第一篇：經(jīng)濟(jì)法案例

1、甲(父)乙(子)二人合伙做生意，經(jīng)常去北京出差。2000年2月14日，二人在北京逛超市，正值超市開展情人節(jié)降價提錫活動，乙欲為其妻子購買戒指一枚，但卻發(fā)現(xiàn)忘了帶錢包。甲對乙說：“我?guī)湍愀跺X?！辈κ圬浶〗阏f，這2000元由我替他付賬。售貨小姐收了2000元后，將戎指交付于乙。2002年3月9日，甲乙之間因故解散合伙。經(jīng)親屬調(diào)解分截合伙財產(chǎn)時，對于甲以前所欠乙的借款1000元，乙當(dāng)場表示免除其父所欠的這筆債務(wù)；后乙又反悔，并多次向其父索要這筆欠款。甲一怒之下將乙打傷。乙為治傷花去醫(yī)藥費2000元。甲乙發(fā)生糾紛，請村委會調(diào)解。甲提出，2000年2月14日乙在北京買戒指，為乙付賬2000元，現(xiàn)在乙受傷支付醫(yī)藥費2000元，兩下抵銷，我們互不欠賬。合伙做生意，我欠他1000元，他已經(jīng)表示免除。乙說，甲2000年2月i4日替我在北京付賬，純屬贈與，因合伙終止結(jié)算，甲欠我1000元，我雖表示免除，但后來我又反悔不同意免除。（1）乙與商場購買戒指的債務(wù)因柯種原因而終止？為什么？（2）甲欠乙的1000元借款的債務(wù)因何種原因而終止？為什么？（3）甲主張與乙的醫(yī)藥費債務(wù)抵銷能否成立？為什么？ 分析：

（1）因為權(quán)利義務(wù)均已經(jīng)那個履行完畢而終止

（2）因為免除而終止。因為乙方的意思表示已經(jīng)做出、到達(dá)甲方后，甲方?jīng)]有表示反對，即視為免除生效；

（3）不能。因為法律規(guī)定的抵消必須要雙方當(dāng)事人同意或者可以抵消的債務(wù)屬于同一種性質(zhì)，而醫(yī)藥費用具有人身屬性的侵權(quán)之債，2000元的債務(wù)是合同性質(zhì)的合同之債，所以不能抵消。

2、國有企業(yè)火炬化工廠與另外一國有企業(yè)火星化工原料廠決定共同作為發(fā)起股份有限公司。股份有限公司章程規(guī)定公司注冊資本為人民幣 5 千萬元。火炬化工廠以廠房、機(jī)器設(shè)備和土地使用權(quán)出資，評估作價 400 萬元；火星化工原料廠以原料及廠房出資，經(jīng)評估作價 200 萬元；另外，火炬化工廠還以本廠的商標(biāo)及專利技術(shù)出資，經(jīng)評估作價 1100 萬元，該專利技術(shù)并非高新技術(shù)。公司將以募集方式設(shè)立，除了發(fā)起人按規(guī)定認(rèn)購的股份以外，其余股份準(zhǔn)備向社會公開募集。試分析：

1． 發(fā)起人是否符合法定人數(shù) ? 2． 公司注冊資本是否符合法定最低限額 ? 3． 發(fā)起人的出資是否符合法律規(guī)定 ? 4． 股份的公開募集是否符合《公司法》的規(guī)定 ? 答題要點：

1． 發(fā)起人符合法定人數(shù)。設(shè)立股份有限公司應(yīng)當(dāng)有5人以上為發(fā)起人，但國有企業(yè)改建為股份有限公司的發(fā)起人可以少于 5 人。

2．股份有限公司注冊資本的法定最低限額為人民幣 1 千萬元。該擬設(shè)立股份有限公司 5千萬元注冊資本符合規(guī)定。

3． 工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資金額不得超過公司出資資本的 20%, 而火炬廠的工業(yè)產(chǎn)權(quán)作價已超過了注冊資本的 20%, 不符合法律規(guī)定。

4．《公司法》規(guī)定以募集方式設(shè)立公司的 , 發(fā)起人認(rèn)購的股份不得少于公司股份 總數(shù)的35%o兩個發(fā)起人的出資所占公司股份總數(shù)的比例未達(dá)到這一要求，因此不符合《公司法》規(guī)定。

3、甲某原來是某百貨公司的采購員，因經(jīng)常利用職務(wù)的便利吃回扣而被百貨公司開除，現(xiàn)在自己經(jīng)營一家商店。一日他與朋友吃飯時得知某大學(xué)正在籌建一語音教室，需彩電20臺，便用以前在百貨公司是蓋有百貨公司公章的空白合同書與該大學(xué)簽訂了一份彩電購銷合同，每臺彩電3000元，共計價款6萬元。合同簽訂后甲某便把合同交給百貨公司，并對公司經(jīng)理說，因其開的商店沒有彩電經(jīng)營權(quán)，他因原是百貨公司的人，想幫助百貨公司作點生意，生意作成后每臺彩電邀給他好處費100元。百貨公司經(jīng)理未提出反對意見，并將甲某拿回的某大學(xué)的6萬元支票入進(jìn)百貨公司的帳戶。因當(dāng)時彩電為緊俏商品，百貨公司在一個月后才分別二次向某大學(xué)交付了彩電11臺，余下9臺一直沒有交貨，某大學(xué)多次催百貨公司供貨，百貨公司因確實無貨可供，就以此事是甲某所為，他不是我公司職工，這事與我們無關(guān)，你們應(yīng)向甲某要貨為由，拒絕向某大學(xué)交貨。某大學(xué)見索貨無望，便要求百貨公司退回余下貨款2.7萬元，百貨公司則說錢并未交給他們公司，而是交給了甲某，要退款就找甲某去要。某大學(xué)無奈，遂向人民法院提起訴訟，要求百貨公司退回剩余貨款，并賠償謀大學(xué)的損失。百貨公司辯稱，甲某并非我公司的工作員工，他代表我公司與某大學(xué)簽訂的合同我公司并不知道，我們并未授權(quán)給甲某讓他代我們簽訂合同，甲某因使用在我單位期間私藏的空白合同書在外簽訂合同，這樣的合同是無效的，給我們公司也造成了重大損失，我們還要追究甲某的經(jīng)濟(jì)責(zé)任，因此某大學(xué)應(yīng)該向甲某要求賠償損失，這事與我們公司無關(guān)。

