāng)根據(jù)商事主體的申請，就上述事項出具書面證明。營業(yè)執(zhí)照的式樣由商事登記機關(guān)發(fā)布。

第二十一條 商事主體設(shè)立分支機構(gòu)的，分支機構(gòu)經(jīng)營場所與商事主體住所不一致且在特區(qū)內(nèi)跨區(qū)的，商事主體應(yīng)當(dāng)辦理分支機構(gòu)登記；分支機構(gòu)經(jīng)營場所和商事主體住所不一致但在特區(qū)內(nèi)不跨區(qū)的，商事主體應(yīng)當(dāng)選擇辦理分支機構(gòu)登記或者將分支機構(gòu)經(jīng)營場所信息登記于其隸屬的商事主體營業(yè)執(zhí)照內(nèi)。

第二十二條 商事主體登記事項發(fā)生變化的，商事主體應(yīng)當(dāng)自變更決議或者決定作出之日起三十日內(nèi)向商事登記機關(guān)申請變更登記；未經(jīng)變更登記的，商事主體不得擅自改變商事登記事項。

商事主體備案事項發(fā)生變化的，商事主體應(yīng)當(dāng)向商事登記機關(guān)申請備案。

第二十三條 推行營業(yè)執(zhí)照、組織機構(gòu)代碼證和稅務(wù)登記證三證合一的登記制度，具體辦法由市政府另行制定。

第二十四條 商事登記推行網(wǎng)上申報、受理、審查、發(fā)照和存檔。電子檔案、電子營業(yè)執(zhí)照與紙質(zhì)形式具有同等法律效力。

商事主體可以向商事登記機關(guān)申請頒發(fā)紙質(zhì)營業(yè)執(zhí)照。

第二十五條 市政府應(yīng)當(dāng)深化審批制度改革，按照審批與監(jiān)管相適應(yīng)的原則，科學(xué)界定和調(diào)整相關(guān)部門對商事主體及審批事項的監(jiān)管職責(zé)，創(chuàng)新和健全商事主體監(jiān)管體制。第二十六條 下列事項由商事登記機關(guān)負(fù)責(zé)監(jiān)管并依法查處：

（一）應(yīng)當(dāng)取得而未取得營業(yè)執(zhí)照，擅自以商事主體名義從事經(jīng)營活動的；

（二）提交虛

假登記文件或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實取得商事登記的；

（三）未按規(guī)定變更登記事項的。

第二十七條 有下列情形之一的，由有關(guān)行政許可審批部門依法負(fù)責(zé)查處：

（一）依法應(yīng)當(dāng)取得而未取得許可證或者其他批準(zhǔn)文件，擅自從事經(jīng)營活動的；

（二）依照法律、法規(guī)規(guī)定，無須辦理營業(yè)執(zhí)照，但應(yīng)當(dāng)取得許可證或者其他批準(zhǔn)文件而未取得，擅自從事經(jīng)營活動的；

（三）許可證或者其他批準(zhǔn)文件有效期屆滿或者被依法吊銷、撤銷、注銷，擅自繼續(xù)從事經(jīng)營活動的。

第二十八條 商事登記機關(guān)和有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)根據(jù)市政府規(guī)定，建立商事主體監(jiān)管聯(lián)動機制；對監(jiān)管中發(fā)現(xiàn)的不屬于本部門職責(zé)范圍的違法行為，應(yīng)當(dāng)及時告知有關(guān)部門，有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)依法查處；涉嫌犯罪的，依法移送司法機關(guān)處理。第二十九條 實行商事主體年度報告制度。商事主體應(yīng)當(dāng)按照本規(guī)定向商事登記機關(guān)提交年度報告，無需進行年度檢驗。年度報告包括商事主體的登記事項、備案事項、注冊資本實繳情況、年度資產(chǎn)負(fù)債表和損益表。商事主體對年度報告內(nèi)容的真實性負(fù)責(zé)。

第三十條 商事主體應(yīng)當(dāng)按照商事登記機關(guān)規(guī)定的時間提交年度報告。當(dāng)年設(shè)立的商事主體，自下年度起提交年度報告。

商事登記機關(guān)可以對商事主體提交的年度報告進行監(jiān)督檢查。第三十一條 實行經(jīng)營異常名錄制度。

商事主體有下列情形之一的，由商事登記機關(guān)將其從商事登記簿中移出，載入經(jīng)營異常名錄，并納入信用監(jiān)管體系：

（一）不按時提交年度報告的；

（二）通過登記的住所或者經(jīng)營場所無法聯(lián)系的。商事登記機關(guān)在作出載入經(jīng)營異常名錄決定之前，應(yīng)當(dāng)通過本規(guī)定第三十六條規(guī)定的信息平臺告知商事主體作出載入經(jīng)營異常名錄決定的事實、理由及依據(jù)，并告知其依法享有的權(quán)利。

對商事主體載入經(jīng)營異常名錄負(fù)有個人責(zé)任的投資人、負(fù)責(zé)人、董事、監(jiān)事、高級管理人員的信息納入信用監(jiān)管體系。

