第一篇：商法書上案例分析及答案

證券法票據(jù)法書上案列及答案

案例分析1 丁某在某證券公司營業(yè)部開立賬戶從事證券投資。某日丁某發(fā)出以10元價(jià)格賣出本賬戶A公司股票1000股的指令，但由于該營業(yè)部場(chǎng)內(nèi)交易員小王操作不慎，將丁某賣出指令敲成買入，以每股10元的價(jià)格為丁某購入A公司股票1000股,當(dāng)日該股票收盤價(jià)10.20元.并且由于丁某賬面 資金不足,小王向營業(yè)部經(jīng)理匯報(bào)后,給丁某透支了營業(yè)部其他客戶保證金3000元，次日該股即下跌開盤價(jià)為

9.80元,最高價(jià)為10.18元,收盤價(jià)為9.75元,交易員小王在10.15元賣出1000股A公司股票后，將透支的3000元?dú)w還。當(dāng)日丁某發(fā)現(xiàn)這件事，即提出索賠。

（1）該案中小王有哪些違反《證券法》的行為, 小王應(yīng)直接承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任嗎 ?為什么？

答：小王由于工作不慎給客戶進(jìn)行了誤操作,違反謹(jǐn)慎原則。小王擅自動(dòng)用客戶證券帳號(hào)買賣股票，違反客戶指令權(quán)威性原則。在此情況下違規(guī)為客戶融資.小王雖向營業(yè)部經(jīng)理作了回報(bào),但我國證券公司目前不允許開展融資融券業(yè)務(wù)。小王和營業(yè)部經(jīng)理明知故犯。小王應(yīng)直接承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任。

（2）丁某應(yīng)向誰索賠? 從《證券法》角度看,他的索賠依據(jù)是什么 ？ 答：丁某應(yīng)向證券公司索賠。索賠依據(jù)是我國《證券法》規(guī)定證券公司必需按照客戶意愿開展經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)。證券公司作為法人組織，丁某和證券公司代理關(guān)系.證券公司(小王在內(nèi)}應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。2.A公司為我國境內(nèi)上市公司，已發(fā)行股份為1億股，假設(shè)在本案發(fā)生過程中A公司股本總額沒有發(fā)生變化。B公司為我國境內(nèi)一家有限責(zé)任公司，B公司通過證券交易所的證券交易，逐步購買A公司的股票。請(qǐng)依據(jù)以下事實(shí)，依照證券法的規(guī)定，回答相關(guān)問題：（1）B公司持有A公司500萬股時(shí)，應(yīng)遵守什么行為規(guī)范？

（2）當(dāng)B公司通過證券交易所的證券交易，持有A公司3000萬股時(shí)，若B公司欲繼續(xù)收購A公司股份，應(yīng)該怎么做？

（3）當(dāng)收購要約的期限屆滿，B公司持有A公司已發(fā)行股份的多少，A公司的股票應(yīng)當(dāng)在證券交易所終止上市？

問題1：根據(jù)有關(guān)法規(guī)的規(guī)定，必須馬上通知該上市公司、證券交易所和證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)，在證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)指定的報(bào)刊上進(jìn)行公告，并且履行有關(guān)法律規(guī)定的義務(wù)。

問題2： 我國《證券法》規(guī)定，通過證券交易所的證券交易，投資者持有一個(gè)上市公司已發(fā)行股份的30％時(shí)，繼續(xù)進(jìn)行收購的，應(yīng)當(dāng)依法向該上市公司所有股東發(fā)出收購要約。

問題3：我國證券法規(guī)定，收購人持有的被收購公司的股份數(shù)達(dá)到該公司已發(fā)行的股份總數(shù)的75%以上的，該上市公司的股票應(yīng)當(dāng)在證券交易所終止上市交易。

3.甲市一個(gè)建筑公司因?yàn)榛üこ藤Y金不足，后期工程無法完成，欲向該市工商銀行申請(qǐng)貸款600萬元，但是該市工商銀行資金困難，無法出貨，乙市一家百貨商場(chǎng)經(jīng)理聞知，提出本市銀行可以幫助解決資金問題。于是，建筑公司經(jīng)理、工商銀行行長以及信貨科長一行數(shù)人趕到乙市，約見該市工商銀行行長以及商場(chǎng)經(jīng)理。四方商量提出一個(gè)方案：先由建筑公司開出1000萬元的銀行承兌匯票，經(jīng)甲市工商銀行（以下稱甲銀行）承兌后，再由百貨商場(chǎng)送交乙市工商銀行（以下稱乙銀行）辦理匯票貼現(xiàn)，所得1000萬元，轉(zhuǎn)匯甲銀行600萬元，貨給建筑公司使用，留下400萬元留給商場(chǎng)使用。到期則由乙銀行收回各方票款。甲銀行當(dāng)場(chǎng)開出兩張匯票，一張600萬元，一張400萬元，匯票上均未填具交易合同號(hào)碼和承兌契約編號(hào)。當(dāng)天，乙銀行即辦理了票據(jù)貼現(xiàn)，次日則以百貨商場(chǎng)名義轉(zhuǎn)匯甲銀行600萬元，留下400萬元沖抵了百貨商場(chǎng)的債務(wù)。年底建筑公司如期歸還到百貨商場(chǎng)，但是，百貨商場(chǎng)無力歸還400萬元本息，匯票到期后甲銀行拒絕付款。乙銀行遂告甲銀行，并將百貨商場(chǎng)和建筑公司列為第三人。

問：（1）甲銀行簽發(fā)的無商品交易的銀行承兌匯票是否有效？為什么？（2）甲銀行有無權(quán)利拒絕付款？為什么？

（3）如果匯票到期之前乙銀行將該匯票背書后轉(zhuǎn)讓給了丙銀行，甲銀行能否拒絕丙銀行的付款請(qǐng)求？為什么？

答：（1）本案中甲銀行簽發(fā)的兩張匯票均有效。依照我國《票據(jù)法》第10條規(guī)定“票據(jù)的簽發(fā)、取得和轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)遵守誠實(shí)信用的原則，具有真實(shí)的交易關(guān)系和債權(quán)債務(wù)關(guān)系。”但是在本案中，所涉及的四方單位在不同程度上均違反了上述規(guī)定。作為甲銀行，在明知建筑公司和百貨商場(chǎng)之間沒有真實(shí)商品交易的情況下，違法簽發(fā)銀行承兌匯票，并進(jìn)行了承兌。作為乙銀行，同樣明知建筑公司和百貨商場(chǎng)之間無商品交易，但是為達(dá)到收回百貨商場(chǎng)所欠貸款的目的，利用他行資金周轉(zhuǎn)困難，誘引他行出具違法承兌匯票，并且違法為其辦理票據(jù)貼現(xiàn)。另外建筑公司和百貨商場(chǎng)均為各自利益參與了這一票據(jù)違法活動(dòng)。但甲銀行開出的兩張匯票并不因?yàn)楦鞣叫袨榈倪`法性而無效。根據(jù)票據(jù)法的原理，票據(jù)具有無因性的特點(diǎn)，所謂無因，是指利僅以的規(guī)定發(fā)生，而不需要考慮票據(jù)權(quán)利發(fā)生的原因或基礎(chǔ)。只要持有票據(jù)，就享有票據(jù)權(quán)利，就可以行使票據(jù)上的權(quán)利。至于權(quán)利人持有票據(jù)或取得原因以及票據(jù)權(quán)利發(fā)生的原因，則在所不問。易言之，這些原因是否存在、是否發(fā)生、是否有效，原則上都不影響票據(jù)權(quán)利的存在。所以，本案沒有涉及真實(shí)商品交易關(guān)系，所簽發(fā)的屬于無商品交易的匯票，可見票據(jù)原因是違法的，但是不能認(rèn)為由此而產(chǎn)生的票據(jù)關(guān)系是無效的。法律雖有“禁止簽發(fā)無商品交易的匯票”的規(guī)定，但是，并無“已經(jīng)簽發(fā)的無商品交易的匯票無效”的含義。在本案中，從實(shí)質(zhì)要件看，甲銀行作為匯票的主債務(wù)人顯然具有出票和承兌的票據(jù)能力，對(duì)于建筑公司和百貨商場(chǎng)之間無商品交易的情況是知情的，不存在受人蒙騙的事實(shí)，所以不能認(rèn)為其出票和承兌的意思表示是違背意愿的，乙銀行作為該匯票的債權(quán)人，并無以惡意或欺詐等違法行為而取得匯票。從形式要件看，其簽發(fā)的承競(jìng)簽名印章真實(shí)。至于沒有填寫交易合同號(hào)碼和承兌契約編號(hào)等，并不影響匯票本身效力。所以，應(yīng)該認(rèn)為甲銀行所出具的兩張匯票是有效的。（2）甲銀行無權(quán)拒絕向乙銀行付款。根據(jù)票據(jù)法的規(guī)定，承兌匯票經(jīng)承兌后，承兌銀行就負(fù)有到期無條件支付票款的責(zé)任。本案中，甲銀行應(yīng)該對(duì)其出票和承兌行為負(fù)責(zé)。雖然乙銀行對(duì)于票據(jù)原因違法顯然負(fù)有主要責(zé)任，但是在票據(jù)關(guān)系上，匯票經(jīng)其貼現(xiàn)之后，它即成為匯票的債權(quán)人，甲銀行為匯票的債務(wù)人。在匯票到期日，甲銀行拒絕付款，違反了票據(jù)法和銀行結(jié)算辦法的規(guī)定，因此乙銀行有權(quán)要求甲銀行按照票據(jù)金額付款。

（3）甲銀行無權(quán)拒絕向丙銀行付款。首先，丙銀行經(jīng)過乙銀行的背書轉(zhuǎn)讓之后，屬于善意的正當(dāng)持票人，享有票據(jù)法賦予的票據(jù)權(quán)利。甲銀行作為該票據(jù)的承兌人，是票據(jù)上的主債務(wù)人，有義務(wù)在票據(jù)到期日向丙銀行付款。其次，雖然甲銀行在開出該票據(jù)時(shí)具有一定的違法因素，但是應(yīng)當(dāng)按照票據(jù)法的規(guī)定進(jìn)行承兌付款。因此甲銀行不能以其票行為的違法性來拒絕付款。第三，根據(jù)我國《票據(jù)法》第13條的規(guī)定，票據(jù)債務(wù)人不得以自己與出票人之間的抗辯事由對(duì)抗持票人。因此，甲銀行無權(quán)拒絕向丙銀行付款。

4.A公司為支付所欠B公司貨款，于1998年5月5日開出一張50萬元的

商業(yè)承兌匯票。B公司用此匯票進(jìn)行背書轉(zhuǎn)讓給C公司，以購買一批原材料。但不久B公司發(fā)現(xiàn)C公司根本無貨可供，是一場(chǎng)騙局，于是馬上通知付款人停止向C公司付款。C公司獲此票據(jù)后，又將此票據(jù)背書轉(zhuǎn)讓給了D公司，以支付其所欠工程款。D公司用此匯票向E公司購買一批鋼絲，背書時(shí)注明了“貨到后此匯票方生效”。E公司于1998年7月5日向付款人請(qǐng)求付款。付款人經(jīng)審查后拒絕付款，理由是：⑴C公司以欺詐行為從B公司獲取票據(jù)的行為是無效票據(jù)行為，B公司已通知付款人停止付款；⑵該匯票未記載付款日期，且背書附有條件，為無效票據(jù)。隨即，付款人便做成退票理由書，交付于E公司。問：⑴付款人可否以C公司欺詐行為為由拒絕向E公司支付票款？為什么？

⑵A公司開出的匯票未記載付款日期，是否為無效票據(jù)，為什么？ ⑶D公司的背書是否有效？該條件是否影響匯票效力？

⑷E公司的付款請(qǐng)求權(quán)得不到實(shí)現(xiàn)時(shí)，可以向本案哪些當(dāng)事人行使追索權(quán)？

1、不可以拒絕向E公司支付票款。

票據(jù)法第十三條規(guī)定，票據(jù)債務(wù)人不得以自己與出票人或者與持票人的前手之間的抗辯事由，對(duì)抗持票人。但是，持票人明知存在抗辯事由而取得票據(jù)的除外。

2、不是無效票據(jù)。

票據(jù)法第二十三條規(guī)定，匯票上記載付款日期、付款地、出票地等事項(xiàng)的，應(yīng)當(dāng)清楚、明確。匯票上未記載付款日期的，為見票即付。

3、背書無效，不影響匯票效力。

票據(jù)法第三十三條規(guī)定，背書不得附有條件。背書時(shí)附有條件的，所附條件不具有匯票上的效力。

4、可以向出票人A、背書人B、C，以及其債務(wù)人D行使追索權(quán)。票據(jù)法第六十一條規(guī)定，匯票到期被拒絕付款的，持票人可以對(duì)背書人、出票人以及匯票的其他債務(wù)人行使追索權(quán)。

A銀行接受B公司的委托簽發(fā)了一張金額為8600元人民幣的本票，收款人為公司的經(jīng)理李某。李某將票據(jù)背書轉(zhuǎn)讓給了王某。王某將票據(jù)金額改寫為8.6萬元人民幣后轉(zhuǎn)讓給了C商店，商店又將該票據(jù)背書轉(zhuǎn)讓給了某供銷社。當(dāng)該供銷社向付款銀行提示付款時(shí)，付款銀行以票據(jù)上有瑕疵為由退票。問：⑴涉爭的本票是銀行本票還是商業(yè)本票？為什么？ ⑵王某改寫票據(jù)金額的行為，在票據(jù)法上叫什么行為？王某應(yīng)該承擔(dān)哪些責(zé)任？

⑶如果最后的持票人向前手行使追索權(quán)，除王某以外的各位前手應(yīng)承擔(dān)怎樣的票據(jù)責(zé)任？法律依據(jù)是什么？

1、我國法律不承認(rèn)商業(yè)本票，所以，應(yīng)該是銀行本票。

票據(jù)法第七十三條規(guī)定，本票是出票人簽發(fā)的，承諾自己在見票時(shí)無條件支付確定的金額給收款人或者持票人的票據(jù)。本法所稱本票，是指銀行本票。

2、屬于偽造、變?cè)炱睋?jù)的行為。

票據(jù)法第一百零二條規(guī)定，有下列票據(jù)欺詐行為之一的，依法追究刑事責(zé)任：

（一）偽造、變?cè)炱睋?jù)的；

（二）故意使用偽造、變?cè)斓钠睋?jù)的；

（三）簽發(fā)空頭支票或者故意簽發(fā)與其預(yù)留的本名簽名式樣或者印鑒不符的支票，騙取財(cái)物的；

（四）簽發(fā)無可靠資金來源的匯票、本票，騙取資金的；

（五）匯票、本票的出票人在出票時(shí)作虛假記載，騙取財(cái)物的；

（六）冒用他人的票據(jù)，或者故意使用過期或者作廢的票據(jù)，騙取財(cái)物的；

（七）付款人同出票人、持票人惡意串通，實(shí)施前六項(xiàng)所列行為之一的。第一百零三條，有前條所列行為之一，情節(jié)輕微，不構(gòu)成犯罪的，依照國家有關(guān)規(guī)定給予行政處罰。

3、承擔(dān)連帶責(zé)任。票據(jù)法第六十一條規(guī)定，匯票到期被拒絕付款的，持票人可以對(duì)背書人、出票人以及匯票的其他債務(wù)人行使追索權(quán)。第六十八條規(guī)定，匯票的出票人、背書人、承兌人和保證人對(duì)持票人承擔(dān)連帶責(zé)任。持票人可以不按照匯票債務(wù)人的先后順序，對(duì)其中任何一人、數(shù)人或者全體行使追索權(quán)。持票人對(duì)匯票債務(wù)人中的一人或者數(shù)人已經(jīng)進(jìn)行追索的，對(duì)其他匯票債務(wù)人仍可以行使追索權(quán)。被追索人清償債務(wù)后，與持票人享有同一權(quán)利。

第八十條 本票的背書、保證、付款行為和追索權(quán)的行使，除本章規(guī)定外，適用本法第二章有關(guān)匯票的規(guī)定。本票的出票行為，除本章規(guī)定外，適用本法第二十四條關(guān)于匯票的規(guī)定。460頁案例請(qǐng)自行整理，如有不便，敬請(qǐng)諒解！

第二篇：國際商法案例分析

國際商法案例分析題

合同法

（一）案例

一、我某進(jìn)出口公司向美國一廠商發(fā)出要約．出售芝麻制品一批，限對(duì)方在5 月底以前答復(fù)有效，5 月10 日我公司接該廠商電傳，稱“你5 月8日電悉，報(bào)價(jià)太高無法接受，請(qǐng)考慮降低價(jià)格”。半月后芝麻制品的市價(jià)明顯上漲。5 月26 日．該商再次發(fā)來電傳：“你5 月8 日電接受，我方將開出信用證”．對(duì)此，我公司也已悉芝麻制品行市看好，以高價(jià)賣給他人。

1．我公司接到的5月10日的電傳是什么？我公司是否違約？為什么？

2．假設(shè)雙方成立合同后，我方運(yùn)去的芝麻質(zhì)量與合同輕微不符．根據(jù)英國法和美國法、公約、中國法對(duì)方能否解除合同？為什么？

案例

二、甲國制糖公司向乙國農(nóng)貿(mào)公司發(fā)出電報(bào)，要求立即給自己發(fā)出100噸甘蔗，價(jià)錢FOB每噸250美元，貨到后付款。農(nóng)貿(mào)公司收到電報(bào)后，立即回電說：按你方意見辦。農(nóng)場(chǎng)發(fā)貨后，甘蔗運(yùn)抵制糖公司，該公司以雙方未簽訂書面合同為由拒收。試問：

1、該公司的理由是否成立？（請(qǐng)按CISG和中國法分析）

2、假如雙方約定簽訂書面合同，但后來沒簽訂。乙農(nóng)貿(mào)公司發(fā)貨后，甲國公司接受貨物，后來甲公司沒有付款，乙提起訴訟，甲辯稱合同未成立，你認(rèn)為呢？（請(qǐng)按中國法分析）

案例

三、2003年5月1日，甲地某商場(chǎng)向乙地某紡織廠發(fā)出信件，請(qǐng)求該廠在一個(gè)月內(nèi)提供兩萬米純毛布料，價(jià)格每米100元，由供方送貨到需方。5月2日，紡織廠收到信件。5月8日，紡織廠發(fā)回信件，提出每米價(jià)格120元。5月12日商場(chǎng)收到信件后，回信：同意，請(qǐng)按時(shí)送貨。信件于5月15日到達(dá)紡織廠。試問：（按英美法、大陸法、公約、中國法進(jìn)行分析）

1．甲地某商場(chǎng)與乙地某紡織廠間的合同是否成立？試述本案中要約和承諾各是什么？

2．合同如果成立，成立時(shí)間和地點(diǎn)是什么？

3．假設(shè)紡織廠于5月8日發(fā)出信件后欲撤回要約，應(yīng)符合什么條件？如果欲撤銷要約，又應(yīng)符合什么條件？

4．假設(shè)商場(chǎng)于5月12日發(fā)出信件后欲撤回，可以嗎？理由？

5．假設(shè)5月15日信件送達(dá)后，發(fā)現(xiàn)市場(chǎng)上有對(duì)該商品的投訴，要撤銷訂貨可以嗎？

案例

四、我某出口公司于2月1日向美商就某農(nóng)產(chǎn)品報(bào)價(jià)，在發(fā)盤中除列明各項(xiàng)必要條件外，還表示“packing in sound bags”。在發(fā)盤有效期內(nèi)，2月21日美商復(fù)電稱：“telex first acepted packing in new bags”。我方收到復(fù)電后，即著手備貨。數(shù)日后，該農(nóng)產(chǎn)品國際價(jià)格猛跌，美商與其律師共商逃避損失的計(jì)謀。隨后，美商又來電稱：我21日電對(duì)發(fā)盤中的包裝條件做了變更，因此是一項(xiàng)反要約，你方?jīng)]有表示承諾，所以合同沒有成立。而我方堅(jiān)持合同已經(jīng)成立。問題：

1、你認(rèn)為幾個(gè)電傳的法律性質(zhì)是什么？

2、你認(rèn)為此合同是否成立？理由？（按英美法、公約、中國法進(jìn)行分析）

案例

五、我某對(duì)外工程承包公司5月3日以電傳請(qǐng)意大利某供應(yīng)商發(fā)盤出售一批鋼材。我方的電傳中聲明：要求這一發(fā)盤是為了計(jì)算一項(xiàng)承造一幢大樓的標(biāo)價(jià)和確定是否參加投標(biāo)之用，我方必須于5月15日向招標(biāo)人送交投標(biāo)書，而開標(biāo)日期為5月31日。意大利供應(yīng)商于5月5日用電傳就上述鋼材向我方發(fā)盤。我方據(jù)以報(bào)價(jià)，并于5月15日向投標(biāo)人遞交投標(biāo)書。5月20日意大利供應(yīng)商因鋼材價(jià)格上漲，發(fā)來電傳撤銷他5月5日的發(fā)盤。我方當(dāng)即表示不同意撤盤。及至5月31日招標(biāo)人開標(biāo)，我方中標(biāo)，隨即電傳通知意大利供應(yīng)商我方接受意方的5月5日發(fā)盤，但意商堅(jiān)持該發(fā)盤已于5月20日撤銷，合同不能成立。你認(rèn)為呢？理由？（按英美法、大陸法、公約、中國法進(jìn)行分析）

案例

六、某化工機(jī)械進(jìn)出口公司與英國某貿(mào)易行簽訂了中國為受讓方的技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同。按實(shí)際價(jià)值，總價(jià)款將過高，違反我國法律將得不到我國有關(guān)部門的批準(zhǔn)。于是，雙方簽訂的合同規(guī)定表面價(jià)值為100萬美元，在合同之外，再由機(jī)械進(jìn)出口公司委托的另一方公司將50萬美元的差額補(bǔ)給英國某貿(mào)易行。

合同簽訂后，機(jī)械進(jìn)出口公司將以英國貿(mào)易行為受益人的信用證通過?？谥袊y行開出。但英國貿(mào)易行在信用證有效期內(nèi)并沒有發(fā)貨，且將信用證退回。后查明，貿(mào)易行拒絕發(fā)貨，退回信用證的原因是因?yàn)闄C(jī)械進(jìn)出口公司的委托人開發(fā)公司沒有將50萬美元差額交付給英國該貿(mào)易行。

于是，機(jī)械進(jìn)出口公司以英國某貿(mào)易行為被告，向當(dāng)?shù)刂屑?jí)人民法院起訴。要求其償付違約金并賠償損失。

問題：

（1）合同是否有效？英國貿(mào)易行是否承擔(dān)違約責(zé)任？中方是否可以解除合同？該案應(yīng)如何處理？

2（2）改變上述案情，假設(shè)合同生效后，中方公司認(rèn)為己方對(duì)合同內(nèi)容有重大誤解，要求解除合同。英國公司不同意。該合同是否可以解除？為什么？中國公司應(yīng)當(dāng)采取什么措施、保護(hù)自己利益？