【審理】人民法院經(jīng)審理認(rèn)為:甲某已不是百貨公司的工作人員，他在沒有接受某百貨公司法定代表人授權(quán)的情況下，用他在某百貨公司工作期間私藏的蓋有某百貨公司公章的空白合同書與某大學(xué)達(dá)成購銷20臺彩電的合同，其行為屬于無權(quán)代理行為，與百貨公司沒有任何關(guān)系。但是，甲某在與某大學(xué)簽訂合同以后，將合同書交給百貨公司經(jīng)理時，該公司經(jīng)理并未提出異議，并答應(yīng)生意作成后每臺電視機(jī)返給甲某好處費100元，而且還將某大學(xué)購買彩電的支票入到自己帳戶上。在此之后，百貨公司又向某大學(xué)交付了11臺彩電，這一系列行為可以視為對甲某無權(quán)代理行為的追認(rèn)，從而使甲某的無權(quán)代理行為發(fā)生了有權(quán)代理的法律效力。在這種情況下，百貨公司就要對甲某代百貨公司簽訂合同的行為承擔(dān)民事責(zé)任。百貨公司在答辯中稱甲某并非其公司工作人員，他代表百貨公司與某大學(xué)簽訂合同他們并不知道，甲某因使用其私藏的本公司空白合同書所簽訂的合同使無效的理由與事實不符，某百貨公司應(yīng)將剩余款項返給某大學(xué)，并對某大學(xué)因未購得彩電而影響其語音教室的安裝所造成的損失承擔(dān)一定的賠償責(zé)任。故作出如下判決：某百貨公司將剩余的2.7萬元購電視機(jī)款返給某大學(xué)，并賠償某大學(xué)的經(jīng)濟(jì)損失5000元，共計人民幣3.2萬元，于判決生效后10日內(nèi)交付?！痉治觥勘景杆婕暗闹饕菬o權(quán)代理在事后得到被代理人追認(rèn)的，被代理人是否對第三人承擔(dān)民事責(zé)任的問題。此案就是一起因無權(quán)代理被追認(rèn)而產(chǎn)生的民事糾紛。在此案中，甲某已經(jīng)被某百貨公司開除，確實已經(jīng)不是該公司的員工，因此他用在百貨公司工作期間私藏的蓋有本公司公章的空白合同書與某大學(xué)簽訂合同購銷20臺彩電的行為屬于無權(quán)代理。對此，被代理人某百貨公司享有追認(rèn)權(quán)。被代理人行使追認(rèn)全的方式既可以是明示的，也可以是默示的。明示的方式就是向相對人作出明確的追認(rèn)的意思表示；默示的方式是指 被代理人雖然沒有明確表示承認(rèn)無權(quán)代理行為對自己的效力，但以特定的行為，如以履行義務(wù)的行為對無權(quán)代理行為予以承認(rèn)；或是被代理人明知他人以自己的名義實施民事法律行為，但不作否認(rèn)表示。本案中百貨公司表示追認(rèn)的方式顯然屬于后者。當(dāng)甲某把他與某大學(xué)簽訂好的電視機(jī)購銷合同書交給百貨公司經(jīng)理時，百貨公司經(jīng)理并未提出異議，可以視為對甲某代理行為的默認(rèn)，而且還答應(yīng)生意作成后每銷售一臺彩電就給甲某好處費100元，在實際中又部分履行了 與某大學(xué)的彩電購銷合同，這些都證明了百貨公司對甲某的代理行為的追認(rèn)。所以，甲某的代理行為的法律后果就應(yīng)當(dāng)由被代理人即某百貨公司承擔(dān)。因此，人民法院的判決是完全正確的。

4、某時裝公司產(chǎn)品積壓，急于推銷產(chǎn)品、周轉(zhuǎn)資金，便號召每個職工都去銷售時裝，并宣布，凡本公司職工推銷出去的時裝一定按合同標(biāo)的總額的百分比發(fā)給獎金。該公司女職員張某有一位朋友李某在某百貨公司當(dāng)業(yè)務(wù)員，張某就去找李某幫忙。

某百貨公司進(jìn)貨都得領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)，最近某百貨公司剛進(jìn)了幾批時裝，所以領(lǐng)導(dǎo)不會同意進(jìn)貨。但李某有蓋過章的空白合同書，為討好張某，李某就用它和張某簽定了一份購買某時裝公司10萬元時裝的服裝買賣合同，交給了張某。張某向領(lǐng)導(dǎo)交差后，某時裝公司很高興，按規(guī)定發(fā)給了張某一大筆獎金。不久，某時裝公司按這份合同給某百貨公司發(fā)去了價值10萬元的時裝，并通過銀行托收貨款。某百貨公司的負(fù)責(zé)人得知此事后，認(rèn)為其從未授權(quán)李某購買過這批貨，所以他們不能對此負(fù)責(zé)，并通知銀行拒付貨款。某時裝公司則說，合同上蓋了某百貨公司的公章，怎么能說沒有授權(quán)呢?某時裝公司為了履行這一合同，開支了一大筆錢，因此他們堅持合同必須履行，雙方協(xié)商不成，某時裝公司起訴至人民法院。

[審理]

法院經(jīng)過審理判決某百貨公司與某時裝公司簽訂的時裝買賣合同成立并具有法律效力，如若某百貨公司想解除合同，須承擔(dān)賠償損失的責(zé)任。由于合同簽訂人李某有濫用代理權(quán)的行為，李某應(yīng)對某百貨公司因此而受到的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。

[分析]

