第一篇：淺議 “違法所得”與 “貨值金額”定義和適用

淺議 “違法所得”與 “貨值金額”定義和適用

一．違法所得

（一）定義：行政相對人違反行政法律規(guī)范禁止性規(guī)定而獲得的財(cái)產(chǎn)性收入。其法理依據(jù)來源于 “任何人都不得從自己的錯(cuò)誤行為中獲利”的古老法則。

（二）構(gòu)成要素

1.“違法”即獲得財(cái)產(chǎn)性收入的行為是違反行政法律規(guī)范禁止性規(guī)定的行為。這里的“法律規(guī)范”包括：法律、法規(guī)、規(guī)章；是指在法律規(guī)范中明令不允許的。

2.“所得”即違法行為獲得的財(cái)產(chǎn)性收入，不包括無法以金錢表示的非物質(zhì)性利益。

（三）適用把握

1.“違法所得”是否包括成本，法律規(guī)范尚無明確統(tǒng)一規(guī)定。（1）“違法所得”應(yīng)包括成本和利潤。

國家食品藥品監(jiān)督管理局的規(guī)定： 2007年2月8日，國家食品藥品監(jiān)督管理局〈關(guān)于《藥品管理法》《藥品管理法實(shí)施條例》“違法所得”問題的批復(fù)〉（國食藥監(jiān)法 [2007]74號）明確規(guī)定：一般情況下，《藥品管理法》、《藥品管理法實(shí)施條例》中的 “違法所得”，是指 “實(shí)施違法行為的全部經(jīng)營收入”?！端幤饭芾矸ā返诎耸l、第八十七條規(guī)定的“違法所得”是指“實(shí)施違法行為中收取的費(fèi)用”?！端幤饭芾矸▽?shí)施條例》第八十一條規(guī)定的“違法所得”是指“售出價(jià)格與購入價(jià)格的差價(jià)?！痹诰唧w執(zhí)法過程中應(yīng)結(jié)合案件認(rèn)定的事實(shí)與證據(jù)，按照行政處罰的基本原則依法處理。該批復(fù)規(guī)定：認(rèn)定違法所得數(shù)額以成本加利潤為原則，以“售出價(jià)格與購入價(jià)格的差價(jià)”為例外。

衛(wèi)生部的規(guī)定： 1997年3月15日衛(wèi)生部發(fā)布的《食品衛(wèi)生行政處罰辦法》(已廢止)第七條就明確規(guī)定“本辦法所稱違法所得，系指違反《食品衛(wèi)生法》，從事食品生產(chǎn)經(jīng)營活動所取得的全部營業(yè)收入（包括成本和利潤）。對造成食物中毒事故或者其他食源性疾患的，認(rèn)定違法所得時(shí)，應(yīng)當(dāng)包括造成食物中毒或者其他食源性疾患的該批食品的營業(yè)收入。對于餐飲業(yè)，其違法所得以造成食物中毒或者其他食源性疾患的該餐次的總營業(yè)收入計(jì)。不提供或者不如實(shí)提供證明材料證明其違法所得的，按照沒有違法所得查處”。2000年2月23日衛(wèi)生部法監(jiān)司衛(wèi)法監(jiān)發(fā) [2000]第16號文《衛(wèi)生部法監(jiān)司關(guān)于如何計(jì)算化妝品生產(chǎn)經(jīng)營行為的違法所得的復(fù)函》對上海市衛(wèi)生局答復(fù)稱： “《化妝品衛(wèi)生監(jiān)督條例》所稱的違法所得是指違反《化妝品衛(wèi)生監(jiān)督條例》從事化妝品生產(chǎn)經(jīng)營活動所取得的全部營業(yè)收入（包括成本 和利潤）”。2000年4月13日衛(wèi)生部法監(jiān)司衛(wèi)法監(jiān)發(fā) [2000]第45號文《衛(wèi)生部法監(jiān)司關(guān)于對〈醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例〉中“非法所得”含義解釋的答復(fù)》也明確：“《醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例》第四十四條中‘非法所得’指未取得《醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》擅自執(zhí)業(yè)的人員或機(jī)構(gòu)在違法活動中獲取的包括成本在內(nèi)的全部收入”。

（2）“違法所得”只包括利潤，不包括成本。

以國家工商行政管理總局規(guī)定為典型代表：國家工商局早在1989年《關(guān)于投機(jī)倒把違章案件非法所得計(jì)算方法問題的通知》中就明確規(guī)定：“凡有進(jìn)銷價(jià)（包括批發(fā)價(jià)、零售價(jià)）的，以銷價(jià)與進(jìn)價(jià)之差作為非法所得”。此后，國家工商在1994年發(fā)布的《關(guān)于不正當(dāng)競爭行為違法所得計(jì)算方法問題的通知》和1998年發(fā)布的《關(guān)于保險(xiǎn)公司違法經(jīng)營保險(xiǎn)案件非法所得計(jì)算方法問題的請示的答復(fù)》中均強(qiáng)調(diào)對違法所得的計(jì)算方法 “可參照《關(guān)于投機(jī)倒把違章案件非法所得計(jì)算方法問題的通知》執(zhí)行”。這就意味著在工商行政處罰中，“違法所得”是指扣除成本后的獲利部分。國家質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局在《關(guān)于實(shí)施〈中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法〉若干問題的意見》中也明確規(guī)定 “本法所稱違法所得是指獲得的利潤”。最高人民法院在《關(guān)于審理生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品刑事案件如何認(rèn)定 “違法所得”的批復(fù)》中規(guī)定：全國人民代表大會常務(wù)委員會《關(guān)于懲治生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪的決定》規(guī)定的 ‘違法所得數(shù)額’是指產(chǎn)生、銷售偽劣產(chǎn)品獲利的數(shù)額”。最高人民法院在《關(guān)于審理非法出版物刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》中也規(guī)定：“違法所得數(shù)額”是指獲利數(shù)額。”