（3）假定本案不存在規(guī)避對(duì)外貿(mào)易管制的情節(jié)，即沒有合同外找補(bǔ)差價(jià)的問題，且合同順利被有關(guān)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，又假如機(jī)械進(jìn)出口公司在香港貿(mào)易行拒絕發(fā)貨，退回信用證之后，因市場(chǎng)情況變化，機(jī)械進(jìn)出口公司不再需要這批汽車。那么該公司應(yīng)采取什么措施最為有利？依據(jù)是什么？

案例

七、2001年7月20日，新加坡某貿(mào)易公司與我國某省畜產(chǎn)品進(jìn)出口公司簽訂購買混級(jí)安哥拉兔毛的合同。貿(mào)易公司為買方。進(jìn)出口公司為賣方。進(jìn)出口公司與某貿(mào)易貨棧聯(lián)系，購買其兔毛以履行合同。進(jìn)出口公司提出，質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)要達(dá)到特、甲、乙三個(gè)等級(jí)的兔毛各占30%，丙級(jí)和次級(jí)的各占5%。不得摻假使雜。貿(mào)易貨棧表示保證質(zhì)量合乎要求。進(jìn)出口公司要求簽合同，貿(mào)易貨棧不同意，言明他們是現(xiàn)貨交易，如果當(dāng)時(shí)不成交，第二天就將貨賣給別人。進(jìn)出口公司輕信貿(mào)易貨棧的保證與許諾，與之達(dá)成口頭協(xié)議，每斤91元，但在裝貨時(shí)，進(jìn)出口公司的經(jīng)辦人發(fā)現(xiàn)一包縫口破裂的兔毛包中混有許多石塊、石粉、磚頭等雜物，檢查了幾包，都存在這種情況。經(jīng)辦人當(dāng)即質(zhì)問貿(mào)易貨棧，貿(mào)易貨棧在搪塞之下，提出可采取其他辦法。在開發(fā)票時(shí)，貿(mào)易貨棧開出的發(fā)票中寫為每斤兔毛103.50元，而將每斤多交的13.5元作為回扣給了進(jìn)出口公司的經(jīng)辦人員達(dá)25萬元之多。

進(jìn)出口公司購入兔毛后，即電傳通知新加坡某貿(mào)易公司，兔毛已備齊，數(shù)量、質(zhì)量合乎要求。于是，新加坡方公司開出了以進(jìn)出口公司為受益人的不可撤銷的信用證。進(jìn)出口公司接證后發(fā)貨新加坡方公司收貨后，發(fā)現(xiàn)了嚴(yán)重的質(zhì)量問題，于是拒收貨物，并立即對(duì)進(jìn)出口公司的行為提出抗議，要求賠償自己的一切損失。

問題

1．進(jìn)出口公司的欺詐是否導(dǎo)致與新加坡某貿(mào)易公司之間合同無效？為什么？

2．新加坡貿(mào)易公司是否有權(quán)解除合同？

3．新加坡公司拒收進(jìn)出口公司的貨物后，在當(dāng)?shù)厥袌?chǎng)上以合理價(jià)格購買了原合同規(guī)定的同數(shù)量，同質(zhì)量的兔毛，由價(jià)格上漲，多支出50萬美元，此差額進(jìn)出口公司是否應(yīng)當(dāng)賠償？

4．假設(shè)新加坡方堅(jiān)持要我方繼續(xù)履行合同交付合格的兔毛，這是否符合法律的規(guī)定？

5．改變以上案情，假定我方進(jìn)出口公司已將符合合同質(zhì)量的要求的兔毛備好并通知新加坡方貿(mào)易公司。在即將交貨運(yùn)輸時(shí)，進(jìn)出口公司駐新加坡辦事處傳回信息，貿(mào)易公司的債權(quán)人在新加坡地方法院提出針對(duì)該公司的破產(chǎn)申請(qǐng)。在此情況下，我方進(jìn)出口公司應(yīng)當(dāng)采取什么措施？

6．假如案情如題3所述，進(jìn)出口公司已中止履行合同，但實(shí)際上是進(jìn)出口公司駐新加坡辦事處聽到的是貿(mào)易公司競(jìng)爭對(duì)方的謠言，傳回的假信息。但進(jìn)出口公司已中止履行合同，在此情況下，進(jìn)出口公司應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任？

7．假如案情如題3所述，進(jìn)出口公司中止了合同的履行并立即向新加坡方通知。如果新加坡方公司不能提供履約擔(dān)保，則進(jìn)出口公司應(yīng)如何處理？

如果新加坡方公司向進(jìn)出口公司提供了銀行擔(dān)保，即以新加××銀行（資信頗佳）作為共履約的保證人，進(jìn)出口公司應(yīng)當(dāng)怎么辦？

8． 假設(shè)在合同履行期到來之前，新加坡方明確表示不需要我方的貨物，我方可以采取什么救濟(jì)措施？

案例

八、某石油氣管理站與香港九龍某建設(shè)有限公司在深圳簽訂購銷汽車合同。合同規(guī)定，港方公司向深圳石油氣管理站出售“ISUZU”五十鈴雙排六座位工具車一輛，價(jià)格為43000港元，9月25日交貨，貨到深圳驗(yàn)收后7日內(nèi)付款。9月25日，港方公司沒有交貨，也未說明原因。在管理站的催促下，被告提出由于港幣匯率下跌，日元匯率上升，無法按原協(xié)議價(jià)格交貨，要求原告增加貨款2000港元，或修改合同。管理站不同意，要求港方公司按原合同執(zhí)行。但港方仍沒有履行。此間，由于業(yè)務(wù)需要，管理站只好租用汽車。后因租車車費(fèi)太高，同年11月20日，從另一港商處購得同型汽車、價(jià)格為49500港元。同年11月25日，管理站向深圳市中級(jí)人民法院'起訴，要求港方公司賠償由于租車花費(fèi)的租金和購車高出原合同的價(jià)款，共計(jì)港幣12000港元。問題：

1．本案中，港方9月25日遲延履行，管理站是否有權(quán)解除合同？ 港方在管理站的催促下仍沒有履行，管理站是否有權(quán)解除合同？為什么？ 2．在本案中，港方公司違約的情況下，管理站自行租車，后又買車，其行為合法嗎？依據(jù)何在？

3．管理站要求港商賠償12000港元的要求合理嗎？為什么？ 4．本案中，港商賠償管理站的損失額以多少為宜？ A．12000港元

B．6500港元

C．2000港元

案例

九、1987年4月2日，我國某磁帶廠與日本秩元會(huì)社簽訂了一份購銷注塑機(jī)和機(jī)械手的設(shè)備進(jìn)出口合同?？偨痤~為1.74億日元。合同規(guī)定交貨時(shí)間為日方收到中方支付信用證后4個(gè)月內(nèi)。同年5月4日，中方通知中國銀行某分行開出借用證。同年6月8日，日方秋元會(huì)社通知，由于實(shí)際供貨方〈東芝公司〉無法供貨，〈因東芝事件，即日本通產(chǎn)省作出的1987年5月21日至1988年5月20日禁止向共產(chǎn)黨國家出口東芝機(jī)械制品的命令，其背景是日本在1956年成為巴黎統(tǒng)籌委員會(huì)的成員，該組織的宗旨是控制西方國家向共產(chǎn)黨國家出售高科技的產(chǎn)品〉，因而自己將無法按約供貨。磁帶廠認(rèn)為，日方的行為違反合同，應(yīng)當(dāng)賠償自己的損失。日方秋元會(huì)社認(rèn)為，政府禁令屬于不可抗力范圍，合同所涉標(biāo)的，即注塑機(jī)和機(jī)械手屬于禁令范圍之中，故依法可以免責(zé)。

問題：

1．日方不能供貨行為是否是由不可抗力所致？試述理由。2.如果日本政府的禁令為不可抗力，則請(qǐng)選擇下面選項(xiàng)中正確的： A．日本秋元會(huì)社因不可抗力事件不能履行合同的部份或全部義務(wù)的，免除其全部或部份責(zé)任

B．日本秋元會(huì)社應(yīng)及時(shí)通知中方磁帶廠，以減輕造成的損失

C．如日方會(huì)社未盡及時(shí)通知義務(wù)，使磁帶廠的損失擴(kuò)大的，應(yīng)賠償擴(kuò)大的損失。

D．日方秋元公司應(yīng)在合理期間內(nèi)提供有關(guān)機(jī)構(gòu)出具的關(guān)于不可抗力情況的證明。

3．如果日本政府的禁令不是不可抗力，則請(qǐng)選擇正確選項(xiàng)：

A．日方秋元會(huì)社不能交貨的行為嚴(yán)重違約，我方磁帶廠可以解除合同 B．我方磁帶廠有權(quán)要求日方秋元會(huì)社賠償因其違約造成的損失。C．如磁帶廠要求日方秋元會(huì)社繼續(xù)履行，秋元會(huì)社應(yīng)在日本政府解除禁令后繼續(xù)履行合同。

4．關(guān)于合同中的不可抗力事件，請(qǐng)判斷正誤：

①不可抗力事件是指當(dāng)事人在訂立合同時(shí)不能預(yù)見，對(duì)其發(fā)生和后果不能避免又不能克服的事件。

②不可抗力事件發(fā)生后，當(dāng)事人不能履行合同的可以全部免責(zé)。

③不可抗力事件發(fā)生后，合同雙方當(dāng)事人都有義務(wù)盡量減少或免除因不可抗力帶來的損失

④不可抗力事件的范圍，當(dāng)事人必須在合同中約定。

⑤不可抗力事件發(fā)生于履行期限之后，當(dāng)事人不能要求免責(zé)，而應(yīng)負(fù)違約責(zé)任。⑥不可抗力事件發(fā)生是合同解除的一個(gè)條件。

案例

十、原告準(zhǔn)備購買一家商店，于是委托一家投資公司為其尋找合適的商店，該投資公司基于被告的不真實(shí)陳述購買了一家商店并轉(zhuǎn)讓給原告，后來原告因此遭受了損失，于是起訴那家商店構(gòu)成虛假陳述，要求撤銷合同并給與損害賠償。請(qǐng)按英美法進(jìn)行分析，本案應(yīng)如何處理？

案例

十一、被告為某煤礦主甲，原告打算購買甲的礦廠，在協(xié)商過程中，甲對(duì)礦廠的收益作出了夸大的陳述，原告出于謹(jǐn)慎，委托一家估價(jià)師行核查被告的陳述是否真實(shí)，估價(jià)師行估計(jì)后報(bào)告，說甲的陳述是真實(shí)的（事實(shí)上估價(jià)師作了錯(cuò)誤的估價(jià)），原告因此決定購買，后來原告發(fā)現(xiàn)礦廠收益與甲所說不符，于是起訴甲虛假陳述，要求撤銷合同和損害賠償。請(qǐng)按英美法進(jìn)行分析本案應(yīng)如何處理。

案例

十二、原被告簽訂了一份船舶買賣合同，合同價(jià)款分五期，用美元付款，第一期付款時(shí)，正遇上美元貶值10％，被告威脅原告說，除非原告同意，今后的每期付款增加10％，否則毀約，由于原告急需用船，只好同意，1974年11月，被告交貨，原告在交貨后繼續(xù)付款至全部付清，1975年7月，原告起訴，要求追回多付的10％的款項(xiàng)。請(qǐng)按英美法進(jìn)行分析：

問題：

1．本案被告的行為是否構(gòu)成脅迫？ 2．本案應(yīng)如何處理？

案例

十三、原被告簽訂了一份租船合同，原告依照合同約定將船駛至俄國某港口，為被告裝貨，被告因貨源不足，表示拒絕裝貨，此時(shí)裝載期限尚未屆滿，原告繼續(xù)催被告裝貨，此時(shí)英俄發(fā)生戰(zhàn)爭，合同履行已不可能，船主向英國起訴，要求被告承擔(dān)違約責(zé)任。

1．被告在裝載期限未滿時(shí)拒絕裝貨是否構(gòu)成違約？ 2．原告采取了什么救濟(jì)措施？ 3．被告是否承擔(dān)違約責(zé)任？

案例

十四、1997年9月1日，B公司向A公司定購了價(jià)值3萬元的黑木耳，合同規(guī)定，黑木耳的質(zhì)量按A公司提供的樣品計(jì)量，而B公司于1997年10月上旬先付款50％，其余貨款在B公司收到黑木耳后10日內(nèi)付清。1997年10月5日，B公司付款1.5萬元給A公司，1997年12月5日A公司將黑木耳送至B公司。B公司收貨后認(rèn)為黑木耳不符合A公司所提供樣品的質(zhì)量要求，因此致函A公司，A公司收到信后予以否認(rèn)。1998年1月因市場(chǎng)上黑木耳需求量很大，B公司就把黑木耳進(jìn)行了降價(jià)處理，1998年5月15日A公司派人到B公司索要1.5萬元貨款，B公司說黑木耳質(zhì)量不合乎合同要求，要求降價(jià)，而A公司不同意，后經(jīng)協(xié)商問題也未能解決。1999年12月20日，A公司向某市區(qū)人民法院起訴要求B公司償還1.5萬元價(jià)款并賠償損失。B公司則援引民法通則第135條的規(guī)定，認(rèn)為原告的訴訟請(qǐng)求已過了訴訟時(shí)效，提出了抗辯，根據(jù)以上情況，回答下列問題：（請(qǐng)按中國法進(jìn)行分析）

1．本案B公司的抗辯理由是否成立？為什么？

2．原告A公司提起訴訟之后，對(duì)訴訟時(shí)效發(fā)生何種法律效力？

3．如果A公司1999年未起訴B公司，而B公司在2001年7月主動(dòng)將這筆款項(xiàng)給了A公司，事后B公司想起訴訟時(shí)效已過想要回錢，可以嗎？

合同法

（二）（要約、承諾、對(duì)價(jià)）

案例

一、Routledge v.Crant（1828）

原告的一處房屋準(zhǔn)備出售，被告發(fā)出要約，表示愿意以一定的價(jià)格購買原告的房屋，并表示原告可在6個(gè)星期之內(nèi)作出明確的答復(fù)。后來，6個(gè)星期的期限尚未屆滿，原告也并未表示承諾或拒絕要約，而被告又表示不愿購買該房屋了。原告得知后表示承諾，為被告所拒，于是原告起訴，要求被告履行合同。問:合同成立了嗎?（按英美法、大陸法、公約、中國法進(jìn)行分析）

案例

二、Byrne v，Van Tienhoven（1880）

被告于10月1日在加迪夫（cardiff）給住在紐約的原告寫信發(fā)出要約，提出愿意按一定的價(jià)格向原告出售1000箱馬口鐵，但10月8日被告又發(fā)出了一封信要求撤回要約。原告接到要約后于10月11日用電報(bào)作出承諾，并且在10月15日再次發(fā)出書信確認(rèn)其承諾，到10月20日原告又收到了被告撤回要約的信件。后雙方就是否達(dá)成了合同發(fā)生爭議，原告起訴。問:合同成立了嗎?（按英美法、大陸法、公約、中國法進(jìn)行分析）案例

三、Jones v.Daniel（1894）

被告提出一項(xiàng)書面要約，愿以1450英鎊購買原告的不動(dòng)產(chǎn)，原告的律師回信表示接受要約，并附上合同讓被告簽字。但所附合同中增加了一些要約中未規(guī)定的條件，包括買方須支付10%的定金，并規(guī)定了成交日期等。被告收到合同后沒有簽字就予以退回。后雙方發(fā)生爭議，原告起訴，請(qǐng)求被告履行合同，被告辯稱雙方之間并未達(dá)成合同。問題：

1、你認(rèn)為合同是否成立？為什么？

2、如果原告律師回信的措辭是：“接受你方要約，買方是否愿意先支付10%的定金？”，結(jié)果怎么樣？（按美國法和CISG分析）

案例

四、Fdlthouse v.Bindley 原告曾經(jīng)協(xié)商購買他侄子的馬，他于2月2日寫信給侄子說：“愿以30英鎊15便士的價(jià)格購買那匹馬”，并且補(bǔ)充說：如果侄子不作答復(fù)，那匹馬就是他的了。侄子對(duì)此信未作回答，但對(duì)拍賣師（他正負(fù)責(zé)拍賣侄子的全部牲畜）說，在2月25日舉行的拍賣會(huì)上，不要把那匹馬賣了，因?yàn)樗呀?jīng)把那匹馬賣給叔父了。但拍賣師由于疏忽，在拍賣會(huì)上把那匹馬和其他馬一起拍賣了。原告得知后，遂起訴拍賣師“侵占他人財(cái)產(chǎn)?！眴栴}：本案中叔父和侄子的合同成立了嗎？

案例

五、Adams v.Lindsell（1818）

原告是一位羊毛制造商，被告是一位羊毛供應(yīng)商。被告于1817年9月3日寫信給原告，提出一項(xiàng)出售羊毛的要約，要求原告通過郵寄方式在9月7日前送達(dá)答復(fù)。要約信于9月5日送達(dá)原告后，原告當(dāng)晚即以郵寄方式將承諾信件寄出，但因被告寫錯(cuò)了原告復(fù)信的地址，結(jié)果承諾的信件直到9月9日才送達(dá)被告，但被告因在9月7日未收到承諾的回信，已于9月8日將羊毛出售給第三人。被告對(duì)9月9日收到的信件未予答復(fù)，原告于是起訴被告違反合同，被告則辯稱，雙方之間并無合同存在。法庭調(diào)查的證據(jù)顯示，假如要約信地址無誤，原告的承諾信將于9月7日送達(dá)被告。問題：

1、合同成立了嗎？

2、如果原告在7日才發(fā)出信件呢？

案例

六、Household Fire Insurance Co.v.Grant（1879 被告申請(qǐng)獲得原告公司的股票，原告公司接到申請(qǐng)后很快寄回了一封信向被 8 告配發(fā)股票，但被告從未收到這封信。3年后公司進(jìn)行清算時(shí)，要求被告作為公司的一名股東，應(yīng)當(dāng)償還他擁有的公司股票所欠的認(rèn)繳款項(xiàng)，被告拒絕付款，并稱自己與原告公司之間并無合同，因而自己不是原告公司的股東。原告于是向法院起訴，公司打到了上訴法院。問:合同成立了嗎?（按英美法、大陸法、公約、中國法進(jìn)行分析）

案例

七、Eastwood v.Ken You（1840）

原告是一位監(jiān)護(hù)人，負(fù)責(zé)監(jiān)護(hù)一位小女孩。他籌措了一定數(shù)額的貸款，為女孩支付教育費(fèi)用。女孩長大成年并結(jié)婚后，她的丈夫曾經(jīng)許諾償還監(jiān)護(hù)人的貸款，但后來未履行其許諾。雙方涉訴。在審理中，監(jiān)護(hù)人提出，女孩的丈夫負(fù)有責(zé)任履行他的諾言，他的許諾是有約束力的。請(qǐng)按英美法進(jìn)行分析，該許諾是否具有約束力？

案例

八、Chappell & Co Ltd v.Vestle Co.Ltd（1960）

被告公司向社會(huì)公眾發(fā)出要約說，任何人只要寄上3張?jiān)摴旧a(chǎn)的巧克力豆的包裝紙?jiān)偌由?便士，就可以獲得1張當(dāng)時(shí)頗為流行的留聲機(jī)唱片，該唱片的版權(quán)歸原告公司所有。原告于是聲稱被告公司違反了版權(quán)法。雙方發(fā)生爭議并訴諸法院。該案的關(guān)鍵變成了那3張包裝紙是不是對(duì)價(jià)的一部分。請(qǐng)按英美法進(jìn)行分析，該許諾是否具有約束力？

案例

九、Collins v.Godefroy（1831）

原告接到法院的傳票，通知他在某個(gè)時(shí)間到法院為一個(gè)案件作證，該案涉及被告。被告得知后許諾說，他愿意為原告因作證而失去的工作時(shí)間支付一筆錢。原告作證后，被告又反悔，不愿付錢。原告遂起訴。請(qǐng)按英美法進(jìn)行分析，該許諾是否具有約束力？

案例

十、Tweddle v.Atkinson（1861）

原告即將與Williams Guy先生的女兒結(jié)婚，原告的父親John Tweddle與Williams Guy先生商量達(dá)成意見，兩人分別給原告一筆錢，作為原告結(jié)婚的禮物。原告父親先支付了一筆錢，但Williams Guy先生還未支付那筆錢就去世了。于是，原告起訴Williams Guy先生的遺產(chǎn)管理人，要求償付那筆錢。請(qǐng)按英美法進(jìn)行分析，該許諾是否具有約束力？

案例

十一、原告的祖父對(duì)原告說“你不用再工作了，讓我來撫養(yǎng)你。”她的祖父開給她一張支票，并附了一個(gè)說明，上面寫道：“我同意付給卡蒂·里奇茲每年2000美元，外加6%的利息?！痹谶@之后，原告辭去了原來圖書館的工作。然而，她的祖父沒有實(shí)踐其諾言。祖父死后，原告對(duì)其祖父的遺產(chǎn)管理人起訴，要求法院強(qiáng)制執(zhí)行其祖父的諾言。按照英美法，該諾言是否具有強(qiáng)制執(zhí)行力？

合同法

（三）（合同的形式）

一、選擇題

1．依照法國法的解釋，債的約因是指訂約當(dāng)事人產(chǎn)生該項(xiàng)債務(wù)所追求的最接近和直接的目的。例如某甲向某乙購買一輛汽車的案例，其債的約因是（）。

A.某甲為開出租而購買某乙的汽車 B.某乙因資金緊張而賣掉汽車

C.某甲與某乙產(chǎn)生此種債權(quán)債務(wù)關(guān)系的約因是不同的

D.某甲與某乙在此買賣合同中的約因是對(duì)致的，即實(shí)現(xiàn)商品與金錢的交換 2．（）法律不以約因作為合同成立的必要條件。-A．德國 B．法國 C．英國 D．美國

3．在合同形式上，（）法律強(qiáng)調(diào)當(dāng)事人的意思表示必須嚴(yán)肅認(rèn)真，并以是否遵守法定形式作為意思表示是否嚴(yán)肅認(rèn)真的標(biāo)志。

A.法國 B.德國 C.英國 D.美國

4．《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》對(duì)于國際貨物買賣合同的形式（）A．加以嚴(yán)格的限制 B．只有采取書面形式才有效 C．只有采取口頭形式才有效

D．采取口頭或書面形式，都不影響合同的有效性，也不影響證據(jù)力 5．某甲與某乙相約，如果某乙肯為某甲去做某種犯罪行為，某甲即允諾給予報(bào)酬，依照法國法分析（）。A．某甲的允諾在法律土是有效的 B．某甲追求的目的并非法律所禁止的

C．某甲的允諾在法律上是無效的，因?yàn)樗非蟮哪康姆欠?D．某甲與某乙間的合同行為是成立的

6．依照法國法，以法定形式作為合同有效的要件的合同為（）A.贈(zèng)與合同 B.買賣合同 C.夫妻財(cái)產(chǎn)制合同 D.設(shè)立抵押權(quán)合同

7．在法國，商事合同（）A．它是不要式合同 B．它是要式合同

C．訂立時(shí)，可以用口頭方式，也可以用書面方式 D．任何證據(jù)方式都可以使用

8．按照英國的法例，必須采用簽字蠟封形式訂立的合同有（A．有對(duì)價(jià)的合同 B．沒有對(duì)價(jià)的合同 C．轉(zhuǎn)讓船舶的合同

