第一篇：不予批捕法律意見書

不予批捕法律意見書

導(dǎo)語：律師以出具法律意見書的方式解答法律詢問，應(yīng)當(dāng)注意為咨詢者提出的法律問題作出準(zhǔn)確、肯定、有法律依據(jù)的回答，為咨詢者的決策提供具體、明確、可靠的參考意見。以下是小編為大家搜集整理的，歡迎借鑒與閱讀!不予批捕法律意見書

沙洋縣人民檢察院：

浙江鑫目律師事務(wù)所受犯罪嫌疑人陳某某委托，指派周俊奇律師作為其涉嫌拒不執(zhí)行判決、裁定罪一案在偵查階段的辯護(hù)律師，依據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第33條、第35條之規(guī)定依法履行辯護(hù)律師職責(zé)。沙洋縣公安局已于XX年6月20日將案件材料移交到貴院偵查監(jiān)督科審查批捕。我作為陳某某在偵查階段的辯護(hù)律師，依據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第82條第2款及 《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則(試行)》第309條之規(guī)定，就陳某某涉嫌拒不執(zhí)行判決、裁定行為是否應(yīng)當(dāng)逮捕提供辯護(hù)意見，懇請貴院在作出是否逮捕陳某某的決定時(shí)予以考慮：

犯罪嫌疑人陳某某的行為情節(jié)顯著輕微、危害不大，且其深刻追悔，無逮捕之必要。

本律師依法會見了犯罪嫌疑人陳某某，其供述：無非是土地問題才關(guān)到這里，我現(xiàn)在也不想爭了，我舉手投降，我知道爭不過。高陽供銷社起訴我侵占土地一案，他們提交的關(guān)鍵證據(jù)土地使用證沒有當(dāng)庭質(zhì)證，從始至終也不給我看，所以我認(rèn)為判決不公，才不愿意執(zhí)行判決。后來我于XX年和XX年去北京找最高人民法院上訪，最高人民法院給我條子，說是立了案，讓我直接回來找下面解決，并且交代我三個(gè)月去北京反饋一次，最長不要超過六個(gè)月。并且在荊門市中級人民法院終審判決后，我還向湖北省高級人民法院申請?jiān)賹?，就是因?yàn)閷υ摪高€是存有疑問。但是他們都不重視我說的疑點(diǎn)，土地使用證還是不給我看。如果(高陽鎮(zhèn)供銷社)證據(jù)充分、事實(shí)清楚，我當(dāng)然服從判決，立即就主動(dòng)拆除(建筑物)了。我一個(gè)老百姓，雖然不懂法，但也講事實(shí)，又不是不講理的，判決公道我肯定執(zhí)行，把房子拆了。我被拘留當(dāng)天，書記員要來強(qiáng)制拆除我的房子，我當(dāng)時(shí)就要求他們把對方的土地使用證或者最高人民法院的批文給我看。但他們不給我看，還把我抓起來了。

以上犯罪嫌疑人供述呈現(xiàn)了三個(gè)核心內(nèi)容：

其一，主觀方面，犯罪嫌疑人陳某某不執(zhí)行判決并非出于一般的“老賴”的惡意，而是認(rèn)為判決存疑有望撥正才不予執(zhí)行，并沒有明知判決生效無疑仍拒絕執(zhí)行的主觀故意。犯罪嫌疑人在終審判決后認(rèn)為仍沒有看到對方提交的土地使用證等關(guān)鍵證據(jù)而申請?jiān)賹?、找最高人民法院上訪等行為表現(xiàn)出其對于判決本身不服，不論該種不服是緣于判決真的有問題還是由于其自己欠缺相應(yīng)法律知導(dǎo)致理解不周，都是對判決本身有疑問，仍抱有希望能撥正。我們不討論判決本身是否有問題，即便假定就是犯罪嫌疑人自身知識欠缺導(dǎo)致對判決理解不周才有了“不執(zhí)行判決”的主觀故意，但此種不執(zhí)行判決的故意明顯區(qū)別于一般意義上“老賴”們的不執(zhí)行判決的故意。前者的心理狀況反應(yīng)為對判決的不服，后者的心理狀況反應(yīng)為對判決的藐視。當(dāng)然并不能簡單地因犯罪嫌疑人不服判決才不執(zhí)行而機(jī)械地歸納為其不涉嫌拒不執(zhí)行判決、裁定罪，因?yàn)榇_實(shí)判決不以當(dāng)事人是否心服口服而影響其效力，只要程序走完判決生效那就是必須執(zhí)行的。但是一般老百姓理解不到這個(gè)層面，本案犯罪嫌疑人沒看到對方提交的關(guān)鍵證據(jù)土地使用證，他始終認(rèn)為自己很冤，所以無法理解上述概念，因而從期待可能性上來說，其主觀方面有責(zé)性也是較小的。

《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于依法嚴(yán)肅查處拒不執(zhí)行判決裁定和暴力抗拒法院執(zhí)行犯罪行為有關(guān)問題的通知》第八條第二款規(guī)定，在辦理拒不執(zhí)行判決、裁定和妨害公務(wù)案件過程中，應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件的具體情況，正確區(qū)分罪與非罪的界限，認(rèn)真貫徹“寬嚴(yán)相濟(jì)”的刑事政策。本案犯罪嫌疑人認(rèn)為自己沒有看到對方關(guān)鍵證據(jù)，對判決存疑，就可以不執(zhí)行判決，就是清清白白不會涉嫌犯罪的，而不是明知判決無疑仍拒不執(zhí)行或者明知有能力執(zhí)行而拒不執(zhí)行判決屬于犯罪行為仍然拒不執(zhí)行，其雖也有“不執(zhí)行判決”的故意，但該種故意在主觀惡性上顯著輕微。因此，懇請貴院在審查批捕時(shí)適當(dāng)考慮上述通知的意見，結(jié)合本案犯罪嫌疑人主觀狀態(tài)的具體情況，充分考慮“寬嚴(yán)相濟(jì)”的刑事政策，作出是否批準(zhǔn)逮捕的決定。

其二，退一步講，即便不討論犯罪嫌疑人陳某某主觀故意的問題，在客觀方面，犯罪嫌疑人陳某某未采用過激行為拒不執(zhí)行判決，情節(jié)顯著輕微，危害不大。拒不執(zhí)行判決、裁定罪客觀行為在于以消極或者積極的方式回避或者抗拒生效判決、裁定的執(zhí)行?！蹲罡呷嗣穹ㄔ?、最高人民檢察院、公安部關(guān)于依法嚴(yán)肅查處拒不執(zhí)行判決裁定和暴力抗拒法院執(zhí)行犯罪行為有關(guān)問題的通知》第一條列舉了一些涉案行為：(一)被執(zhí)行人隱藏、轉(zhuǎn)移、故意毀損財(cái)產(chǎn)或者無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)、以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，致使判決、裁定無法執(zhí)行的;(二)擔(dān)保人或者被執(zhí)行人隱藏、轉(zhuǎn)移、故意毀損或者轉(zhuǎn)讓已向人民法院提供擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)，致使判決、裁定無法執(zhí)行的;(三)協(xié)助執(zhí)行義務(wù)人接到人民法院協(xié)助執(zhí)行通知書后，拒不協(xié)助執(zhí)行，致使判決、裁定無法執(zhí)行的;(四)被執(zhí)行人、擔(dān)保人、協(xié)助執(zhí)行義務(wù)人與國家機(jī)關(guān)工作人員通謀，利用國家機(jī)關(guān)工作人員的職權(quán)妨害執(zhí)行，致使判決、裁定無法執(zhí)行的;(五)其他有能力執(zhí)行而拒不執(zhí)行，情節(jié)嚴(yán)重的情形。