（3）尚有一些法律規(guī)范界定本身就很模糊，是否包括成本難以明確。如《餐飲服務(wù)食品安全監(jiān)督管理辦法》 “第四十四條“本辦法所稱違法所得，指違反《食品安全法》、《食品安全法實(shí)施條例》等食品安全法律法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，從事餐飲服務(wù)活動所取得的相關(guān)營業(yè)性收入?！?/p>

2.適用建議

由于法律規(guī)范對 “違法所得”尚無統(tǒng)一明確規(guī)定，理論上爭議頗多，本文不再一一贅述。僅就具體案件辦理中，如何依據(jù)案件實(shí)際情況具體界定“違法所得”提出適用建議：

（1）對于主體資格不合法（違反法律規(guī)范無照經(jīng)營）的，其違法所得應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為全部經(jīng)營性收入（成本+利潤）。

（2）對于主體合法，經(jīng)營商品不合格，如果當(dāng)事人是故意（明知或應(yīng)知，如使用“口水油”、“潲水油”加工制作食品及藥品監(jiān)管執(zhí)法中除《藥品管理法實(shí)施條例》八十一條規(guī)定的情形外），應(yīng)當(dāng)將全部經(jīng)營收入（成本+利潤）作為違法所得。

（3）對于主體合法，經(jīng)營商品不合格，如果當(dāng)事人是無主觀故意（履行了法律義務(wù)，由于當(dāng)事人無法預(yù)見或難以避免的原因造成），應(yīng)當(dāng)只將獲利金額（利潤）作為違法所得，如前所述《藥品管理法實(shí)施條例》第八十一條規(guī)定的情形。

當(dāng)然，如果無法確定相對人主觀狀態(tài)(故意或過失)時(shí)，建議以獲利金額（不包括成本）確定違法所得。

（4）違法所得“已得”必須包含在違法所得之內(nèi)，而對于“應(yīng)得未得”，如果違法所得確能收回，應(yīng)當(dāng)計(jì)算在違法所得內(nèi)并予以追繳；若有證據(jù)證明違法所得無法收回，則不能計(jì)算在內(nèi)。

（5）對于當(dāng)事人已繳稅款和有證據(jù)證明已退還、賠償受害人的金額，應(yīng)在沒收違法所得時(shí)扣減(計(jì)算時(shí)仍應(yīng)計(jì)算在內(nèi))并予以說明。

二、貨值金額

（一）定義：

《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（法釋 [2001]10號）第二條

“銷售金額是指生產(chǎn)者、銷售者出售偽劣產(chǎn)品后所得和應(yīng)得的全部違法收入。

偽劣產(chǎn)品尚未銷售，貨值金額達(dá)到刑法第一百四十條規(guī)定的銷售金額三倍以上的，以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪（未遂）定罪處罰。

貨值金額以違法生產(chǎn)、銷售的偽劣產(chǎn)品的標(biāo)價(jià)計(jì)算；沒有標(biāo)價(jià)的，按照同類合格產(chǎn)品的市場中間價(jià)格計(jì)算。貨值金額難以確定的，按照國家計(jì)劃委員會、最高人民法院、最高人民檢察院、公安部1997年4月22日聯(lián)合發(fā)布的《扣押、追繳、沒收物品估價(jià)管理辦法》的規(guī)定，委托指定的估價(jià)機(jī)構(gòu)確定。

多次實(shí)施生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品行為，未經(jīng)處理的，偽劣產(chǎn)品的銷售金額或者貨值金額累計(jì)計(jì)算?！?/p>

國務(wù)院法制辦公室對內(nèi)蒙古自治區(qū)人民政府法制辦公室《關(guān)于<中華人民共和國藥品管理法>第七十三條“貨值金額”法律適用問題的請示》的答復(fù)（國法函 [2002]第182號）“

三、《藥品管理法》第七十三條規(guī)定對非法生產(chǎn)經(jīng)營藥品的行為 “并處違法生產(chǎn)、銷售的藥品（包括已售出的和未售出的藥品，下同）貨值金額2倍以上5倍以下的罰款”?！端幤饭芾矸ā返谄呤龡l之后的條款中所有“違法生產(chǎn)、銷售的藥品”均與第七十三條中上述規(guī)定的含義相同，即包括已售出的和未售出的藥品?！?/p>

《餐飲服務(wù)食品安全監(jiān)督管理辦法》第四十五條“本辦法所稱貨值金額，指餐飲服務(wù)提供者經(jīng)營的食品的市場價(jià)格總金額。其中原料及食品添加劑按進(jìn)價(jià)計(jì)算，半成品按原料計(jì)算，成品按銷售價(jià)格計(jì)算?！?/p>