第三十二條 商事主體載入經(jīng)營異常名錄未滿五年且載入經(jīng)營異常名錄事由消失的，商事主體可以申請恢復(fù)記載于商事登記簿；商事登記機關(guān)審查核實后，將其從經(jīng)營異常名錄中移出，恢復(fù)記載于商事登記簿。

第三十三條 商事主體有下列情形之一的，永久載入經(jīng)營異常名錄，不得恢復(fù)記載于商事登記簿，以注冊號代替名稱：

（一）載入經(jīng)營異常名錄滿五年的；

（二）違反企業(yè)名稱登記管理規(guī)定，經(jīng)商事登記機關(guān)責(zé)令改正逾期不改的。第三十四條 永久載入經(jīng)營異常名錄的，商事主體及其投資人、負(fù)責(zé)人、董事、監(jiān)事、高級管理人員仍應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)相關(guān)法律責(zé)任。

第三十五條 商事主體對商事登記機關(guān)作出的載入經(jīng)營異常名錄、永久載入經(jīng)營異常名錄決定不服的，可以依法申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟。載入經(jīng)營異常名錄或者永久載入經(jīng)營異常名錄錯誤的，商事登記機關(guān)應(yīng)當(dāng)撤銷載入或者永久載入經(jīng)營異常名錄決定，將商事主體恢復(fù)記載于商事登記簿。

第三十六條 市政府應(yīng)當(dāng)通過政務(wù)信息資源共享電子監(jiān)察系統(tǒng)建立統(tǒng)一的商事主體登記及許可審批信用信息公示平臺（簡稱信息平臺），用于發(fā)布商事登記、許可審批事項及其監(jiān)管信息。

市政府相關(guān)部門應(yīng)當(dāng)按照需求導(dǎo)向、供方響應(yīng)、協(xié)商確認(rèn)、統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)、保障安全、無償共享的原則實現(xiàn)信息互通、共享。

第三十七條 商事登記機關(guān)應(yīng)當(dāng)通過信息平臺公示下列信息：（一）商事主體登記信息；（二）

商事主體備案信息；

（三）商事主體年度報告提交信息；

（四）商事主體載入或者永久載入經(jīng)營異常名錄信息；

（五）商事主體監(jiān)管信息。

市政府相關(guān)部門應(yīng)當(dāng)通過信息平臺公示下列信息：

（一）許可審批事項信息；

（二）許可審批監(jiān)管信息。

第三十八條 商事主體應(yīng)當(dāng)對申報內(nèi)容和提交材料的真實性作出承諾；弄虛作假的，納入信用監(jiān)管體系。

商事主體有違反本規(guī)定行為的，由商事登記機關(guān)、行政許可審批部門或者其他有關(guān)部門依照本規(guī)定和相關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定予以查處。

第三十九條 商事登記機關(guān)、行政許可審批部門或者其他有關(guān)部門及其工作人員違反本規(guī)定未履行職責(zé)的，對于直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分；涉嫌犯罪的，依法移送司法機關(guān)處理。

第四十條 商事主體應(yīng)當(dāng)自本規(guī)定施行之日起一年內(nèi)向商事登記機關(guān)申請換發(fā)營業(yè)執(zhí)照，具體辦法由商事登記機關(guān)另行制定，并與本規(guī)定同時施行。第四十一條 本規(guī)定所稱的區(qū)，包含光明、坪山、龍華、和大鵬新區(qū)等管理區(qū)。第四十二條 市政府可以依據(jù)本規(guī)定制定實施細(xì)則。第四十三條 本規(guī)定自2013年3月1日起實施。

第二篇：商事登記制度的改革

商事登記改革制度

商事登記，也稱商業(yè)登記，是指商事主體或商業(yè)主體的籌辦人，為了設(shè)立、變更或終止商事主體資格，依照法律的規(guī)定，將登記事項向登記機關(guān)提出，并經(jīng)登記機關(guān)核準(zhǔn)的法律行為。商事登記是將申請人的申請登記行為和主管機關(guān)的審核登記注冊行為相結(jié)合的一種綜合性行為，是國家對商事活動實施法律調(diào)整和進行宏觀調(diào)控的必要手段和必要環(huán)節(jié)。商法是一門私法性學(xué)科，商事登記則最集中的體現(xiàn)了商法具有公法的性質(zhì)。

商事登記在我國還有長期存在的必要，作為國家調(diào)整商事交易行為的一個重要手段，對于保障商事主體的合法權(quán)益、維護商事交易的安全具有重要意義。

1、確認(rèn)商事主體的商事活動資格，保護商事主體的合法營業(yè)活動。

2、確認(rèn)登記事項的效力，向社會工會公開經(jīng)營性主題的信用、能力和責(zé)任。

3、有利于國家的監(jiān)督管理，使國家及時了解商事主體的經(jīng)營狀態(tài)，有利于國家對各種不同企業(yè)的設(shè)立和經(jīng)營進行必要的監(jiān)管，從而實現(xiàn)對商事主體的法律調(diào)整和整個國家商事活動的宏觀調(diào)控，維護良好的社會經(jīng)濟秩序。

目前，在我國商法部門尚未形成的法律制度下，商事登記法律沒有一個既定的制度框架，我國商事登記制度的現(xiàn)狀存在缺陷。

一是立法上的缺陷。我國商事登記制度的法律規(guī)定是零散的企業(yè)登記法律法規(guī)的集合，我國在商事登記立法方面一直沒有統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，商事登記的法律法規(guī)多有內(nèi)容上的交叉重疊，存在大量的沖突。