從該通知的列舉中，我們可以看出除了協(xié)助執(zhí)行義務(wù)人接到協(xié)助執(zhí)行通知書后消極不執(zhí)行的以外，其他基本是采用積極手段導(dǎo)致判決無法執(zhí)行。更有甚者，除了轉(zhuǎn)移或損害標(biāo)的物，還以暴力方式進(jìn)行抗拒。我們認(rèn)為，此種涉嫌犯罪的行為情節(jié)相對惡劣。而本案中，相較之下，犯罪嫌疑人陳某某在客觀行為上曾經(jīng)不主動(dòng)拆除涉案建筑物、在強(qiáng)制執(zhí)行當(dāng)天只是要求看對方提交的關(guān)鍵證據(jù)土地使用證或者最高人民法院的批文，雖然可能要求略有不當(dāng)，但是該行為方式本身并不惡劣，顯著輕微，危害不大。

更何況，現(xiàn)狀是盡管犯罪嫌疑人陳某某自己不去拆除涉案建筑物，有關(guān)部門還是可以依法予以強(qiáng)制執(zhí)行，并且事實(shí)上目前已經(jīng)強(qiáng)制拆除了。這說明就算犯罪嫌疑人陳某某不去執(zhí)行，有關(guān)部門也還是有權(quán)依法付諸實(shí)踐進(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行，在此種情況下仍選擇多次要求陳某某自己去拆除，我認(rèn)為其合理性可能需要商榷：一個(gè)老百姓，心靈深處就始終認(rèn)為某物件是他本人的，盡管有判決要求他毀掉，但是從人之常情來想正常人也難下痛心親自拆除，還不如有關(guān)部門拆。這就像我國自古以來的一個(gè)法律制度“親親相隱”制度要表達(dá)的意思一樣，讓一個(gè)親人去協(xié)助自己的親人入獄實(shí)在下不了那個(gè)手。因此，考慮到這點(diǎn)，我認(rèn)為本案犯罪嫌疑人陳某某消極不執(zhí)行判決的客觀行為的情節(jié)也是顯著輕微的。

其三，追悔態(tài)度方面，犯罪嫌疑人已經(jīng)深刻認(rèn)識到自己的行為可能不當(dāng)，多次追悔，并且稱愿意舉手投降、不想再爭，說明其犯意不足、悔意甚深。

綜上所述，本律師認(rèn)為，犯罪嫌疑人陳某某涉嫌拒不執(zhí)行判決、裁定罪一案，主觀故意有別于一般的“老賴”、主觀惡意微乎其微、客觀行為上情節(jié)顯著輕微，且能深刻追悔，根據(jù)《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則(試行)》第139條至144條之規(guī)定，本案犯罪嫌疑人陳某某是否可能應(yīng)按犯罪處理仍有疑問，確無逮捕之必要，特請求貴院依法作出不予逮捕的決定。謝謝!辯護(hù)人：浙江鑫目律師事務(wù)所周俊奇律師 二〇一四年六月二十四日

第二篇：2011批捕工作總結(jié)

下陸區(qū)人民檢察院

2011批捕工作總結(jié)

2011年，我院批捕公訴部，在小院機(jī)構(gòu)改革試點(diǎn)中，充分調(diào)動(dòng)干警的工作積極性，堅(jiān)持圍繞中心、服務(wù)大局、以人為本、執(zhí)法為民，切實(shí)履行檢察職責(zé)，以深化三項(xiàng)重點(diǎn)工作為著力點(diǎn)，不斷強(qiáng)化法律監(jiān)督、強(qiáng)化自身監(jiān)督、強(qiáng)化隊(duì)伍建設(shè)，更加注重服務(wù)經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展，找準(zhǔn)檢察工作服務(wù)大局的切入點(diǎn)和結(jié)合點(diǎn)，努力發(fā)揮打擊、保護(hù)、監(jiān)督、教育、預(yù)防等職能作用，為下陸區(qū)經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展良好開局提供了有效司法保障。

一、認(rèn)真履行批捕職能，始終把維護(hù)穩(wěn)定作為首要任務(wù)。嚴(yán)厲打擊嚴(yán)重暴力犯罪、黑惡勢力犯罪、多發(fā)性侵財(cái)犯罪和“黃賭毒”等犯罪，維護(hù)社會治安；更加重視對侵害民生犯罪的打擊，依法嚴(yán)厲打擊危害食品藥品安全等犯罪，切實(shí)維護(hù)人民群眾權(quán)益，保障人民群眾生命健康安全；積極參與整頓和規(guī)范市場經(jīng)濟(jì)秩序，堅(jiān)決打擊破壞市場經(jīng)濟(jì)秩序的犯罪。全面貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策，堅(jiān)持做到當(dāng)寬則寬，該嚴(yán)則嚴(yán)，寬嚴(yán)適度、注重效果。元至十一月份，我院共辦理逮捕案件62件86人。其中公安機(jī)關(guān)提請批準(zhǔn)逮捕的案件57件80人，經(jīng)審查，批準(zhǔn)逮捕51件73人，不予逮捕案件6 1