D．轉(zhuǎn)讓地產(chǎn)或地產(chǎn)權(quán)益的合同，包括租賃土地超過三年的合同 9．依照英國法律，必須以書面作成否則無效的合同有（A.海上保險(xiǎn)合同 B.債務(wù)承認(rèn) C.貨物運(yùn)輸合同 D.匯票與本票

5．在英國，仍要求以書面形式作為證據(jù)的合同有（）A.保證合同 B.抵押合同 C.金錢借貸合同

D．有關(guān)土地買賣或處分土地權(quán)益的合同

10．美國的詐欺法要求必須以書面形式作為證據(jù)的合同有（A.不動(dòng)產(chǎn)買賣合同 B.為他人擔(dān)保債務(wù)的合同

C.價(jià)金超過500美元的貨物買賣合同 D.從訂約時(shí)起不能在一年之內(nèi)履行的合同）。））

二、判斷題

1．國際貨物買賣合同公約規(guī)定合同必須采用書面形式。（）2．法國法認(rèn)為，動(dòng)機(jī)上的錯(cuò)誤也是構(gòu)成合同無效的原因。（）

國際貨物買賣法

案例

一、中國A公司與英國B公司簽訂了買賣魚飼料的合同，約定貨物的品質(zhì)，一等品達(dá)到60％以上，含水量不超過5％，后來A公司寄去一份樣品，說明貨物質(zhì)量與樣品一樣，后A公司完成交貨義務(wù)后，取得了商檢證書，符合約定，但英方公司檢驗(yàn)后認(rèn)為，貨物與樣品質(zhì)量不相符，起訴A公司構(gòu)成違約。問：A公司是否承擔(dān)違約責(zé)任？

案例

二、中國A公司生產(chǎn)了假冒日本野馬公司野馬注冊(cè)商標(biāo)的收錄機(jī)，后來A公司與日本B公司簽訂了出口到日本的該收錄機(jī)的合同，產(chǎn)品在日本銷售時(shí)，被野馬注冊(cè)商標(biāo)權(quán)利人發(fā)現(xiàn)，起訴B公司構(gòu)成侵權(quán)。

問題：

1．在這種情況下，A對(duì)B是否承擔(dān)責(zé)任？

2．假設(shè)B在締約時(shí)已經(jīng)知道A假冒注冊(cè)商標(biāo)的行為，A對(duì)B是否承擔(dān)責(zé)任？ 3．假設(shè)A與B合同中的貨物銷往美國，野馬公司起訴B，A對(duì)B是否承擔(dān)責(zé)任？

4．假設(shè)A與美國C公司簽訂上述買賣合同，貨物在美國銷售，野馬公司起訴C，A對(duì)C是否承擔(dān)責(zé)任？

5．假設(shè)A知道C打算把貨物銷往日本，野馬公司起訴C，A對(duì)C 是否承擔(dān)責(zé)任？

案例

三、1994年1月18日，甲公司與乙公司簽訂一份買賣合同，約定由甲公司賣給乙公司日本產(chǎn)槽鋼3萬噸，天津港碼頭交貨，總價(jià)款12，000萬元，乙公司于簽訂合同后預(yù)付貨款1，500萬元，收貨后15日內(nèi)付清全部貨款。同年1月25日，乙公司依約向甲公司預(yù)付貨款1，500萬元。同年6月5日，雙方經(jīng)協(xié)商簽訂補(bǔ)充協(xié)議，約定甲公司于同年8月5日前向乙公司提交3萬噸日產(chǎn)槽鋼的有效提單，乙公司在接到提單的同時(shí)付清全部貨款。同年8月1日，貨到天津港，甲公司通過天津港貨運(yùn)船舶代理公司根據(jù)海運(yùn)提單開出分割提單交付乙公司，槽鋼數(shù)量為3萬噸。乙公司收到提單后未付款，提出在提貨后5天付款，甲公司不同意，堅(jiān)持按6月5日協(xié)議付款提貨，致使該3萬噸槽鋼滯壓碼頭長達(dá)3個(gè)月時(shí) 間。其間適逢鋼材市場(chǎng)價(jià)格下跌，甲公司支付碼頭費(fèi)用及遭受降價(jià)損失達(dá)800萬元。同年11月2日，乙公司致函甲公司，提出終止合同，并要求退還預(yù)付貨款，賠償預(yù)付貨款的利息損失。為此，甲公司訴至法院，請(qǐng)求解除合同，判決乙公司承擔(dān)違約責(zé)任，賠償經(jīng)濟(jì)損失。你認(rèn)為該案應(yīng)如何處理？為什么？

案例

四、1997年6月12日，A國金屬材料公司與B國某建筑工程公司簽訂買賣螺紋鋼合同，約定由金屬材料公司賣給建筑工程公司上海寶鋼產(chǎn)螺紋鋼2萬噸，總價(jià)款5，000萬元，建筑工程公司于同年6月20日前支付價(jià)款4，000萬元，款進(jìn)金屬材料公司賬戶后，金屬材料公司將儲(chǔ)存于該市某物資倉庫的2萬噸山海寶鋼產(chǎn)螺紋鋼的倉單交付給建筑工程公司，由建筑工程公司持單到該物資倉庫提貨，自收到2萬噸螺紋鋼倉單后的10日內(nèi)，由建筑工程公司向金屬材料公司付清余款。同年6月18日，建筑工程公司依約向金屬材料公司支付貨款4，000萬元，并于次日進(jìn)到金屬材料公司的銀行賬戶。但金屬材料公司要求建筑工程公司再支付貨款500萬元，因雙方未能協(xié)商一致，金屬材料公司未向建筑工程公司交付2萬噸螺紋鋼的倉單。建筑工程公司遂向法院提起訴訟，請(qǐng)求判決金屬材料公司立即交付儲(chǔ)存于物資倉庫的2萬噸山海寶鋼產(chǎn)螺紋鋼倉單，并判令金屬材料公司承擔(dān)逾期交付倉單的違約責(zé)任。你認(rèn)為該案應(yīng)如何處理？為什么？

案例

五、廣州某公司于1997年7月12日由廣州發(fā)運(yùn)電腦5000臺(tái)到天津，預(yù)計(jì)7月20日貨物可以抵達(dá)天津。貨物啟運(yùn)后，廣州公司在因特網(wǎng)上發(fā)布電子公告一份，將這批電腦的技術(shù)指標(biāo)、價(jià)格、預(yù)計(jì)到港時(shí)間等情況一一公示，7月14日日本某公司在網(wǎng)上獲得這一信息后，立即以電子郵件通知廣州公司要求轉(zhuǎn)讓該批電腦，7月19日，雙方在網(wǎng)上就電腦價(jià)格等問題達(dá)成協(xié)議，為了穩(wěn)妥起見又用傳真互致加蓋公司公章的確認(rèn)書。7月29日，貨物抵達(dá)日本后，日本公司提貨時(shí)，發(fā)現(xiàn)因輪船底艙進(jìn)水，部分電腦包裝有海水浸漬痕跡，影響正常銷售。日本公司提出，電腦在運(yùn)抵日本之前已經(jīng)進(jìn)水，據(jù)此要求廣州公司賠償因部分電腦不能正常銷售造成的損失。

經(jīng)調(diào)查，發(fā)現(xiàn)7月20日輪船經(jīng)過青島海域時(shí)，曾遭受臺(tái)風(fēng)侵襲，此事可能是輪船進(jìn)水的原因。你認(rèn)為該案應(yīng)如何處理？為什么？

案例

六、中國環(huán)島家具制造公司（簡稱環(huán)島公司）與美國城外家具公司（簡稱城外公司）簽訂家具買賣合同一份，約定環(huán)島公司在2008年3月份向城外公司提供家具300套，按照雙方的商定，城外公司到環(huán)島公司租用的某倉儲(chǔ)公司倉 13 庫查看了樣品，并商定了價(jià)格。2008年2月，環(huán)島公司已依約將城外公司所需家具采購齊備，并存放于倉儲(chǔ)公司倉庫。3月5日、17日倉儲(chǔ)公司兩次傳真并電話通知城外公司，速到倉儲(chǔ)公司倉庫提貨，城外公司稱，公司最近銷路不暢，希望能延至5月份再提貨，倉儲(chǔ)公司答復(fù)請(qǐng)城外公司直接與環(huán)島公司洽談此事，事后，倉儲(chǔ)公司一直沒有接到環(huán)島公司推遲交貨的通知。4月7日，環(huán)島公司鄰近的工廠失火，殃及倉儲(chǔ)公司倉庫，存放其中的家具全部燒毀。環(huán)島公司要求城外公司支付300套家具的貨款，城外公司稱，家具沒有交給我公司，我公司不能憑空給錢，你認(rèn)為該案應(yīng)如何處理？為什么？

案例

七、甲、乙雙方簽訂面粉買賣合同，按約定由甲方代辦托運(yùn)，5月12日面粉船運(yùn)至乙方指定碼頭后，因甲方未按時(shí)將提貨單證寄出，致乙方不能及時(shí)提貨，5月14日碼頭貨場(chǎng)遭暴雨襲擊，部分面粉受損，乙方提出因甲方單證交付不及時(shí)，致面粉受損，要求甲方賠償，你認(rèn)為該案應(yīng)如何處理？為什么？

案例

八、重慶某食品加工廠與香港某貿(mào)易公司簽訂食用豬油買賣合同，約定由香港公司提供美國產(chǎn)食用豬油50噸，每噸單價(jià)12000元，由深圳皇崗口岸入關(guān)后交貨，豬油質(zhì)量應(yīng)符合國家食品衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)。香港公司將本地產(chǎn)工業(yè)豬油改頭換面進(jìn)行分裝，貼上美國產(chǎn)食用豬油標(biāo)簽，將這批豬油放在集裝箱車?yán)飳?，又將部分美國原產(chǎn)食用豬油放在集裝箱車外層，企圖蒙混過關(guān)。豬油從深圳入關(guān)以后，因無法租到停車場(chǎng)，不能驗(yàn)貨，雙方商定貨到重慶后，再進(jìn)行檢驗(yàn)。集裝箱車進(jìn)入重慶市時(shí)，邊界衛(wèi)生檢疫站檢驗(yàn)發(fā)現(xiàn)該批豬油系工業(yè)豬油，食品加工廠即與香港公司聯(lián)系，提出拒絕收貨，并要求香港公司速到食品加工廠處理善后事宜。集裝箱車開往食品加工廠途中，經(jīng)過某大橋時(shí)，大橋橋梁突然斷裂，集裝箱車翻入江中，汽車、貨物全部損失。香港公司到重慶后，提出工業(yè)豬油也有利用價(jià)值，現(xiàn)因食品加工廠押運(yùn)失職導(dǎo)致汽車、貨物已全部毀損，不僅不退回貨款，反而要求食品加工廠賠償集裝箱車。你認(rèn)為該案應(yīng)如何處理？為什么？

案例

九、甲國某電冰箱廠與乙國某百貨商場(chǎng)簽訂了2000臺(tái)電冰箱的買賣合同。合同約定：電冰箱由甲地某電冰箱廠代辦托運(yùn)，該電冰箱廠交付托運(yùn)的時(shí)間不得超過1999年10月15日。甲地某電冰箱廠于1999年10月10日將電冰箱如數(shù)交某鐵路局托運(yùn)?；疖囘\(yùn)輸中，突然山洪，使托運(yùn)的電冰箱毀損一半。乙地某 14 百貨商場(chǎng)由于不能如數(shù)收貨，起訴到人民法院，要求甲地某電冰箱廠和某鐵路局賠償損失。

問題：

該案應(yīng)如何處理？為什么？

產(chǎn)品責(zé)任法

中國公民甲旅行至日本，在日本商店A處購得美國B廠生產(chǎn)的飲料，飲后感覺十分難受，此時(shí)發(fā)現(xiàn)口腔咽喉受到刺激，導(dǎo)致出血，A商店急送甲至醫(yī)院，經(jīng)查，甲系飲用有毒性的強(qiáng)堿性液體使身體受到傷害，同時(shí)，查明甲之食道，胃腸受到不同程度損傷。

問：（1）由于甲系外地游客，A商店在經(jīng)醫(yī)院確診甲無生命危險(xiǎn)后，即要求甲出院，甲要求A商店給予賠償，遭A拒絕，A稱：甲應(yīng)向生產(chǎn)者B廠索賠，因?yàn)樽约簺]有過錯(cuò)，該說法有無法律依據(jù)，請(qǐng)按中國法分析

（2）假設(shè)甲買來飲料后招待朋友乙，乙發(fā)生損害，乙要求A商店賠償，A稱乙與A沒有合同關(guān)系，不能賠償，這種說法是否正確，為什么？請(qǐng)按中國法分析

（3）假設(shè)甲在美國喝到了中國F廠生產(chǎn)的飲料受到傷害向美國法院起訴，按照美國法，美國法院是否有管轄權(quán)，依據(jù)是什么？美國將會(huì)如何考慮本案適用的法律？

（4）假設(shè)甲是從生產(chǎn)者的倉庫中偷來飲料，喝后發(fā)生上述損害，生產(chǎn)者是否承擔(dān)責(zé)任？為什么？請(qǐng)按歐共體產(chǎn)品責(zé)任指令和中國法分析。

代 理 法

案例

一、A公司委托其業(yè)務(wù)員B與C公司簽訂一份合同，于是寫了一份委托書，說明從5月8日至5月18日由B處理一批服裝出賣事宜，并交給B一份蓋好A公司合同專用章的空白合同書。C公司遲至5月20日才派人來簽訂合同，B出示了委托書與空白合同，于是在5月21日雙方簽訂了買賣合同并即時(shí)錢貨兩清。后公司認(rèn)為服裝出賣價(jià)格低于向業(yè)務(wù)員B交待的最低價(jià)格，于是否認(rèn)合同有效，要求B賠償A公司損失。

問：（1）該合同是否對(duì)A公司有效？為什么？（2）B應(yīng)否承擔(dān)賠償責(zé)任？為什么？

（3）假設(shè)合同未履行給C公司造成損失，C可否要求有關(guān)當(dāng)事人承擔(dān)賠償 15 責(zé)任？為什么？

（4）如果沒有委托書，只是給了B蓋有合同專用章的空白合同書，結(jié)果會(huì)怎樣呢？

案例

二、某食品公司國外代理人陳某持食品公司代理委托書在A國推銷芝麻糊，委托書寫明陳某工作是推銷芝麻糊。一次他看到A國土產(chǎn)公司削價(jià)出售核桃，價(jià)格十分便宜，于是以食品公司名義將當(dāng)時(shí)所剩的2000多斤核桃全部購下，以推銷芝麻糊收回的款項(xiàng)，交了500元定金，并給對(duì)方出示了代理委托書，約好其余的錢由公司再匯來。

（1）本案中陳某與土產(chǎn)公司的合同是否有效？為什么？

（2）陳某走后，土產(chǎn)公司發(fā)現(xiàn)合同可能是無權(quán)代理人簽訂的，這時(shí)他可采取什么行動(dòng)來予以補(bǔ)救？

（3）如果食品公司拒收核桃，拒付貸款，是否合法？在這種情況下，如果造成土產(chǎn)公司的損失，怎么辦？

案例

三、1921年，原告貨主委托被告鐵路公司運(yùn)西紅柿至B地，半路遭遇鐵路工人罷工，被告擔(dān)心西紅柿腐爛，未聯(lián)系原告就地賣掉了西紅柿，（價(jià)格大體合適）問：被告是否具有賣掉西紅柿的代理權(quán)？（英美法）

案例

四、某公司于8月15日舉行開業(yè)典禮，8月10日，甲被授權(quán)購買10臺(tái)X牌空調(diào)安裝在公司，后董事長赴國外出差，甲發(fā)現(xiàn)X牌空調(diào)在市面上斷貨，至8月13日，與董事長一直聯(lián)系不上，甲于是購買其他品牌的空調(diào)安裝，董事長回來后，認(rèn)為甲擅自作主，須承擔(dān)賠償責(zé)任。

1．甲是否承擔(dān)賠償責(zé)任？

2．甲有一商場(chǎng)，把自己的春蘭空調(diào)賣給該公司，該行為是否合法？ 3．甲在購物時(shí)被某商場(chǎng)售貨員打傷，甲是否可以要求該商場(chǎng)賠償？

案例

五、A公司委托中國機(jī)械進(jìn)出口公司從德國S公司進(jìn)口一套啤酒生產(chǎn)線，進(jìn)出口公司根據(jù)A公司的要求，以自己的名義與S公司簽訂合同后，S公司如期交貨，但設(shè)備在生產(chǎn)中出現(xiàn)質(zhì)量問題。問：

1．A公司能否向法院起訴S，要求S公司承擔(dān)責(zé)任？

2．假設(shè)S公司收貨后不付款，S公司能否要求A公司承擔(dān)違約責(zé)任？ 3．假設(shè)S公司起訴A勝訴，但A已破產(chǎn)，于是S想起訴進(jìn)出口公司，這是否可以？

商事組織法

案例一：某中外合資經(jīng)營企業(yè)的董事會(huì)由六名董事組成。在兩名董事的提議下，董事會(huì)召開了臨時(shí)會(huì)，有三名董事出席，在會(huì)議上，全體一致通過了關(guān)于增加合營企業(yè)注冊(cè)資本的決定。

問題：

本案中董事會(huì)做出的決議是否有效，為什么？

案例

二、我國某機(jī)械制造廠欲引進(jìn)國外先進(jìn)技術(shù)生產(chǎn)汽車，經(jīng)與某國一家汽車公司協(xié)商，達(dá)成合資經(jīng)營協(xié)議。該協(xié)議的主要內(nèi)容包括：投資總額為800萬美元，其中注冊(cè)資本為350萬美元；中方以貨幣、廠房、設(shè)備、土地使用權(quán)出資，出資額為200萬美元；外方以現(xiàn)金、機(jī)器設(shè)備和專利技術(shù)出資，出資額為150萬美元，其中現(xiàn)金70萬美元、機(jī)器設(shè)備30萬美元（系向某國租賃來的）、專利技術(shù)50萬美元（已設(shè)定抵押權(quán)）；以中方名義向中國銀行貸款450萬美元，作為合資企業(yè)的流動(dòng)資金，此貸款由中方所在地的財(cái)政局提供擔(dān)保；在合營期內(nèi)如雙方認(rèn)為必要，可減少合營企業(yè)的注冊(cè)資本；雙方未約定合營期限。在合同執(zhí)行中如果出現(xiàn)爭議，雙方同意選擇適用外方國家的法律解決。

問：該合營企業(yè)協(xié)議存在什么問題？依據(jù)是什么？

案例三：某中外合作經(jīng)營企業(yè)設(shè)立董事會(huì)，由五人組成。在經(jīng)營一段時(shí)間后，為了管理上的需要，決定委托中外合作以外的他人經(jīng)營管理。在董事會(huì)會(huì)議上，四人贊成，一人反對(duì)，通過了委托決定。

問題：

審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)是否會(huì)批準(zhǔn)該合作企業(yè)董事會(huì)的決定？為什么？

案例四：某中外合作經(jīng)營企業(yè)約定，在合作期滿時(shí)合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)歸中國合作者所有，外國合作者在合作期限內(nèi)先行回收投資。該企業(yè)在合作期限內(nèi)，由于不可抗力事件遭受嚴(yán)重虧損而無力繼續(xù)經(jīng)營，提前終止。在清算中，外國合作者拒絕交回根據(jù)合作企業(yè)合同約定已先行收回的部分投資一并進(jìn)行清算，因此導(dǎo)致中外合作雙方發(fā)生爭執(zhí)。

問題：

1．本案中外國合作者是否應(yīng)繳回提前收回的投資，為什么？ 2．中外合作企業(yè)中外國合作者先行收回投資原本的方式有哪些？

國際商事爭議解決的法律制度

案例

一、巴拿馬A公司所屬“×-×”輪從國外某港口裝1萬噸燒堿來我國某港口卸貨，外輪理貨公司理貨時(shí)發(fā)現(xiàn)短卸499包，破損l35包，水濕776包，損失價(jià)值達(dá)40萬元人民幣。貨主（××經(jīng)濟(jì)協(xié)作公司）多次與船方交涉均未獲得解決。某日，得知該外輪即將駛離我港口，貨主遂向港口所在地的海事法院申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全，扣押該外輪。

請(qǐng)問：

1．根據(jù)我國民事訴訟法的規(guī)定，貨主能否向人民法院申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全，為什么？

2．在何種情況下，可以解除財(cái)產(chǎn)保全措施？

案例

二、某涉外合同案件中，被告是居住在美國的華人，原告居住在我國。一審人民法院判決后，判決書于1992年7月20日送達(dá)給原被告，一審法院認(rèn)為涉外案件的當(dāng)事人對(duì)判決的上訴期為六十天，故告知原、被告如不服可在六十天內(nèi)提起上訴。被告收到判決書后，于1992年9月20日提起上訴。二審人民法院收到上訴狀后，認(rèn)為從被告收到判決的第二日算起，雖已過六十天，但由于7月21日是星期天，故上訴期應(yīng)從7月22日起算，認(rèn)定上訴未超過期限予以受理。二審法院審理后認(rèn)為，原判決違反法定程序，可能影響正確判決，判決撤銷原判決。發(fā)回原審人民法院重審。一審法院重審時(shí)，由原合議庭成員重新組成合議庭。開庭審理時(shí)，原告經(jīng)兩次傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭，合議庭認(rèn)為原告不到庭，無法進(jìn)行審理，經(jīng)審判長裁定對(duì)原告采用拘傳。但原告在審理過程中又未經(jīng)許可中途退庭，于是，二審法院作出缺席判決，并告之當(dāng)事人不得上訴。

請(qǐng)指出本案審理過程中存在的問題。

案例

三、中國某省國際經(jīng)濟(jì)技術(shù)合作公司（以下簡稱A）與科威特胡塔有限公司（以下簡稱B）駐北京辦事處代表侯賽因經(jīng)過幾次洽談，1991年9月，A與B在中國某省省城正式簽訂了該合同，合同約定，由A 公司負(fù)責(zé)在科威特某地重建一座在海灣戰(zhàn)爭中被摧毀的工程。合同中無法律適用和仲裁條款，后在合同履行中，因B公司多次拖欠工程款項(xiàng)，雙方發(fā)生糾紛。中國A公司便向中國 法院提起訴訟。

問：

（1）我國法院對(duì)該案是否有管轄權(quán)？如何確定該案的地域管轄和級(jí)別管轄？

（2）本案應(yīng)適用什么法律？根據(jù)？

（3）如果A、B約定本合同適用中國法律，法院應(yīng)如何處理？

（4）假設(shè)法院經(jīng)過法定途徑無法查明應(yīng)適用的某外國法，我國法院應(yīng)如何處理？

（5）假設(shè)B公司在美國有財(cái)產(chǎn)，如果中國法院判決需要在美國執(zhí)行，美國將會(huì)按什么程序處理？

（6）我國法院做出判決后，如果被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)不在我國領(lǐng)域內(nèi)，我國法院是否可以去跨國執(zhí)行？可以怎么做？