本案所涉及的是表見代理的問題。表見代理，本屬于廣義的無權(quán)代理的一種，指代理人沒有代理權(quán)，但在外觀上足以使一般的第三人相信其有代理權(quán)的代理。表見代理的代理行為所產(chǎn)生的法律效果直接歸屬與本人，法律使之具有與有權(quán)代理相同的法律效果，以保護(hù)動態(tài)交易的安全和經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定。本案中，李某具備有代理權(quán)的外觀，李某是某百貨公司的業(yè)務(wù)員，并具有某百貨公司蓋過章的空白合同書，足以使張某相信李某有代理權(quán)。且張某并無惡意，也不知道李某并無代理權(quán)。雖然某百貨公司進(jìn)貨都需要領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)，但是某百貨公司不能以這個內(nèi)部制度來對抗善意相對人。因此，李某的行為符合表見代理的構(gòu)成要件，應(yīng)當(dāng)由被代理人即某百貨公司來承擔(dān)代理行為的法律后果。5、2007年12月1日，張某向李某借款2萬元，提出可用一套進(jìn)口高檔音響作為質(zhì)押，保證次年1月1日一次還本付息。李某遂與其簽訂書面質(zhì)押借款合同。合同簽訂當(dāng)日，李某將2萬元現(xiàn)金交付給張某，同時要求張某向其交付音響。張某稱音響現(xiàn)不在其家中，而在郊縣母親家，且交通不便，但保證5日后取來交與李某。李某對此表示同意。12月3日張某又向劉某借款1.5萬元，同樣提出以該音響作為質(zhì)押，雙方簽訂了書面合同，并于當(dāng)日相互交付現(xiàn)金及質(zhì)物。12月5日李某欲向張某索要音響，卻找不到其行蹤。12月中旬，李某尚未拿到音響，經(jīng)多方打聽，方知音響已交給劉某作質(zhì)押，遂找到劉某要音響，劉某拒絕。2008年1月1日借款合同期限屆滿，李某要求張某歸還借款，張某表示現(xiàn)無錢歸還，請求寬限3個月。李某遂以張某、劉某為被告訴至法院，要求就該音響變賣的價款優(yōu)先受償。

【法律解析】

本案涉及到《物權(quán)法》中的質(zhì)權(quán)問題。質(zhì)權(quán)指債權(quán)人與債務(wù)人或債務(wù)人提供的第三人以協(xié)商訂立書面合同的方式，移轉(zhuǎn)債務(wù)人或者債務(wù)人提供的第三人的動產(chǎn)或權(quán)利的占有，在債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)以該財產(chǎn)折價、拍賣或者變賣后的價款優(yōu)先受償。作為一種擔(dān)保物權(quán)，質(zhì)權(quán)的成立必須符合以下要件：

1、債權(quán)人和債務(wù)人之間必須以擔(dān)保債權(quán)的實現(xiàn)為目的簽訂書面的質(zhì)押合同。

2、質(zhì)物必須是可轉(zhuǎn)讓和可扣留的動產(chǎn)。

3、質(zhì)物交付質(zhì)權(quán)人占有。本案中，張某與李某簽訂的質(zhì)押借款合同的形式和內(nèi)容均符合法律的規(guī)定，且張某的音響是動產(chǎn)，可轉(zhuǎn)讓、扣留，符合質(zhì)權(quán)成立的要件。但是依據(jù)法律的規(guī)定，質(zhì)權(quán)只有在動產(chǎn)質(zhì)權(quán)的標(biāo)的物即質(zhì)物交付時才成立、生效。因而，李某雖與張某簽訂書面的質(zhì)押借款合同，但因質(zhì)物一直未交付，故質(zhì)押合同雖成立，但是質(zhì)權(quán)并未生效，不受法律保護(hù)。故李某對該音響不享有質(zhì)權(quán)。依據(jù)上述分析，劉某對該音響依法享有質(zhì)權(quán)，其占有音響是合法的。在張某清償其債務(wù)前，可拒絕他人包括張某對該音響的返還請求。而李某不但對音響不具有質(zhì)權(quán)，而且其與劉某之間又無任何債權(quán)債務(wù)關(guān)系，故無權(quán)起訴劉某。但是，依據(jù)法律規(guī)定，擔(dān)保合同是主合同的從合同，從合同無效并不影響主合同的效力，因而，張某與李某之間的借款合同有效，張某應(yīng)清償李某的借款。

第二篇：經(jīng)濟(jì)法案例(DOC)

注:以下紅字和藍(lán)字均為書上原理。案例分析均為本人自己寫的，有錯誤的有補(bǔ)充的地方望提出一起討論，謝謝*_*

1【案例介紹】

王海、李平、俞穎三人于2008年9月15日書面訂立了一份合伙協(xié)議。協(xié)議約定，三人共同出資10萬元開設(shè)一家綜合商店，其中王海出資4萬元，李平出資3萬元，俞穎出資3萬元；三人按出資比例分享收益或者分?jǐn)偺潛p。同年10月10日，三人繳清了全部出資，并經(jīng)登記管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記領(lǐng)取了營業(yè)執(zhí)照。2009年2月18日，為解決資金周轉(zhuǎn)困難，三人向該市城市銀行貸款7萬元，期限為1年。2009年6月2日，李平向王海和俞穎提出，準(zhǔn)備將自己在綜合商店的全部財產(chǎn)份額以3萬元的價格轉(zhuǎn)讓給舒立欣后退出綜合商店，王海、俞穎商量后表示同意。2009年7月1日，李平辦妥了退伙手續(xù)，舒立欣向李平交付了3萬元。王海和俞穎向舒立欣介紹了有關(guān)綜合商店的經(jīng)營和財務(wù)狀況，并修訂了合伙協(xié)議，向原登記管理機(jī)關(guān)辦理了變更登記手續(xù)。2009年年終結(jié)算時，該綜合商店發(fā)生嚴(yán)重虧損。

2010年1月22日，王海、俞穎和舒立欣三人商定解散綜合商店，并將綜合商店現(xiàn)有財產(chǎn)5萬元予以分配，但對銀行貸款如何清償未作處理。2010年2月18日，銀行貸款到期，銀行要求李平償還全部貸款，李平說自己已經(jīng)退出綜合商店，對合伙債務(wù)不負(fù)責(zé)，由舒立欣承擔(dān)。銀行找到舒立欣要求其償還全部貸款，舒立欣說這筆貸款是在其入伙前由王海、李平、俞穎三人借的，自己不負(fù)責(zé)。銀行又找到王海、俞穎要求償還全部貸款，王海、俞穎均表示只按合伙協(xié)議約定的比例償還應(yīng)由其償還的份額。*【幾種觀點】