（二）適用建議

1.貨值金額在食品藥品安全監(jiān)督執(zhí)法中，僅作為罰款的計(jì)算依據(jù)，不是沒收對象。

2.貨值金額計(jì)算應(yīng)包括成品、半成品、原料、已售商品、未售商品。

3.貨值金額計(jì)算時(shí)原料及食品添加劑按進(jìn)價(jià)計(jì)算；半成品按原料（按進(jìn)價(jià)）計(jì)算；成品（已售、未售）按銷售價(jià)格計(jì)算。

第二篇：淺議“違法所得”與“貨值金額”定義和適用

淺議“違法所得”與“貨值金額”定義和適用

一．違法所得

（一）定義：行政相對人違反行政法律規(guī)范禁止性規(guī)定而獲得的財(cái)產(chǎn)性收入。

（二）構(gòu)成要素

1.“違法”即獲得財(cái)產(chǎn)性收入的行為是違反行政法律規(guī)范禁止性規(guī)定的行為。這里的“法律規(guī)范”包括：法律、法規(guī)、規(guī)章；“禁止”是指在法律規(guī)范中明令不允許的。

2.“所得”即違法行為獲得的財(cái)產(chǎn)性收入，不包括無法以金錢表示的非物質(zhì)性利益。

（三）適用把握

（一）“違法所得”是否包括成本，法律規(guī)范尚無明確統(tǒng)一規(guī)定。1.“違法所得”應(yīng)包括成本和利潤。以衛(wèi)生部的規(guī)定為典型代表。1997年3月15日衛(wèi)生部發(fā)布的《食品衛(wèi)生行政處罰辦法》(已廢止)第七條就明確規(guī)定“本辦法所稱違法所得，系指違反《食品衛(wèi)生法》，從事食品生產(chǎn)經(jīng)營活動所取得的全部營業(yè)收入（包括成本和利潤）。對造成食物中毒事故或者其他食源性疾患的，認(rèn)定違法所得時(shí)，應(yīng)當(dāng)包括造成食物中毒或者其他食源性疾患的該批食品的營業(yè)收入。對于餐飲業(yè)，其違法所得以造成食物中毒或者其他食源性疾患的該餐次的總營業(yè)收入計(jì)。不提供或者不如實(shí)提供證明材料證明其違法所得的，按照沒有違法所得查處”。2000年2月23日衛(wèi)生部法監(jiān)司 衛(wèi)法監(jiān)發(fā)[2000]第16號文《衛(wèi)生部法監(jiān)司關(guān)于如何計(jì)算化妝品生產(chǎn)經(jīng)營行為的違法所得的復(fù)函》對上海市衛(wèi)生局答復(fù)稱：“《化妝品衛(wèi)生監(jiān)督條例》所稱的違法所得是指違反《化妝品衛(wèi)生監(jiān)督條例》從事化妝品生產(chǎn)經(jīng)營活動所取得的全部營業(yè)收入（包括成本和利潤）”。2000年4月13日衛(wèi)生部法監(jiān)司衛(wèi)法監(jiān)發(fā)[2000]第45號文《衛(wèi)生部法監(jiān)司關(guān)于對〈醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例〉中“非法所得”含義解釋的答復(fù)》也明確：“《醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例》第四十四條中‘非法所得’指未取得《醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》擅自執(zhí)業(yè)的人員或機(jī)構(gòu)在違法活動中獲取的包括成本在內(nèi)的全部收入”。

2.“違法所得”只包括利潤，不包括成本，以國家工商行政管理總局規(guī)定為典型代表。

國家工商局早在1989年《關(guān)于投機(jī)倒把違章案件非法所得計(jì)算方法問題的通知》中就明確規(guī)定：“凡有進(jìn)銷價(jià)（包括批發(fā)價(jià)、零售價(jià)）的，以銷價(jià)與進(jìn)價(jià)之差作為非法所得”。此后，國家工商在1994年發(fā)布的《關(guān)于不正當(dāng)競爭行為違法所得計(jì)算方法問題的通知》和1998年發(fā)布的《關(guān)于保險(xiǎn)公司違法經(jīng)營保險(xiǎn)案件非法所得計(jì)算方法問題的請示的答復(fù)》中均強(qiáng)調(diào)對違法所得的計(jì)算方法“可參照《關(guān)于投機(jī)倒把違章案件非法所得計(jì)算方法問題的通知》執(zhí)行”。這就意味著在工商行政處罰中，“違法所得”是指扣除成本后的獲利部分。國家質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局在《關(guān)于實(shí)施〈中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法〉若干問題的意見》中也明確規(guī)定“本法所稱違法所得是指獲得的利潤”。最高人民法院在《關(guān)于審理生產(chǎn)、銷售偽 劣產(chǎn)品刑事案件如何認(rèn)定“違法所得”的批復(fù)》中規(guī)定：全國人民代表大會常務(wù)委員會《關(guān)于懲治生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪的決定》規(guī)定的‘違法所得數(shù)額’是指產(chǎn)生、銷售偽劣產(chǎn)品獲利的數(shù)額”。最高人民法院在《關(guān)于審理非法出版物刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》中也規(guī)定：“違法所得數(shù)額”是指獲利數(shù)額?！?/p>