案例

四、日本一公司與中國一住所在廣州、財(cái)產(chǎn)在深圳的某外貿(mào)公司在履行涉外經(jīng)濟(jì)合同時(shí)發(fā)生糾紛，日本公司依據(jù)仲裁協(xié)議向中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)上海分會(huì)申請(qǐng)仲裁，要求支付貨款，中國公司反訴其產(chǎn)品質(zhì)量不合格，要求其支付違約金并賠償損失，雙方約定由一名獨(dú)任仲裁員審理此案，最后以不公開的方式審結(jié)了此案。

請(qǐng)問：

1．日本公司要求采取保全措施，應(yīng)按什么程序進(jìn)行？ 2．中國公司反訴請(qǐng)求應(yīng)在什么時(shí)間提出？

3．中國公司不服仲裁裁決，能否向法院起訴？為什么？

4．日本公司怎樣申請(qǐng)執(zhí)行裁決？中國公司以未得到指定的仲裁員和要求公開審理而未得到滿足為由請(qǐng)求法院不執(zhí)行仲裁裁決，法院是否應(yīng)當(dāng)裁定不予執(zhí)行，為什么？

5．假設(shè)中國公司申請(qǐng)撤銷裁決，應(yīng)向哪個(gè)地方的什么機(jī)構(gòu)提出？同時(shí)日本公司申請(qǐng)執(zhí)行，人民法院應(yīng)當(dāng)怎么辦？撤銷的申請(qǐng)被裁定駁回的，人民法院應(yīng)當(dāng)怎么辦？

案例

五、美國某電腦公司與中國一科研機(jī)構(gòu)在技術(shù)開發(fā)合同中訂有仲裁條款，雙方約定中國的仲裁機(jī)構(gòu)同時(shí)又約定可向人民法院起訴，雙方在履行技術(shù)開發(fā)合同過程中發(fā)生糾紛.電腦公司依據(jù)合同中的仲裁條款向仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁.19 科研機(jī)構(gòu)認(rèn)為該開發(fā)項(xiàng)目已列入國家計(jì)劃，若不經(jīng)過上級(jí)主管機(jī)關(guān)調(diào)解，仲裁機(jī)構(gòu)不能受理此案，仲裁條款無效。因此科研機(jī)構(gòu)不同意仲裁，擬向人民法院起訴。

請(qǐng)問：

1．科研機(jī)構(gòu)的理由是否成立？為什么？ 2．該仲裁協(xié)議的有效性應(yīng)由哪個(gè)機(jī)構(gòu)確認(rèn)？ 3．哪個(gè)機(jī)關(guān)對(duì)此案有管轄權(quán)？為什么？

案例

六、河北省××縣食品廠A與美國某工廠B簽訂了購銷餅干機(jī)的合同，合同規(guī)定，先付款后提貨，同時(shí)在合同中規(guī)定了仲裁條款，但沒有約定明確仲裁委員會(huì)。食品廠在提貨時(shí)發(fā)現(xiàn)餅干機(jī)質(zhì)量有問題，于是要求B退款，雙方為此發(fā)生糾紛，食品廠即向中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，仲裁委員會(huì)2月15日收到仲裁申請(qǐng)書，2月25日受理了該案。食品廠選任了兩名仲裁員，B選定了一名仲裁員，作為首席仲裁員。食品廠指出首席仲裁員是B的常年法律顧問，要求其回避.仲裁委員會(huì)主任駁回了其回避請(qǐng)求.三名仲裁員組成仲裁庭公開審理了該案.請(qǐng)指出本案在程序上有何不足之處.并說明理由。

案例

七、日本A公司與中國B建筑公司簽訂一份水泥購銷合同，約定了水泥的規(guī)格、價(jià)格和質(zhì)量要求.并且在合同中約定在中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)仲裁，后來，雙方又對(duì)合同進(jìn)行修改，對(duì)水泥的規(guī)格、價(jià)格以及質(zhì)量作了一些變更.建筑公司按合同規(guī)定向A公司匯去預(yù)付款25萬元.A公司按合同規(guī)定向建筑公司發(fā)送水泥，經(jīng)建筑公司驗(yàn)收發(fā)現(xiàn)，水泥全部不符合質(zhì)量要求.為此，建筑公司向仲裁委員會(huì)提起仲裁。而A公司則認(rèn)為原合同已經(jīng)變更，仲裁協(xié)議不存在，因此向人民法院起訴。

請(qǐng)問：本案應(yīng)由哪個(gè)機(jī)構(gòu)管轄？為什么？

案例

八、日本A公司與中國B公司因經(jīng)濟(jì)貿(mào)易合同發(fā)生糾紛，A公司按照與B公司達(dá)成的仲裁協(xié)議，將糾紛提交中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)進(jìn)行仲裁.仲裁委員會(huì)受理了該案.開庭審理前，由于B公司認(rèn)為A公司指定的仲裁員與案件有利害關(guān)系，即向仲裁委員會(huì)提出口頭申請(qǐng)，要求該仲裁員回避，仲裁委員會(huì)在做出回避決定后，同時(shí)另外指定一名仲裁員進(jìn)行仲裁。在開庭審理之前，B公 20 司要求公開審理，仲裁委員會(huì)經(jīng)審查后決定同意公開審理此案，后A公司和B公司在仲裁庭調(diào)解下達(dá)成和解協(xié)議，仲裁庭即按和解協(xié)議做出調(diào)解書，從而終結(jié)本案的仲裁。

本案存在哪些問題？

案例

九、某美籍華人高某有兩個(gè)兒子在中國分別為甲和乙.高某去世時(shí)，在美國遺有房屋八間，存款一萬元。甲和乙簽訂了仲裁協(xié)議，聲稱如果為財(cái)產(chǎn)分割事項(xiàng)發(fā)生爭議，提請(qǐng)中國仲裁委員會(huì)仲裁。兩兄弟在分割遺產(chǎn)的過程中，發(fā)生爭議。于是甲持仲裁協(xié)議向仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁..請(qǐng)問：

1．仲裁委員會(huì)能否受理？為什么？

2．若乙也于同時(shí)向人民法院起訴，人民法院能否受理？為什么？

案例

十、某國化工廠和中國某科技開發(fā)公司因購銷合同發(fā)生糾紛，未能協(xié)商解決.化工廠依據(jù)仲裁協(xié)議向仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。但科技開發(fā)公司不同意仲裁，并向人民法院提起訴訟。人民法院駁回起訴。仲裁委員會(huì)依照仲裁程序予以仲裁，并口頭通知工廠和科技開發(fā)公司開庭審理。經(jīng)兩次通知后，科技開發(fā)公司無正當(dāng)理由拒不到庭，仲裁庭即以被訴方不到庭，案件無法審理為由，拘傳科技開發(fā)公司法定代表人到庭.審理后作出裁決?？萍奸_發(fā)公司收到裁決書后，并不自動(dòng)履行裁決書，化工廠即向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。

請(qǐng)問：該經(jīng)濟(jì)合同案件仲裁機(jī)構(gòu)以及人民法院在處理本案時(shí)存在哪些問題

第三篇：商法案例分析總結(jié)

1有關(guān)代理行為的案例分析

案情：張某到青島出差，臨行前李某委托張某代買50斤蘋果，張某見當(dāng)?shù)靥O果物美價(jià)廉，就從王某處幫李某買了100斤。出差歸來，李某拒不付款。問題：該案如何處理？

分析：李某委托張某代買50斤蘋果，使二者之間形成代理關(guān)系，張某取得購買50斤蘋果的代理權(quán)。但是張某為李某購買蘋果100斤，明顯超出了授權(quán)范圍，此行為屬于超越代理權(quán)的行為。在該案例中，李某應(yīng)對(duì)其授權(quán)代理的購買50斤蘋果的行為承擔(dān)責(zé)任，超出部分的行為后果，如果李某予以追認(rèn)，則由李某負(fù)責(zé)，否則，該法律后果由張某自己承擔(dān)。

有關(guān)無權(quán)代理的案例

2案情：甲與乙公司采購員丙協(xié)商由乙供給甲10臺(tái)電腦，丙未經(jīng)單位同意就口頭承諾，甲當(dāng)即交給丙5萬元并打入乙公司賬戶。后乙公司供給甲電腦5臺(tái)，共計(jì)3萬元，其余電腦未供貨。甲催促乙繼續(xù)供貨或退回余款，乙稱系丙所為，責(zé)任應(yīng)該由丙承擔(dān)，與其無關(guān)。問題：乙公司是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任？為什么？

丙未經(jīng)乙公司同意，即未在乙公司授權(quán)的情況下，擅自與甲達(dá)成口頭協(xié)議，形成無權(quán)代理，但乙公司接受賬款并提供5臺(tái)電腦，說明對(duì)丙無權(quán)代理進(jìn)行了追認(rèn)，乙應(yīng)向甲提供退款或繼續(xù)供貨或賠償損失。因?yàn)橐业淖氛J(rèn)使無權(quán)代理變成有權(quán)代理，所以應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任

3案情：劉某系甲公司采購員，曾長期代表甲公司與乙公司訂立合同采購電器設(shè)備。2000年5月，劉某因故被甲公司開除。但是甲公司沒有及時(shí)收回給劉某開出有效的介紹信和授權(quán)委托書，劉某后憑此以甲公司的名義與乙公司訂立了5萬元的電器設(shè)備購買合同，約定在交貨后10日內(nèi)付款。乙公司在簽訂合同時(shí)，并不知道劉某已經(jīng)被甲公司開除。乙公司依約交貨后向甲公司要求支付貨款，甲公司以劉某被開除為由拒絕支付。乙公司訴至法院。問題：甲公司拒付是否合理？為什么？

依據(jù)表見代理成立條件，該案中劉某構(gòu)成表見代理，劉某雖然沒有代理權(quán)，但是有甲公司開出的介紹信和授權(quán)委托書，使乙公司有正當(dāng)理由相信劉某有代理權(quán)，劉某表見代理的行為后果應(yīng)該由甲公司承擔(dān)，乙公司依約交貨后向甲公司要求支付貨款的請(qǐng)求應(yīng)該得到支持，甲公司拒付不合理，甲公司付款后有向劉某追償?shù)臋?quán)利。

4案情：甲長期擔(dān)任A公司的業(yè)務(wù)主管，在A公司有很大的代理權(quán)限。在甲的努力下，A公司生意興隆，新老客戶遍及世界。由于甲公司的董事長嫉妒甲的才能，無理解雇了甲。甲懷恨在心，于是在遭解雇一個(gè)月后，繼續(xù)以A公司的名義從老客戶B公司處騙得貨物，逃之夭夭。B公司要求A公司付款，A公司則以甲假冒公司名義為由拒絕付款。B公司堅(jiān)持認(rèn)為在其與甲做生意期間，他并不知甲已被A公司解雇，并且也未收到關(guān)于A公司已解雇甲的任何通知，故B公司是不知情的善意第三人，A公司仍應(yīng)對(duì)甲的無權(quán)代理行為負(fù)責(zé)。雙方相持不下，訴至法院。問題：

（1）按照國際商法的代理法原則，A公司是否要為甲的無權(quán)代理行為負(fù)責(zé)？（2）甲是否也要承擔(dān)責(zé)任？

答（1）這是個(gè)委托人撤回了代理人的代理權(quán)后，委托人與代理人之間代理關(guān)系的消滅是否對(duì)第三人生效的問題。應(yīng)美法和大陸法的許多國家法律普遍認(rèn)為，他取決于第三人是否知情。如果第三人之情，第三人就不能要求原委托人對(duì)代理人的行為負(fù)責(zé)；反之，委托人則應(yīng)負(fù)責(zé)，以保護(hù)善意的第三人的利益。在本案中，由于B公司對(duì)A公司與甲之間在交易前已終止代理關(guān)系并不之情，故有權(quán)要求A公司對(duì)甲的無權(quán)代理行為負(fù)責(zé)。

（2）甲的行為從商法的角度來看是無權(quán)代理行為。在確定了A公司對(duì)B公司的付款責(zé)任后，甲要向A公司承擔(dān)還款的責(zé)任。如果A公司不承擔(dān)對(duì)B的付款責(zé)任，則甲應(yīng)向B公司承擔(dān)付款責(zé)任。從另一角度上說，甲騙得貨物逃之夭夭，若構(gòu)成詐騙，則同時(shí)要負(fù)刑事責(zé)任。

5案情：某木材器具廠（以下簡稱木材廠）與某家俱城多次有業(yè)務(wù)往來。在1998年6月兩方第一次簽合同時(shí)，木材廠經(jīng)理對(duì)家俱城說，以后業(yè)務(wù)均由該廠業(yè)務(wù)員姚某代理。之后，木材廠每次與家俱城簽訂業(yè)務(wù)合同，都是由其業(yè)務(wù)員姚某辦理，并帶有介紹信、加蓋公章的空白合同書、授權(quán)委托書。2003年4月，姚某又與家俱城簽訂了加工家俱合同，總價(jià)款10萬元，20日內(nèi)交貨，預(yù)付款3萬元。當(dāng)天家俱城將3萬元預(yù)付款匯入姚某提供的銀行帳戶里。由于與姚某是老關(guān)系，家俱城這次沒有要求姚某出示廠方介紹信及授權(quán)委托書，只是在姚某拿的加蓋木材廠公章的空白合同書中與姚某簽訂合同并簽名蓋章。兩個(gè)月過后，家俱城不見木材廠發(fā)貨，便到木材廠詢問，得知姚某早在2002年10月就離開了木材廠。家俱城讓木材廠繼續(xù)履行合同，遭到拒絕。5月份訴于法院。問題：木材廠是否有權(quán)拒絕繼續(xù)履行合同？

本案如單純從家俱城角度來說，其在與姚某簽訂合同中，沒有讓姚某出示廠方介紹信和授權(quán)委托書，其主觀上有一定過失。但從客觀事實(shí)分析，木材廠與家俱城長期有業(yè)務(wù)往來，每次都是業(yè)務(wù)員姚某與家俱城簽訂合同，并且木材廠在與家俱城第一次簽訂合同時(shí)曾明確說過，以后該廠與家俱城的業(yè)務(wù)均由姚某辦理，從通常人（包括家俱廠）的角度可以認(rèn)為，以后如無非凡說明或約定，姚某可以代理木材廠與家俱城從事商務(wù)行為。在2004年2月簽訂合同中，家俱城雖未讓姚某出具授權(quán)委托書及介紹信，但在簽合同中仍是由姚某提供了加蓋木材廠公章的空白合同書，且姚某離廠后木材廠未及時(shí)通知到家俱城，因此家俱城雖然也存在過失，但從通常的角度看，這種微小的過失不妨礙其仍有充分的理由確信姚某仍為木材廠的代理人。因此，姚某的行為構(gòu)成表見代理，應(yīng)按合同法第四十九條之規(guī)定，由木材廠承擔(dān)姚某的行為后果，履行與家俱城的加工合同。6某公司受國內(nèi)用戶委托，以本公司名義與國外一公司簽訂一項(xiàng)進(jìn)口某種商品的合同，支付條件為“即期付款交單”。在履行合同時(shí)，賣方未經(jīng)該公司同意，就直接將貨物連同單據(jù)都交給了國內(nèi)用戶，但該國內(nèi)用戶在收到貨物后由于財(cái)務(wù)困難，無力支付貨款。在這種情況下，國外賣方認(rèn)為，我外貿(mào)公司作為合同的買方，根據(jù)買賣合同的支付條款，要求我公司支付貨款。

請(qǐng)問：外貿(mào)公司是否有義務(wù)支付貨款? 本合同的支付方式為即期付款交單，該方式要求賣方應(yīng)按合同規(guī)定向買方交單，買方才有義務(wù)付款。本案中，由于賣方?jīng)]有按合同規(guī)定向買方交單，而是向國內(nèi)用戶交單，因此，外貿(mào)公司作為買方?jīng)]有義務(wù)付款 7案情：2000年7月原告A公司向B公司提供牛皮紙，雙方口頭約定貨到付款。原告按約提供給B公司價(jià)值為23000的牛皮紙。B公司收貨后，簽發(fā)一張23000元的轉(zhuǎn)帳支票給原告。次日，原告持支票向銀行提出付款，因“存款不足，無款支付”遭銀行退票。于是原告上門向B公司追款，B公司稱其沒錢，等有錢再付進(jìn)行搪塞。原告在多次與B公司交涉無果的情況下起訴二股東李某、張某，請(qǐng)求法院判令B公司的股東李某、張某償付這筆欠款，并負(fù)連帶清償責(zé)任。

另查，B公司于1998年5月登記為有限責(zé)任公司，注冊(cè)資本50萬元，由二股東組成，股東李某投入30萬元，占60%股份，股東張某投股20萬元，占40%的股份。張某系B公司的法定代表人。2005年B公司因未進(jìn)行年檢被工商管理部門吊銷營業(yè)執(zhí)照，處于停業(yè)狀態(tài)。

原告A公司訴稱，B公司的操縱者二被告李某、張某利用其股東特有的地位，簽發(fā)空頭轉(zhuǎn)帳支票，采取欺詐原告的手段，損害了原告的合法權(quán)益，二被告理應(yīng)連帶清償原告貨款23000元。被告李某、張某辯稱，B公司經(jīng)工商部門合法登記，取得了公司獨(dú)立法人資格，根據(jù)《公司法》有關(guān)規(guī)定，該筆任務(wù)應(yīng)由B公司的財(cái)產(chǎn)獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任，而不應(yīng)由B公司的股東清償。請(qǐng)求法院駁回原告的訴訟請(qǐng)求。

本案爭執(zhí)焦點(diǎn)是：這筆貨款是由B公司清償還是由B公司的股東李某、張某清償？

答;（1）B公司具有法人資格，B公司是1998年5月經(jīng)工商登記，二股東注冊(cè)資金50萬元，符合有限責(zé)任公司設(shè)立條件，有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，有獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任的能力。

（2）、B公司的股東濫用公司人格欺詐原告，原告與B公司約定貨到付款，原告按約交貨，B公司的操縱者股東李某、張某，明知B公司無足額存款，仍要簽發(fā)轉(zhuǎn)帳支票，利用B公司企業(yè)法人人格和自己股東特有條件，欺詐其相對(duì)當(dāng)事人原告，違反雙方的約定合同，損害了原告的利益。造成原告利益的損害原因，一方面是B公司具有企業(yè)法人人格這個(gè)面紗，另一方面是被告利用其股東地位，濫用股東權(quán)利，違反誠信原則，采取欺詐手段。

如果僅要B公司來承擔(dān)責(zé)任，那么債權(quán)人的合法權(quán)益無法得到保護(hù)，然后躲在B公司后面操縱的被告李某、張某卻逃之夭夭，于情于法相悖。為追求法律公正，本案處理時(shí)應(yīng)維護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益，根據(jù)《公司法》第二十條第三款的規(guī)定，揭開B公司的面紗，讓濫用公司法人獨(dú)立地位的的股東李某、張某承擔(dān)連帶法律責(zé)任。

綜上所述，B公司雖然具備獨(dú)立的法人資格，有獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任的能力，但由于B公司的股東李某、張某采取欺詐手段，濫用公司法人獨(dú)立地位，損害了原告的利益，李某、張某應(yīng)當(dāng)對(duì)B公司這筆債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任。8某單位A、企業(yè)B和C簽訂合同，共同投資設(shè)立一科技發(fā)展有限責(zé)任公司。其中A以科技成果出資，作價(jià)20萬元；B以自己的廠房出資，作價(jià)30萬元；C以現(xiàn)金25萬元出資。后C因資金不足，實(shí)際出資20萬元。

問題：（1）該公司能否有效成立？說明理由。（2）、A、B以非貨幣形式出資需要辦理什么手續(xù)？（3）、C以現(xiàn)金25萬元出資，后實(shí)際出資20萬元，應(yīng)該承擔(dān)什么責(zé)任？

分析：（1）、該公司能夠有效成立。該公司注冊(cè)資本達(dá)到有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額三萬元，貨幣出資不低于注冊(cè)資本的百分之三十，滿足了公司成立的要件。

（2）A、B以非貨幣形式出資，依據(jù)《公司法》相關(guān)規(guī)定，應(yīng)該辦理以下手續(xù)：交付技術(shù)資料和廠房；合理評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)；辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)；驗(yàn)資。

（3）、C承諾出資25萬元，實(shí)際出資20萬元，應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納，還對(duì)A、B兩股東承擔(dān)違約責(zé)任。

9公司成立三年，一次紅利也未分過，目前虧損嚴(yán)重。甲向乙提出解散公司，但乙不同意。甲決定轉(zhuǎn)讓股權(quán)，退出公司，但一時(shí)未找到受讓人。問題： 1）.白云公司如想通過訴訟解決與東風(fēng)公司之間的糾紛，應(yīng)如何提出訴訟請(qǐng)求？ 2.）白云公司如想實(shí)現(xiàn)股權(quán)質(zhì)權(quán)，需要證明哪些事實(shí)？

3.）針對(duì)乙將新雨公司的房屋低價(jià)出租給東風(fēng)公司的行為，甲可以采取什么法律措施？ 4.）乙以新雨公司的名義單方向某銀行出具的保函的性質(zhì)和效力如何？為什么？

5.）針對(duì)乙不同意解散公司和甲退出公司又找不到受讓人的情況，甲可采取什么法律對(duì)策？ 分析：

1、（1）請(qǐng)求東風(fēng)公司清償貨款本金與利息；

（2）請(qǐng)求東風(fēng)公司承擔(dān)違約責(zé)任；

（3）請(qǐng)求行使股權(quán)質(zhì)權(quán)（或權(quán)利質(zhì)權(quán)）。

2、（1）證明其與乙簽訂了股權(quán)質(zhì)押合同；

（2）證明股權(quán)質(zhì)押已經(jīng)到工商行政管理部門辦理了登記。

3、甲可以為公司利益直接向法院提起股東派生（代表）訴訟。

4、該保函具有保證合同的性質(zhì)，保證合同有效。乙雖然未經(jīng)股東會(huì)同意為銀行擔(dān)保，侵犯了公司利益，但其行為構(gòu)成表見代理。

5、甲持有公司20％的股權(quán)，可以請(qǐng)求法院解散公司10、2、李某在××郊區(qū)王某家租了4間房子開粉條廠，李某要給王某租金，但王某要利潤的1/4，雙方同意。第一年生意紅火，李某給王某1.8萬元，第二年1萬元。后來李某擴(kuò)大生產(chǎn)多處開廠，結(jié)果導(dǎo)致供大于求而出現(xiàn)虧損，到第五年李某已欠債5萬元，而且李某自己已無力償債，債主找王某要債。請(qǐng)問：王某是否應(yīng)還債？

李某與王某在王某家開的粉條廠是一種合伙關(guān)系，李某提供技術(shù)與資金，王某提供場(chǎng)地，因此李某與王某對(duì)在王某家生產(chǎn)經(jīng)營所產(chǎn)生的虧損與收益依據(jù)他們之間分配比例1/4進(jìn)行分擔(dān)。如果王某對(duì)李某在其他地方開廠同樣存在利益分配問題，那么王某需要對(duì)產(chǎn)生的虧損承擔(dān)賠償義務(wù)，如果王某對(duì)李某在其他地方開廠不知，或者沒有參與，那么但王某對(duì)李某在其他地方開廠導(dǎo)致的虧損不承擔(dān)

11某、楊某、李某于1997年9月1日，分別出資5000元，10000元和15000元，設(shè)立合伙企業(yè)通達(dá)商社，約定按出資比例分擔(dān)虧損．1997年10月，三人共分約6000元．3月后三人發(fā)生矛盾，楊某要退出合伙企業(yè)，抽走了自己的10000元資金。譚、李二人經(jīng)清賬目，發(fā)現(xiàn)此時(shí)已虧損3000元。到1998年4月份共虧損5000元，譚、李二人宣告合伙企業(yè)解散，二人分別得到4000元和2000元的商品，對(duì)債務(wù)未做處理．合伙企業(yè)的債權(quán)人A公司得知合伙企業(yè)已解散的消息，便找楊某索取5000元債款，楊說早已退出合伙企業(yè)，對(duì)債務(wù)不承擔(dān)責(zé)任．A公司又找到譚某，譚說我們是按比例分擔(dān)債務(wù)的，反正我僅占1／6股，我只負(fù)責(zé)賠償800元。A公司又找到李某，李認(rèn)為還債三個(gè)人都有份，他們不還，我也不還，要還，我也只抵押我的貨物。A公司只好向法院起訴。

請(qǐng)問：(1)合伙人退出合伙企業(yè)應(yīng)遵守何種規(guī)定?(2)楊某的想法對(duì)嗎?為什么?(3)譚某、李某的想法對(duì)嗎?為什么?(4)通達(dá)商社的債務(wù)應(yīng)如何處理?(5)A公司可如何追償其債務(wù)?