1、應(yīng)該由王海、李平、俞穎三人來還，因為是他們向銀行借的錢，與舒立欣無關(guān)。三人按照原合伙協(xié)議約定的比例承擔(dān)清償責(zé)任。

2、應(yīng)該由王海、李平、俞穎和舒立欣四人共同來承擔(dān)，因為他們先后均是該綜合商店的合伙人，且要承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

3、應(yīng)該由王海、俞穎、舒立欣三人來還，因為合伙企業(yè)解散時的合伙人是他們?nèi)?，且承?dān)無限連帶責(zé)任。【評析意見】 答：觀點2正確

依據(jù)：a當(dāng)合伙企業(yè)發(fā)生虧損時，對于合伙企業(yè)債務(wù)應(yīng)當(dāng)先以企業(yè)的全部財產(chǎn)進(jìn)行清償，當(dāng)合伙企業(yè)財產(chǎn)不足以清償?shù)狡趥鶆?wù)的，各合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。本案中，王海、俞穎和舒立欣在未清償銀行貸款的情況下將合伙企業(yè)的財產(chǎn)進(jìn)行分配，這是無效的行為，應(yīng)該全部返還，因5萬元不足以清償銀行貸款，所以還有追究各合伙人的個人財產(chǎn)。

b以合伙企業(yè)財產(chǎn)清償合伙企業(yè)債務(wù)時，其不足部分，由各合伙人按照合伙企業(yè)分擔(dān)虧損的比例，用其在合伙企業(yè)出資以外的財產(chǎn)承擔(dān)清償責(zé)任。合伙協(xié)議有約定的，按照合伙協(xié)議約定的比例分擔(dān)；合伙協(xié)議未約定的，由各合伙人平均分擔(dān)。本案中，合伙協(xié)議約定了王海、李平、俞穎按出資比例分享收益或者分?jǐn)偺潛p，所以王海、李平、俞穎都需要承擔(dān)合伙企業(yè)的債務(wù)。

c但是，合伙協(xié)議中的分擔(dān)比例只是合伙人之間的一種約定，對合伙企業(yè)的債權(quán)人沒有約束力。債權(quán)人可以根據(jù)自己的清償利益，請求全體合伙人中的一人或者數(shù)人承擔(dān)全部清償責(zé)任，也可以按照自己確定的比例向各合伙人分別追索。本案中合伙協(xié)議分擔(dān)比例的約定對債權(quán)人銀行無約束力，債權(quán)人銀行有權(quán)要求 王海、李平、俞穎分別清償全部債務(wù)，也可以按照自己確定的比例向王海、李平、俞穎進(jìn)行追索。d如果合伙人實際支付的債務(wù)數(shù)額超過其依照既定比例所承擔(dān)的數(shù)額，該合伙人有權(quán)就超過部分向其他合伙人追償。e新入伙的合伙人對入伙前企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，本案中銀行債務(wù)在舒立欣入伙之前發(fā)生的，舒立欣作為新入伙的合伙人對該筆貸款負(fù)有清償義務(wù)，債權(quán)人銀行可以要求舒立欣償還全部債務(wù)，對于清償數(shù)額超過其虧損分擔(dān)比例的有權(quán)向王海、俞穎和李平追償。

f退伙人對其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔(dān)無限連帶責(zé)任。本案中，向銀行貸款發(fā)生在李平退伙之前，所以銀行要求他清償貸款，他應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任予以清償。若他向銀行清償超過其承擔(dān)比例的則可以向王海、俞穎和舒立欣追償。

綜上所述，李平、王海、俞穎和舒立欣對銀行要求他們清償貸款而各自提出的理由拒絕是不符合法律規(guī)定的。他們對該筆貸款都承擔(dān)連帶責(zé)任。

2【案例分析】

2005年1月，甲、乙、丙、丁四人決定投資設(shè)立一合伙企業(yè)，并簽訂了書面合伙協(xié)議。合伙協(xié)議的部分內(nèi)容如下：（1）甲以貨幣出資10萬元，乙以機(jī)器設(shè)備折價出資8萬元，經(jīng)其他三人同意，丙以勞務(wù)折價出資6萬元，丁以貨幣出資4萬元；（2）甲、乙、丙、丁按2：2：1：1的比例分配利潤和承擔(dān)風(fēng)險；（3）由甲執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，對外代表合伙企業(yè)，其他三人均不再執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，但簽訂購銷合同及代銷合同應(yīng)經(jīng)其他合伙人同意。合伙協(xié)議中未約定合伙企業(yè)的經(jīng)營期限。合伙企業(yè)在存續(xù)期間，發(fā)生下列事實：

（1）合伙人甲為了改善企業(yè)經(jīng)營管理，于2005年4月獨自決定聘任合伙人以外的A擔(dān)任該合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員；并以合伙企業(yè)名義為B公司提供擔(dān)保。

（2）2005年5月，甲擅自以合伙企業(yè)的名義與善意第三人C公司簽訂了代銷合同，乙合伙人獲知后，認(rèn)為該合同不符合合伙企業(yè)利益，經(jīng)與丙、丁商議后，即向C公司表示對該合同不予承認(rèn)，因為甲合伙人無單獨與第三人簽訂代銷合同的權(quán)力。

（3）2010年1月，合伙人丁提出退伙，其退伙并不給合伙企業(yè)造成任何不利影響。2010年3月，合伙人丁撤資退伙。于是，合伙企業(yè)又接納戊新入伙，戊出資4萬元。2010年5月，合伙企業(yè)的債權(quán)人C公司就合伙人丁退伙前發(fā)生的債務(wù)24萬元要求合伙企業(yè)的現(xiàn)合伙人甲、乙、丙、戊及退伙人丁、經(jīng)營管理人員A共同承擔(dān)連帶清償責(zé)任。甲表示只按照合伙協(xié)議約定的比例清償相應(yīng)數(shù)額。丙則表示自己是以勞務(wù)出資的，只領(lǐng)取固定的工資收入，不負(fù)責(zé)償還企業(yè)債務(wù)。丁以自己已經(jīng)退伙為由，拒絕承擔(dān)清償責(zé)任。戊以自己新入伙為由，拒絕對其入伙前的債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任。A則表示自己只是合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員，不對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