件7人；我部決定逮捕案件5件6人。

二、嚴(yán)把逮捕案件質(zhì)量關(guān)，確保執(zhí)法公信力。為了確保案件質(zhì)量，從今年初開始，為了貫徹省檢察院今年初部署的在全省檢察機(jī)關(guān)啟動(dòng)為期一年的“強(qiáng)化檢察管理年”活動(dòng)，重點(diǎn)加強(qiáng)執(zhí)法辦案管理工作，我部連續(xù)開展了“狠抓案件質(zhì)量，嚴(yán)把案件質(zhì)量關(guān)的教育整頓”活動(dòng),促使干警牢固樹立執(zhí)法辦案“質(zhì)量第一，錯(cuò)案可恥”的意識，把案件質(zhì)量視為執(zhí)法辦案的生命線。為了明晰責(zé)任，結(jié)合院內(nèi)的目標(biāo)管理考核獎(jiǎng)懲機(jī)制，為每一位干警建立了批捕起訴案件質(zhì)量跟蹤監(jiān)督管理檔案，在辦案的每個(gè)環(huán)節(jié)，首先由承辦人對案件質(zhì)量進(jìn)行書面承諾，再由檢察官或部長審查把關(guān)，最后由內(nèi)勤對每一起案件實(shí)行全程跟蹤監(jiān)督管理，年終進(jìn)行集體評議。此舉有效的增強(qiáng)了辦案人員責(zé)任心，確保了逮捕案件質(zhì)量，防止漏捕錯(cuò)捕案件的發(fā)生。我部全年共辦理批捕案件86人，對其中的7人作出了不捕決定，如謝細(xì)牛等5人因?yàn)榉缸镆堰^追訴時(shí)效不構(gòu)成犯罪而不捕；同時(shí)，絕不放過漏網(wǎng)之魚。今年，我們部在批捕公訴工作中，根據(jù)不同的情況自行決定逮捕犯罪嫌疑人5件6人，其中，追捕追訴犯罪嫌疑人三人，如我們在辦理公安機(jī)關(guān)移送審查起訴的犯罪嫌疑人熊國強(qiáng)盜竊案中，發(fā)現(xiàn)還有兩名同伙也構(gòu)成了犯罪，于是果斷決定追捕追訴，均已被法院判處有期徒刑。

三、認(rèn)真、全面履行逮捕職能，彰顯“三個(gè)效果”的有

機(jī)統(tǒng)一。

1、在審查批捕過程中，啟動(dòng)介入偵查，引導(dǎo)取證工作機(jī)制，配合公安機(jī)關(guān)嚴(yán)把案件證據(jù)關(guān)。從年初開始，我們就要求所有批捕案件必須制作補(bǔ)充證據(jù)提綱，連同批捕手續(xù)一并交給公安機(jī)關(guān)的偵查員，對于重大復(fù)雜的案件，在捕后偵查中，辦案人積極介入，引導(dǎo)取證，為審查起訴提前把關(guān)。我部全年介入偵查引導(dǎo)取證案件8件，使辦案質(zhì)量和效率得到明顯提升，同時(shí)也得到公安機(jī)關(guān)的高度贊揚(yáng)。如，公安機(jī)關(guān)報(bào)捕的譚延奎詐騙犯罪案，犯罪嫌疑人以高息為誘餌，詐騙11名同事朋友70多萬元，但該案構(gòu)成要件中的主觀方面缺乏有力證據(jù)，即犯罪嫌疑人極力狡辯屬于借款人投資行為，自己沒有非法占有的故意，辦案人為此多次深入到偵查工作中，引導(dǎo)偵查人員編織證據(jù)鎖鏈，收集大量的間接證據(jù)，最終將其制服。

2、以人為本，尊重人權(quán)，提高訴訟效率，從批捕環(huán)節(jié)開始啟動(dòng)“快辦程序”，對輕微刑事案件、未成年人案件實(shí)行快速辦理機(jī)制，嚴(yán)格按照最高檢的要求，在三天之內(nèi)決定逮捕，在二十天之內(nèi)移送起訴。我院全年共快速辦理輕微刑事案件7件10人。

四、貫徹落實(shí)“三項(xiàng)重點(diǎn)工作”，延伸審查批捕檢察職能。

1、進(jìn)一步推進(jìn)未成年人檢察工作。我院成立了未成年

人犯罪檢察室，已經(jīng)實(shí)現(xiàn)了未成年人犯罪案件由專門機(jī)構(gòu)和專人承辦。對于涉及未成年人的報(bào)捕案件，嚴(yán)格按照兩高的相關(guān)規(guī)定和中央政法委《關(guān)于進(jìn)一步建立和完善辦理未成年人刑事案件配套工作體系的若干意見》辦理。一是要求公安機(jī)關(guān)報(bào)捕時(shí)，必須制作社會調(diào)查報(bào)告，二是建立逮捕必要性的證明制度，三是認(rèn)真聽取辯護(hù)人的意見。四是對于已經(jīng)逮捕了的未成年人，在移送起訴后，繼續(xù)審查羈押的必要性，對于沒有羈押必要的，迅速變更強(qiáng)制措施。如，未成年人曹某和劉某因故意傷害和尋釁滋事等犯罪被逮捕，在起訴后，辦案人認(rèn)為二人具有深切的悔改之意，同時(shí)其親屬也作出擔(dān)保承諾，我們認(rèn)為已無羈押的必要，遂決定予以取保候?qū)?。這一過程，使當(dāng)事人既感受到法律的威懾，同時(shí)又給他們機(jī)會促使他們更好的改過自新。

2、以青少年維權(quán)崗為平臺，成立了院內(nèi)青年干警法制宣傳演講隊(duì)，多次深入到有色金屬集團(tuán)等大中型企業(yè)開展法制宣傳和巡回演講活動(dòng)。同時(shí)在轄區(qū)內(nèi)的三所中專和技校建立了預(yù)防青少年犯罪聯(lián)絡(luò)點(diǎn)，在校園內(nèi)開辦法制宣傳欄，上法制課，等等，使學(xué)校師生受到了生動(dòng)良好的法制教育。

五、依法履行偵查監(jiān)督職責(zé)，促進(jìn)公安機(jī)關(guān)依法辦案。依法監(jiān)督公安機(jī)關(guān)的偵查活動(dòng)是否合法是批捕工作的重要職責(zé)任務(wù)，今年，我們先后三次針對公安機(jī)關(guān)偵查活動(dòng)中的違法行為提出了糾正意見，并書面下達(dá)了糾正違法通知

書，而且得到了公安機(jī)關(guān)的認(rèn)可。如，今年5月份，我們在辦理公安機(jī)關(guān)提請逮捕的犯罪嫌疑人謝某、劉某涉嫌盜竊犯罪案件中，發(fā)現(xiàn)兩起案件的偵查活動(dòng)均存在違法問題，其中，謝某盜竊案中，公安機(jī)關(guān)于2009年3月份便對其采取了取保候?qū)彺胧?，但謝某于當(dāng)年4月份偷偷外出，不知去向，公安機(jī)關(guān)對此竟一無所知，未能及時(shí)依法采取撤銷取保候?qū)彌Q定。還有，公安機(jī)關(guān)報(bào)捕的肖某某非法經(jīng)營煙草案，存在著謊報(bào)案件發(fā)案地的問題，差點(diǎn)導(dǎo)致發(fā)生案件管轄錯(cuò)誤。

回顧全年的逮捕工作，在全部干警的共同努力下，上下一心，比較圓滿完成了全年目標(biāo)考核任務(wù)，特別令人欣慰的是，干警的業(yè)務(wù)能力和執(zhí)法水平有較大的提高，辦案質(zhì)量明顯提升，今年上半年，我部干警積極參加全省優(yōu)秀審查逮捕意見書評選活動(dòng)，其中饒婷辦理的“祝李劍搶劫案”榮獲全省優(yōu)秀案件。但是，批捕工作仍存在以下問題：第一、逮捕必要性的審查在實(shí)際工作中難以開展，因此存在著大量的夠罪即捕案件。其原因：