3．尚有一些法律規(guī)范界定本身就很模糊，是否包括成本難以明確。如《餐飲服務(wù)食品安全監(jiān)督管理辦法》“第四十四條“ 本辦法所稱違法所得，指違反《食品安全法》、《食品安全法實(shí)施條例》等食品安全法律法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，從事餐飲服務(wù)活動所取得的相關(guān)營業(yè)性收入?！?/p>

（二）適用建議

由于法律規(guī)范對“違法所得”尚無統(tǒng)一明確規(guī)定，理論上爭議頗多，本文不再一一贅述。僅就具體案件辦理中，如何依據(jù)案件實(shí)際情況具體界定“違法所得”提出適用建議：

1.對于主體資格不合法（違反法律規(guī)范無照經(jīng)營）的，其違法所得應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為全部經(jīng)營性收入（成本+利潤）。

2.對于主體合法，經(jīng)營商品不合格，如果當(dāng)事人是故意（明知或應(yīng)知，如使用“口水油”、“潲水油”加工制作食品等），應(yīng)當(dāng)將全部經(jīng)營收入（成本+利潤）作為違法所得。

3.對于主體合法，經(jīng)營商品不合格，如果當(dāng)事人是無主觀故意（履行了法律義務(wù)，由于當(dāng)事人無法預(yù)見或難以避免的原因造成），應(yīng)當(dāng)只將獲利金額（利潤）作為違法所得。當(dāng)然，如果無法確定相對人主觀狀態(tài)(故意或過失)時(shí)，建議以獲利金額（不包括成本）確定違法所得。

3．違法所得“已得”必須包含在違法所得之內(nèi)，而對于“應(yīng)得未得”，如果違法所得確能收回，應(yīng)當(dāng)計(jì)算在違法所得內(nèi)并予以追繳；若有證據(jù)證明違法所得無法收回，則不能計(jì)算在內(nèi)。

4．對于當(dāng)事人已繳稅款和有證據(jù)證明已退還、賠償受害人的金額，應(yīng)在沒收違法所得時(shí)扣減(計(jì)算時(shí)仍應(yīng)計(jì)算在內(nèi))并予以說明。

二、貨值金額

（一）定義：

《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（法釋[2001]10號）第二條 “銷售金額是指生產(chǎn)者、銷售者出售偽劣產(chǎn)品后所得和應(yīng)得的全部違法收入。

偽劣產(chǎn)品尚未銷售，貨值金額達(dá)到刑法第一百四十條規(guī)定的銷售金額三倍以上的，以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪（未遂）定罪處罰。

貨值金額以違法生產(chǎn)、銷售的偽劣產(chǎn)品的標(biāo)價(jià)計(jì)算；沒有標(biāo)價(jià)的，按照同類合格產(chǎn)品的市場中間價(jià)格計(jì)算。貨值金額難以確定的，按照國家計(jì)劃委員會、最高人民法院、最高人民檢察院、公安部1997年4月22日聯(lián)合發(fā)布的《扣押、追繳、沒收物品估價(jià)管理辦法》的規(guī)定，委托指定的估價(jià)機(jī)構(gòu)確定。

多次實(shí)施生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品行為，未經(jīng)處理的，偽劣產(chǎn)品的銷售金額或者貨值金額累計(jì)計(jì)算?！?《餐飲服務(wù)食品安全監(jiān)督管理辦法》第四十五條 “本辦法所稱貨值金額，指餐飲服務(wù)提供者經(jīng)營的食品的市場價(jià)格總金額。其中原料及食品添加劑按進(jìn)價(jià)計(jì)算，半成品按原料計(jì)算，成品按銷售價(jià)格計(jì)算。”

（二）適用建議

1.貨值金額在食品安全監(jiān)督執(zhí)法中，僅作為罰款的計(jì)算依據(jù)，不是沒收對象。

2.貨值金額計(jì)算應(yīng)包括成品、半成品、原料、已售商品、未售商品。

3．貨值金額計(jì)算時(shí)原料及食品添加劑按進(jìn)價(jià)計(jì)算；半成品按原料（按進(jìn)價(jià)）計(jì)算；成品（已售、未售）按銷售價(jià)格計(jì)算。

本文參閱揚(yáng)海松《違法所得應(yīng)當(dāng)統(tǒng)一》，特以說明并致謝。

第三篇：淺議“違法所得”與“貨值金額”定義和適用

淺議“違法所得”與“貨值金額”定義和適用

一、違法所得

（一）定義：行政相對人違反行政法律規(guī)范禁止性規(guī)定而獲得的財(cái)產(chǎn)性收入。

（二）構(gòu)成要素

1.“違法”即獲得財(cái)產(chǎn)性收入的行為是違反行政法律規(guī)范禁止性規(guī)定的行為。這里的“法律規(guī)范”包括：法律、法規(guī)、規(guī)章；“禁止”是指在法律規(guī)范中明令不允許的。