1）依我國《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人退出合伙企業(yè)應(yīng)遵守如下規(guī)定： 合伙協(xié)議約定合伙企業(yè)的經(jīng)營期限的，有下列情形之一時(shí)，合伙人可以退伙：①合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)；②經(jīng)全體合伙人同意退伙；③發(fā)生了合伙人難以繼續(xù)參加合伙企業(yè)的事由；④其他合伙人嚴(yán)重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù)。

合伙協(xié)議未約定合伙企業(yè)經(jīng)營期限，合伙人在不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響的情況下，可以退伙但應(yīng)提前30天通知其他合伙人。合伙人違反前兩條規(guī)定，擅自退伙的，應(yīng)當(dāng)賠償由此帶來給其他合伙人造成的損失。

（2）楊某的想法是錯(cuò)誤的。依《合伙企業(yè)法》規(guī)定，退伙人對(duì)其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，與其他合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任。楊某退伙時(shí)，已有3000元債務(wù)，此3000元債務(wù)楊某應(yīng)和譚某、李某負(fù)連帶清償責(zé)任。

（3）譚某、李某的想法也不對(duì)。依《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)，如合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足以清償時(shí)，應(yīng)由合伙人按合伙協(xié)議約定的比例清償，但對(duì)外承擔(dān)無限連帶責(zé)任，也即，合伙人之中任何一個(gè)都對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)負(fù)無限清償之責(zé)。

（4）通達(dá)商社的債務(wù)應(yīng)分為兩部分：1998年初楊某退出合伙企業(yè)之前的債務(wù)和楊某退出合伙企業(yè)之后的債務(wù)分別計(jì)算。前面的3000元由譚某、楊某、李某三人負(fù)連帶清償責(zé)任，后面的2000元由譚某、李某負(fù)連帶清償責(zé)任。

（5）A公司可以向譚、李二人中任何一人索取應(yīng)得債權(quán)，譚、李二人中任何一人都有清償義務(wù)。也可以向楊某提出清償要求，但楊可以以3000元為限。譚、李、楊三人中任何一人清償完債務(wù)后，再按約定的比例分?jǐn)倐鶆?wù)。12甲、乙、丙、丁、戊5人組建了一個(gè)市場(chǎng)調(diào)研公司，形式為有限責(zé)任公司，注冊(cè)資本為20萬元，甲等5人每人持有4萬元的股份。公司成立半年后，乙因看好其他行業(yè)，想抽回其在公司的股金以作他用。丁則想將其股份轉(zhuǎn)讓給非公司股東辛某。甲、丙、戊3人對(duì)乙、丁兩人的行為態(tài)度不一：甲認(rèn)為，乙抽出股份不可以，丁轉(zhuǎn)讓股份則隨其便；丙認(rèn)為，乙、丁兩人的行為都絕對(duì)不允許，否則，公司將形同虛設(shè)；戊則認(rèn)為，乙想抽回出資不行，丁若想轉(zhuǎn)讓股份，只能轉(zhuǎn)讓給本公司股東，不可以轉(zhuǎn)讓給非公司股東。

請(qǐng)問：(1)甲的看法是否正確?為什么?(2)丙的看法是否正確?為什么?(3)如果丁轉(zhuǎn)讓股份，甲、乙、丙都已表示同意，獨(dú)戊不同意，則會(huì)產(chǎn)生什么后果?(4)如果其他股東都已同意丁轉(zhuǎn)讓股份，丙不想讓其股份落入非公司股東手里，而主張優(yōu)先購買權(quán)，是否有法律依據(jù)? 甲的看法不完全正確?！豆痉ā芬?guī)定：股東在公司登記后，不得抽回出資。有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，要符合以下法律規(guī)定：首先，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其次，經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。所以，甲認(rèn)為乙抽出股份不可以正確，丁轉(zhuǎn)讓股份則隨其便不正確。$丙的看法是錯(cuò)誤的。原因同上。$如果丁轉(zhuǎn)讓股份，甲、乙、丙都已同意，獨(dú)戊不同意，說明已經(jīng)全體股東過半數(shù)同意，該轉(zhuǎn)讓行為有效。$如果其他股東都已同意丁轉(zhuǎn)讓股份，丙不想讓其股份落人非公司股東手里，而主張優(yōu)先購買權(quán)，有法律依據(jù)。因?yàn)榻?jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東對(duì)該股權(quán)有優(yōu)先購買權(quán)。13、1996年12月，萬海昌、邢智賓兩人合資開辦了一家網(wǎng)絡(luò)技術(shù)服務(wù)公司，向工商局辦理了注冊(cè)登記。其中萬海昌出資6萬元，邢智賓向朋友齊明禮借款4萬元，作為自己的出資。1998年1月，只剩下1萬元存款，而負(fù)債確高達(dá)6萬元，其中向個(gè)體戶蔡錦肅借款4萬地，向某電腦公司購買電腦欠貨款2萬元。網(wǎng)絡(luò)公司因此宣告破產(chǎn)，網(wǎng)絡(luò)公司破產(chǎn)后，齊明禮、蔡錦肅和電腦公司都找到萬海昌、邢智賓兩人，要求他們清償欠款，萬海昌、邢智賓提出其所開辦的公司為有限責(zé)任公司，只能以賬面所剩的1萬元資金在三者之間按2：2：1的比例清償，齊明禮等人不同意，便向人民法院起訴。

問：法院對(duì)此案應(yīng)如何處理？為什么

1、齊明禮的借款4萬應(yīng)由邢智賓個(gè)人承擔(dān)全部的債務(wù)。因?yàn)辇R明禮是將錢借邢智賓個(gè)人的，他們之間產(chǎn)生了一個(gè)具有民間借款性質(zhì)的借貸合同。又根據(jù)合同的相對(duì)性原則，即用于出資的4萬元錢是由邢智賓向齊明禮借的而非由成立后的公司向齊明禮借的，所以邢智賓應(yīng)當(dāng)將此4萬元的全部歸還于齊明禮，故此成立后的公司與此4萬元的債務(wù)沒有任何的關(guān)系。

2、向個(gè)體戶蔡錦肅借的4萬元與欠某電腦公司的2萬元錢由成立后的網(wǎng)絡(luò)公司承擔(dān)全部債務(wù)。根據(jù)合同相對(duì)性原則，向個(gè)體戶蔡錦肅借的4萬元是網(wǎng)絡(luò)公司與蔡錦肅達(dá)成的借款合同，所以合同的主體雙方是網(wǎng)絡(luò)公司和蔡錦肅，故蔡錦肅是網(wǎng)絡(luò)公司的債權(quán)人，網(wǎng)絡(luò)公司應(yīng)當(dāng)償還4萬元給蔡錦肅；欠某電腦公司的2萬元錢是因網(wǎng)絡(luò)公司與某電腦公司之間存在買賣合同，所以合同的主體雙方是網(wǎng)絡(luò)公司與某電腦公司，因網(wǎng)絡(luò)公司沒有付錢故某電腦公司是網(wǎng)絡(luò)公司的債權(quán)人。

3、根據(jù)公司法的規(guī)定，有限公司的股東以出資額為限向有限公司承擔(dān)有限責(zé)任，有限公司以自己的全部財(cái)產(chǎn)向債權(quán)人承擔(dān)全部的債務(wù)。目前有網(wǎng)絡(luò)公司的帳面余額為1萬元，故就以該一萬元向網(wǎng)絡(luò)公司的債務(wù)人承擔(dān)全部的債務(wù)。兩股東不承擔(dān)蔡錦肅和某電腦公司的債務(wù)。其分配比例應(yīng)為蔡錦肅所得為一萬元的75%，某電腦公司所得應(yīng)為一萬元的25%。

14某公司以CIF鹿特丹出口食品1000箱，即期信用證付款。貨物裝運(yùn)后，憑已裝船清潔提單和已投保一切險(xiǎn)和戰(zhàn)爭險(xiǎn)的保險(xiǎn)單，向銀行收妥貨款。貨到目的港后經(jīng)進(jìn)口人復(fù)驗(yàn)，發(fā)現(xiàn)下列情況：

（1）該批貨物共有10個(gè)批號(hào)，抽查20箱，發(fā)現(xiàn)其中2個(gè)批號(hào)涉及200箱內(nèi)含沙門氏細(xì)菌超過進(jìn)口國標(biāo)準(zhǔn)。

（2）收貨人共收998箱，短少兩箱。

（3）有15箱貨物外表狀況良好，但箱內(nèi)共短少貨物60公斤。試分析以上情況，進(jìn)口商應(yīng)分別向誰索賠，并說明理由。

分析;第（1）種情況應(yīng)向賣方索賠，屬于原裝貨物有內(nèi)在缺陷，依據(jù)是買賣合同。

第（2）種情況應(yīng)向承運(yùn)人索賠，因承運(yùn)人簽發(fā)清潔提單，貨到目的港后應(yīng)如數(shù)交貨，依據(jù)是運(yùn)輸合同。

第（3）種情況可以向保險(xiǎn)公司索賠，屬承保范圍以內(nèi)的損失，依據(jù)是保險(xiǎn)合同；但如進(jìn)口人能舉證原裝數(shù)量不足，也可向賣方索賠，依據(jù)是買賣合同。

15案例：日本A公司向大連B公司訂購一批水產(chǎn)品，雙方通過電話商談達(dá)成口頭供貨協(xié)議，大連B公司同意在1年內(nèi)向A公司發(fā)出10批貨物，總價(jià)款30萬美元左右，以實(shí)際交貨為準(zhǔn)結(jié)算。為保證付款，日本A公司將一張1年期的遠(yuǎn)期匯票質(zhì)押給大連B公司。根據(jù)我國法律的有關(guān)規(guī)定，質(zhì)押合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式，票據(jù)質(zhì)押應(yīng)自權(quán)利憑證交付之日起生效。

問：(1)日本A公司與大連B公司之間訂購水產(chǎn)品的合同采取口頭形式是否有效?(2)根據(jù)前述合同分類的內(nèi)容，分析一下日本A公司與大連B公司之間的匯票質(zhì)押合同。（1）無效。

（2）單務(wù)、明示、實(shí)踐、要式。

16案情：A公司向B公司發(fā)出要約，供應(yīng)100匹馬力的拖拉機(jī)50臺(tái)，每臺(tái)CIF香港3500美元，訂立合同后兩個(gè)月裝船，不可撤銷信用證付款。B公司收到后立即電復(fù)承諾，表示接受A公司的要約，并要求訂立合同后立即裝船。A公司未作任何答復(fù)，也沒有提交貨物。事后，B公司以A公司違反合同為由要求損害賠償。問題：B公司的要求是否合理？為什么？分析：B公司的要求不合理。因?yàn)锽公司電復(fù)中立即裝船的回復(fù)已經(jīng)對(duì)A公司的要約進(jìn)行了實(shí)質(zhì)性變更，所以不構(gòu)成承諾，而是新要約，合同并未成立，自然不能請(qǐng)求違約賠償。

17案情：甲公司與乙公司簽訂一份秘密從境外買賣免稅香煙并運(yùn)至國內(nèi)銷售的合同。甲公司依雙方約定，按期將香煙運(yùn)至境內(nèi)，但乙公司提走貨物后，以目前賬上無錢為由，要求暫緩支付貨款，甲公司同意。3個(gè)月后，乙公司仍未支付貨款，甲公司多次索要無果，遂向當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ浩鹪V要求乙公司支付貨款并支付違約金。問題：（1）該合同是否具有法律效力？為什么？（2）本案應(yīng)如何處理？(1)該合同屬于無效合同。

依據(jù)《合同法》第52條的規(guī)定：“有下列情形之一的，合同無效：①一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益;②惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益;③以合法形式掩蓋非法目的;④損害社會(huì)公共利益;⑤違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。”，甲公司與乙公司之間的買賣合同屬于違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的合同，故為無效合同。

(2)由于合同為無效合同，合同自始、絕對(duì)、確定、永久沒有法律拘束力，因此法院應(yīng)駁回甲公司的訴訟請(qǐng)求。同時(shí)，甲公司和乙公司的交易損害了國家利益，法院可以采取民事制裁措施，沒收雙方用于交易的財(cái)產(chǎn)

18案情：2005年，中國某出口公司向美國公司預(yù)訂一批原材料。中方電：“茲發(fā)價(jià)10萬噸一級(jí)木材，每噸單價(jià)為1500美元CIF紐約，裝運(yùn)期5/6月，即期信用證支付，須以貨物尚未售出為準(zhǔn)。”4月9日，接美國公司回電，“你3月2日電接受。”此時(shí)，因國際市場(chǎng)木材漲價(jià)，原發(fā)價(jià)的價(jià)格明顯對(duì)出口公司不利，因此，出口公司與日本一公司簽訂木材買賣合同，按國際市場(chǎng)價(jià)售出木材。問題：某出口公司是否違約？為什么？

分析：中國某進(jìn)出口公司構(gòu)成違約，因?yàn)橹袊吵隹诠鞠蛎绹景l(fā)出的電函為要約，而美國公司在要約有效期內(nèi)作出了有效的承諾，雙方合同已經(jīng)成立，不履行合同義務(wù)，即構(gòu)成違約。

19案情：2007年2月10日，甲公司與乙公司簽訂一份購買1000臺(tái)A型微波爐的合同，約定由乙公司3月10日前辦理托運(yùn)手續(xù)，貨到付款。乙公司如期辦理了托運(yùn)手續(xù)，但裝貨時(shí)多裝了50臺(tái)B型微波爐。甲公司于3月13日與丙公司簽訂合同，將處于運(yùn)輸途中的前述合同項(xiàng)下的1000臺(tái)A型微波爐轉(zhuǎn)賣給丙公司，約定貨物質(zhì)量檢驗(yàn)期為貨到后10天內(nèi)。3月15日，上述貨物在運(yùn)輸途中突遇山洪爆發(fā)，致使100臺(tái)A型微波爐受損報(bào)廢。3月20日貨到丙公司。4月15日丙公司以部分貨物質(zhì)量不符合約定為由拒付貨款，并要求退貨。顧客張三從丙公司處購買了一臺(tái)B型微波爐，在正常使用過程中微波爐發(fā)生爆炸，致張三右臂受傷，花去醫(yī)藥費(fèi)1200元。1.如乙公司在辦理完托運(yùn)手續(xù)后即請(qǐng)求甲公司付款，甲公司應(yīng)否付款？為什么？

2.乙公司辦理完托運(yùn)手續(xù)后，貨物的所有權(quán)歸誰？為什么？

3.對(duì)因山洪爆發(fā)報(bào)廢的100臺(tái)微波爐，應(yīng)當(dāng)由誰承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)損失？為什么？ 4.對(duì)于乙公司多裝的50臺(tái)B型微波爐，應(yīng)當(dāng)如何處理？為什么？ 5.丙公司能否拒付貨款和要求退貨？為什么？ 6.張三可向誰提出損害賠償請(qǐng)求？為什么？

1.不應(yīng)當(dāng)。因?yàn)楹贤s定貨到付款，而實(shí)際上貨未到，或甲公司享有先（后）履行抗辯權(quán)。

2.屬于甲公司。因?yàn)榻桓兑呀?jīng)完成。

3.由丙公司承擔(dān)。因?yàn)槌鲑u人出賣交由承運(yùn)人運(yùn)輸?shù)脑谕緲?biāo)的物的意外滅失風(fēng)險(xiǎn)自合同成立時(shí)由買受人承擔(dān)。

4.乙公司有權(quán)請(qǐng)求丙公司返還。因?yàn)閷儆诓划?dāng)?shù)美?/p>

5.無權(quán)拒絕付款和要求退貨。因?yàn)楹贤s定了質(zhì)量檢驗(yàn)期間，丙公司在此期間未提出異議，視為質(zhì)量符合要求。

6.張三可向丙公司索賠，也可向乙公司索賠。因?yàn)閷?duì)因產(chǎn)品缺陷造成的人身損害，受害人有權(quán)向其制造者或銷售者索賠。甲公司與乙公司簽訂一個(gè)供貨合同，約定由乙公司在一個(gè)月內(nèi)向甲公司提供一級(jí)精鋁錠100噸，價(jià)值130萬元，雙方約定如果乙公司不能按期供貨的，每逾期一天須向甲公司支付貨款價(jià)值0.1%的違約金。由于組織貨源的原因，乙公司在兩個(gè)月后才給甲公司交付了100噸精鋁錠，甲公司驗(yàn)貨時(shí)發(fā)現(xiàn)不是一級(jí)精鋁錠，而是二級(jí)精鋁錠，就以對(duì)方違約為由拒絕付款，要求乙公司支付一個(gè)月的違約金39000元，并且要求乙公司重新提供100噸一級(jí)精鋁錠。但是乙公司稱逾期供貨不是自己的過錯(cuò)，而是國家的產(chǎn)業(yè)政策調(diào)整所然，不應(yīng)該支付違約金，而且所提供的精鋁錠是經(jīng)過質(zhì)量檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)檢驗(yàn)合格的產(chǎn)品，甲公司不應(yīng)當(dāng)小題大做，現(xiàn)在精鋁錠供應(yīng)比較緊張，根本不可能重新提供精鋁錠。甲公司堅(jiān)持以公司應(yīng)當(dāng)支付違約金和按照合同約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)履行合同。雙方為此發(fā)生爭議，甲公司起訴至法院，要求乙公司支付違約金和重新履行合同。乙公司在答辯狀中稱，逾期供貨不是自己的本意，也不是自己所能控制得了的，不應(yīng)當(dāng)支付違約金，即使支付違約金，也不應(yīng)當(dāng)支付39000元之多，這個(gè)請(qǐng)求不公平。

請(qǐng)問：（1）甲公司與乙公司之間簽訂的合同是否有效？（2）乙公司沒有在約定的時(shí)間內(nèi)交付貨物是客觀原因還是市場(chǎng)原因？（3）甲公司要求乙公司支付違約金和重新提供一級(jí)品標(biāo)準(zhǔn)的說法有無依據(jù)？（4）乙公司主張不能按時(shí)供應(yīng)貨物有無依據(jù)？（5）乙公司主張違約金的數(shù)額太高了，自己不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)這么多的違約金的說法有無依據(jù)？

1）甲公司與乙公司之間簽訂的合同是有效合同。（2）乙公司沒有在約定的時(shí)間內(nèi)交付貨物是違反了合同的義務(wù)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。

（3）甲公司要求乙公司支付違約金和重新提供一級(jí)品標(biāo)準(zhǔn)的說法是有合同依據(jù)的。

（4）乙公司主張不能按時(shí)供應(yīng)貨物是由于組織貨源的原因造成的，不應(yīng)當(dāng)由自己負(fù)責(zé)的說法沒有法律依據(jù)，也沒有合同依據(jù)。因?yàn)椴荒芙M織貨源是正常的市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人自己承擔(dān)責(zé)任。

（5）乙公司主張違約金的數(shù)額太高了，自己不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)這么多的違約金的說法也是沒有法律依據(jù)的，39000元違約金相當(dāng)于合同金額的3%，并不是很高。根據(jù)合同的法的規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)約定過高或者過低的違約金可以請(qǐng)求法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以調(diào)整，但是本合同爭議中的違約金金額僅占合同金額的3%，不能適用前述合同法的規(guī)定。21 中國甲公司因轉(zhuǎn)產(chǎn)致使一套生產(chǎn)設(shè)備閑置，價(jià)值4000萬元，8月1日，該公司總經(jīng)理鄧某與日本乙公司簽訂了關(guān)于該設(shè)備的轉(zhuǎn)讓合同。合同約定，生產(chǎn)設(shè)備作價(jià)3900萬元，中國甲公司于2007年9月4日前交貨，乙公司在收到貨物后8日內(nèi)支付全部貨款。8月28日，鄧某發(fā)現(xiàn)日本乙公司由于管理不善，經(jīng)營狀況惡化，便通知日本乙公司暫停交貨，被拒絕。9月2日，鄧某發(fā)現(xiàn)乙公司由于投資項(xiàng)目失誤，致使該公司經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化。于是便通知乙公司暫停交貨，并要求乙公司提供擔(dān)保，否則將終止合同。此一要求又被斷然拒絕。9月15日，鄧某發(fā)現(xiàn)日本乙公司處境更加困難，幾近破產(chǎn)，于是提出解除合同，并要求日本乙公司賠償因合同所遭受的損失。乙公司不同意，向中國甲公司所在地的人民法院以甲公司違約為由提起訴訟。

：1）8月28日，中國甲公司可否暫停交貨？（2）9月3日，甲公司可否暫停交貨？（3）9月15日，甲公司可否解除合同并要求賠償？ 為什么？（4）如果法院查明9月3日后乙公司并不存（在經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化的情況，則甲公司是否應(yīng)當(dāng)賠償乙公司因此所遭受的損失？（5）若合同沒有約定一方先為履行，則中國甲公司能否拒絕先為履行？

1和2都可以暫停交貨，按照合同法的規(guī)定，甲公司享有不安抗辯權(quán)。不安抗辯權(quán)是，當(dāng)先履行的一方，證明后履行的一方無履行合同的能力時(shí)，可以有不安抗辯權(quán)來對(duì)抗后履行一方。

3、可以解除合同但不能要求賠償。首先基于不安抗辯權(quán)抗辯后，乙方未提供擔(dān)保，甲證明乙方已經(jīng)不履行能力，合同已履行不能了，可以解除合同。但是畢竟合同約定的是甲方先履行，乙方可以基于先履行抗辯權(quán)來對(duì)抗甲方，所以按照合同約定，在甲方未先履行的情況下，乙方不履行，不是違約，所以在未違約，也不存在欺詐等存在締約過失責(zé)任的情況下，乙方不承擔(dān)賠償責(zé)任