1、與公安機(jī)關(guān)內(nèi)部考核標(biāo)準(zhǔn)相沖突，公安機(jī)關(guān)以逮捕數(shù)衡量偵查人員的業(yè)績，如果不捕，公安部門有很大的意見。

2、有些網(wǎng)上追逃的犯罪嫌疑人，明顯不足以判處徒刑以上刑罰，但為確保訴訟，不得不捕。

3、很多交通肇事案件以及部分輕傷害案件，為了滿足被害人的賠償要求，減少矛盾不得不捕。第二、證據(jù)的審查判斷、運(yùn)用

能力有待進(jìn)一步提高。第三、理論調(diào)研水平不高。在新的一年里，我們將進(jìn)一步全面貫徹落實(shí)上級檢察機(jī)關(guān)的具體工作要求，狠抓辦案，確保質(zhì)量，同時(shí)以“三項(xiàng)重點(diǎn)工作”為著力點(diǎn)，不斷開拓創(chuàng)新，謀特色，練隊(duì)伍，辦精品案，爭創(chuàng)全省先進(jìn)科處室。

下陸檢察院批捕公訴部 二〇一一年十二月一日

第三篇：法律意見書

勞動(dòng)合同解除的法律意見

根據(jù)我司人力資源部相關(guān)人員對我部門要求協(xié)助以某員工嚴(yán)重違反規(guī)章制度為由解除勞動(dòng)合同的事項(xiàng)，結(jié)合我國《勞動(dòng)合同法》、《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》及相關(guān)規(guī)定，現(xiàn)提出以下內(nèi)容及相應(yīng)意見如下：

一、前提條件

如果勞動(dòng)者嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度，用人單位可以解除勞動(dòng)合同且無需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。但是，適用這條規(guī)定的前提條件是：

1.行使解除權(quán)所依據(jù)的規(guī)章制度必須經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論； 2.行使解除權(quán)所依據(jù)的規(guī)章制度必須予以公示或者告知?jiǎng)趧?dòng)者；

3.勞動(dòng)者違反單位規(guī)章制度，并且違反規(guī)章制度的程度嚴(yán)重。對嚴(yán)重的判斷，由用人單位證明，且應(yīng)當(dāng)符合公平與公正的原則。

二、程序

因勞動(dòng)者嚴(yán)重違反規(guī)章制度，用人單位單方解除勞動(dòng)合同的主要程序如下： 1.用人單位依照合法的規(guī)章制度相關(guān)條款，按照嚴(yán)重違反規(guī)章制度人員違規(guī)事實(shí)、解除勞動(dòng)合同的理由，形成處理決定，通知工會，征求工會的意見；

2.工會提出意見；

3.用人單位研究工會的意見，形成書面處理決定，并將處理結(jié)果通知工會； 4.用人單位將處理結(jié)果以書面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者，為其出具解除勞動(dòng)合同的證明，并告知其按照規(guī)定享受失業(yè)保險(xiǎn)待遇的權(quán)利；

5.將失業(yè)人員的名單自解除勞動(dòng)關(guān)系之日起7日內(nèi)報(bào)人社部門經(jīng)辦機(jī)構(gòu)備案，并在15日內(nèi)為勞動(dòng)者辦理檔案和社會保險(xiǎn)關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。

三、風(fēng)險(xiǎn)

首先，規(guī)章制度內(nèi)容必須合法，如果直接涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)規(guī)定的，由勞動(dòng)行政部門責(zé)令改正，給予警告；給勞動(dòng)者造成損害的，單位還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

其次，依此理由解除勞動(dòng)合同，必須保證解除合同所依據(jù)的規(guī)章制度合法有效，即一是內(nèi)容合法；二是經(jīng)民主程序或未予以公示、告知?jiǎng)趧?dòng)者，程序合法，否則存在違法解除的法律風(fēng)險(xiǎn)。用人單位違法解除勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行；勞動(dòng)者不要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)當(dāng)依照本法第八十七條規(guī)定支付賠償金。

除此之外，用人單位在將處理結(jié)果通知?jiǎng)趧?dòng)者時(shí)，必須依法定方式送達(dá)，否則將可能導(dǎo)致處理結(jié)果被依法撤銷。

四、法律依據(jù)：

1.《勞動(dòng)合同法》

第四條用人單位應(yīng)當(dāng)依法建立和完善勞動(dòng)規(guī)章制度，保障勞動(dòng)者享有勞動(dòng)權(quán)利、履行勞動(dòng)義務(wù)。

用人單位在制定、修改或者決定有關(guān)勞動(dòng)報(bào)酬、工作時(shí)間、休息休假、勞動(dòng)安全衛(wèi)生、保險(xiǎn)福利、職工培訓(xùn)、勞動(dòng)紀(jì)律以及勞動(dòng)定額管理等直接涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項(xiàng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定。

在規(guī)章制度和重大事項(xiàng)決定實(shí)施過程中，工會或者職工認(rèn)為不適當(dāng)?shù)?，有?quán)向用人單位提出，通過協(xié)商予以修改完善。

用人單位應(yīng)當(dāng)將直接涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度和重大事項(xiàng)決定公示，或者告知?jiǎng)趧?dòng)者。

第三十九條勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同：

（二）嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的；

第四十三條用人單位單方解除勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)事先將理由通知工會。用人單位違反法律、行政法規(guī)規(guī)定或者勞動(dòng)合同約定的，工會有權(quán)要求用人單位糾正。用人單位應(yīng)當(dāng)研究工會的意見，并將處理結(jié)果書面通知工會。

第四十八條用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行；勞動(dòng)者不要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)當(dāng)依照本法第八十七條規(guī)定支付賠償金。第五十條用人單位應(yīng)當(dāng)在解除或者終止勞動(dòng)合同時(shí)出具解除或者終止勞動(dòng)合同的證明，并在十五日內(nèi)為勞動(dòng)者辦理檔案和社會保險(xiǎn)關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。

勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)按照雙方約定，辦理工作交接。用人單位依照本法有關(guān)規(guī)定應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，在辦結(jié)工作交接時(shí)支付。

用人單位對已經(jīng)解除或者終止的勞動(dòng)合同的文本，至少保存二年備查。第八十條用人單位直接涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)規(guī)定的，由勞動(dòng)行政部門責(zé)令改正，給予警告；給勞動(dòng)者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

2.中華人民共和國工會法（修正）

第二十一條第二款企業(yè)單方面解除職工勞動(dòng)合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)事先將理由通知工會，工會認(rèn)為企業(yè)違反法律、法規(guī)和有關(guān)合同，要求重新研究處理時(shí)，企業(yè)應(yīng)當(dāng)研究工會的意見，并將處理結(jié)果書面通知工會。

3.《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律若干問題的解釋

（一）》 第十九條用人單位根據(jù)《勞動(dòng)法》第四條之規(guī)定，通過民主程序制定的規(guī)章制度，不違反國家法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定，并已向勞動(dòng)者公示的，可以作為人民法院審理勞動(dòng)爭議案件的依據(jù)。