2.“所得”即違法行為獲得的財(cái)產(chǎn)性收入，不包括無法以金錢表示的非物質(zhì)性利益。

（三）適用把握

（一）“違法所得”是否包括成本，法律規(guī)范尚無明確統(tǒng)一規(guī)定。

1.“違法所得”應(yīng)包括成本和利潤。以衛(wèi)生部的規(guī)定為典型代表。1997年3月15日衛(wèi)生部發(fā)布的《食品衛(wèi)生行政處罰辦法》(已廢止)第七條就明確規(guī)定“本辦法所稱違法所得，系指違反《食品衛(wèi)生法》，從事食品生產(chǎn)經(jīng)營活動所取得的全部營業(yè)收入（包括成本和利潤）。對造成食物中毒事故或者其他食源性疾患的，認(rèn)定違法所得時(shí)，應(yīng)當(dāng)包括造成食物中毒或者其他食源性疾患的該批食品的營業(yè)收入。對于餐飲業(yè)，其違法所得以造成食物中毒或者其他食源性疾患的該餐次的總營業(yè)收入計(jì)。不提供或者不如實(shí)提供證明材料證明其違法所得的，按照沒有違法所得查處”。2000年2月23日衛(wèi)生部法監(jiān)司衛(wèi)法監(jiān)發(fā)[2000]第16號文《衛(wèi)生部法監(jiān)司關(guān)于如何計(jì)算化妝品生產(chǎn)經(jīng)營行為的違法所得的復(fù)函》對上海市衛(wèi)生局答復(fù)稱：“《化妝品衛(wèi)生監(jiān)督條例》所稱的違法所得是指違反《化妝品衛(wèi)生監(jiān)督條例》從事化妝品生產(chǎn)經(jīng)營活動所取得的全部營業(yè)收入（包括成本和利潤）”。2000年4月13日衛(wèi)生部法監(jiān)司衛(wèi)法監(jiān)發(fā)[2000]第45號文《衛(wèi)生部法監(jiān)司關(guān)于對〈醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例〉中“非法所得”含義解釋的答復(fù)》也明確：“《醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例》第四十四條中?非法所得?指未取得《醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》擅自執(zhí)業(yè)的人員或機(jī)構(gòu)在違法活動中獲取的包括成本在內(nèi)的全部收入”。

2.“違法所得”只包括利潤，不包括成本，以國家工商行政管理總局規(guī)定為典型代表。

國家工商局早在1989年《關(guān)于投機(jī)倒把違章案件非法所得計(jì)算方法問題的通知》中就明確規(guī)定：“凡有進(jìn)銷價(jià)（包括批發(fā)價(jià)、零售價(jià)）的，以銷價(jià)與進(jìn)價(jià)之差作為非法所得”。此后，國家工商在1994年發(fā)布的《關(guān)于不正當(dāng)競爭行為違法所得計(jì)算方法問題的通知》和1998年發(fā)布的《關(guān)于保險(xiǎn)公司違法經(jīng)營保險(xiǎn)案件非法所得計(jì)算方法問題的請示的答復(fù)》中均強(qiáng)調(diào)對違法所得的計(jì)算方法“可參照《關(guān)于投機(jī)倒把違章案件非法所得計(jì)算方法問題的通知》執(zhí)行”。這就意味著在工商行政處罰中，“違法所得”是指扣除成本后的獲利部分。國家質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局在《關(guān)于實(shí)施〈中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法〉若干問題的意見》中也明確規(guī)定“本法所稱違法所得是指獲得的利潤”。最高人民法院在《關(guān)于審理生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品刑事案件如何認(rèn)定“違法所得”的批復(fù)》中規(guī)定：全國人民代表大會常務(wù)委員會《關(guān)于懲治生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪的決定》規(guī)定的?違法所得數(shù)額?是指產(chǎn)生、銷售偽劣產(chǎn)品獲利的數(shù)額”。最高人民法院在《關(guān)于審理非法出版物刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》中也規(guī)定：“違法所得數(shù)額”是指獲利數(shù)額?！?/p>

3．尚有一些法律規(guī)范界定本身就很模糊，是否包括成本難以明確。如《餐飲服務(wù)食品安全監(jiān)督管理辦法》“第四十四條“ 本辦法所稱違法所得，指違反《食品安全法》、《食品安全法實(shí)施條例》等食品安全法律法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，從事餐飲服務(wù)活動所取得的相關(guān)營業(yè)性收入?！?/p>

（二）適用建議

由于法律規(guī)范對“違法所得”尚無統(tǒng)一明確規(guī)定，理論上爭議頗多，本文不再一一贅述。僅就具體案件辦理中，如何依據(jù)案件實(shí)際情況具體界定“違法所得”提出適用建議：

1.對于主體資格不合法（違反法律規(guī)范無照經(jīng)營）的，其違法所得應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為全部經(jīng)營性收入（成本+利潤）。

2.對于主體合法，經(jīng)營商品不合格，如果當(dāng)事人是故意（明知或應(yīng)知，如使用“口水油”、“潲水油”加工制作食品等），應(yīng)當(dāng)將全部經(jīng)營收入（成本+利潤）作為違法所得。

3.對于主體合法，經(jīng)營商品不合格，如果當(dāng)事人是無主觀故意（履行了法律義務(wù)，由于當(dāng)事人無法預(yù)見或難以避免的原因造成），應(yīng)當(dāng)只將獲利金額（利潤）作為違法所得。

當(dāng)然，如果無法確定相對人主觀狀態(tài)(故意或過失)時(shí)，建議以獲利金額（不包括成本）確定違法所得。

4．違法所得“已得”必須包含在違法所得之內(nèi)，而對于“應(yīng)得未得”，如果違法所得確能收回，應(yīng)當(dāng)計(jì)算在違法所得內(nèi)并予以追繳；若有證據(jù)證明違法所得無法收回，則不能計(jì)算在內(nèi)。