4、要承擔(dān)，因?yàn)槿绻C明這種情況，那么就證明甲方?jīng)]有行使不安抗辯權(quán)的理由，所以證明甲方未先履行，是一種違約行為

5、可以，沒約定履行順序，雙方可以行使同時(shí)履行抗辯權(quán)。通俗點(diǎn)就是，一手交錢一手交貨其實(shí)本題考的就是一個(gè)考點(diǎn)的三個(gè)方面?？键c(diǎn)是合同中的抗辯權(quán)，三方面是，先履行方有不安抗辯權(quán)；后履行方有先履行抗辯權(quán)；未約定履行順序，大家都有同時(shí)抗辯權(quán)。再次提醒，千萬別搞混，后履行方享有的權(quán)利叫做，先履行抗辯權(quán)，很多人在這記錯(cuò)。因?yàn)楹舐男蟹降目罐q理由是叫別人先履行合同義務(wù)，所以后履行方享有的權(quán)利叫先履行抗辯權(quán)。22,2007年7月10日，湖南郴州天中對(duì)外貿(mào)易有限公司與美國大路貿(mào)易公司簽訂了出口一批機(jī)織湘繡產(chǎn)品合同，出口價(jià)格按當(dāng)天匯率USD1=RMB￥7.5663計(jì)，交貨期為2008年2月5日前。到2008年2月2日為止，美元匯率大幅下跌，當(dāng)天匯率USD1=RMB￥7.1656，且原材料價(jià)格上漲10%。若交貨，則該公司這筆業(yè)務(wù)將會(huì)出現(xiàn)巨額虧損。恰逢從2008年1月24日開始，湖南郴州地區(qū)連降大雪，形成凍雨現(xiàn)象，造成供電線路全部中斷，導(dǎo)致公司下屬工廠停產(chǎn)，直到合同交貨期滿為止該工廠仍無法恢復(fù)生產(chǎn)。2月6日，該公司將國內(nèi)外報(bào)道的報(bào)紙及受災(zāi)圖片發(fā)給美國大路貿(mào)易公司，以此不可抗力為由要求取消合同。美國大路貿(mào)易公司不同意取消該合同，要求延期至4月5日前交貨。問題：湖南郴州天中對(duì)外貿(mào)易有限公司以不可抗力為由要求解除該合同合理嗎？請(qǐng)說明原因。

23、法國公司甲給中國公司乙下訂單：“供應(yīng)50臺(tái)拖拉機(jī)，100匹馬力，每臺(tái)價(jià)格4000美元，合同訂立后3個(gè)月裝船，不可撤銷即期信用證付款。請(qǐng)電復(fù)?！币译妶?bào)回復(fù)為：“接受你方條件，在訂立合同后即裝船。” 請(qǐng)問：雙方的合同是否成立，為什么？

不成立。因?yàn)橐夜净貜?fù)的內(nèi)容不是承諾，因?yàn)樗芙^要約的實(shí)質(zhì)內(nèi)容改變了，所以不構(gòu)成承諾，而是新要約，合同并未成立。

24甲公司與乙公司簽訂國際貨物買賣合同。合同約定：甲公司于7月10日向乙公司交付優(yōu)質(zhì)鐵礦砂10萬噸，乙公司于7月1日預(yù)付貨款的50%，余款于交付貨物后10日內(nèi)付清。7月1日，乙公司得悉，由于丙公司出價(jià)優(yōu)惠，甲公司又與丙公司訂立鐵礦砂買賣合同，并已將確定給乙公司的10萬噸鐵礦砂中的5萬噸運(yùn)給了丙公司，并在繼續(xù)發(fā)運(yùn)。7月5日，因甲公司的生產(chǎn)基地遭遇特大洪水，損失慘重，甲公司被迫宣告破產(chǎn)。為滿足生產(chǎn)，乙公司以高于合同價(jià)格的市場(chǎng)價(jià)格購買鐵礦砂。

請(qǐng)問：(1)甲公司7月1日的行為在合同法上稱為什么?(2)7月1日，乙公司可以采取的合理的補(bǔ)救措施是什么是?（1）預(yù)期違約

（2）中止履行合同。立即通知甲公司，在甲公司提供履約擔(dān)保的情況下，繼續(xù)履行合同。

25中國A公司與美國B公司簽訂進(jìn)口銅的合同。合同規(guī)定裝運(yùn)期為2000年11月，價(jià)格條款為CIF天津200美元/噸。合同訂立之后，A開出信用證，規(guī)定最晚裝船期為2000年11月30日。11月27日，正當(dāng)B租的船舶要進(jìn)裝運(yùn)港裝運(yùn)時(shí)，突然遭遇颶風(fēng)襲擊，船舶緊急到臨近港口避難。B通知A，因發(fā)生颶風(fēng)，交貨要延遲幾天；隨后提交了當(dāng)?shù)毓C機(jī)關(guān)出具的不可抗力證明。由于市價(jià)下跌，A接到通知后立即向B公司發(fā)出通知，解除合同。B公司堅(jiān)持將貨物運(yùn)到天津。12月10日貨到目的港，A拒收貨物。B以150美元/噸的價(jià)格將貨物轉(zhuǎn)賣，并向仲裁機(jī)構(gòu)提起仲裁。

請(qǐng)分析買賣雙方的權(quán)利義務(wù)，買方可以索賠哪些損失，賣方的抗辯是什么。

買方權(quán)利：購得貨物并獲取相應(yīng)利潤。義務(wù)：在貨物到達(dá)裝運(yùn)港后接收貨物。辦理貨物進(jìn)口有關(guān)手續(xù)。承當(dāng)貨物越過船舷后一切風(fēng)險(xiǎn)。

買方權(quán)利：出售貨物獲取相應(yīng)利潤。義務(wù)：準(zhǔn)時(shí)交貨，如有意外事故應(yīng)及時(shí)通知買方。辦理貨物出口有關(guān)手續(xù)，負(fù)責(zé)聯(lián)系船只，可幫買方辦理貨物保險(xiǎn)業(yè)務(wù)。承當(dāng)貨物越過船舷后一切風(fēng)險(xiǎn)。支付運(yùn)費(fèi)。

此案例中，買方因賣方的延遲交貨而導(dǎo)致貨物無法及時(shí)出售，至使貨物市價(jià)下跌而未能獲利，買方可以向賣方索賠其按合同如期執(zhí)行而獲取的合理利潤。而賣方的抗辯理由在于不可抗力而導(dǎo)致時(shí)間上的延誤，不屬于違約，相反是買方單方面自動(dòng)毀約。賣方仍裝船履約是符合相關(guān)法律要求的，買方不提貨屬于毀約，故此買方也應(yīng)對(duì)賣方的經(jīng)濟(jì)損失作出賠償。

26在一項(xiàng)轉(zhuǎn)口貿(mào)易中，日本A公司與中國B公司簽訂了一項(xiàng)買賣合同，合同規(guī)定由日本A公司向中國B公司出售一批機(jī)床。在訂立合同時(shí)，中國B公司明確告訴日方：這批機(jī)床將轉(zhuǎn)口土耳其并在土耳其使用。合同簽訂后，在履行過程中，由于某種原因，這批機(jī)床并沒有按原計(jì)劃轉(zhuǎn)口到土耳其，而是轉(zhuǎn)口到了意大利。當(dāng)這批機(jī)床運(yùn)達(dá)到意大利之后，一位意大利開發(fā)商發(fā)現(xiàn)這批機(jī)床的制造工藝侵犯了意大利生產(chǎn)商的兩項(xiàng)專利，這兩項(xiàng)專利均是在意大利批注注冊(cè)的，同時(shí)其中有一項(xiàng)專利還在中國批準(zhǔn)注冊(cè)。當(dāng)中國B公司找到日本A公司，要求其承擔(dān)違約責(zé)任時(shí)，日本A公司以其在訂立合同時(shí)并不知道該批機(jī)床將轉(zhuǎn)口意大利為由，拒絕承擔(dān)違約責(zé)任，雙方因此產(chǎn)生爭議。

請(qǐng)問：在國際貨物買賣合同中，賣方對(duì)于其所售的貨物是否應(yīng)承擔(dān)權(quán)利擔(dān)保義務(wù)？如果違反此義務(wù)是否應(yīng)該承擔(dān)違約責(zé)任？

本案中日本A公司不承擔(dān)違約責(zé)任。因?yàn)楦鶕?jù)《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》，賣方對(duì)所售貨物的知識(shí)產(chǎn)權(quán)擔(dān)保義務(wù)僅及于賣方營業(yè)地所在國和訂立合同時(shí)賣方已知的貨物預(yù)售或使用第三國。在本案中，由于日本A公司在訂立合同時(shí)并不知道也不能預(yù)料該批機(jī)床將最終在意大利使用，因此，按照公約的規(guī)定，對(duì)該批機(jī)床因轉(zhuǎn)口到意大利而侵犯了意大利境內(nèi)第三方的知識(shí)產(chǎn)權(quán)的后果，日本A公司是不承擔(dān)違約責(zé)任的。

27.2000年4月5日，原告李某（甲方）在被告A市某衛(wèi)生潔具公司（乙方）購買了1臺(tái)丙公司（丙方）生產(chǎn)的華清牌電熱水淋浴器。同年同月8日，甲方又購買了1臺(tái)A市丁公司（丁方）生產(chǎn)的三水牌多功能漏電保護(hù)器。4月12日，甲方在家中安裝了該兩件電器。4月15日晚，甲方在使用該淋浴器時(shí)，突被按鍵漏電擊中，送醫(yī)院搶救，右手拇指、食指被截除，已不能從事司機(jī)工作。為此，甲方先與乙方交涉，要求賠償。乙方稱：責(zé)任應(yīng)由生產(chǎn)者承擔(dān)，乙方無過錯(cuò)，拒絕賠償。甲方遂向法院起訴，狀告乙方、丙方、丁方，要求維護(hù)消費(fèi)者的合法權(quán)益，三方承擔(dān)賠償損失并負(fù)連帶責(zé)任。法院在調(diào)查中，經(jīng)技術(shù)監(jiān)督局對(duì)華清牌電熱水淋浴器、三水牌多功能漏電保護(hù)器進(jìn)行質(zhì)量檢驗(yàn)，鑒定結(jié)論是：（1）電熱水淋浴器的制造工藝存在缺陷，生產(chǎn)廠家也為對(duì)熱水器進(jìn)行檢驗(yàn)，特定情況下電熱水淋浴器開關(guān)按鍵可能漏電；（2）多功能漏電保護(hù)器已被燒毀無法鑒定，但對(duì)同樣商品檢測(cè)未發(fā)現(xiàn)質(zhì)量問題；（3）甲方安裝電熱水淋浴器和多功能漏電保護(hù)器連接市未按丁公司的說明書正確安裝，以致使用時(shí)漏電保護(hù)器不能正常工作。

請(qǐng)問：（1）乙方作為銷售者應(yīng)否承擔(dān)賠償責(zé)任？為什么？（2）丙方作為生產(chǎn)者應(yīng)否承擔(dān)責(zé)任？為什么？（3）丁方是否承擔(dān)責(zé)任？為什么？

1、應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任，因?yàn)橐曳阶鳛殇N售商，對(duì)于自己銷售的商品負(fù)有保證其質(zhì)量的責(zé)任。

2、應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任，因丙方作為產(chǎn)家，應(yīng)保證其生產(chǎn)的產(chǎn)品符合安全標(biāo)準(zhǔn)。

3、無須承擔(dān)責(zé)任，因丁方并無過錯(cuò)，且同類產(chǎn)品也并無質(zhì)量問題

28.案情：某年我公司與非洲客戶簽定一項(xiàng)商品銷售合同。當(dāng)年12月起至次年6月交貨。每月等量裝運(yùn)一定量米，憑不可撤消信用證，提單簽發(fā)后60天付款。對(duì)方按時(shí)開來信用證，證內(nèi)裝運(yùn)條件僅規(guī)定：最遲裝運(yùn)期為6月30日，分?jǐn)?shù)批裝運(yùn)。我經(jīng)辦人員見證內(nèi)未有“每月等量裝運(yùn)**萬米”字樣，為了早日出口，早收匯，便不顧合同裝運(yùn)條款，除當(dāng)年12月按合同規(guī)定等量裝運(yùn)第一批外，其余貨物分別與次年一月底，2月底裝完，我銀行憑單認(rèn)附。問題： 這樣交貨有無問題？

分析：分批裝運(yùn)的含義；這樣交貨有問題。有裝運(yùn)港交貨和目的港交貨兩種方式。此案的關(guān)鍵在于我方能否提前交貨，根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物銷售公約》第五十二條，賣方在規(guī)定日期之前交貨，買方可接受也可拒絕，應(yīng)該按照合同規(guī)定交貨，不應(yīng)該提前交貨。

29.有一批貨物共1000箱，自A國港口裝運(yùn)至B國某港口，承運(yùn)人簽發(fā)了“已裝船清潔提單”，但貨運(yùn)到目的港后，收貨人發(fā)現(xiàn)下列情況：（1）少10箱貨；（2）20箱包裝嚴(yán)重破損，內(nèi)部貨物大部分散失；（3）50箱包裝外表完好，箱內(nèi)貨物短少。

請(qǐng)問：上述三種情況是否應(yīng)屬承運(yùn)人的責(zé)任？為什么？

承運(yùn)人承擔(dān)責(zé)任。因?yàn)槌羞\(yùn)人已經(jīng)簽署了裝船單，就相當(dāng)于貨權(quán)已經(jīng)臨時(shí)移交到他的手里，他就確認(rèn)了貨物是按著提貨單的數(shù)量，品質(zhì)接收的，到下一個(gè)貨權(quán)接受人接收之前負(fù)全責(zé)。如果目的港卸貨以后簽署了接收流程單據(jù)，在提貨人沒有提貨之前，港口有貨物保全的責(zé)任。

30.我國對(duì)澳大利亞出口1 000噸大豆，國外開來信用證規(guī)定：不允許分批裝運(yùn)。結(jié)果我們?cè)谝?guī)定的期限內(nèi)分別在大連、新港各裝500公噸于同一航次的同一船上，提單也注明了不同的裝運(yùn)地和不同的裝船日期。請(qǐng)問：這是否違約?銀行能否議討

不是真違約，銀行也能議付。國際《跟單信用證統(tǒng)一慣例》規(guī)定，同一船只、同一航次中多次裝運(yùn)貨物，即使提單表示不同的裝船日期及（或）不同裝船港口，也不作為分批裝運(yùn)論處。因此，符合合同規(guī)定，銀行不能拒絕議付。31案情：貨輪在海上航行時(shí)，某艙發(fā)生火災(zāi)，船長命令灌水施救，撲滅大火后，發(fā)現(xiàn)紙張已燒毀一部分，未燒毀的部分，因灌水后無法使用，只能作為紙漿處理，損失原價(jià)值 的80%。另有印花棉布沒有燒毀但水漬損失，其水漬損失使該布降價(jià)出售，損失該貨價(jià)值的20%。問題：請(qǐng)問紙張損失的80%，棉布損失20%，都是部分損失嗎？為什么？

應(yīng)該屬于全部損失，因?yàn)樵诒ｋU(xiǎn)業(yè)務(wù)中，實(shí)際全損分為2種情況。一呢，是全部滅失，二是失去使用價(jià)值（如水泥變成硬塊），三是雖有使用價(jià)值，但已喪失原來的使用價(jià)值。所以，那損失的80%已經(jīng)失去原來的使用價(jià)值了，所以就是全損

32案情：1994年2月,中國某紡織進(jìn)出口公司與大連某海運(yùn)公司簽訂了運(yùn)輸1000件絲綢襯衫到馬賽的協(xié)議。合同簽訂后,進(jìn)出口公司又向保險(xiǎn)公司就該批貨物的運(yùn)輸投保了平安險(xiǎn)單。2月20日,該批貨物裝船完畢后啟航,2月25日,裝載該批貨物的輪船在海上突遇罕見大風(fēng)暴,船體嚴(yán)重受損,于2月26日沉沒,3月20日.紡織品進(jìn)出口公司向保險(xiǎn)公司就該批貨物索賠,保險(xiǎn)公司以該批貨物由自然災(zāi)害造成損失為由拒絕賠償,于是,進(jìn)出口公司向法院起訴,要求保險(xiǎn)公司償付保險(xiǎn)金。

問題: 本案中保險(xiǎn)公司是否應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任

保險(xiǎn)公司應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任。根據(jù)中國人民保險(xiǎn)公司海洋運(yùn)輸貨物保險(xiǎn)條款的規(guī)定,海運(yùn)貨物保險(xiǎn)的險(xiǎn)別分為基本險(xiǎn)和附加險(xiǎn)兩大類,基本險(xiǎn)是可以單獨(dú)投保的險(xiǎn)種.主要承保海上風(fēng)險(xiǎn)造成的貨物損失,包括平安險(xiǎn)、水潰險(xiǎn)與一般險(xiǎn)。平安險(xiǎn)對(duì)由于自然災(zāi)害造成的部分損失一般不予負(fù)責(zé),除非運(yùn)輸途中曾發(fā)生擱淺,觸礁、沉沒及焚毀等意外事故。平安險(xiǎn)雖然對(duì)自然災(zāi)害造成的部分損失不負(fù)賠償責(zé)任,但對(duì)自然災(zāi)害造成的全部損失應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任,本案中,進(jìn)出口公司投保的是平安險(xiǎn),而所保的貨物在船因風(fēng)暴沉沒時(shí)全部滅失,發(fā)生了實(shí)際全損,故保險(xiǎn)公司應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任,其提出的理由是不能成立的

33、一艘載運(yùn)出口貨物的輪船在航行途中前艙起火，船長下令滅火，火被撲滅后查檢船上有以下?lián)p失：（1）部分服裝被燒毀；（2）滅火時(shí)一部分布匹被水澆壞；（3）為了滅火方便，船甲板被切開，損失一部分修理費(fèi)；（4）一部分紙張被水浸毀。請(qǐng)問：以上各種損失哪些屬共同海損；哪些屬單獨(dú)海損？為什么？

34有一批已投買保險(xiǎn)的貨物，受載該批貨物的海輪，在航行中發(fā)生火災(zāi)。經(jīng)船長下令施救后，火災(zāi)被撲滅。經(jīng)事后檢查，該批貨物損失情況如下：第一，600箱貨物受嚴(yán)重水漬損失，無其他受損跡象；第二，另有600箱既受熱熏損失，又受水漬損失，但未發(fā)現(xiàn)任何火燒的痕跡；第三，300箱著火但已被撲滅，有嚴(yán)重水漬損失；第四，300箱已被燒毀。請(qǐng)問：上述四種情況，各屬什么性質(zhì)的損失？為什么？

在本案例中，由于事故是發(fā)生在海上航行的載貨海輪上，因此，貨物所遭受到的一切損失均屬于海損范圍。上述四種損失發(fā)生的原因各不相同，其性質(zhì)也不同。

第一種損失：貨物只受到了水漬的損害，根據(jù)當(dāng)時(shí)的情況判斷，肯定是在滅火行動(dòng)中，被滅火的水淋濕或浸泡而導(dǎo)致的。應(yīng)當(dāng)屬于共同海損，因?yàn)楣嗨谴L為了船貨的共同安全而采取的施救行動(dòng)，而這批貨損是施救所造成的直接損失。

第二種損失：由于沒有發(fā)生任何著火的痕跡，我們可以理解為，受熱熏損失的貨物屬于單獨(dú)海損；而對(duì)于水漬部分則可列為共同海損。

第三種損失：由于這200箱貨物已經(jīng)著火，但被撲滅，雖然有嚴(yán)重的水漬損失，但還是只能列為單獨(dú)海損。這是因?yàn)?，貨物已著火，如不施救，該貨物將被燒毀?/p>

第四種損失：這300箱已被燒毀的貨物顯然屬于單獨(dú)海損。

35、我方某外貿(mào)公司以CIF 術(shù)語出口一個(gè)整集裝箱的貨物，我方在貨物出運(yùn)前及時(shí)投保了海運(yùn)一切險(xiǎn)。在貨物從出口公司倉庫運(yùn)到碼頭裝運(yùn)的路途中，由于駕駛員的疏忽，集裝箱貨車意外翻車下崖，導(dǎo)致貨物全部報(bào)廢。請(qǐng)問：應(yīng)該由買方還是賣方向保險(xiǎn)公司索賠？為什么？保險(xiǎn)公司是否應(yīng)該賠償？為什么？

1.應(yīng)該由賣方向保險(xiǎn)公司索賠。因?yàn)樵摪咐秊镃IF合同，賣方的責(zé)任界點(diǎn)在裝運(yùn)港船舷，從案例情況可看出，貨物還沒有到達(dá)風(fēng)險(xiǎn)界點(diǎn)，因此，應(yīng)該由賣方承擔(dān)貨物責(zé)任，由賣方向保險(xiǎn)公司索賠。

2.保險(xiǎn)公司應(yīng)該賠償。首先，因?yàn)楹＿\(yùn)一切險(xiǎn)的保險(xiǎn)責(zé)任的起點(diǎn)是發(fā)貨人的倉庫，保險(xiǎn)責(zé)任包括從發(fā)貨人的倉庫到港口的陸路運(yùn)輸階段。其次，貨損原因是意外翻車導(dǎo)致的，該原因?qū)儆谝磺须U(xiǎn)的承保范圍。所以，保險(xiǎn)公司應(yīng)該賠償。

36案情：A建筑公司從B鋼鐵廠購進(jìn)一批鋼材，數(shù)量20噸，價(jià)款5.6萬元。鋼材運(yùn)抵建筑公司后，A為B鋼鐵廠簽發(fā)一張以A公司為發(fā)票人和付款人、以B廠為收款人的到期日在三個(gè)月后的商業(yè)承兌匯票。一個(gè)月后，B廠從C金屬公司購進(jìn)一批冶金軋輥，價(jià)款6萬元。B廠就把A公司開的匯票背書轉(zhuǎn)讓給C公司，余下的4千元用支票方式支付完畢。匯票到期后，C公司把匯票提交A公司要求付款，A公司拒絕付款，理由是B鋼鐵廠供給的鋼材不合格，不同意付款。

問題：A公司的做法是否合法？

A公司的做法是不符合法律規(guī)定的。根據(jù)票據(jù)法原理，票據(jù)是無因證券，票據(jù)如果具備票據(jù)法上的條件，票據(jù)權(quán)利就成立，至于票據(jù)行為賴以發(fā)生的原因，在所不問?；谄睋?jù)的無因性，票據(jù)關(guān)系一經(jīng)形成，就與原因關(guān)系相分離。原因關(guān)系是否存在和有效，對(duì)票據(jù)關(guān)系不發(fā)生影響，票據(jù)債權(quán)人只要持有票據(jù)即可行使票據(jù)權(quán)利。我國《票據(jù)法》第十三條對(duì)此也有明確規(guī)定：“票據(jù)債務(wù)人不得以自己與出票人或者與持票人的前手之間的抗辯事由，對(duì)抗持票人”。在本案中，B廠與A公司之間的鋼材購銷關(guān)系是本案匯票的原因關(guān)系。匯票開出后，A公司就與票據(jù)持有人產(chǎn)生票據(jù)關(guān)系。原因關(guān)系與票據(jù)關(guān)系是相互分離的。A公司提出鋼材質(zhì)量不合格是原因關(guān)系有瑕疵。其拒絕付款就是用原因關(guān)系來對(duì)抗票據(jù)關(guān)系。但現(xiàn)在匯票已被背書轉(zhuǎn)讓，持票人不再是原因關(guān)系的當(dāng)事人，所以A公司不得以鋼材不合格為由來對(duì)抗C公司，A公司必須付款。付款后票據(jù)關(guān)系消滅，原因關(guān)系不消滅，A公司仍可根據(jù)原因關(guān)系的瑕疵請(qǐng)求B廠賠償損失。