4.勞動(dòng)部辦公廳關(guān)于通過新聞媒介通知職工回單位并對逾期不歸者按自動(dòng)離職或曠工處理問題的復(fù)函

按照《企業(yè)職工獎(jiǎng)懲條例》（國發(fā)〔1982〕59號）第十八條規(guī)定精神，企業(yè)對有曠工行為的職工做除名處理，必須符合規(guī)定的條件并履行相應(yīng)的程序。因此，企業(yè)通知請假、放長假、長期病休職工在規(guī)定時(shí)間內(nèi)回單位報(bào)到或辦理有關(guān)手續(xù)，應(yīng)遵循對職工負(fù)責(zé)的原則，以書面形式直接送達(dá)職工本人；本人不在的，交其同住成年親屬簽收。直接送達(dá)有困難的可以郵寄送達(dá)，以掛號查詢回執(zhí)上注明的收件日期為送達(dá)日期。只有在受送達(dá)職工下落不明，或者用上述送達(dá)方式無法送達(dá)的情況下，方可公告送達(dá)，即張貼公告或通過新聞媒介通知。自發(fā)出公告之日起，經(jīng)過三十日，即視為送達(dá)。在此基礎(chǔ)上，企業(yè)方可對曠工和違反規(guī)定的職工按上述法規(guī)做除名處理。能用直接送達(dá)或郵寄送達(dá)而未用，直接采用公告方式送達(dá)，視為無效。

五、建議

建議人力資源部在行使該權(quán)利時(shí)，應(yīng)先明確所依據(jù)的規(guī)則制度是否有效，并明確勞動(dòng)者的行為構(gòu)成嚴(yán)重違反規(guī)則制度。只有滿足了這兩個(gè)條件，我司才可以無負(fù)擔(dān)的行使該權(quán)利。如果前兩項(xiàng)條件不能被同時(shí)滿足，則建議不要行使該權(quán)利，而應(yīng)采取要求勞動(dòng)者自愿請辭的策略，這樣可避免產(chǎn)生勞動(dòng)仲裁或訴訟糾紛。

第四篇：法律意見書

法律意見書

致：B事業(yè)單位： 北京金臺律師事務(wù)所武漢分所受貴單位之委托，就貴單位“是否應(yīng)當(dāng)行使股東權(quán)利以及怎樣行使股東權(quán)利”之事宜（以下簡稱本案）進(jìn)行法律分析，并出具本律師意見書。出具本律師意見書的賀旭飛律師持有有效的《中華人民共和國律師執(zhí)業(yè)證》，有資格以執(zhí)業(yè)律師的身份，按照中國律師行業(yè)公認(rèn)的業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)、道德規(guī)范和勤勉盡責(zé)精神，根據(jù)貴公司提供的各份文件的復(fù)印件，依據(jù)我國現(xiàn)行相關(guān)的法律、法規(guī)和有關(guān)主管部門的文件，出具本律師意見書。本律師意見書以本意見書出具當(dāng)日有效的我國法律為限，但不排除與本法律意見書闡述的內(nèi)容存在有相關(guān)司法解釋和行政規(guī)定有尚未查詢到的可能，假設(shè)這些尚未查詢到的相關(guān)司法解釋或行政規(guī)定對本意見書內(nèi)表達(dá)的意見一概沒有影響。

我們在審閱上文所述各份文件資料時(shí)，均是基于以下假設(shè)：

1.所有文件資料的署名、印鑒和圖章都是真實(shí)的，提交我所的所有文件復(fù)印件與原件都是一致的；

2.所有文件資料所陳述的所有事實(shí)都是確實(shí)存在的；

3.所有文件的各方的簽字締約人，均是有權(quán)或者獲得合法授權(quán)而簽署的。

一、為出具本律師意見書，我們審閱了貴公司提供給我們的以下列出的各份文件的復(fù)印件

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二、本案涉及的當(dāng)事人

1.湖北某商貿(mào)股份有限公司（以下簡稱“商貿(mào)公司”）； 2.A有限責(zé)任公司（以下簡稱“A公司”）； 3.B事業(yè)單位

4.C有限責(zé)任公司（以下簡稱“C公司”）； 5.D有限責(zé)任公司（以下簡稱“D公司”）；

6.E有限責(zé)任公司（以下簡稱“E公司”）。

三、商貿(mào)公司的基本背景資料

1.湖北某商貿(mào)股份有限公司注冊資金為人民幣9730萬元，目前每年參加工商年檢。

2.湖北某商貿(mào)股份公司屬于發(fā)起設(shè)立形式的股份有限公司，發(fā)起人認(rèn)購了公司的9730萬全部股份。

3.湖北某商貿(mào)股份公司有5個(gè)股東：A公司、B事業(yè)單位、C 公司、D公司、E公司。

4.湖北某商貿(mào)股份公司尚有部分優(yōu)良資產(chǎn)，土地和投資股權(quán)，但同時(shí)也負(fù)債，尚未出現(xiàn)資不抵債。

5.B事業(yè)單位從未參加過該股份公司的實(shí)際經(jīng)營管理，也從未獲得公司分紅。

四、本案中商貿(mào)公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)狀況

1.A有限責(zé)任公司實(shí)物出資價(jià)值人民幣4300萬元，占股44%，雖然有驗(yàn)資出資到位報(bào)告，但在工商部門查不到實(shí)物出資清單的備案登記資料；

2.B事業(yè)單位實(shí)物出資價(jià)值人民幣3000萬元，占股30%，有驗(yàn)資出資到位的報(bào)告，也在工商部門查到有實(shí)物出資的清單的備案登記資料；

3.C有限責(zé)任公司實(shí)物出資價(jià)值人民幣400萬元，占股4%，此股權(quán)屬受讓獲得，原始出資人雖然有驗(yàn)資出資到位報(bào)告，但在工商部門查不到實(shí)物出資清單的備案登記資料，原始出資人已經(jīng)被工商部門吊銷其營業(yè)執(zhí)照；

4.D有限責(zé)任公司實(shí)物出資價(jià)值人民幣400萬元，占股4%，此股權(quán)屬受讓獲得，原始出資人雖然有驗(yàn)資出資到位報(bào)告，但在工商部門查不到實(shí)物出資清單的備案登記資料，原始出資人已經(jīng)被工商部門吊銷其營業(yè)執(zhí)照；

5.E有限責(zé)任公司貨幣出資人民幣1630萬元，占股17%。該公司已經(jīng)被工商部門吊銷營業(yè)執(zhí)照；雖然有驗(yàn)資出資全部到位報(bào)告，可能有部分貨幣未實(shí)際出資。