要求根據(jù)以上事實，回答下列問題：

（1）甲聘任A擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員及為B公司提供擔(dān)保的行為是否合法？并說明理由。（2）甲以合伙企業(yè)名義與C公司所簽的代銷合同是否有效？并說明理由。（3）甲拒絕承擔(dān)連帶責(zé)任的主張是否成立？并說明理由。（4）丙拒絕承擔(dān)連帶責(zé)任的主張是否成立？并說明理由。

（5）丁的主張是否成立？并說明理由。如果丁向C公司償還了24萬元的債務(wù)，丁可以向哪些當(dāng)事人追償？追償?shù)臄?shù)額是多少？

（6）戊的主張是否成立？并說明理由。

答：（1）不合法。依據(jù)：除合伙協(xié)議約定外，執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人聘用除合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員需經(jīng)其他合伙人的一致同意。本案中甲獨自聘用A擔(dān)任該合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員，未經(jīng)過全體合伙人一致同意，其行為不合法。

（2）不合法。依據(jù)：除合伙協(xié)議約定外，執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保的，需經(jīng)其他合伙人的一致同意。本案中甲以合伙企業(yè)名義為B公司提供擔(dān)保，未經(jīng)過全體合伙人一致同意，其行為不合法。

（3）不成立。依據(jù)：合伙協(xié)議中的分擔(dān)比例只是合伙人之間的一種約定，對合伙企業(yè)的債權(quán)人沒有約束力。債權(quán)人可以根據(jù)自己的清償利益，請求全體合伙人中的一人或者數(shù)人承擔(dān)全部清償責(zé)任，也可以按照自己確定的比例向各合伙人分別追索。如果合伙人實際支付的債務(wù)數(shù)額超過其依照既定比例所承擔(dān)的數(shù)額，該合伙人有權(quán)就超過部分向其他合伙人追償。本案中甲是合伙企業(yè)的合伙人，對與合伙企業(yè)債務(wù)應(yīng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，甲乙丙丁分擔(dān)虧損的比例對債權(quán)人C公司無約束力，c公司有權(quán)利要求甲清償全部的債務(wù)，但甲有權(quán)將自己超額清償?shù)呢敭a(chǎn)向其他和或人追償。

（4）不成立。依據(jù)：普通合伙人對于合伙企業(yè)債務(wù)要承擔(dān)無限連帶責(zé)任。本案中，丙以勞務(wù)出資，說明丙是普通合伙人，需要承擔(dān)無限連帶責(zé)任，所以債權(quán)人c公司有權(quán)讓丙承擔(dān)債務(wù)。

（5）不成立。依據(jù)：退伙人對其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔(dān)無限連帶責(zé)任。債務(wù)發(fā)生在丁退伙前，丁需要承擔(dān)無限連帶責(zé)任。丁償還債務(wù)后可以向甲、乙、丙分別追償8萬、8萬、4萬。

（6）不成立。依據(jù)新入伙的合伙人對入伙前企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。戊作為新入伙的合伙人，對于入伙前企業(yè)發(fā)生的債務(wù)要承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

3【案例分析】

2010年1月，注冊會計師甲、乙、丙三人在北京成立了一家會計師事務(wù)所，性質(zhì)為特殊的普通合伙企業(yè)。甲、乙、丙在合伙協(xié)議中約定：

（1）甲、丙分別以現(xiàn)金300萬元和50萬元出資，乙以一套房屋出資，作價200萬元，作為會計師事務(wù)所的辦公場所；

（2）會計師事務(wù)所的盈虧按照各自的出資比例享有和承擔(dān)；（3）甲負(fù)責(zé)執(zhí)行合伙事務(wù)。

2011年2月，乙擬將其在會計師事務(wù)所中的財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給A。丙表示同意，甲則對乙擬轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)份額主張優(yōu)先購買權(quán)，乙以合伙協(xié)議中未約定優(yōu)先購買權(quán)為由予以拒絕。

2011年3月，丙在為B公司提供審計服務(wù)時，因重大過失給B公司造成300萬元損失。該會計師事務(wù)所現(xiàn)有全部財產(chǎn)價值250萬元，其中，乙用于出資的房屋變現(xiàn)價值為230萬元。該會計師事務(wù)所在將全部財產(chǎn)用于賠償B公司后，要求丙向B公司支付剩余的50萬元賠償金。丙則認(rèn)為，合伙協(xié)議約定合伙人對于會計師事務(wù)所的虧損按照各自出資比例承擔(dān)，自己不應(yīng)對合伙企業(yè)財產(chǎn)不足清償?shù)膫鶆?wù)承擔(dān)全部責(zé)任。乙認(rèn)為其對此債務(wù)只應(yīng)以出資額為限承擔(dān)責(zé)任，而其出資的房屋已經(jīng)升值，目前變現(xiàn)價值為230萬元，故丙應(yīng)退還其30萬元。要求：

根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

（1）甲對乙擬轉(zhuǎn)讓給A的合伙企業(yè)財產(chǎn)份額是否享有優(yōu)先購買權(quán)？并說明理由。（2）乙是否有權(quán)要求丙退還30萬元？并說明理由。

（3）丙是否應(yīng)當(dāng)單獨承擔(dān)對B公司剩余50萬元的賠償責(zé)任？并說明理由。

答：（1）享有優(yōu)先購買權(quán)，除合伙協(xié)議約定外，普通合伙人向合伙人以外的其他人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額時要經(jīng)其他合伙人的一致同意，其他合伙人有優(yōu)先購買的權(quán)利。所以乙無權(quán)以合伙協(xié)議中未約定優(yōu)先購買權(quán)為由拒絕甲優(yōu)先購買。