5．對于當(dāng)事人已繳稅款和有證據(jù)證明已退還、賠償受害人的金額，應(yīng)在沒收違法所得時(shí)扣減(計(jì)算時(shí)仍應(yīng)計(jì)算在內(nèi))并予以說明。

二、貨值金額

（一）定義：

《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（法釋[2001]10號）第二條 “銷售金額是指生產(chǎn)者、銷售者出售偽劣產(chǎn)品后所得和應(yīng)得的全部違法收入。

偽劣產(chǎn)品尚未銷售，貨值金額達(dá)到刑法第一百四十條規(guī)定的銷售金額三倍以上的，以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪（未遂）定罪處罰。

貨值金額以違法生產(chǎn)、銷售的偽劣產(chǎn)品的標(biāo)價(jià)計(jì)算；沒有標(biāo)價(jià)的，按照同類合格產(chǎn)品的市場中間價(jià)格計(jì)算。貨值金額難以確定的，按照國家計(jì)劃委員會、最高人民法院、最高人民檢察院、公安部1997年4月22日聯(lián)合發(fā)布的《扣押、追繳、沒收物品估價(jià)管理辦法》的規(guī)定，委托指定的估價(jià)機(jī)構(gòu)確定。

多次實(shí)施生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品行為，未經(jīng)處理的，偽劣產(chǎn)品的銷售金額或者貨值金額累計(jì)計(jì)算?！?/p>

《餐飲服務(wù)食品安全監(jiān)督管理辦法》第四十五條 “本辦法所稱貨值金額，指餐飲服務(wù)提供者經(jīng)營的食品的市場價(jià)格總金額。其中原料及食品添加劑按進(jìn)價(jià)計(jì)算，半成品按原料計(jì)算，成品按銷售價(jià)格計(jì)算?！?/p>

（二）適用建議

1.貨值金額在食品安全監(jiān)督執(zhí)法中，僅作為罰款的計(jì)算依據(jù)，不是沒收對象。

2.貨值金額計(jì)算應(yīng)包括成品、半成品、原料、已售商品、未售商品。

3．貨值金額計(jì)算時(shí)原料及食品添加劑按進(jìn)價(jià)計(jì)算；半成品按原料（按進(jìn)價(jià)）計(jì)算；成品（已售、未售）按銷售價(jià)格計(jì)算。本文參閱揚(yáng)海松《違法所得應(yīng)當(dāng)統(tǒng)一》，特以說明并致謝。

第四篇：違法所得、貨值金額計(jì)算方法

違法所得、貨值金額計(jì)算方法

產(chǎn)品質(zhì)量法（節(jié)選）

第七十二條

本法第四十九條至第五十四條、第六十二條、第六十三條所規(guī)定的貨值金額以違法生產(chǎn)、銷售產(chǎn)品的標(biāo)價(jià)計(jì)算；沒有標(biāo)價(jià)的，按照同類產(chǎn)品的市場價(jià)格計(jì)算。

關(guān)于實(shí)施《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》若干問題的意見 關(guān)于“貨值金額”和“違法所得”、“違法收入”的計(jì)算問題

按照《產(chǎn)品質(zhì)量法》的規(guī)定，貨值金額是指當(dāng)事人違法生產(chǎn)、銷售產(chǎn)品的數(shù)量(包括已售出的和未售出的產(chǎn)品)與其單件產(chǎn)品標(biāo)價(jià)的乘積。對生產(chǎn)的單件產(chǎn)品標(biāo)價(jià)應(yīng)當(dāng)以銷售明示的單價(jià)計(jì)算；對銷售的單件產(chǎn)品標(biāo)價(jià)應(yīng)當(dāng)以銷售者貨簽上標(biāo)明的單價(jià)計(jì)算。生產(chǎn)者、銷售者沒有標(biāo)價(jià)的，按照該產(chǎn)品被查處時(shí)該地區(qū)市場零售價(jià)的平均單價(jià)計(jì)算。本法所稱違法所得是指獲得的利潤。

《產(chǎn)品質(zhì)量法》第六十一條、第六十七條規(guī)定的違法收入，指違反法律規(guī)定從事運(yùn)輸、倉儲、保管，提供制假技術(shù)，向社會推薦產(chǎn)品以及進(jìn)行產(chǎn)品的監(jiān)制、監(jiān)銷等違法活動所獲得的全部收入。

最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋（節(jié)選）第二條

刑法第一百四十條、第一百四十九條規(guī)定的゛銷售金額〞，是指生產(chǎn)者、銷售者出售偽劣產(chǎn)品后所得和應(yīng)得的全部違法收入。

偽劣產(chǎn)品尚未銷售，貨值金額達(dá)到刑法第一百四十條規(guī)定的銷售金額三倍以上的，以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪（未遂）定罪處罰。

貨值金額以違法生產(chǎn)、銷售的偽劣產(chǎn)品的標(biāo)價(jià)計(jì)算；沒有標(biāo)價(jià)的，按照同類合格產(chǎn)品的市場中間價(jià)格計(jì)算。貨值金額難以確定的，按照國家計(jì)劃委員會、最高人民法院、最高人民檢察院、公安部１９９７年４月２２日聯(lián)合發(fā)布的《扣押、追繳、沒收物品估價(jià)管理辦法》的規(guī)定，委托指定的估價(jià)機(jī)構(gòu)確定。