五、貴單位實(shí)質(zhì)進(jìn)入（維持、退出）湖北商貿(mào)股份公司的利弊分析

1、貴單位實(shí)質(zhì)進(jìn)入湖北商貿(mào)股份有限公司首先有利于控制實(shí)際有效運(yùn)營，實(shí)現(xiàn)股權(quán)利益的最大化，如果經(jīng)營恰當(dāng)，管理有效，實(shí)現(xiàn)商貿(mào)公司盈利，還可以取得股東紅利，為自己贏得一定的額外投資收益；其次如果進(jìn)入公司后，公司日漸漸衰退，經(jīng)營不善，負(fù)債累累，資不抵債，作為控股股東，也可以實(shí)際控制公司現(xiàn)有資產(chǎn)，保持公司資產(chǎn)不當(dāng)流失，即使將來公司解散，在公司有財(cái)產(chǎn)可分的情況下，也可以保證作為控股股東的一方分得應(yīng)該所分的財(cái)產(chǎn)，將自己的利益掌握在自己手中。但不利之處在于，由于委托方現(xiàn)占公司股份只有30%，沒有絕對控股權(quán)，其對公司的控制力是有限的，容易被其他大股東邊緣化，因此實(shí)質(zhì)進(jìn)入到實(shí)質(zhì)控制需要有一定的時(shí)間，要花費(fèi)大量的人力、物力和財(cái)力；另一方面，即使取得實(shí)際控制權(quán)以后，由于公司現(xiàn)處于虧損狀態(tài)，要想使公司扭虧為盈需要有做大量的工作，需要有一個(gè)懂得經(jīng)營管理的人才，而這一點(diǎn)委托方是否有這樣的人選，尚處于不確定的狀態(tài)。

2、貴單位維持湖北商貿(mào)公司的現(xiàn)狀有利于保持持股股東的地位，擁有公司高層領(lǐng)導(dǎo)的推選權(quán)，而且對公司經(jīng)營不需要作出更多人力資本投入，而且由于貴單位的出資已經(jīng)到位，也不需要承擔(dān)出資不實(shí)的責(zé)任，因此，即使公司面臨破產(chǎn)，公司也沒有必要承擔(dān)因出資不實(shí)而帶來的繼續(xù)補(bǔ)足出資的責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)。但是，維持現(xiàn)狀的不利之處在于，雖然貴單位擁有一定的股份，但一直為參與公司經(jīng)營管理，對公司的資產(chǎn)狀況不甚了解，一旦出現(xiàn)公司解散的情況，容易造成對自我利益的損失，不利于保護(hù)單位資產(chǎn)；其次，由于單位長時(shí)間為未參與管理，如果公司出現(xiàn)資產(chǎn)轉(zhuǎn)移的情形，單位也無從知曉，因此維持現(xiàn)狀的不利就在于無法保護(hù)公司現(xiàn)有資產(chǎn)。

3、貴單位退出湖北商貿(mào)公司將會直接導(dǎo)致股東身份的喪失，其有利之處在于完全脫離與商貿(mào)公司的關(guān)系，清理貴單位的不良資產(chǎn)，其股份轉(zhuǎn)讓所得仍可為貴單位獲得一筆收益；不利之處在于如果現(xiàn)在將股份轉(zhuǎn)讓出去可能無法達(dá)到貴單位出資時(shí)候的數(shù)額，而且與出資時(shí)候的數(shù)額相比相距甚遠(yuǎn)，更有甚者由于找不到合適的買者，造成股份難以出售。

六、貴單位實(shí)質(zhì)進(jìn)入（維持、退出）湖北商貿(mào)股份公司實(shí)施方案可能遇到的困難與解決的辦法

1.貴單位實(shí)質(zhì)進(jìn)入湖北商貿(mào)股份公司實(shí)施方案可能遇到的困難與解決的辦法

首先，派人進(jìn)入公司管理層是一件十分困難的事情，按照現(xiàn)有《公司法》的相關(guān)規(guī)定，公司董事、監(jiān)事有股東大會選出，因此要想在公司管理層中占有一席之地，必須在股東大會中獲得足夠的選舉權(quán)，而貴單位只占公司股份的30%，難以形成多數(shù)表決；解決這一問題的辦法有二：一是聯(lián)絡(luò)其他股東，以期獲得其支持和幫助，在股東會中形成多數(shù)表決權(quán)；二是通過購買其他股東的股份擴(kuò)充自己的股份，使自己擁有足夠的多數(shù)表決權(quán)，然后再以絕對表決權(quán)進(jìn)入公司管理層。其次，派人進(jìn)入公司之后維持公司的穩(wěn)定仍是一件困難的事情，由于貴單位長期不參加公司管理經(jīng)營，對公司的資產(chǎn)狀況、經(jīng)營狀況不甚了解，要想進(jìn)入公司后順利的掌控公司顯得十分困難。要想解決這一問題的有效辦法是采取循序漸進(jìn)的辦法，現(xiàn)拉攏公司現(xiàn)有主要管理人員，以維持公司的正常經(jīng)營，并逐步更換公司部分管理人員、財(cái)務(wù)人員，然后再采取股東會議的形式，更換公司主要管理人員。

2.貴單位維持湖北商貿(mào)股份公司現(xiàn)狀實(shí)施方案可能遇到的困難與解決的辦法

貴單位如果維持公司現(xiàn)狀，最大的困難在于無法保持公司資產(chǎn)的穩(wěn)定和不被挪用，由于貴單位長期不參加公司經(jīng)營管理，在公司實(shí)際管理中也沒有一席之地，因此無法保證其它股東不利用在公司的職權(quán)，為自己謀取利益，作為公司的股東，貴單位無法對公司資產(chǎn)進(jìn)行有效的監(jiān)管，以保護(hù)自身利益。解決這一問題的辦法是派人進(jìn)駐公司，可以通過股東會議提名高級管理人員和監(jiān)事，或者聯(lián)合其它中小股東選舉新的董事長，或者待發(fā)現(xiàn)公司不當(dāng)處理公司資產(chǎn)，侵犯自身利益之后，采取股東代表訴訟的方法撤銷公司所做的行為，以維護(hù)自身利益。

3.貴單位退出湖北商貿(mào)股份公司實(shí)施方案可能遇到的困難與解決的辦法

貴單位退出湖北商貿(mào)股份公司的困難在于轉(zhuǎn)讓股份的困難，由于公司經(jīng)營不散，公司日漸衰落，因此難以在市場上找到愿意購買公司股份的出資者，即使找到可能與剛開始貴單位的出資額相距甚遠(yuǎn)，造成貴單位的資產(chǎn)損失。解決辦法就在于先暗中調(diào)查有哪些股東打算獲取公司的控股權(quán)，然后通過其它人傳出貴單位想出賣公司股份的消息，最后與該股東談判，討價(jià)還價(jià)，以恰當(dāng)?shù)膬r(jià)格轉(zhuǎn)讓貴單位手中的股份。

七、貴單位實(shí)質(zhì)進(jìn)入（維持、退出）實(shí)施本方案的注意事項(xiàng)

1.貴單位實(shí)質(zhì)進(jìn)入湖北商貿(mào)股份公司實(shí)施方案的注意事項(xiàng)