二是制度上的缺陷。一方面登記內(nèi)容不詳細(xì)，制度規(guī)定落后，難以發(fā)揮這個制度本身的優(yōu)點和對市場的貢獻(xiàn)。我國現(xiàn)行商事登記制度誕生于對舊的經(jīng)濟體制進行改革而新的經(jīng)濟體制尚未形成時期，其立法目的和基本精神較多地反映了舊體制的要求，不能反映市場經(jīng)濟的需求。另一方面前置審批程序過多過濫，分級管理，抬高了企業(yè)設(shè)立的門檻，增大了企業(yè)變更的成本，收費化趨勢也加重了投資者的負(fù)擔(dān)，極大地冷卻了投資者的投資熱情。

為了更好的發(fā)揮商事登記的作用，商事登記制度亟待完善。

首先最重要的是解決立法上的問題，統(tǒng)一商事登記制度，防止地方性法規(guī)和行業(yè)規(guī)章的過高構(gòu)成比例，直接致使地域保護和行業(yè)保護堂而皇之地披上了法律的外衣，成為某些人利己之工具。

其次深層次重新考慮現(xiàn)代市場需求，探索一套符合新時代的商事登記制度?？梢詮膸讉€方面考慮：

1、實行形式審查主義。即登記事項及相關(guān)文件的真實性由申請人負(fù)責(zé)，登記機關(guān)除法律另有規(guī)定外，只對其完整性、形式合法性負(fù)審查責(zé)任。這樣符合市場準(zhǔn)入便捷高效的要求，也體現(xiàn)出信任公眾之管理思想。

2、實行以主營業(yè)地為標(biāo)準(zhǔn)的登記制。

3、完善登記信息系統(tǒng)。

最后加大宣傳和教育，促使經(jīng)營者不斷增強守法意識等，建立良好市場秩序，從內(nèi)部保證商事制度的運行也很重要。

隨著商事主體和商事活動的不斷豐富，為適應(yīng)商事現(xiàn)代化和國際化的發(fā)展要求，建立和完善我國的商事登記制度勢在必行。

第三篇：完善商事登記制度 建設(shè)現(xiàn)代法治工商范文

完善商事登記制度，建設(shè)現(xiàn)代法治工商

市場主體準(zhǔn)入，是社會主義市場經(jīng)濟運行過程中的重要環(huán)節(jié)；商事登記，則是工商行政管理部門的一項重要職責(zé)。改革開放以來，我國的經(jīng)濟體制經(jīng)歷了重大的變革，商事登記制度也相應(yīng)地發(fā)生了巨大的轉(zhuǎn)變。與時俱進、不斷發(fā)展的商事登記制度，曾為改革期間社會經(jīng)濟的有序運行提供了良好的保障。然而，隨著我國社會主義市場經(jīng)濟的深入發(fā)展，以及加入世貿(mào)組織后更加全面地參與到經(jīng)濟全球化，我國商事登記制度的缺陷也逐漸顯現(xiàn)出來。因此，完善商事登記制度，建設(shè)現(xiàn)代法治工商就成了我們面臨的一項重要課題。

一、我國商事登記制度的發(fā)展歷程

我國的商事登記制度，有著一個曲折復(fù)雜的發(fā)展過程。近代以來，隨著本土的現(xiàn)代資本主義工商業(yè)逐步產(chǎn)生和發(fā)展，民國時期初步建立起了我國早期的商事登記制度。它主要包括1914年北洋政府頒布的《商人通例》以及國民政府1928頒布的《商業(yè)注冊暫行規(guī)則》和1929年頒布的《民法》《公司法》。

1949年政權(quán)更迭，舊的法統(tǒng)被廢除，原有的商事登記制度不復(fù)存在。新生的社會主義政權(quán)對手工業(yè)和資本主義工商業(yè)進行改造，建立起了以公有制為基礎(chǔ)的計劃經(jīng)濟體制。在這一時期，商事登記在社會經(jīng)濟運行中的作用發(fā)生改變，重要性下降。雖然于1962年12月頒布了《工商企業(yè)登記管理試行辦法》，卻未能建立起比較完整的商事登記制度。“文革”期間，工商行政管理部門被撤并，商事登記制度被嚴(yán)重破壞，基本處于無政府狀態(tài)。

1978年改革開放至今，我國的商事登記制度得以逐步恢復(fù)和發(fā)展。以1992年黨的十四大提出建設(shè)社會主義市場經(jīng)濟和2001年加入世界貿(mào)易組織為分水嶺，可以大致劃分為三個階段。1992年以前，是商事登記制度的恢復(fù)階段，以工商行政管理部門的重建和一系列法律法規(guī)的出臺為重要標(biāo)志；1992年至2001年，是商事登記制度的發(fā)展轉(zhuǎn)變階段，即由原來的與計劃經(jīng)濟體制相適應(yīng)的以所有制形式進行分類管理的登記制度，轉(zhuǎn)變?yōu)橐越M織形式和責(zé)任形式進行分類管理的現(xiàn)代企業(yè)登記制度，并逐步由審核主義向以準(zhǔn)則主義為主，審核主義為輔的方向轉(zhuǎn)變；2001年至今，是商事登記制度的完善階段，以《行政許可法》《公司法》《物權(quán)法》等法律法規(guī)的頒布（修訂）為標(biāo)志，表明我國商事登記制度的法制化建設(shè)進一步發(fā)展。