多次實(shí)施生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品行為，未經(jīng)處理的，偽劣產(chǎn)品的銷售金額或者貨值金額累計(jì)計(jì)算。技監(jiān)局法發(fā)第〔1990〕485號 技術(shù)監(jiān)督行政案件中“違法所得”、“非法收入”如何理解、如何計(jì)算？

一、《計(jì)量法》、《標(biāo)準(zhǔn)化法》和《工業(yè)產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任條例》等法律、法規(guī)中所說的“違法所得”或“非法收入”，是指當(dāng)事人從事違反國家法律、法規(guī)規(guī)定的活動（即實(shí)施了國家法律、法規(guī)所禁止的行為或未履行法定義務(wù)）所獲得的財(cái)物。

二、“違法所得”、“非法收入”的情況千差萬別，在實(shí)施過程中，應(yīng)當(dāng)以違法事實(shí)為根據(jù)，具體情況具體分析，不得隨意推算或估算。

三、有關(guān)技術(shù)監(jiān)督行政案件“違法所得”、“非法收入”按以下方法確定：

（一）當(dāng)事人違法所獲得的全部財(cái)物為“違法所得”或“非法收入”。計(jì)算公式為S=a?q式中，S為違法所得或非法收入，a為銷售單價(jià)，q為銷售量；

（二）當(dāng)事人違法所獲得的全部財(cái)物中扣除應(yīng)當(dāng)扣除的部分，為“違法所得”或“非法收入”。計(jì)算公式為S=a?q-β式中，β為應(yīng)當(dāng)扣除的部分；

（三）對于使用不合格計(jì)量器具、破壞計(jì)量器具準(zhǔn)確度或者偽造數(shù)據(jù)的，其“違法所得”以標(biāo)稱值與實(shí)際值之差計(jì)算。

四、計(jì)算“違法所得”或“非法收入”應(yīng)當(dāng)注意以下幾點(diǎn)：

（一）凡違法銷售量能夠以批次或時(shí)間確定的，以批次或時(shí)間計(jì)；不能以批次或時(shí)間確定的，以現(xiàn)場檢查出的數(shù)量計(jì)。

（二）應(yīng)當(dāng)扣除的部分，可以是生產(chǎn)者的產(chǎn)品生產(chǎn)成本或經(jīng)銷者的商品進(jìn)價(jià)部分。

（三）產(chǎn)（商）品已經(jīng)售出，貨款尚未收到的，也應(yīng)當(dāng)計(jì)入“違法所得”或“非法收入”。

（四）在作出行政處罰前，當(dāng)事人已經(jīng)繳納稅款的，或者已退貨、退款、賠償?shù)?，?jì)算“違法所得”或“非法收入”時(shí)，應(yīng)當(dāng)予以扣除。（1995）技監(jiān)法便字第028號

《產(chǎn)品質(zhì)量法》所說的“違法所得”是否適用該《意見》？對于在作出行政處罰前，行政相對人已繳納稅款的如何計(jì)算違法所得？ 1．《關(guān)于技術(shù)監(jiān)督行政案件“違法所得”、“非法收入”的計(jì)算意見》（技監(jiān)局法發(fā)〔1990〕485號，以下簡稱《計(jì)算意見》），是我局為規(guī)范各級技術(shù)監(jiān)督部門行政執(zhí)法活動，保證行政處罰體現(xiàn)合理性原則而制定的內(nèi)部規(guī)范性文件。

2．全國人大常委會在《產(chǎn)品質(zhì)量法》制定過程中明確，該法所稱“違法所得”要具體情況具體分析，可以是違法產(chǎn)品的經(jīng)營額、銷售額或者獲利額。據(jù)此，我局印發(fā)的“關(guān)于做好《產(chǎn)品質(zhì)量法》行政執(zhí)法工作的通知”（技監(jiān)局法函〔1992〕382號）明確要求各級技術(shù)監(jiān)督部門適用《產(chǎn)品質(zhì)量法》確定和計(jì)算“違法所得”時(shí)執(zhí)行《計(jì)算意見》。3．《計(jì)算意見》第四條

（四）項(xiàng)是體現(xiàn)行政處罰合理性原則的具體規(guī)定，對于行政相對人能夠提供已交納稅款證據(jù)的，在計(jì)算違法所得時(shí)，應(yīng)當(dāng)予以扣除。行政相對人未提供已交納稅款證據(jù)的，行政處罰則不考慮扣除稅款問題。

技術(shù)監(jiān)督局法發(fā)[1992]491號

在辦理技術(shù)監(jiān)督行政案件過程中，經(jīng)查證屬實(shí)后確認(rèn)相對人有下列情況之一的，可以認(rèn)定其全部經(jīng)營額為“違法所得”、“非法收入”：

（一）相對人故意違法的

（二）生產(chǎn)、銷售、進(jìn)口的產(chǎn)品屬于劣質(zhì)品，即產(chǎn)品危害人體健康，人身、財(cái)產(chǎn)安全，或主要性能指標(biāo)達(dá)不到標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定要求，失去原有使用價(jià)值等情況的；

（三）法律、法規(guī)、規(guī)章明確規(guī)定對產(chǎn)品予以沒收，或監(jiān)督銷毀的。

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第五篇：餐飲案件中“貨值金額”及“違法所得”的認(rèn)定