貴單位實(shí)質(zhì)進(jìn)入公司應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：一是充分了解公司的經(jīng)營狀況以及現(xiàn)實(shí)資產(chǎn)，以及充分獲取公司的財(cái)務(wù)資料，以全面掌握公司的狀況，貴單位的實(shí)質(zhì)進(jìn)入做好鋪墊；二是要充分了解現(xiàn)在公司股權(quán)分布狀況，到工商局查看公司股權(quán)的備案以及部分股東破產(chǎn)后的股權(quán)被分到誰手中，有沒有出現(xiàn)股權(quán)分割的情況，總之，要找到公司股權(quán)的實(shí)際擁有人；三是要做好與其他股份持有人進(jìn)行長期的談判準(zhǔn)備，建議同時(shí)與多位股東談判，把重點(diǎn)放在最想轉(zhuǎn)讓公司股份的股東上。

2.貴單位維持湖北商貿(mào)股份公司現(xiàn)狀實(shí)施的注意事項(xiàng)

貴單位維持湖北商貿(mào)股份公司現(xiàn)狀應(yīng)注意一下幾點(diǎn)：一是要充分關(guān)注公司動(dòng)態(tài)，尤其關(guān)注公司資產(chǎn)流轉(zhuǎn)狀況，對有公司暗中轉(zhuǎn)讓公司資產(chǎn)的情形要格外警惕；二是要盡可能參與公司的部門經(jīng)營和管理，或在公司中留有比較信任的員工，以期掌握公司最新動(dòng)態(tài)；三是要保持與其它股東的密切聯(lián)系，加強(qiáng)溝通，當(dāng)遇到有侵害自身利益的情形，可以聯(lián)系其它中小股東共同維護(hù)自身利益。

3.貴單位退出湖北商貿(mào)股份公司實(shí)施方案的注意事項(xiàng)

貴單位退出湖北商貿(mào)股份公司應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：一是要找到恰當(dāng)?shù)暮献骰锇?，尤其是對公司的資產(chǎn)有投資需求的投資者，并與之進(jìn)行關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的談判；二是保證現(xiàn)有股份的完整性，保存好重要的股權(quán)憑證、驗(yàn)資報(bào)告以及工商部門出具的有實(shí)物出資的清單的備案登記資料。

本律師意見書僅供貴公司參考，其律師建議并不一定完全正確，難免有一些尚未考慮周全之處，故僅供貴公司領(lǐng)導(dǎo)決策之參考。

北京金臺律師事務(wù)所武漢分所

號:A20094201060691）

執(zhí)業(yè)律師（執(zhí)業(yè)證

第五篇：法律意見書

法律意見書

水礦企管部

關(guān)于貴州水城礦業(yè)股份有限公司后勤事務(wù)管理部

與周嬋房屋、場地租賃的

法 律 意 見 書

水礦股份非訴（2014）第4號

二 〇 一 四 年 四 月 三十 日

法律意見書

水礦企管部

貴州水城礦業(yè)股份有限公司后勤事務(wù)管理部：

我部門對你部門與周嬋將要簽訂的《房屋、場地租賃合同》進(jìn)行審查，現(xiàn)根據(jù)《中華人民共和國合同法》、《工商登記管理?xiàng)l例》、《關(guān)于印發(fā)<貴州省國資委監(jiān)管企業(yè)實(shí)行法律意見書制度的若干規(guī)定（試行）>的通知（黔國資通法規(guī)[2012]151號）及其他相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，結(jié)合我部的審查情況提出分析報(bào)告并提供相應(yīng)法律意見如下：

一、法律分析 1.合同主體不適格。

（1）合同的出租方為“貴州水城礦業(yè)股份有限公司后勤事務(wù)管理部”，按照《合同法》第二條“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?！奔粗挥凶匀蝗恕⒎ㄈ?、其他組織才是適格的簽約主體?！逗贤ā返诰艞l“當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力?！焙笄谑聞?wù)管理部屬于管理部室，不是法人主體，不具有簽訂合同的民事權(quán)利能力和民事行為能力。

（2）合同的承租方為自然人，無法以個(gè)人的名義獨(dú)立對外經(jīng)營。應(yīng)成立公司，以公司的名義獨(dú)立對外經(jīng)營。

2.合同內(nèi)容存在以下問題：

（1）合同名稱與合同內(nèi)容不符。本合同名義上雖為租賃合同，實(shí)質(zhì)上仍然是承包合同的內(nèi)容。而此種承包是法律上

法律意見書

水礦企管部

不允許的，在實(shí)際操作中也容易出現(xiàn)問題。

（2）合同租賃方式違反法律規(guī)定。《公司登記管理?xiàng)l例》第五十四條第一款規(guī)定：“任何單位和個(gè)人不得偽造、涂改、出租、出借、轉(zhuǎn)讓營業(yè)執(zhí)照?！钡诹艞l規(guī)定：“偽造、涂改、出租、出借、轉(zhuǎn)讓營業(yè)執(zhí)照的，由公司登記機(jī)關(guān)處以一萬元以上十萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！北竞贤诹鶙l“租賃期間六枝多經(jīng)分公司及六枝特區(qū)水礦順源機(jī)動(dòng)車檢測有限公司營業(yè)執(zhí)照由乙方經(jīng)營”違反了法律的禁止性規(guī)定。

（3）合同承包期限過長。本合同承包期5年應(yīng)改為1年，1年期滿后如有意愿再續(xù)租。

（4）合同爭議方式約定不明確。本合同第十四條約定：“…如協(xié)商不成，向合同終訂管轄人民法院提起訴訟?！睉?yīng)先在合同中明確簽訂地點(diǎn)，將此條其改為“…如協(xié)商不成，向合同簽訂地有管轄權(quán)的人民法院提起訴訟解決。”

（5）工資分配相關(guān)內(nèi)容屬于承包經(jīng)營的內(nèi)容，建議刪除。

二、財(cái)務(wù)分析

1.乙方投入資金、資產(chǎn)的帳務(wù)處理問題

乙方投入150萬元新建“環(huán)保線”和投入資金對甲方的場地、道路進(jìn)行平整、現(xiàn)有部分安檢設(shè)備、業(yè)務(wù)辦證廳進(jìn)行改造和更新的資金，從確認(rèn)投資的要件來看，不符合投資者投入的法律形式，無法確認(rèn)投資主體，不能確認(rèn)為投資款。

法律意見書

水礦企管部

依據(jù)合同第五條約定，乙方投入資金對甲方的場地、道路進(jìn)行平整、現(xiàn)有部分安檢設(shè)備、業(yè)務(wù)辦證廳進(jìn)行改造和更新。（改造方案需甲方審核同意后方可進(jìn)行改造），如乙方以六枝多經(jīng)分公司及六枝特區(qū)水礦順源機(jī)動(dòng)車檢測有限公司的名義經(jīng)營，乙方投入的資金只能以甲方名義取得發(fā)票并納入甲方，收取的款項(xiàng)賬務(wù)上只能體現(xiàn)向乙方借款，掛其他應(yīng)付款。