二、我國現(xiàn)行商事登記制度的缺陷

第一，現(xiàn)行商事登記制度存在于各項法律、法規(guī)、規(guī)章和其它規(guī)范性文件之中，過于紛繁復(fù)雜。我國的市場經(jīng)濟由計劃經(jīng)濟改革而來，是逐步建立的。因此，我國目前缺乏一部專門的商事登記法。在現(xiàn)存的與商事登記相關(guān)的規(guī)范性文件中，既有法律位階的差異，又有新法和舊法、一般法和特別法的區(qū)別，這使得工商行政管理部門在具體行使商事登記職權(quán)的時候，采用法律依據(jù)易出錯。此外，一些在商事登記活動中非常重要的事項，如企業(yè)名稱，卻依然采用法律位階最低的部門規(guī)章，常常導(dǎo)致各級工商行政管理部門的隨意運用和解釋。

第二，將商事登記作為行政許可，既不符合市場經(jīng)濟的特點，也給登記機關(guān)帶來沉重的負(fù)擔(dān)和巨大的風(fēng)險。商事活動原本屬于私法的調(diào)控范圍，無需公權(quán)力的必然介入；自由是市場經(jīng)濟的重要特點，主體的創(chuàng)立不應(yīng)受過多的行政干預(yù)。由于企業(yè)作為營利性組織在國家經(jīng)濟生活中的地位和作用日益突出，對第三人乃至社會公共利益的影響不斷強化，才導(dǎo)致公權(quán)力的介入。但這種介入，不應(yīng)理解為一般禁止下的行政許可，而應(yīng)采用準(zhǔn)則主義指向的行政確認(rèn)。過分的介入，既不利于市場經(jīng)濟的自由運轉(zhuǎn)，也給登記機關(guān)帶來了沉重的工作負(fù)擔(dān)和巨大的職業(yè)風(fēng)險。

第三，過分重視商事登記的經(jīng)濟監(jiān)管作用，而忽視了商事登記的信息公示作用?！拔覈F(xiàn)行公司登記立法較重視公司登記的經(jīng)濟監(jiān)管目的，忽視其信息公示目的；而西方市場經(jīng)濟國家大都

強調(diào)公司登記的公示目的，淡化其經(jīng)濟監(jiān)管色彩?！雹傥覈F(xiàn)行的商事登記制度由計劃經(jīng)濟體制逐步演變而來，行政監(jiān)管色彩過于濃重。隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展，市場主體及其行為越來越多，越來越復(fù)雜。通常意義上的行政監(jiān)管已不能適應(yīng)新的形勢，我們應(yīng)更多地著眼于信息公示制度，通過提高企業(yè)的誠信意識和交易第三人的辨別能力，來維護市場經(jīng)濟秩序。

第四，未對計劃經(jīng)濟時期的商事登記規(guī)范進行清理，與現(xiàn)今的市場經(jīng)濟體制格格不入。在我國的商事登記制度的發(fā)展演變過程中，常常采用增加新規(guī)范的方式，而不是在原有規(guī)范的基礎(chǔ)上進行修改。這樣一來，許多計劃經(jīng)濟時期的登記規(guī)范保留至今，它們在日常登記活動中極少被使用，在可以預(yù)見的未來也沒有用武之地。比如《企業(yè)法人登記管理條例》《城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)條例》《鄉(xiāng)村集體所有制企業(yè)條例》。繼續(xù)保留這些規(guī)范意義有限，而且容易導(dǎo)致登記工作的混亂，浪費人力物力。

三、我對完善商事登記制度的建議

首先，盡快制定一部完善的《商事登記法》。雖然《商事登記法》連續(xù)兩屆都被列入了全國人大的立法規(guī)劃，但十年多過去了卻依然沒有下文。總體而言，我國目前的民商法立法工作已經(jīng)嚴(yán)重滯后，許多方面都表現(xiàn)出了與社會經(jīng)濟發(fā)展的不適應(yīng)。我國并非一個具有現(xiàn)代市場經(jīng)濟傳統(tǒng)的國家，要想推動社會主義市場經(jīng)濟的法治建設(shè)，制定《商事登記法》甚至比制定《商法典》（《商法通則》）更為迫切。通過統(tǒng)一的《商事登記法》，將散落在眾多法律、法規(guī)、規(guī)章和其它規(guī)范性文件之中的商事登記規(guī)范集中起來，勢必能簡化登記機關(guān)的工作內(nèi)容，有利于提高行政效能。