（2）乙無權(quán)要求丙退還30萬元，理由：合伙人出資，以合伙企業(yè)名義取得的收益和依法取得的其他財產(chǎn)均為合伙企業(yè)財產(chǎn)，合伙人便喪失了對出資部分財產(chǎn)的所有權(quán)。本案中，乙以自己的房屋出資，該房屋即作為合伙企業(yè)財產(chǎn)，不再是乙個人財產(chǎn)，所以乙沒有權(quán)要求丙退還30萬元。

（3）不應(yīng)當(dāng)。理由：合伙企業(yè)的債務(wù)，應(yīng)先以合伙企業(yè)的財產(chǎn)進(jìn)行清償，合伙企業(yè)債務(wù)不足以清償?shù)狡趥鶆?wù)的，則由各合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任，合伙企業(yè)債務(wù)分擔(dān)有約定的按約定辦，如果合伙人清償數(shù)額超過其虧損分擔(dān)比例的，有權(quán)向其他合伙人追償。本案中會計師事務(wù)所的盈虧按照各自的出資比例享有和承擔(dān)，協(xié)議有約定，所以丙不應(yīng)對合伙企業(yè)財產(chǎn)不足清償?shù)膫鶆?wù)承擔(dān)全部責(zé)任。

4【案例分析】甲、乙、丙、丁共同投資設(shè)立了A有限合伙企業(yè)（以下簡稱A企業(yè)）。合伙協(xié)議約定：甲、乙為普通合伙人，分別出資10萬元；丙、丁為有限合伙人，分別出資15萬元；甲執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，對外代表A企業(yè)。2006年A企業(yè)發(fā)生下列事實：

2月，甲以A企業(yè)的名義與B公司簽訂了一份12萬元的買賣合同。乙獲知后，認(rèn)為該買賣合同損害了A企業(yè)的利益，且甲的行為違反了A企業(yè)內(nèi)部規(guī)定的甲無權(quán)單獨與第三人簽訂超過10萬元合同的限制，遂要求各合伙人作出決議，撤銷甲代表A企業(yè)簽訂合同的資格。

4月，乙、丙分別征得甲的同意后，以自己在A企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)，為自己向銀行借款提供質(zhì)押擔(dān)保。丁對上述事項均不知情，乙、丙之間也對質(zhì)押擔(dān)保事項互不知情。8月，丁退伙，并從A企業(yè)取得退伙結(jié)算財產(chǎn)12萬元。9月，A企業(yè)吸收庚作為普通合伙人入伙，庚出資8萬元。

10月，A企業(yè)的債權(quán)人C公司要求A企業(yè)償還6月份所欠款項50萬元。

11月，丙因所設(shè)個人獨資企業(yè)發(fā)生嚴(yán)重虧損不能清償D公司到期債務(wù)，D公司申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行丙在A企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償其債務(wù)。人民法院強(qiáng)制執(zhí)行丙在A企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額后，甲、乙、庚決定A企業(yè)以現(xiàn)有企業(yè)組織形式繼續(xù)經(jīng)營。

經(jīng)查：A企業(yè)內(nèi)部約定，甲無權(quán)單獨與第三人簽訂超過10萬元的合同，B公司與A企業(yè)簽訂買賣合同時，不知A企業(yè)該內(nèi)部約定。合伙協(xié)議未對合伙人以財產(chǎn)份額出質(zhì)事項進(jìn)行約定。要求：

根據(jù)上述材料，分別回答下列問題：

（1）甲以A企業(yè)的名義與B公司簽訂的買賣合同是否有效？并說明理由。

（2）合伙人對撤銷甲代表A企業(yè)簽訂合同的資格事項作出決議，在合伙協(xié)議未約定表決辦法的情況下，應(yīng)當(dāng)如何表決？

（3）乙、丙的質(zhì)押擔(dān)保行為是否有效？并分別說明理由。

（4）如果A企業(yè)的全部財產(chǎn)不足清償C公司的債務(wù)，對不足清償?shù)牟糠?，哪些合伙人?yīng)當(dāng)承擔(dān)清償責(zé)任？如何承擔(dān)清償責(zé)任？

（5）人民法院強(qiáng)制執(zhí)行丙在A企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額后，甲、乙、庚決定A企業(yè)以現(xiàn)有企業(yè)組織形式繼續(xù)經(jīng)營是否合法？并說明理由。

答：（1）有效。理由：合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗善意第三人，簽訂的合同對外有效，對內(nèi)如果出現(xiàn)損失則由行為人自己承擔(dān)。甲合伙人以A企業(yè)的名義與B公司簽訂了一份12萬元的買賣合同違反了A企業(yè)內(nèi)部規(guī)定的甲無權(quán)單獨與第三人簽訂超過10萬元合同的限制且B公司與A企業(yè)簽訂買賣合同時，不知A企業(yè)該內(nèi)部約定，B公司為善意第三人，所以合同有效。（2）可以撤銷。理由：受委托執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人不按照合伙協(xié)議或者全體合伙人的決定執(zhí)行合伙事務(wù)的，其他合伙人可以決定撤銷該委托。本案中甲違反了A企業(yè)內(nèi)部規(guī)定的內(nèi)部權(quán)限，所以合伙人可以撤銷甲代表A企業(yè)簽訂合同的資格。

（3）乙的行為無效。理由：普通合伙人將企業(yè)的財產(chǎn)份額出質(zhì)需經(jīng)過其他合伙人的一致同意，未經(jīng)一致同意的其行為無效。乙將自己在A企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)，丁和丙都不知情，所以乙的質(zhì)押行為無效。丙的行為有效。理由：有限合伙人將企業(yè)的財產(chǎn)份額出質(zhì)，有約定的從約定，未約定的可以出質(zhì)。材料中 說明合伙協(xié)議未對合伙人以財產(chǎn)份額出質(zhì)事項進(jìn)行約定，所以丙可以將自己的財產(chǎn)份額出質(zhì)。（4）甲乙丙丁庚都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)清償責(zé)任，★甲，乙承擔(dān)無限連帶責(zé)任，理由：普通合伙人對于合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，甲乙均為A公司的普通合伙人。

★丙以自己認(rèn)繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，理由:有限合伙人對于合伙企業(yè)的債務(wù)以其所認(rèn)繳的出資額承擔(dān)有限責(zé)任，丙為A公司的有限合伙人。