2.債權(quán)債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)

乙方以六枝多經(jīng)分公司及六枝特區(qū)水礦順源機(jī)動(dòng)車檢測有限公司的名義進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營，由于六枝多經(jīng)分公司是貴州水城礦業(yè)股份有限公司的分公司，其發(fā)生的安全、環(huán)保、行業(yè)監(jiān)管等經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)法律主體是股份公司，雖然合同約定由乙方負(fù)責(zé)，但是在任何對外法律事項(xiàng)方面，都不能改變股份公司的法律主體地位，其發(fā)生的任何法律風(fēng)險(xiǎn)仍由股份公司承擔(dān)。

3.租賃期間員工勞動(dòng)關(guān)系及社會保險(xiǎn)費(fèi)問題

如乙方以六枝多經(jīng)分公司及六枝特區(qū)水礦順源機(jī)動(dòng)車檢測有限公司的名義對外從事生產(chǎn)經(jīng)營，因六枝多經(jīng)分公司是股份公司分公司，乙方其實(shí)是以股份公司名義進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營，因此所有員工的勞動(dòng)關(guān)系承擔(dān)主體均為股份公司。租賃期間乙方安置或吸收六枝多經(jīng)分公司的員工其勞動(dòng)關(guān)系應(yīng)延續(xù)股份公司的員工處理。新增資產(chǎn)的同時(shí)新增員工的勞動(dòng)管理處理可以有兩種方式：①吸收為水礦員工按股份公司的員工處理，②新增部分員工通過勞務(wù)公司委派按勞務(wù)費(fèi)列支并索取勞務(wù)費(fèi)發(fā)票。

勞務(wù)派遣只能適合于臨時(shí)性、輔助性的崗位，但從租賃

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水礦企管部

合同來看5年的承包期，部分崗位可能會不適用勞務(wù)派遣的規(guī)定。且出租人撤走后，新增員工如何安置對股份公司來說是一個(gè)沉重的負(fù)擔(dān)。

三、建議

合同提及的“租賃”模式存在一定的法律風(fēng)險(xiǎn)和稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，由于股份公司一直在為整體上市工作努力，而該種模式將會導(dǎo)致上述法律審查、財(cái)務(wù)核算和稅務(wù)處理上存在的一些比較重大的影響，將會給上市申報(bào)審查工作造成一定的負(fù)面影響，我部針對該項(xiàng)目提出另外兩種方案，供你部參考，具體如下。

（一）方案一——車間租賃模式

該模式為：對方投入資金和資產(chǎn)，以出租人名義搭建環(huán)保線購買設(shè)備投產(chǎn)，所有資產(chǎn)發(fā)票主體為股份公司，產(chǎn)權(quán)權(quán)屬為股份公司，待建成投產(chǎn)后，由出租人出租，收取租賃費(fèi)。承租方以自己名義獨(dú)立生產(chǎn)經(jīng)營，獨(dú)立核算，市場化運(yùn)作。租賃期滿或雙方協(xié)商終止租賃關(guān)系后，承租方撤出，全部資產(chǎn)歸股份公司所有。

優(yōu)點(diǎn)：車間租賃模式避免了因生產(chǎn)經(jīng)營主體問題引起的法律風(fēng)險(xiǎn)、財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，也避免了終止運(yùn)營后資產(chǎn)的后續(xù)處理問題，能提前確認(rèn)投入資產(chǎn)的權(quán)屬問題，承租人在生產(chǎn)經(jīng)營過程中產(chǎn)生的一切糾紛和法律責(zé)任均與出租人無關(guān)，由承租人自行承擔(dān)或解決，出租人不承擔(dān)任何法律風(fēng)險(xiǎn)和財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。

缺點(diǎn)：該模式涉及到租賃場地、廠房和機(jī)器設(shè)備。在稅收方面，出租方按取得的土地、廠房租賃收入的5%繳納營業(yè)稅，同時(shí)繳納營業(yè)稅附加稅費(fèi)（城建稅、教育費(fèi)附加、地方教育費(fèi)附加、價(jià)格調(diào)節(jié)基金）；租賃廠房應(yīng)按廠房租金乘以

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12%的稅率繳納房產(chǎn)稅；租賃設(shè)備應(yīng)按設(shè)備租賃收入的17%繳納增值稅及相應(yīng)的附加稅費(fèi)（城建稅、教育費(fèi)附加、地方教育費(fèi)附加、價(jià)格調(diào)節(jié)基金）；同時(shí)還應(yīng)承擔(dān)每年的土地使用稅，稅負(fù)比較重。

（二）方案二——場地租賃模式

出租人只將場地租賃給承租人，承租人在該場地上以自己名義搭建車間和建設(shè)生產(chǎn)作業(yè)線，建設(shè)投產(chǎn)后，承租人以自己名義獨(dú)立開展生產(chǎn)經(jīng)營，獨(dú)立核算，市場化運(yùn)作，出租人只收取場地租賃費(fèi)。租賃期滿或雙方協(xié)商終止租賃關(guān)系時(shí)，全部資產(chǎn)歸股份公司所有，承租人撤出。

優(yōu)點(diǎn)：場地租賃模式同樣避免了因生產(chǎn)經(jīng)營主體問題引起的法律風(fēng)險(xiǎn)、財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，承租人在生產(chǎn)經(jīng)營過程中產(chǎn)生的一切糾紛和法律責(zé)任均與出租人無關(guān)，由承租人自行承擔(dān)或解決，出租人不承擔(dān)任何法律風(fēng)險(xiǎn)和稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。在稅費(fèi)方面，只涉及場地租賃，只按場地租賃收入繳納營業(yè)稅及其附加稅費(fèi)和每年應(yīng)繳納的土地使用稅，不繳納其他稅費(fèi)，稅負(fù)較輕。

缺點(diǎn)：實(shí)施該方案，只能在終止租賃關(guān)系后，廠房、機(jī)器設(shè)備、工具等資產(chǎn)才歸股份公司所有，不能取得該資產(chǎn)權(quán)屬屬于股份公司的規(guī)范票據(jù)，只能作為營業(yè)外收入入賬。另外，新建廠房時(shí)是否涉及審批手續(xù)，股份公司在接收廠房后是否需要變更廠房的相關(guān)手續(xù)，手續(xù)是否容易變更，這些問題尚不能確定。

綜上所述，比較方案一（車間租賃模式）和方案二（場地租賃模式），從經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)來看，方案一和方案二只存在是否能收到租金的風(fēng)險(xiǎn)，不存在其他經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)；從稅負(fù)情況來看，方案二的稅負(fù)最低，只涉及營業(yè)稅和土地使用稅。因此，綜合法律風(fēng)險(xiǎn)、稅收風(fēng)險(xiǎn)、債權(quán)債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)和稅負(fù)情況等，方

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案二為最佳方案。

貴州水城礦業(yè)股份有限公司企業(yè)管理部

二 〇 一 四 年 四 月 三十 日