其次，重新定位商事登記的法律性質(zhì)，將其從“行政許可”的范疇內(nèi)剝離。2003年制定的《行下許可法》是在沒有商事登記法的背景下制定的。為了規(guī)范登記機關(guān)的登記活動，切實保障行政相對人的權(quán)益，其第十二條第（五）項將商事登記納入了行政許可的范疇。但是，隨著近幾年的實踐和發(fā)展，當(dāng)初的權(quán)宜之計也愈發(fā)顯現(xiàn)出其不合理之處。我們應(yīng)以制定《商事登記法》為契機，重新定位商事登記的法律性質(zhì)，采用嚴(yán)格準(zhǔn)則主義模式。同時，我們有必要注意到市場主體準(zhǔn)入與商事登記的區(qū)別，商事登記只是對市場主體準(zhǔn)入的一個環(huán)節(jié)。也就是說，對于那些確實需要予以限制的特殊行業(yè)，可以通過各類登記前置（或后置）的行政許可來實現(xiàn)。

再次，強化商事登記的信息公示作用，為公眾查詢商事登記信息提供便利。市場主體的監(jiān)管可以通過日常巡查和檢驗等措施來實現(xiàn)，而不應(yīng)過分倚重商事登記環(huán)節(jié)。作為一種行政確認(rèn)，商事登記的目的和意義更側(cè)重于讓社會公眾能及時、準(zhǔn)確地知曉市場主體的真實狀況，從而提高辨別能力，保護交易安全，進而維護市場經(jīng)濟秩序。因此，1997年制定的《企業(yè)登記檔案資料查詢辦法》就明顯有悖于此，應(yīng)予修正。除此之外，各級登記機關(guān)還可以仿照《商標(biāo)公告》的形式定期發(fā)行《企業(yè)登記公告》，并提供互聯(lián)網(wǎng)查詢服務(wù)，以利于發(fā)揮商事登記的信息公示作用。

最后，進一步深化市場經(jīng)濟體制改革，妥善處理計劃經(jīng)濟時期的遺留問題。時至今日，全國范圍內(nèi)仍有極少數(shù)以傳統(tǒng)形式存在的全民所有制企業(yè)和集體所有制企業(yè)。它們的存在既是清理計劃經(jīng)濟時期商事登記規(guī)范的障礙，也不能適應(yīng)現(xiàn)代的市場經(jīng)濟環(huán)境。要建立起完善的現(xiàn)代商事登記制度，順利制定出全面簡潔的《商事登記法》，就有必要完成上世紀(jì)末未能徹底完成的企業(yè)改制工作，進而清理計劃經(jīng)濟時期的商事登記規(guī)范，從而真正告別計劃經(jīng)濟時代。

商事登記制度的發(fā)展完善，是建設(shè)社會主義市場經(jīng)濟，加強工商法治建設(shè)的重要一環(huán)。由于進入工商行政管理系統(tǒng)的工作時間不長，我對商事登記制度的了解也并不深入。以上思考和建議，難免掛一漏萬，失之偏頗。諸多謬誤之處，敬請見諒，歡迎指正！

陳度宏，西元二○一二年二月二十六日凌晨于成都 ① 王遠(yuǎn)明 唐英.公司登記效力探討[J].中國法學(xué)，2003年第2期：87－94

第四篇：論《國際商事合同通則》的抵銷制度評析

論《國際商事合同通則》的抵銷制度評析論文摘要：抵銷豍由于具有簡化債務(wù)清償，便利當(dāng)事人的功能，在國際商事交往中得到了越來越廣泛的應(yīng)用，2004年版的《國際商事合同通則》（以下簡稱《通則》）在1994年版的基礎(chǔ)上增加了抵銷的規(guī)定，并獨立成章，2010年版《通則》又在增加的第十一章中規(guī)定了復(fù)數(shù)債務(wù)人與復(fù)數(shù)債權(quán)人的抵銷權(quán)行使。其中，在抵銷的效力、時效期間屆滿后抵銷權(quán)的行使、復(fù)數(shù)債務(wù)人和復(fù)數(shù)債權(quán)人的抵銷權(quán)三個方面，《通則》的規(guī)定具有非常鮮明的特色，值得我們借鑒與學(xué)習(xí)。

論文關(guān)鍵詞：國際商事合同通則,抵銷,時效屆滿,復(fù)數(shù)債權(quán)人,復(fù)數(shù)債務(wù)人

抵銷制度主要被規(guī)定在《國際商事合同通則》（以下簡稱《通則》）的第八章中，是2004年版《通則》的新增內(nèi)容，其中包括五條，分別規(guī)定了抵銷的條件、外國貨幣的抵銷、以通知方式抵銷、通知的內(nèi)容以及抵銷的效力。另外還有一些關(guān)于抵銷的規(guī)定散見于其他章節(jié)中，如10.10條中時效期間屆滿后抵銷權(quán)的行使，以及2010年版《通則》新增的第十一章中復(fù)數(shù)債務(wù)人和復(fù)數(shù)債權(quán)人的抵銷權(quán)的行使。本文主要就《通則》對于抵銷的效力、時效期間屆滿后抵銷權(quán)的行使、復(fù)數(shù)債務(wù)人和復(fù)數(shù)債權(quán)人的抵銷權(quán)三方面的規(guī)定進行評析。

一、抵銷的效力

《通則》第8.5條規(guī)定了抵銷的效力：“（1）抵銷具有清償債務(wù)的效力。（2）當(dāng)事人互負(fù)不同數(shù)量債務(wù)的，抵銷清償?shù)膫鶆?wù)額以較少數(shù)量的債務(wù)的數(shù)額為限。（3）抵銷自通知之時起生效?！?/p>