37案情：甲交給乙一張經(jīng)付款銀行承兌的遠(yuǎn)期匯票，作為向乙訂貨的預(yù)付款，乙在票據(jù)上背書后轉(zhuǎn)讓給丙以償還原先欠丙的借款，丙于到期日向承兌銀行提示取款，恰遇當(dāng)?shù)胤ㄔ汗嬖撔杏诋?dāng)天起進(jìn)行破產(chǎn)清理，因而被退票。丙隨即向甲追索，甲以乙所交貨物質(zhì)次為由予以拒絕，并稱10天前通知銀行止付，止付通知及止付理由也同時(shí)通知了乙。在此情況下丙再向乙追索，乙以匯票系甲開立為由推委不理。丙遂向法院起訴，被告為甲、乙與銀行三方。

問題：你認(rèn)為法院將如何依法判決？理由何在？

1、法院應(yīng)判甲向丙清償被拒付的匯票票款、自到期日或提示日起至清償日止的利息，以及丙進(jìn)行追索所支付的相關(guān)費(fèi)用。甲與乙的糾紛則另案處理。

2、理由：（1）由于票據(jù)具有流通性、無因性、文義性、要式性，因此只要丙是票據(jù)的合法持有人，就有權(quán)要求票據(jù)債務(wù)人支付票款，并且此項(xiàng)權(quán)利并不受其前手乙的權(quán)利缺陷（向甲交付的貨物質(zhì)次）的影響；（2）丙在遭到主債務(wù)人（承兌銀行）退票后，即有權(quán)向其前手甲、乙進(jìn)行追索。同樣由于票據(jù)特性，甲不能以抗辯乙的理由抗辯丙。

本案例中雖然甲向乙簽了銀行承兌的遠(yuǎn)期匯票，但仍然有拒付的可能性，所以實(shí)際上這筆交易仍是貨到付款的性質(zhì)，這就存在了拒付的可能性，乙必須承擔(dān)一定的風(fēng)險(xiǎn)。

38.2006年5月20日，上海某苗圃向浙江寧波某園藝公司訂購一批花木。為此某苗圃簽發(fā)了一張票面金額為8萬元的現(xiàn)金支票，交付給浙江寧波某園藝公司。園藝公司的工作人員在去銀行提款過程中，不慎遺失了支票。園藝公司隨即電告某苗圃此事，請(qǐng)其協(xié)助防范。某苗圃接到報(bào)告后，遂以申請(qǐng)人身份向法院申請(qǐng)公示催告，要求宣告遺失票據(jù)無效。

請(qǐng)問：（1）人民法院是否應(yīng)該受理某苗圃的申請(qǐng)？（2）如申請(qǐng)公示催告，應(yīng)向哪一個(gè)法院申請(qǐng)，由誰申請(qǐng)？應(yīng)該經(jīng)過怎樣的程序？

不應(yīng)該，因?yàn)檫@張現(xiàn)金支票已經(jīng)交給園藝公司了，這張支票肯定已經(jīng)背書給是園藝公司了，如果要提出申請(qǐng)公示催告的話也應(yīng)該是園藝公司。

應(yīng)當(dāng)?shù)狡睋?jù)支付地的人民法院申請(qǐng)公示催告程序，人民法院受理申請(qǐng)后應(yīng)當(dāng)通知支付人停止支付，并在三個(gè)月內(nèi)發(fā)出公告，催促利害關(guān)系人申報(bào)權(quán)利。利害關(guān)系人申報(bào)權(quán)利期間，最短不得少于60日。最后申報(bào)期限屆滿無人申報(bào)的申請(qǐng)人可在一個(gè)月內(nèi)向法院申請(qǐng)作出除權(quán)判決，即排除第三人對(duì)票據(jù)享有權(quán)利。

39.1999年6月8日，Ａ公司向Ｂ公司訂購立柜式空調(diào)3臺(tái)，由于缺貨，Ｂ公司承諾6月10日進(jìn)貨后立即將貨送至Ａ公司，于是Ａ公司預(yù)先向Ｂ公司簽發(fā)了一張票面金額為27600元的普通支票。但是Ｂ公司雖經(jīng)Ａ公司幾次催促卻始終沒有進(jìn)貨。13日，Ｂ公司的債務(wù)人Ｄ公司派人前來追討Ｂ公司上次進(jìn)貨所欠的價(jià)款，Ｂ公司遂將Ａ公司簽發(fā)的支票背書轉(zhuǎn)讓給了Ｃ公司，而Ｃ公司對(duì)Ｂ公司仍未向Ａ公司履行合同義務(wù)的事實(shí)一無所知。6月15日，Ｃ公司向Ａ公司的開戶行提示付款，結(jié)果開戶行以銀行存款不足為由拒絕付款，并向Ｃ公司出具了拒絕證明。

請(qǐng)問：（1）該支票是否有效？為什么？（2）Ｃ公司是否可以要求Ａ公司承擔(dān)票據(jù)責(zé)任？為什么？（3）Ｃ公司向Ｂ公司追索票據(jù)債務(wù)后，Ｂ公司是否可以向Ａ公司追索？為什么？（4）假如Ｃ公司是無償取得該支票的，則Ａ公司是否應(yīng)承擔(dān)票據(jù)責(zé)任？為什么？

40.1997年2月20日，新時(shí)代服裝廠與大福布料廠簽訂了購銷40萬元布料的合同。新時(shí)代服裝廠向大福布料廠出具了一張以工商行某分行為承兌人的銀行承兌匯票00883109號(hào)。該匯票的記載事項(xiàng)完全符合《票據(jù)法》的要求。大福布料廠將該匯票貼現(xiàn)給了建行某分行。在建行某分行向承兌行提示付款時(shí)，工商行某分行拒付。理由是：大福布料廠所供布料存在瑕疵，新時(shí)代服裝廠來函告知，00883109號(hào)匯票不能解付，請(qǐng)協(xié)助退回匯票。建行某分行認(rèn)為，工商行某分行拒付違反《票據(jù)法》的有關(guān)規(guī)定，故向法院起訴，要求法院判決。

請(qǐng)問：（1）工商行某分行的做法是否符合《票據(jù)法》的有關(guān)規(guī)定?（2）法院應(yīng)如何判決？（1）不符合法律的規(guī)定。根據(jù)票據(jù)的無因性，票據(jù)債務(wù)人不得以原因關(guān)系對(duì)抗善意第三人。本案中，建行某分行并不知大福布料廠違約供貨的事實(shí)通過貼現(xiàn)善意取得00883109號(hào)匯票，該匯票是具備票據(jù)法上規(guī)定票據(jù)記載事項(xiàng)的有效票據(jù)，工商行某市分行在審核背書

連續(xù)及持票人合法身份后就應(yīng)該予以付款，而無權(quán)以大福布料廠與新時(shí)代服裝廠之間購銷合同具有瑕疵而拒絕付款。

(2)我國(票據(jù)法)第61條規(guī)定：“匯票到期被拒絕付款的，持票人可以對(duì)背書人、出票人以及匯票的其他債務(wù)人行使追索權(quán)?！钡?8條規(guī)定： “匯票的出票人、背書人、承兌人和保證人對(duì)持票人承擔(dān)連帶責(zé)任，持票人可以不按照匯票債務(wù)人的先后順序，對(duì)其中任何一人、數(shù)人或者全體行使追索權(quán)?！币虼?，本案中，建行某分行再遭拒付，其有權(quán)向出票人新時(shí)代服裝廠行使追索權(quán)，也可對(duì)工商行某市分行提起民事訴訟。

41.1995年，廈門的甲公司與香港的乙公司在廈門簽訂了一份買賣2000噸化學(xué)制品的中英文對(duì)照合同。但合同仲裁條款的中英文表述卻不一致：中文寫明爭議應(yīng)提交經(jīng)雙方同意的具有法律承認(rèn)效力的美國仲裁機(jī)構(gòu)按有關(guān)國際仲裁規(guī)則進(jìn)行仲裁，仲裁地點(diǎn)在美國；英文則寫明爭議應(yīng)提交中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)仲裁，仲裁地點(diǎn)在北京。合同項(xiàng)下的2000噸化學(xué)制品運(yùn)達(dá)廈門后，經(jīng)檢驗(yàn)發(fā)現(xiàn)貨物存在嚴(yán)重的質(zhì)量問題。雙方發(fā)生糾紛，但未達(dá)成新的、意思表示一致的仲裁協(xié)議。1996年，廈門的甲公司向中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。仲裁庭發(fā)現(xiàn)，在中英文對(duì)照合同中，中文的仲裁協(xié)議系手寫，而英文的仲裁協(xié)議則采用打印的形式。因此，當(dāng)被申請(qǐng)人香港的乙公司以中文仲裁條款系手寫為由提出管轄權(quán)異議的答辯時(shí)，中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)以仲裁協(xié)議手寫條款高于格式條款支持了管轄權(quán)異議的答辯。隨后，廈門的甲公司隱瞞了仲裁委員會(huì)已就管轄權(quán)做出決定的事實(shí)，向廈門市中級(jí)人民法院申請(qǐng)確認(rèn)合同仲裁條款中的中文條款無效，英文條款有效。被申請(qǐng)人香港的乙公司經(jīng)法院通知未答辯，也未出庭應(yīng)訴。案件審理過程中，申請(qǐng)人甲公司向法院提交了中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)于1996年做出的管轄權(quán)決定書，以表明該仲裁委員會(huì)對(duì)該合同爭議仲裁無管轄權(quán)。廈門市中級(jí)人民法院經(jīng)審查認(rèn)為：本案仲裁協(xié)議效力問題與仲裁管轄權(quán)是同一法律問題。申請(qǐng)人在收到仲裁機(jī)構(gòu)有關(guān)本案的管轄權(quán)決定后，又向法院申請(qǐng)確認(rèn)仲裁協(xié)議的效力，該申請(qǐng)不符合《中華人民共和國仲裁法》第20條所規(guī)定的條件。根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第140條第1款第11項(xiàng)之規(guī)定，裁定駁回申請(qǐng)人請(qǐng)求確認(rèn)仲裁協(xié)議效力的申請(qǐng)。問題：1．廈門市中級(jí)人民法院為什么認(rèn)定申請(qǐng)人要求確認(rèn)仲裁協(xié)議效力的請(qǐng)求不合法？2．中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)為什么支持香港乙公司的管轄權(quán)異議？3．何種情形的仲裁協(xié)議無效？

(1)因?yàn)楸景钢俨脜f(xié)議的效力問題與仲裁管轄權(quán)問題實(shí)際上是同一個(gè)問題，廈門的甲公司依照英文合同的格式仲裁條款向中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，該仲裁委員會(huì)做出了支持香港乙公司管轄權(quán)異議的決定。該決定做出后，依《仲裁法》的規(guī)定和仲裁規(guī)則，除非法律另有規(guī)定，是不能對(duì)同一事項(xiàng)再行向法院提起訴訟的。本案中，所謂“法律另有規(guī)定”主要是指《仲裁法》第20條，即仲裁庭和法院同時(shí)應(yīng)雙方各自請(qǐng)求予以受理的情況，但本案的實(shí)際情況與該條并不相符。(2)合同仲裁協(xié)議的中英文文本不一致時(shí)．就會(huì)產(chǎn)生效力優(yōu)先的問題。根據(jù)國際慣例：合同中的條款，手寫形式條款的效力優(yōu)先于打印條款，后約定的條款效力優(yōu)先于先約定的條款。本案中，中文手寫條款的效力優(yōu)先于英文打印條款，應(yīng)以此為準(zhǔn)，所以發(fā)生合同項(xiàng)下的爭議時(shí)應(yīng)由美國的仲裁庭仲裁。(3)根據(jù)《仲裁法》第l7條的規(guī)定：“有下列情形之一的，仲裁協(xié)議無效：(一)約定的仲裁是想超出法律規(guī)定的仲裁范圍的；(二)無民事行為能力或者限制民事行為能力人訂立的仲裁協(xié)議；(三)一方采取脅迫手段，迫使對(duì)方訂立仲裁協(xié)議的。

42.中國A進(jìn)出口公司與日本B公司達(dá)成一項(xiàng)出口蘋果的合同，合同約定：如果將來發(fā)生爭議，提交給中國國際貿(mào)易仲裁委員會(huì)仲裁。后來，雙方在履行合同中發(fā)生爭議，日本B公司向日本大阪市某仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁，該仲裁機(jī)構(gòu)做出了有利于日方的裁決。請(qǐng)問：日本仲裁機(jī)構(gòu)的裁決是否生效？本案應(yīng)如何處理？

第四篇：商法案例

一、票據(jù)法

1、李燕在工商銀行某支行開立了支票賬戶。2005年因其受到刺激導(dǎo)致精神失常。2005年5月1日李燕簽了一張40萬元的轉(zhuǎn)帳支票給旺榮房地產(chǎn)公司購買房屋，并由李燕的朋友王利做保證。旺榮房地產(chǎn)公司收受支票后，5月15日以背書的方式將該支票轉(zhuǎn)讓給了某租賃公司以支付所欠的建筑接下租金。5月19日某租賃公司持該支票向某現(xiàn)代商城購置辦公用品。5月26日某現(xiàn)代商城通過其開戶銀行提示付款時(shí)，開戶銀行以超越提示付款期為由作了退票處理。某現(xiàn)代商城只好通知其前手進(jìn)行追索。在追索的過程中，租賃公司和房地產(chǎn)公司均以有保證人為由推卸自己的責(zé)任，保證人王利以李燕系精神病人，其簽發(fā)支票無效為由，拒不承擔(dān)責(zé)任。經(jīng)鑒定，李燕確系精神不正常，屬無行為能力人。

1、怎樣認(rèn)定李燕簽發(fā)的票據(jù)的效力？

2、怎樣認(rèn)定保證人王利的保證責(zé)任？

2、李華偽造一張100萬元的銀行承兌匯票，該匯票以新世紀(jì)公司為收款人，以工商銀行為付款人，匯票的“交易合同號(hào)碼”欄未填。李華將這張偽造的銀行承兌匯票向新世紀(jì)公司換取了74萬元，新世紀(jì)公司將這張偽造的匯票到交通銀行申請(qǐng)貼現(xiàn)，交通銀行未審查出匯票的真假，予以貼現(xiàn)90萬元，新世紀(jì)公司由此獲得收入16萬元。交通銀行通過聯(lián)行往來向工商銀行提示承兌。工商銀行未辦理過銀行承兌業(yè)務(wù)。在收到匯票后，工商銀行立即向公安局報(bào)案。后查明該匯票系偽造。因此工商銀行將匯票退給交通銀行，拒絕承兌。

1、工商銀行是否有權(quán)拒絕承兌？

2、有關(guān)銀行如何挽回因票據(jù)偽造而產(chǎn)生的損失？

3、利德有限責(zé)任公司從光華鋼鐵廠購進(jìn)200噸鋼材，總價(jià)款40萬元。鋼材到貨后，利德建筑有限責(zé)任公司為光華鋼鐵廠簽發(fā)一張以利德建筑有限責(zé)任公司為出票人和付款人、以光華鋼鐵廠為收款人，三個(gè)月后到期的商業(yè)承兌匯票。一個(gè)月后，光華鋼鐵廠從釋文有限責(zé)任公司購進(jìn)辦公設(shè)備一批，總價(jià)款45萬元。光華鋼鐵廠就把利德建筑有限責(zé)任公司開的匯票背書轉(zhuǎn)讓給宏達(dá)公司，余下的5萬元用支票方式支付完畢。利德有限責(zé)任公司發(fā)現(xiàn)200噸鋼材中質(zhì)量不合格，雙方發(fā)生糾紛。匯票到期時(shí)，宏達(dá)公司把匯票提交利德有限責(zé)任公司要求付款，利德有限責(zé)任公司拒絕付款，理由是光華鋼鐵廠供給的鋼材不合格，不同意付款。

1、利德公司拒絕付款的理由是否符合《票據(jù)法》？

4、南京農(nóng)行訴熊貓電視機(jī)廠案。2003年1月23日，一個(gè)自稱為李莉（下落不明）的人持合肥市農(nóng)行東城區(qū)支行簽發(fā)的IV100162661號(hào)銀行匯票，到南京的熊貓電視機(jī)廠處購買電視機(jī)，匯票載明的收款人是熊貓電視機(jī)廠，匯票金額為7萬元。熊貓電視機(jī)廠的經(jīng)辦人經(jīng)審查該匯票無誤后，將李莉所購價(jià)值7萬元的電視機(jī)叫李莉提走。同月25日，熊貓電視機(jī)廠在該匯票上加蓋印章后，到南京農(nóng)行處辦理解付手續(xù)。南京農(nóng)行的經(jīng)辦人員經(jīng)審核匯票無誤后，按票面金額將7萬元款項(xiàng)轉(zhuǎn)入熊貓電視機(jī)廠帳號(hào)。同月26日，南京農(nóng)行在解訖通知書上加蓋轉(zhuǎn)訖章，隨聯(lián)附代付單寄給匯票簽發(fā)行。同月30日，匯票簽發(fā)行來電話告知南京農(nóng)行：你行解付的匯票金額7萬元與原簽發(fā)的匯票金額不符，原簽發(fā)的匯票金額為700元。南京農(nóng)行遂向公安機(jī)關(guān)報(bào)案，但因李莉下落不明，未能追回差額款。南京農(nóng)行責(zé)成當(dāng)時(shí)的經(jīng)辦人員如數(shù)退賠了損失款69300元以后，又向熊貓電視機(jī)廠拒絕后，南京農(nóng)行以熊貓電視機(jī)廠對(duì)匯票審查不嚴(yán)，造成其經(jīng)濟(jì)損失為由，向人民法院提起訴訟，要求熊貓電視機(jī)廠對(duì)匯票審查不嚴(yán)，造成其經(jīng)濟(jì)損失為由，向人民法院提起訴訟，要求熊貓電視機(jī)廠返還其損失款69300元。被告熊貓電視機(jī)廠在答辯中稱：審查匯票真?zhèn)问倾y行部門的職責(zé)，原告因其工作人員疏忽大意未審查出匯票是假的，且已將貸款轉(zhuǎn)入我廠賬戶，損失應(yīng)由原告自負(fù)。

1、如果你是法官，你支持原告還是被告的主張，為什么？

破產(chǎn)法 1、1995年，中國建設(shè)銀行鶴壁市分行營業(yè)部與鶴壁市建筑陶瓷廠簽訂借款合同，該合同約定借款用于建筑陶瓷廠的釉面磚生產(chǎn)線技改項(xiàng)目。1996年鶴壁建行營業(yè)部與鶴壁投資公司簽訂了一份報(bào)紙合同，約定鶴壁投資公司為建筑陶瓷廠借款合同的履行提供連帶責(zé)任保證。1999年合同到期后，鶴壁市建筑陶瓷廠未按約償還借款。同年，鶴壁建行營業(yè)部將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給中國信達(dá)資產(chǎn)管理公司鄭州辦事處，并通知了鶴壁投資公司。后，鶴壁市建筑陶瓷廠進(jìn)入破產(chǎn)程序，債權(quán)人信達(dá)鄭州辦在向人民法院申報(bào)了債權(quán)，參加破產(chǎn)程序。同時(shí)，向河南省高級(jí)人民法院起訴，要求保證人鶴壁市投資公司承擔(dān)責(zé)任。

1、本案應(yīng)如何處理？（提示：可依照新《企業(yè)破產(chǎn)法》處理。此外《擔(dān)保法》、《擔(dān)保法解釋》）2、2007年12月3日，北京市朝陽區(qū)人民法院以低32389號(hào)民事裁定書手里債務(wù)人北京電力電容器廠（以下簡稱北容廠）提出的破產(chǎn)清算申請(qǐng)，并指定北京市東衛(wèi)律師事務(wù)所為破產(chǎn)管理人。

2007年10月12日，北容廠與華北鋁業(yè)簽訂還款協(xié)議，約定：

一、華北鋁業(yè)仍認(rèn)可北容廠只需支付華北鋁業(yè)本金及違約金合計(jì)120萬元，其余部分華北鋁業(yè)放棄。

二、華北鋁業(yè)同意北容廠用部分摩力圣匯公司的會(huì)員卡及部分現(xiàn)金償還120萬元債務(wù)。

三、本協(xié)議生效后10日內(nèi)，北容廠給付華北鋁業(yè)70萬元（60萬元會(huì)員卡、10萬元現(xiàn)金），余款50萬元于2007年12月31日前付清。2007年10月13日，北容廠與摩力圣匯公司簽訂協(xié)議書，約定：

1、摩力圣匯公司同意按照北容廠與華北鋁業(yè)簽訂的還款協(xié)議，替北容廠償還華北鋁業(yè)120萬元的債務(wù)。

2、摩力圣匯公司替北容廠償還的債務(wù)從摩力圣匯公司付給北容廠的房租中扣除。2007年11月20日，摩力圣匯公司給付華北鋁業(yè)100萬元的消費(fèi)卡及20萬元款項(xiàng)。

1、北容廠2007年10月對(duì)債權(quán)債務(wù)的處理有何問題？

3、浙江省杭州市中級(jí)人民法院于2007年9月14日受理債權(quán)人袁建華申請(qǐng)浙江海納科技股份有限公司破產(chǎn)重整一案，并同時(shí)指定浙江海納科技股份有限公司重組清算組為管理人。經(jīng)審查，法院于2007年9月26日裁定宣告浙江海納科技股份有限公司進(jìn)入破產(chǎn)重整程序，并予以公告。

2007年10月24日浙江海納科技股份有限公司第一次債權(quán)人會(huì)議審查通過并經(jīng)法院裁定，確認(rèn)債權(quán)人為15家且均為普通債權(quán)人，債權(quán)總金額542480523.44元。公司管理人和債權(quán)人會(huì)議同時(shí)提交重整計(jì)劃草案。公司各債權(quán)人均為普通債權(quán)人，故浙江海納科技股份有限公司債權(quán)人會(huì)議僅設(shè)普通債權(quán)組進(jìn)行表決。經(jīng)過表決，同意重整計(jì)劃草案的債權(quán)人所代表的債權(quán)額占債權(quán)總額的87.17%。浙江海納科技股份有限公司債權(quán)人會(huì)議決議通過了重整計(jì)劃。2007年10月25日，浙江海納科技股份有限公司管理人向法院書面申請(qǐng)批準(zhǔn)重整計(jì)劃。