★丁以其從企業(yè)中取回的財產(chǎn)對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，理由：有限合伙人對于其退伙前發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，應(yīng)以其從合伙企業(yè)中取回的財產(chǎn)為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，丁退伙前為A公司的有限合伙人，A公司債務(wù)發(fā)生在丁退伙前，所以丁要承擔(dān)責(zé)任。

★庚承擔(dān)無限連帶責(zé)任，理由：新入伙的普通合伙人對于其入伙前的企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。庚以普通合伙人的身份入伙，且合伙企業(yè)債務(wù)發(fā)生在庚入伙之前，所以庚要承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

（5）合法。理由：有限合伙企業(yè)只剩下普通合伙人時，有限合伙企業(yè)轉(zhuǎn)為普通合伙企業(yè)。人民法院強(qiáng)制執(zhí)行丙在A企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額后A公司只剩下甲乙兩個普通合伙人，而新入伙的庚也是普通合伙人，所以甲、乙、庚決定A企業(yè)以現(xiàn)有企業(yè)組織形式繼續(xù)經(jīng)營合法

5【案例分析】A有限合伙企業(yè)（以下簡稱A企業(yè)）有5名合伙人，其中甲、乙、丙為普通合伙人，丁、戊為有限合伙人。

A企業(yè)成立以后，戊成立一家與A企業(yè)相競爭的C合伙企業(yè)，并擔(dān)任C合伙企業(yè)的普通合伙人。甲、乙以戊從事了與A企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)為由，要求戊退出A企業(yè)。

后來戊以其在A企業(yè)的財產(chǎn)份額設(shè)定質(zhì)押，向D企業(yè)借款150萬元，后無力償還，D企業(yè)同時欠A企業(yè)貨款50萬元，因此D企業(yè)主張以其對戊的債權(quán)抵銷該筆欠款，并請求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行戊在A企業(yè)的財產(chǎn)份額以償還戊的其余欠款，但是甲、乙對D企業(yè)的主張表示反對。要求：

根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

（1）甲、乙以戊從事了與A企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)為由，要求戊退出A企業(yè)是否符合合伙企業(yè)的法律制度的規(guī)定？并說明理由。

（2）D企業(yè)能否要求以其對戊的債權(quán)抵銷其欠付A企業(yè)的貨款？并說明理由。（3）D企業(yè)能否請求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行戊在A企業(yè)中的財產(chǎn)份額？并說明理由。

答：（1）不符合。理由：除合伙協(xié)議約定外，合伙企業(yè)的有限合伙人可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。題中戊為該合伙企業(yè)的有限合伙人，合伙協(xié)議未約定合伙人是否可從事相競爭業(yè)務(wù)，所以戊可以成立一家與A企業(yè)相競爭的C合伙企業(yè)，甲、乙不能以戊從事了與A企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)為由，要求戊退出A企業(yè)。

（2）不可抵消。理由：合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)抵消其對合伙企業(yè)的債務(wù)。戊欠D企業(yè)的債務(wù)屬于戊個人債務(wù)與戊所在的合伙企業(yè)A無關(guān)，因此D企業(yè)不能主張以其對戊的債權(quán)抵銷對合伙企業(yè)A的債權(quán)。

（3）可以。理由：合伙人的自有財產(chǎn)不足以清償與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以以其從合伙企業(yè)中取得的收益用于清償，債權(quán)人也可以依法請求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)的財產(chǎn)份額用于清償。因為戊對D企業(yè)的債務(wù)無力償還，作為戊的債權(quán)人D企業(yè)有權(quán)請求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行戊在A企業(yè)的財產(chǎn)份額用于清償。

6【案例分析】李某、張某、丁某、楊某四人出資設(shè)立A有限合伙企業(yè)，其中李某、張某為普通合伙人，丁某、楊某為有限合伙人。合伙企業(yè)存續(xù)期間，發(fā)生以下事項：

（1）6月，合伙人丁某同A合伙企業(yè)進(jìn)行了120萬元的交易，合伙人李某認(rèn)為，由于合伙協(xié)議對此沒有約定，因此，有限合伙人丁某不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易。

（2）6月，合伙人楊某自營同A合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)，獲利150萬元。合伙人張某認(rèn)為，由于合伙協(xié)議對此沒有約定，因此，楊某不得自營同本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)，其獲利150萬元應(yīng)當(dāng)歸A合伙企業(yè)所有。（3）7月，A合伙企業(yè)向B銀行貸款100萬元。

（4）8月，經(jīng)全體合伙人一致同意，普通合伙人張某轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶?，有限合伙人丁某轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶恕?/p>

（5）9月，李某、楊某提出退伙。經(jīng)結(jié)算，李某從合伙企業(yè)分回10萬元，楊某從合伙企業(yè)分回20萬元。（6）10月，王某、周某新入伙，王某為有限合伙人，周某為普通合伙人。其中，王某、周某的出資均為30萬元。

（7）12月，B銀行100萬元的貸款到期，A合伙企業(yè)的全部財產(chǎn)只有40萬元。要求：根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：（1）根據(jù)本題要點（1）所提示的內(nèi)容，指出李某的主張是否符合法律規(guī)定？并說明理由。（2）根據(jù)本題要點（2）所提示的內(nèi)容，指出張某的主張是否符合法律規(guī)定？并說明理由。（3）對于不足的60萬元，債權(quán)人B銀行能否要求合伙人李某清償全部的60萬元？并說明理由。（4）對于不足的60萬元，債權(quán)人B銀行能否要求合伙人張某清償全部的60萬元？并說明理由。（5）對于不足的60萬元，債權(quán)人B銀行能否要求合伙人丁某清償全部的60萬元？并說明理由。（6）對于不足的60萬元，債權(quán)人B銀行能否要求退伙人楊某清償全部的60萬元？并說明理由。（7）對于不足的60萬元，債權(quán)人B銀行能否要求合伙人王某清償全部的60萬元？并說明理由。（8）對于不足的60萬元，債權(quán)人B銀行能否要求合伙人周某清償全部的60萬元？并說明理由