根據(jù)8.5條及其后的注釋，《通則》規(guī)定的抵銷具有清償債務(wù)的效力，這里值得注意的是，《通則》并沒有承認(rèn)抵銷通知的溯及效力，而是規(guī)定抵銷自通知之時起生效，否定了抵銷的溯及力，采用了抵銷的完全形式主義。根據(jù)《通則》專家組主席Bonell所說，《通則》之所以這樣規(guī)定，是因為通知的時間比抵銷適狀的時間更容易確定。與《通則》類似，《歐洲合同法原則》也進行了類似的規(guī)定。

無論是自動抵銷主義，還是抵銷溯及力理論，都認(rèn)為抵銷的效力從抵銷適狀開始，可以說，二者都是一種抵銷的實質(zhì)主義。三種理論究竟會對商事實踐產(chǎn)生何種影響？差別主要體現(xiàn)在利息的計算上，因為抵銷一旦生效，雙方的債權(quán)債務(wù)消滅，就消滅的債權(quán)就不再產(chǎn)生支付利息的義務(wù)。

舉個例子來說明，A與B互負(fù)債務(wù)，但是由于某種原因，A在抵銷適狀三個月后才向B主張抵銷。若采用的是完全形式主義，則抵銷的效力

從A向B主張抵銷時開始，A、B之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系在A主張時消滅，那么A、B之間抵銷的債務(wù)就包含了這三個月的利息。若采用的是自動抵銷主義或抵銷溯及力理論，則抵銷的效力從三個月前即抵銷適狀時開始，因此A、B之間抵銷的債務(wù)不包含三個月的利息。

稍加分析便知，采用自動抵銷主義或抵銷溯及力理論將會導(dǎo)致不合理的結(jié)論。盡管抵銷是否清償還存在爭議，但毋庸置疑的是抵銷會產(chǎn)生與債務(wù)清償一樣的法律效果，如梅迪庫斯的《德國債法總論》就將抵銷作為清償代用方法予以介紹。還是用上面的例子，所不同的是，A不向B主張抵銷，而是在三個月后向B履行債務(wù)，則其清償?shù)膫鶆?wù)中必然包括三個月的利息。既然抵銷可以產(chǎn)生與清償一樣的法律效果，那么在這種情況下抵銷的債務(wù)中也應(yīng)當(dāng)包含三個月的利息。所以，從這一角度來說，完全形式主義比自動抵銷主義和抵銷溯及力理論更為合理。此外，從民法體系和制度宗旨上來說，自動抵銷主義和抵銷溯及力理論也存在諸多不合理之處，對此已有學(xué)者提出意見，建議我國未來的立法采用完全形式主義。

二、時效期間屆滿后抵銷權(quán)的行使

《通則》第10.10條規(guī)定：“義務(wù)人主張時效期間屆滿后，權(quán)利人不能行使抵銷權(quán)。”意即，在義務(wù)人以時效屆滿為理由提出抗辯前，權(quán)利人可以行使抵銷權(quán)。《通則》的這條規(guī)定是對傳統(tǒng)以《德國民法典》為代表的“附抗辯權(quán)債權(quán)不得抵銷”規(guī)則的突破，反映了世界合同法理論的走向。

依據(jù)《德國民法典》的規(guī)定，附抗辯權(quán)的債權(quán)不能作為主動債權(quán)進行抵銷。這一規(guī)定一百多年來被大陸法系的各個國家所繼受，我國臺灣和內(nèi)地盡管沒有在立法上對此進行明文規(guī)定，但有關(guān)合同法的學(xué)術(shù)論著、教材等都堅持了這一觀點。按此規(guī)則，附時效抗辯權(quán)的債權(quán)也不可作為主動債權(quán)進行抵銷。

傳統(tǒng)民法理論排除附抗辯權(quán)債權(quán)的抵銷適用，然而在筆者看來，這一規(guī)則至少存在以下兩點不合理之處：

1.附抗辯權(quán)的債權(quán)不等于已被抗辯權(quán)阻卻效力的債權(quán)。眾所周知，抗辯權(quán)的效力為阻卻請求權(quán)的效力，不發(fā)生消滅請求權(quán)的效力。而抗辯權(quán)效力的發(fā)揮需由權(quán)利人主張其抗辯權(quán)，沒有主張則不能產(chǎn)生阻卻請求權(quán)的效力。以時效為例，對于已過訴訟時效的債權(quán)，債務(wù)人享有時效抗辯權(quán)，因此可視為一種附抗辯權(quán)的債權(quán)，當(dāng)債務(wù)人主張時效抗辯時，才可阻卻債權(quán)的效力，否則，則不能阻礙債權(quán)效力的發(fā)生。如果債務(wù)人沒有主張抗辯權(quán)，此債權(quán)仍可獲得清償，即自然債務(wù)。同理，附抗辯權(quán)的債權(quán)在債務(wù)人沒有主張抗辯權(quán)時，債權(quán)是可以進行抵銷的。所以說，附抗辯權(quán)的債權(quán)并不等于已被抗辯權(quán)阻卻效力的債權(quán)，將附抗辯權(quán)的債權(quán)理解為已被抗辯權(quán)阻卻效力的債權(quán)，從而得出附抗辯權(quán)的債權(quán)不能進行抵銷的觀點是不嚴(yán)謹(jǐn)?shù)摹?/p>