餐飲案件中“貨值金額”及“違法所得”的認(rèn)定

□ 江蘇省宿遷市宿豫區(qū)食品藥品監(jiān)管局

王 剛

《食品安全法》第八十四條到第八十六條中出現(xiàn)“貨值金額”及“違法所得”這兩個(gè)詞語，但對其含義卻未在該法中予以明確。衛(wèi)生部出臺的《餐飲服務(wù)食品安全監(jiān)督管理辦法》里對上述兩個(gè)詞雖然給出了明確定義，但是界定模糊，而且日常執(zhí)法中往往違法的食品涉及到成品、半成品、原料、添加劑以及調(diào)味料等多種形式，執(zhí)法人員比較難以認(rèn)定實(shí)際經(jīng)營的“貨值金額”及“違法所得”，而“貨值金額”與“違法所得”在餐飲安全行政處罰案件中意義重大。如果對“貨值金額”、“違法所得”認(rèn)識不清，往往會造成違法事實(shí)認(rèn)定不清、處罰額度不能確定等問題，此種情況下實(shí)施處罰，極易引起行政訴訟，甚至導(dǎo)致敗訴的結(jié)果。

一、違法所得及貨值金額的定義

《餐飲監(jiān)督管理辦法》中對貨值金額和違法所得的定義分別是：本辦法所稱違法所得，指違反《食品安全法》、《食品安全法實(shí)施條例》等食品安全法律法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，從事餐飲服務(wù)活動所取得的相關(guān)營業(yè)性收入。本辦法所稱貨值金額，指餐飲服務(wù)提供者經(jīng)營的食品的市場價(jià)格總金額。其中原料及食品添加劑按進(jìn)價(jià)計(jì)算，半成品按原料計(jì)算，成品按銷售價(jià)格計(jì)算。

從上述定義可以看出，“違法所得”是指營業(yè)性收入，沒有營業(yè)就沒有違法所得，沒有收入就沒有違法所得。顯然，“違法所得”與“貨值金額”具有不同法律意義及內(nèi)涵。

二、貨值金額及違法所得在實(shí)踐中的認(rèn)定爭議

在日常執(zhí)法中，由于餐飲服務(wù)食品安全環(huán)節(jié)的特殊性，食品需要現(xiàn)場制作，期間要經(jīng)過許多環(huán)節(jié)，涉及原料、半成品、成品等過程，往往還有添加調(diào)味料及添加劑，這些環(huán)節(jié)本身不好界定，造成案件中的“貨值金額”及“違法所得”不好認(rèn)定，主要有四方面爭議：一是定義中提到的營業(yè)性所得是指成本和利潤，還是單指利潤？二是調(diào)味料及添加劑的使用違法所得計(jì)算問題，比如用了半袋的味精如何計(jì)算違法所得？是計(jì)算用了半袋的味精價(jià)格還是燒菜時(shí)加該味精所有菜的價(jià)格？三是在餐館等地發(fā)生違法行為難以認(rèn)定。比如飯店賣出一桌菜，共20個(gè)品種，其中有一道菜含致病性微生物而引起食物中毒，那么在這個(gè)案件中貨值金額認(rèn)定是這一道菜的銷售價(jià)還是一桌菜的價(jià)格？違法所得是這道菜所產(chǎn)生的營業(yè)性收入，還是這一桌菜的價(jià)格？四是部分特殊經(jīng)營方式違法所得及貨值金額的計(jì)算問題，例如學(xué)校食堂無經(jīng)營行為，違法所得就難以計(jì)算；而農(nóng)村家庭宴席，本身是否算餐飲服務(wù)活動尚有爭論，又如何計(jì)算貨值金額及違法所得。

三、貨值金額及違法所得的認(rèn)定及建議

筆者認(rèn)為，“貨值金額”及“違法所得”的認(rèn)定應(yīng)具體案件具體分析，在引用《食品安全法》處理違法案件時(shí)，“貨值金額”應(yīng)一般認(rèn)定為“違法所得+未售出的成品價(jià)格+半成品價(jià)格+原料價(jià)格”，“違法所得”應(yīng)為具體經(jīng)營違法食品（比如上面例子里提到的一道涼菜）的營業(yè)性收入（包括成本和利潤），涉及到添加劑和調(diào)味品貨值金額計(jì)算應(yīng)盡量算清每個(gè)涉及使用該添加劑和調(diào)味料的菜品銷售價(jià)格。

在清楚貨值金額及違法所得的性質(zhì)后，筆者對執(zhí)法人員依法辦案提出以下建議：

1、貨值金額在餐飲安全監(jiān)管執(zhí)法中，僅作為罰款的計(jì)算依據(jù)，不作為沒收對象，這一點(diǎn)應(yīng)與違法所得嚴(yán)格區(qū)分；

2、貨值金額計(jì)算應(yīng)包括成品、半成品、原料、已售商品、未售商品；

3、計(jì)算違法所得及貨值金額應(yīng)準(zhǔn)確計(jì)算僅涉及違法經(jīng)營的食品品種，而不是該餐次所有食品；

4、添加劑和調(diào)味品的貨值金額計(jì)算應(yīng)盡量算清每樣使用添加劑和調(diào)味料的菜品銷售價(jià)格。

5、對于一些特殊形式的餐飲經(jīng)營行為，應(yīng)根據(jù)實(shí)際情況，靈活掌握計(jì)算方法。