1、法院應(yīng)否批準(zhǔn)浙江海納科技股份有限公司的重整計(jì)劃？

4、中國長城資產(chǎn)管理公司長沙辦事處向湖南省高級(jí)人民法院起訴稱：2001年9月13日至2006年6月28日，湖南湘泉集團(tuán)有限公司在中國工商銀行湘西土家族苗族自治州分行貸款18筆，共計(jì)欠款2.48億元。2005年7月，長城公司從湘西工商銀行受讓了上述債權(quán)，經(jīng)催告，湘泉集團(tuán)至今未予償還。2002年9月，湘泉集團(tuán)將自己持有的酒鬼酒股份有限公司股票8800萬股，以3.5288億元的價(jià)格轉(zhuǎn)讓給成功控股集團(tuán)有限責(zé)任公司。2002年12月，湘泉集團(tuán)又與成功控股集團(tuán)、酒鬼酒公司簽訂三方協(xié)議，約定上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓金由成功控股集團(tuán)直接付給酒鬼酒公司，湘泉集團(tuán)怠于行使權(quán)利，侵犯原審原告利益，故原告提起代位權(quán)訴訟。但是，湖南省高院查明：2005年9月，因資不抵債，湘泉集團(tuán)已經(jīng)向湘西中院申請(qǐng)破產(chǎn)，湘西中院受理了此案。原審原告提起訴訟時(shí)，湘泉集團(tuán)已進(jìn)入破產(chǎn)程序。

1、湘西中院受理了破產(chǎn)申請(qǐng)后，長城公司是否有權(quán)提起代位權(quán)訴訟？

2、如果長城公司在2005年4月提起代位權(quán)訴訟，其結(jié)果會(huì)是怎樣？

公司法 1、2004年2月24日歐偉堅(jiān)以陸美萍的名義個(gè)人出資12萬元與他人擬設(shè)立誠正公司，占公司30%的股份。誠正公司成立后，歐偉堅(jiān)多次以陸美萍的名義參加該公司股東會(huì)，并在股東會(huì)決議上簽上陸美萍的名字。其中2005年6月8日的股東會(huì)全體股東一致同意將在工商登記中陸美萍持有的誠正公司30%的股份轉(zhuǎn)給何志敏。同日，歐偉堅(jiān)以陸美萍的名義與何志敏簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同》，并簽上陸美萍的名字。其后誠正公司向工商登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)辦理相應(yīng)的股權(quán)變更登記手續(xù)，工商登記機(jī)關(guān)經(jīng)核準(zhǔn)將該30％的股份變更由何志敏持有。（陸美萍與歐偉堅(jiān)原為夫妻關(guān)系，2004年10月在民政部門辦理了離婚手續(xù)。誠正公司成立時(shí)歐偉堅(jiān)在房管所工作。）

2005年11月9日，陸美萍向原審法院起訴，請(qǐng)求判令：

1、確認(rèn)歐偉堅(jiān)、何志敏于2005年6月8日簽訂的《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同》無效；

2、何志敏向陸美萍返還誠正公司30%的股份；

3、歐偉堅(jiān)、何志敏賠償陸美萍從2005年6月8日起至實(shí)際返還股份之日止的股份紅利；

4、責(zé)令誠正公司向工商登記機(jī)關(guān)辦理相關(guān)手續(xù)，恢復(fù)登記陸美萍的股東資格及30%的股份；

5、由誠正公司、何志敏、歐偉堅(jiān)承擔(dān)全部訴訟費(fèi)用。

1、請(qǐng)依照法理和公司法規(guī)定分析上述案件，尤其是誰是公司的合法股東？股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同是否有效？

2、河南海普賽能源科技有限公司（以下簡稱“海普賽公司”）成立于2001年8月，發(fā)起人為河南環(huán)宇電源股權(quán)有限公司（以下簡稱“環(huán)宇股權(quán)”）及王安保。2003年，海普賽公司股東會(huì)通過決議，同意梁金、丁茗、鄒衛(wèi)平三人加入公司，并將公司注冊(cè)資本增至2750萬元。此時(shí)公司股權(quán)結(jié)構(gòu)為：環(huán)宇股權(quán)46.3636％、王安保37.2727％、梁金9.8183％、丁茗3.2727％、鄒衛(wèi)平3.2727％。

公司成立后，2002年實(shí)現(xiàn)凈利潤200多萬元，2003年實(shí)現(xiàn)凈利潤1800萬元。在企業(yè)經(jīng)營業(yè)績不斷上升的背景下，公司股東有意增加公司的注冊(cè)資本，而王安保則準(zhǔn)備將自己所持股權(quán)向其他股東轉(zhuǎn)讓。由于公司業(yè)績良好，四位股東都希望更多地認(rèn)購?fù)醢脖M轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，提高自己持股比例。環(huán)宇股權(quán)因此與梁金、丁茗、鄒衛(wèi)平始終無法達(dá)成一致意見。2004年5月，環(huán)宇股權(quán)與王安保簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，約定將王安保的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給環(huán)宇股權(quán)，其后，環(huán)宇股權(quán)與王安保提議召開股東會(huì)，討論公司增資及修改公司章程事宜，環(huán)宇股權(quán)提出將公司注冊(cè)資本再增加2150萬元，新增資本全部由環(huán)宇股權(quán)認(rèn)購，梁金、丁茗、鄒衛(wèi)平同意增加公司資本，反對(duì)新增資本有環(huán)宇股權(quán)認(rèn)購，同時(shí)提出王安保與環(huán)宇股權(quán)的《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》無效，全體股東對(duì)王安保擬轉(zhuǎn)讓股權(quán)和公司擬增資本應(yīng)當(dāng)具有等額的認(rèn)購權(quán)。表決中，全體股東均同意公司增資并對(duì)章程中的對(duì)應(yīng)條款予以修改，但就變更公司股東、新增資本全部由環(huán)宇股權(quán)認(rèn)購及修改公司章程中對(duì)應(yīng)條款，環(huán)宇股權(quán)、王安保贊成，梁金、丁茗、鄒衛(wèi)平反對(duì)。2004年7月，環(huán)宇股權(quán)在未經(jīng)其他股東表決的情況下，依照《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》內(nèi)容修改了海普賽公司章程，并在工商局變更該公司股東、增加公司資本的登記手續(xù)。梁金的股權(quán)被稀釋到5.5102％，丁茗、鄒衛(wèi)平的股權(quán)被稀釋到1.8367％。梁金、丁茗、鄒衛(wèi)平不服，訴致法院，要求確認(rèn)王安保與環(huán)宇股權(quán)簽訂的《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》無效，變更公司股東、注冊(cè)資本、修改章程無效，并要求確認(rèn)三原告對(duì)王安保轉(zhuǎn)讓股權(quán)和公司新增股權(quán)有等額的認(rèn)購權(quán)。

1、王安保與環(huán)宇公司之間達(dá)成的《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》是否有效？

2、對(duì)于公司增資，你支持哪一方的主張？為什么？ 3、2006年5月，自然人劉子玉（本案被告）、張軍、王曉娟簽署《上?！痢痢劣邢薰菊鲁獭贰Ｕ鲁桃?guī)定公司（本案原告）注冊(cè)資本為50萬元，劉子玉出資17萬元，張軍出資165000元，王曉娟出資165000元，股東應(yīng)于公司登記前一次足額繳納出資。在工商行政管理機(jī)關(guān)存檔的原告股東出資材料《驗(yàn)資報(bào)告》表明：三股東用貨幣出資，截止2006年5月1日已經(jīng)收到三股東繳納的注冊(cè)資本50萬元?！蹲?cè)資本實(shí)收情況明細(xì)表》載明劉子玉實(shí)際出資17萬元，占注冊(cè)資本總額34%，張軍實(shí)際出資165000元，占注冊(cè)資本總額為33%，王曉娟實(shí)際出資165000元，占注冊(cè)資本總額為33%。工商行政管理機(jī)關(guān)于2006年5月30日核發(fā)了原告的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》。

劉子玉、張軍、王曉娟在2006年5月3日簽署了《上?！痢痢劣邢薰镜谝淮稳w股東會(huì)議決議》，該決議第三項(xiàng)內(nèi)容有：“同意出資建立公司啟動(dòng)準(zhǔn)備金，共 20萬元人民幣，各股東按照《公司章程》規(guī)定比例出資：劉子玉出資比例34%共6.8萬元，張軍出資比例33%共6.6萬元，王曉娟出資比例33%共 6.6萬元。”

2007 年9月26日，劉子玉、張軍、王曉娟簽署《上?！痢痢劣邢薰竟蓹?quán)轉(zhuǎn)讓決議》，該決議的主要內(nèi)容為，劉子玉因個(gè)人原因需要轉(zhuǎn)讓其所持股份，由于張軍、王曉娟不愿購買，并自動(dòng)放棄優(yōu)先購買權(quán)；根據(jù)章程規(guī)定，經(jīng)全體股會(huì)東決議通過，允許劉子玉將其股份轉(zhuǎn)讓給現(xiàn)有股東以外的其他人。此后，劉子玉與劉子文簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，約定劉子玉將其17萬元出資，占原告注冊(cè)資本34%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給劉子文；轉(zhuǎn)讓價(jià)格為51萬元，劉子文于本協(xié)議簽訂之日起3日內(nèi)向劉子玉付清轉(zhuǎn)讓款；劉子玉承諾所轉(zhuǎn)讓股權(quán)系合法持有且有權(quán)轉(zhuǎn)讓，并配合劉子文辦理工商登記事宜；劉子文對(duì)于轉(zhuǎn)讓后的權(quán)利義務(wù)已經(jīng)了解清楚。

但是法院查明劉子玉主張其已經(jīng)按照章程規(guī)定出資的依據(jù)《驗(yàn)資報(bào)告》附件系偽造，故《驗(yàn)資報(bào)告》的內(nèi)容不真實(shí)，法院認(rèn)為劉子玉未按照章程規(guī)定出資。原告確認(rèn)劉子玉實(shí)際向公司出資68000元，劉子玉確實(shí)為原告支付了該款，據(jù)此法院認(rèn)定劉子玉實(shí)際額為68000元。

1、《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》是否有效？

2、劉子玉出資的瑕疵應(yīng)該由誰承擔(dān)責(zé)任？如果是劉子玉個(gè)人承擔(dān)責(zé)任，劉子文是否需要承擔(dān)連帶責(zé)任？

第五篇：商法案例

票據(jù)案例：

原告：上海皮革公司德惠皮革制品廠。被告：上海亞細(xì)亞皮具實(shí)業(yè)有限公司。

被告上海亞細(xì)亞皮具實(shí)業(yè)有限公司(簡稱亞細(xì)亞)簽發(fā)了一張收款人系上海亞泰皮件廠、票面金額為20萬元、匯票到期日為1996年5月30日的商業(yè)承兌匯票(號(hào)碼為ZXZV6468553)，同時(shí)該匯票經(jīng)被告亞細(xì)亞承兌，到期日無條件支付票款。上海亞泰皮件廠收到匯票后，于同年3月8日背書后交付原告上海皮革公司德惠皮革制品廠(簡稱皮革廠)，原告皮革廠遂在背書人一欄中填寫了自己的名稱。同年5月30日原告皮革廠因出借錢款又將匯票背書轉(zhuǎn)讓給借款方上海希倫賽勒赫和奎因皮革化工品技術(shù)服務(wù)寄售站(簡稱寄售站)。同日，該寄售站持該匯票至銀行提示付款。次日，因被告亞細(xì)亞帳戶內(nèi)存款不足銀行拒付款而退票。為此，該寄售站將匯票退回原告皮革廠，原告皮革廠與該寄售站之間已不存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系。為此，原告皮革廠遂向法院提起訴訟。

原告皮革廠訴稱：請(qǐng)求法院判令被告償付票據(jù)金額20萬元，承擔(dān)利息及訴訟費(fèi)。被告亞細(xì)亞公司辯稱：原告皮革廠取得匯票后已背書轉(zhuǎn)讓給他人，且本案系匯票的前后手之間均無直接債權(quán)債務(wù)關(guān)系。原告皮革廠不具備持票人競(jìng)爭資格，無票據(jù)權(quán)利，要求駁回原告皮革廠之訴。

公司案例：

李某，某旅游公司，某經(jīng)貿(mào)公司三方于是2001年初簽訂協(xié)議共同投資設(shè)立某汽車租賃 公司。其協(xié)議的主要內(nèi)容是：（1）李某個(gè)人以實(shí)物（主要是汽車）出資，折價(jià)250萬，旅游公司和經(jīng)貿(mào)公司各以現(xiàn)金75萬出資，公司注冊(cè)資本400萬元；（2）李某負(fù)責(zé)公司的設(shè)立和籌辦事務(wù)；（3）公司設(shè)立后，由李某擔(dān)任公司的董事長和總經(jīng)理，全面負(fù)責(zé)公司的經(jīng)營管理。

2001年3月，李某以某汽車租賃公司的名義與某汽車制造廠訂立購車合同。約定：（1）汽車制造廠向汽車租賃公司出售單價(jià)為10萬元的越野吉普車25輛，總計(jì)250萬；（2）2001年6月30日前交貨；（3）采取分期付款的方式，首期購車款100萬于交車之日支付，余款最遲于2002年3月1日前付清。同年五月，李某向有關(guān)部門遞交了汽車租賃公司的設(shè)立報(bào)批申請(qǐng)，6月12日，李某以汽車租賃公司的名義接收了汽車制造廠交付的汽車，并支付了部分款項(xiàng)。7月，該公司取得營業(yè)執(zhí)照。之后，李某即以汽車租賃公司的名義辦理了該批汽車的過戶登記手續(xù)。截止2002年3月1日?？傆?jì)付款210萬元，尚欠40萬元未付，由李某即以汽車租賃公司的名義出具了欠條，但欠條上只有李某的個(gè)人簽名，未蓋公章。

2002年5月，李某病故。汽車制造廠向汽車租賃公司所要余款。汽車租賃公司拒絕支付。理由是：（1）合同雖然是以汽車租賃公司的名義簽訂的，但當(dāng)時(shí)汽車租賃公司并未成立，實(shí)際上是李某的個(gè)人所為；（2）李某后來出具的欠條未蓋公章，只能視為是個(gè)人行為；（3）根據(jù)投資協(xié)議，驗(yàn)資證明和公司章程，汽車應(yīng)為李某的個(gè)人出資，其所欠的債務(wù)應(yīng)由李某個(gè)人承擔(dān)。由于雙方對(duì)此有較大分歧，汽車制造廠遂以汽車租賃公司為被告訴至人民法院。

破產(chǎn)案例：

上海教科文設(shè)備總公司系上海新華書店黃埔區(qū)店（以下簡稱新華書店）開辦的集體所有制企業(yè)，于1984年開業(yè)，注冊(cè)資金100.85萬元，1985-1990年間經(jīng)營狀況良好。自1987年在珠海先后承包了兩家公司，并且參與一家電冰箱分廠的聯(lián)營，1989年出資在珠海開辦了申海公司，因擴(kuò)大經(jīng)營規(guī)模，累計(jì)借入銀行貸款和委托貸款近二億元，大部分劃撥給申海公司，由于經(jīng)營管理不善，決策失誤等原因，自1990年初開始虧損，并與同年12月停止經(jīng)營，經(jīng)清理整頓無效，遂向任命法院申請(qǐng)破產(chǎn)。法院認(rèn)為符合破產(chǎn)條件，立案受理，并登報(bào)發(fā)布公告，通知債權(quán)人申報(bào)債權(quán)。經(jīng)清理查明申請(qǐng)人確實(shí)無力清償?shù)狡趥鶆?wù)后，及時(shí)宣告申請(qǐng)人破產(chǎn)，并與宣告破產(chǎn)之日第四天成立了清算組。依照法律規(guī)定，在申報(bào)債權(quán)期滿后3個(gè)月后的第五日，支持召開了第一次債權(quán)人會(huì)議，審查了債權(quán)人的資格及債權(quán)數(shù)額。其中交通銀行上海分行對(duì)封存于申請(qǐng)人倉庫里的700臺(tái)電冰箱，240臺(tái)空調(diào)器擁有抵押權(quán)，并與申請(qǐng)人與1990年5月12日簽有抵押貸款協(xié)議，并對(duì)抵押物進(jìn)行了查封加掛可識(shí)標(biāo)志，認(rèn)定有效。第二，三，四次債權(quán)人會(huì)議一致通過確認(rèn)了個(gè)債權(quán)人的債權(quán)數(shù)額。清算組在基本完成破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的變賣后，開始了破產(chǎn)分配程序。交通銀行上海分行的抵押有效，應(yīng)與優(yōu)先受償。然后又依法定順序進(jìn)行了分配，分配完畢，依法終結(jié)了破產(chǎn)程序

王某利用內(nèi)幕信息買賣延中股票案 【背景】

北京大學(xué)校辦產(chǎn)業(yè)是國內(nèi)高校最具規(guī)模、實(shí)力最為雄厚的校辦產(chǎn)業(yè)之一。北大企業(yè)為了促進(jìn)科技成果轉(zhuǎn)化，認(rèn)識(shí)到了科技產(chǎn)業(yè)和資本市場(chǎng)結(jié)合至關(guān)重要，但北大企業(yè)苦于沒有上市額度。二級(jí)市場(chǎng)的收購實(shí)現(xiàn)了北大的構(gòu)想。1998年5月間，北大及其所屬企業(yè)北京北大科學(xué)技術(shù)開發(fā)公司、北京正中廣告公司發(fā)布公告，宣布北京大學(xué)所屬上述兩公司共持有延中股份占延中總股本的5℅，加上北大方正集團(tuán)及北大資源集團(tuán)購入股份，持股比例超過5℅，北大及其所屬校辦企業(yè)成為延中的第大股東。在5月25日召開的延中1997年股東大會(huì)上，北大以第二股東身份入主延中。北大入主延中獲得成功?！景盖椤?/p>

1998年2月期間，北京北大方正集團(tuán)公司﹙以下簡稱北大方正﹚曾就協(xié)議受讓上海延中實(shí)業(yè)股份有限公司﹙以下簡稱延中實(shí)業(yè)﹚流通股一事請(qǐng)求中國證監(jiān)會(huì)豁免，但未能得到中國證監(jiān)會(huì)的同意。3月期間，北京大學(xué)校辦產(chǎn)業(yè)辦公室﹙以下簡稱北大校產(chǎn)辦﹚在北大方正協(xié)議受讓延中實(shí)業(yè)流通股未果的情況下，決定由北京大學(xué)下屬校辦企業(yè)。通過二級(jí)市場(chǎng)參股延中實(shí)業(yè)，并于5月11日正式舉牌公告中。截至5月11日，北大校辦所屬四家企業(yè)共計(jì)持有延中實(shí)業(yè)股份5.077℅。其中北京北大科學(xué)技術(shù)開發(fā)公司購入341.7674萬股，占3.2964℅，北京正中廣告公司購入176.6327萬股，占1.7036℅。

在此期間，王某擔(dān)任北大方正副總裁兼北大科技總經(jīng)理﹙法定代表人﹚，屬于內(nèi)幕人員。王某利用北京大學(xué)參股延中實(shí)業(yè)這一內(nèi)幕信息，于1998年2月10日在南方證券北京翠徽路營業(yè)部，以10元左右的價(jià)格買入延中實(shí)業(yè)股票68000股，并于4月15日在湘財(cái)證券北京營業(yè)部以20元左右的價(jià)格全部賣出，獲利61萬元。中國證監(jiān)會(huì)為嚴(yán)肅證券法紀(jì)，維護(hù)證券市場(chǎng)秩序，依照《禁止證券欺詐行為暫行辦法》和《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》，對(duì)王某作出處罰決定： ⑴ 對(duì)王某處以警告并罰款10萬元； ⑵ 沒收非法所得61萬元。

請(qǐng)根據(jù)案例，結(jié)合證券法關(guān)于內(nèi)幕交易的有關(guān)規(guī)定，分析內(nèi)幕交易行為概念如何界定，內(nèi)幕信息的范圍，內(nèi)幕人員的范圍有哪些，以及內(nèi)幕交易者應(yīng)承擔(dān)何種法律責(zé)任。

保險(xiǎn)法案例

1998年5月，某居民張某家樓上住戶李某忘了關(guān)自來水，水流外溢，殃及張某家。由于漲水時(shí)是上班時(shí)間，未得到及時(shí)控制，造成張家財(cái)產(chǎn)受損較為嚴(yán)重。地板、室內(nèi)裝修、家用電器清理等各項(xiàng)損失近萬元，經(jīng)雙方協(xié)商同意，李某賠償了張某5000元，了結(jié)此事，并立下書面協(xié)議。事后，張某的妻子在與同事閑談時(shí)說及此事，單位財(cái)務(wù)人員說可以向保險(xiǎn)公司索賠。原來，張妻單位為每位職工集體投保了家庭財(cái)產(chǎn)險(xiǎn)。張妻回家與張某商量，決定向保險(xiǎn)公司索賠。保險(xiǎn)公司接到報(bào)案后，由于現(xiàn)場(chǎng)已被破壞，給定損工作帶來很大的困難。最后根據(jù)實(shí)際損失情況，決定賠付8000元結(jié)案。由于損失是由第三者造成的，保險(xiǎn)公司在賠付的同時(shí)，要求張某簽署權(quán)益轉(zhuǎn)讓書，準(zhǔn)備向責(zé)任人追償損失。張某簽字后，保險(xiǎn)公司找到李某，李某認(rèn)為已經(jīng)賠償張某5000元，并已立下協(xié)議，不再承擔(dān)賠償義務(wù)。于是一場(chǎng)糾紛拉開帷幕。

張某聲稱自己的損失超過一萬元，保險(xiǎn)公司的賠款不足以彌補(bǔ)自己的損失，保險(xiǎn)公司和李某的賠款自己均應(yīng)該得到。

李某認(rèn)為自己在造成張某損失后，已經(jīng)過協(xié)商賠償張某5000元，并已立下協(xié)議，至于保險(xiǎn)公司8000元的追償款與自己無關(guān)。

保險(xiǎn)公司認(rèn)為張某與李某私下訂立的協(xié)議是獨(dú)立于保險(xiǎn)合同的，保險(xiǎn)人按保險(xiǎn)合同履行賠償義務(wù)后，對(duì)由第三者造成的損失進(jìn)行追償是法律賦予的權(quán)利，李某必須支付8000元的追償款。

其他住戶的意見很多，大多數(shù)人認(rèn)為保險(xiǎn)公司在災(zāi)后應(yīng)該給予賠償，至于李某與張某的協(xié)議本來就同保險(xiǎn)公司無關(guān)。在這樣的意見下，張某斷然提出兩項(xiàng)要求，一是撤回他所簽訂的權(quán)益轉(zhuǎn)讓書；二是聲稱自己當(dāng)時(shí)同意保險(xiǎn)公司8000元結(jié)案的原因是自己另有李某5000元的賠償在手，并非自己的損失恰好就是8000元，兩項(xiàng)合計(jì)才能彌補(bǔ)自己的損失，現(xiàn)在要追償?shù)脑?，就要求保險(xiǎn)公司重新定損。

試結(jié)合代位求償?shù)姆芍贫确治?，張某的要求能否成立？保險(xiǎn)公司是否應(yīng)賠付？為什么？