2.禁止附抗辯權(quán)的債權(quán)進行抵銷沒有必要。關(guān)于抵銷的效力，在世界上主要由三種立法例：一是以法國法為代表的自動抵銷主義，又稱當(dāng)然抵銷主義；二是以德國法為代表的抵銷溯及力主義，又稱單獨抵銷主義；三是以英美法為代表的訴訟抵銷主義，又稱完全形式主義抵銷理論。在采取自動抵銷主義的國家，只要雙方的債權(quán)債務(wù)符合抵銷的條件，不需通知，抵銷即自動發(fā)生。在這種情況下，如果允許附有抗辯權(quán)的債權(quán)進行抵銷，則無疑剝奪了債務(wù)人主張抗辯權(quán)的機會，顯然是不公平的。因此，采用自動抵銷主義的國家禁止附抗辯權(quán)的債權(quán)進行抵銷是必然的，但采用抵銷溯及力理論的德國禁止附抗辯權(quán)的債權(quán)進行抵銷則顯得沒有道理。實際上，正是由于禁止附抗辯權(quán)的債權(quán)進行抵銷，導(dǎo)致了抵銷時已過訴訟時效，而抵銷適狀時未過訴訟時效的情況下不得進行抵銷的情形，為了解決這種不合理的現(xiàn)象，德國才規(guī)定抵銷的效力溯及于抵銷適狀時，由此產(chǎn)生了抵銷溯及力主義。因此，抵銷溯及力主義在某種程度上可視為是德國對自己“附抗辯權(quán)債權(quán)不得抵銷”規(guī)定的一種修正。由上可見，禁止附抗辯權(quán)債權(quán)抵銷的規(guī)則是不符合法理的，有違抗辯權(quán)的本質(zhì)特征，之所以延續(xù)至今只是由于德國法的強大影響力，而《通則》對此規(guī)則的突破不僅是附抗辯權(quán)債權(quán)抵銷問題回復(fù)到抗辯權(quán)的本質(zhì)理論體系上的一個嘗試，也是新時期合同法的發(fā)展趨勢所在。

三、復(fù)數(shù)債務(wù)人和復(fù)數(shù)債權(quán)人的抵銷權(quán)

復(fù)數(shù)債務(wù)人與復(fù)數(shù)債權(quán)人是2010年版《通則》的新增內(nèi)容，被作為第十一章放置在《通則》文本的最后面。該章區(qū)分了連帶之債和按份之債，由于按份之債的抵銷法律關(guān)系十分清晰簡單，《通則（2010）》僅對連帶之債的抵銷問題進行了規(guī)定。

（一）連帶債務(wù)人的抵銷問題

1.《通則（2010）》對連帶債務(wù)人抵銷權(quán)的規(guī)定?！锻▌t（2010）》第11.1.4規(guī)定了連帶債務(wù)人抗辯權(quán)和抵銷權(quán)的行使：“連帶債務(wù)人可以對債權(quán)人的請求主張個人的抗辯權(quán)和抵銷權(quán)，也可主張所有連帶債務(wù)人所共有的抗辯權(quán)和抵銷權(quán)，但不得主張屬于其他一個或多個連帶債務(wù)人的個人抗辯權(quán)或抵銷權(quán)?！?/p>

2.連帶債務(wù)人抵銷權(quán)問題具體分析。連帶債務(wù)的抵銷分為兩種情況，一種是連帶債務(wù)人共同對債權(quán)人享有債權(quán)，此時連帶債務(wù)人可看作為一

方當(dāng)事人，連帶債務(wù)人中任何一人都可向債權(quán)人主張抵銷；另一種是連帶債務(wù)人中的一人對債權(quán)人享有債權(quán)，這種情況下應(yīng)如何抵銷則是一個比較復(fù)雜的問題。

假設(shè)債務(wù)人A、B、C對債權(quán)人X負(fù)有連帶債務(wù)，C對X享有債權(quán)，則會產(chǎn)生以下幾個問題：

（1）C能否以其對X的債權(quán)抵銷三人對X的連帶債務(wù)？答案是肯定的，抵銷是債務(wù)清償?shù)姆绞街?，C以其對X的債權(quán)抵銷連帶債務(wù)，實際上就是對連帶債務(wù)的清償。按照民法的一般理論，連帶債務(wù)的任何一個債務(wù)人都可以對債務(wù)進行清償，對其他債務(wù)人發(fā)生同樣的債務(wù)清償?shù)男ЯΑＭ瑫rC的抵銷行為也符合抵銷的相互性原理，因此，C可以對X的債權(quán)抵銷三人的連帶債務(wù)，其抵銷對A、B兩人也發(fā)生同樣的效力。

（2）X能否以其對三人的債權(quán)抵銷對C的債務(wù)？X以其對三人的債權(quán)抵銷對C的債務(wù)實際上就是要求連帶債務(wù)人C履行債務(wù)，依連帶之債的原理，X可以向A、B、C任意一人要求清償債務(wù)。X向C要求抵銷即意味著C清償債務(wù)，C因此成為負(fù)責(zé)履行連帶債務(wù)的債務(wù)人。所以，X可以以對C的債務(wù)抵銷對A、B、C的債權(quán)。

（3）A、B能否以C對X的債權(quán)抵銷三人對X的連帶債務(wù)？對于這種抵銷，存在兩種觀點：一是肯定說，如我國臺灣地區(qū)民法典，日本民法典，以及我國民法典專家建議稿。其立法理由主要是為簡略法律關(guān)系，使債務(wù)清償更有效率，如史尚寬先生所言：“”。二是否定說，以德國民法典和法國民法典為代表。

肯定說從理論上來說存在兩個問題：

首先，肯定說允許連帶債務(wù)人以其他的連帶債務(wù)人對債權(quán)人的個人債權(quán)來抵銷連帶債務(wù)，實則是對無權(quán)處分行為的一種認(rèn)可，有違民法意思自治原則。

其次，抵銷的前提條件之一為債權(quán)的相互性，相互性即抵銷的雙方必須互負(fù)債務(wù)，互相債權(quán)，一般說來，相互性有兩個方面的要求，一是涉及抵銷的雙方當(dāng)事人必須保持身份同一，二是雙方必須都是對方的債權(quán)人和債務(wù)人。然而，肯定說允許除C之外A、B用C對X的債權(quán)抵銷A、B、C對X的債務(wù)，產(chǎn)生了抵銷的主體不是債權(quán)債務(wù)的主體的問題，明顯違反了抵銷的相互性要求。

因此，在這一問題上，筆者認(rèn)為否定說是比較合理的?！锻▌t（2010）》第11.1.4條“（連帶債務(wù)人）不得主張屬于其他一個或多個連帶債務(wù)人的個人抗辯權(quán)或抵銷權(quán)”的規(guī)定符合民法理論要求，值得我國借鑒。

2.連帶債權(quán)人的抵銷問題?！锻▌t（2010）》第11.2.3規(guī)定：“（1）

債務(wù)人可以對任一連帶債權(quán)人主張雙方之間個人性質(zhì)的抗辯權(quán)和抵銷權(quán)，也可以對該債權(quán)人主張對所有債權(quán)人的共同的抗辯權(quán)和抵銷權(quán)，但是債務(wù)人不能以其對其他的一個或多個債權(quán)人的個人債權(quán)主張對上述債權(quán)人的抗辯權(quán)和抵銷權(quán)?！?/p>

假設(shè)A、B、C對X享有債權(quán)，A、B、C是連帶債權(quán)人，X是債務(wù)人，且X又對C享有債權(quán)。則第11.2.3條的規(guī)定可總結(jié)為：（1）X可以其對C享有債權(quán)抵銷其與C之間的個人債務(wù)；（2）X也可以其對C的債權(quán)抵銷對A、B、C三人的債務(wù)；（3）X不能以其對C的個人債權(quán)抵銷對A或B的個人債務(wù)。

與連帶債務(wù)類似，連帶債權(quán)人的抵銷同樣會產(chǎn)生以下問題：（1）X能否以其對C的債權(quán)抵銷對A、B、C的債務(wù)？（2）C能否以三人對X的債權(quán)抵銷對X的債務(wù)？（3）A、B能否以連帶債權(quán)抵銷C對X的債務(wù)？對于第（1）和第（2）個問題，與前述債務(wù)人的抵銷問題類似，應(yīng)當(dāng)都予以肯定的回答，因為抵銷的效力相當(dāng)于債務(wù)得到履行，根據(jù)連帶之債的法理，債務(wù)人可向任一連帶債權(quán)人履行債務(wù)，任一連帶債權(quán)人也可要求債務(wù)人向其履行債務(wù)，兩種方式都可導(dǎo)致連帶債權(quán)的消滅。而第（3）個問題由于不符合抵銷的相互性要求，因而不能算作抵銷。但與前面連帶債務(wù)人的抵銷問題中的第（3）點不同，由于A、B對連帶債權(quán)也有處分權(quán)，因而A、B是可以以連帶債權(quán)來清償C對X的債務(wù)的，但其本質(zhì)并不是抵銷，而是第三人清償，也正是由于這個原因，《通則（2010）》并未將這種情況列入第十一章的規(guī)定。

第五篇：商事仲裁申請書范本

仲裁申請書

申請人：

住所：電話：

法定代表人：

委托代理人：

被 申 請 人：

住所：電話：

法定代表人：

請求事項：

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事實與理由：______________________________________________________________________________________________________________________________________________________________

證 據(jù)和證據(jù)來源、證人姓名和住所（通信地址、郵政編碼、電話、傳真和電報號碼）

此致

成都仲裁委員會

申請人：（蓋章或簽名）

年月日

注：

1、申請人或被申請人是公民的，應(yīng)寫明姓名、性別、年齡、職業(yè)、工作

單位、電話等；是法人或其他組織的，應(yīng)寫明法人或其他組織的名稱，法定代表人或主要負(fù)責(zé)人的姓名、職務(wù)、電話等。

2、事實、理由和證據(jù)空格不夠時，可增加中頁。