答：（1）不符合。理由：除合伙協(xié)議約定外，有限合伙人可以同本合伙企業(yè)相交易。丁為A合伙企業(yè)有限合伙人，合伙協(xié)議對是否可以進(jìn)行交易沒有約定，所以丁可以與A企業(yè)相交易。

（2）不符合。除合伙協(xié)議約定外，有限合伙人可以自營或者同其他人合伙經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。理由：楊某為A企業(yè)的有限合伙人，合伙協(xié)議對是否可以相競爭沒有約定，所以楊某可以自營同A合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)，其獲利應(yīng)歸楊某自己所有。

（3）可以。理由：普通合伙人退伙，對于其退伙前發(fā)生的企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。李某是A企業(yè)的普通合伙人，A企業(yè)對B銀行的債務(wù)發(fā)生在李某退伙之前，所以李某承擔(dān)無限連帶責(zé)任，債權(quán)人B銀行可以要求合伙人李某清償全部的60萬元。

（4）可以。普通合伙人轉(zhuǎn)變成有限合伙人，對于其身份轉(zhuǎn)變前發(fā)生的企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。張某是A企業(yè)的普通合伙人，A合伙企業(yè)的債務(wù)發(fā)生在張某由普通合伙人轉(zhuǎn)變成有限合伙人之前，因此張某承擔(dān)無限連帶責(zé)任，債權(quán)人B銀行可以要求合伙人張某清償全部的60萬元。

（5）可以。有限合伙人轉(zhuǎn)變成普通合伙人，對于其身份轉(zhuǎn)變前后發(fā)生的企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。丁某是A合伙企業(yè)的有限合伙人，A合伙企業(yè)的債務(wù)發(fā)生在丁某由有限合伙人轉(zhuǎn)變成普通合伙人之前，因此丁某承擔(dān)無限連帶責(zé)任，債權(quán)人B銀行可以要求合伙人丁某清償全部的60萬元。

（6）不可以。有限合伙人退伙，對于退伙前發(fā)生的企業(yè)債務(wù)以其從企業(yè)中取回的財產(chǎn)為限承擔(dān)有限責(zé)任。楊某退伙前為該合伙企業(yè)的有限合伙人，A企業(yè)對B銀行的債務(wù)發(fā)生在楊某退伙之前，楊某承擔(dān)有限責(zé)任，所以債權(quán)人B銀行不能要求退伙人楊某清償全部的60萬元。

（7）不可以。新入伙的有限合伙人對于入伙前的企業(yè)債務(wù)，以其認(rèn)繳的出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任。王某作為新入伙的有限合伙人對于入伙前A企業(yè)對B銀行的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，所以債權(quán)人B銀行不能要求退伙人楊某清償全部的60萬元。

（8）可以。新入伙的普通合伙人對于入伙前的企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。周某作為新入伙的普通合伙人 對于入伙前A企業(yè)對B銀行的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，所以債權(quán)人B銀行可以要求退伙人楊某清償全部的60萬元。

7【案例一】利達(dá)商行是個有限責(zé)任公司（以下簡稱“利達(dá)公司”）成立于2008年1月1日，因不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，被債權(quán)人農(nóng)業(yè)銀行申請破產(chǎn)，2010年7月1日，人民法院裁定受理該破產(chǎn)案件，并指定某會計師事務(wù)所擔(dān)任破產(chǎn)管理人。經(jīng)查：

（1）利達(dá)公司的股東A公司認(rèn)繳的貨幣出資為180萬元，至人民法院受理破產(chǎn)申請之日，尚有80萬元未繳付。管理人要求A公司立即繳納該出資，A公司以尚未到2年的出資期限為由表示拒絕。由于利達(dá)公司尚欠A公司80萬元的貨款，A公司主張以其80萬元的債權(quán)抵銷其尚未繳付的80萬元出資。

（2）利達(dá)公司與B公司于2009年6月20日簽訂了一份200萬元的買賣合同，至人民法院受理破產(chǎn)申請之日，雙方當(dāng)事人均未履行完畢。

（3）C公司于2009年4月1日向建設(shè)銀行貸款500萬元，貸款期限為6個月。利達(dá)公司作為C公司的連帶保證人和建設(shè)銀行簽訂了保證合同。根據(jù)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，分別回答以下問題：

（1）根據(jù)本題要點（1）所提示的內(nèi)容，指出A公司拒絕出資的理由是否符合規(guī)定？并說明理由。A公司能否以其80萬元的債權(quán)抵銷其尚未繳付的80萬元出資？并說明理由。

（2）根據(jù)本題要點（2）所提示的內(nèi)容，指出該買賣合同在什么情況下視為解除？

（3）根據(jù)本題要點（3）所提示的內(nèi)容，指出利達(dá)公司的保證責(zé)任能否免除？并說明理由。

答：（1）★不符合。人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，管理人應(yīng)當(dāng)要求該出資人繳納所認(rèn)繳的出資，且不受出資期限的限制。利達(dá)公司被債權(quán)人農(nóng)業(yè)銀行申請破產(chǎn)，管理人有權(quán)要求其股東A公司立即繳納該出資且不受期限限制。

★不可抵消。股東的破產(chǎn)債權(quán)不可與其欠付的注冊資本金相抵消。A公司既是破產(chǎn)公司利達(dá)的股東，也是其債權(quán)人，所以A公司不得主張以其對破產(chǎn)公司利達(dá)的80萬元債權(quán)抵銷其尚未繳付的80萬元出資。（2）對于尚未履行完畢的合同，管理人有權(quán)決定解除或繼續(xù)履行。管理人自破產(chǎn)申請受理之日起，2個月內(nèi)未通知對方當(dāng)事人，或者自收到對方當(dāng)事人催告之日起30日未答復(fù)的視為解除合同。管理人有權(quán)要求對方當(dāng)事人繼續(xù)履行合同，但對方當(dāng)事人有權(quán)要求管理人提供擔(dān)保，若管理人不提供擔(dān)保，視為解除合同。（3）不能免除。人民法院受理保證人的破產(chǎn)案件后，連帶保證人的保證責(zé)任不得因其破產(chǎn)而免除。利達(dá)公司作為C公司的連帶保證人不得因其破產(chǎn)而免除保證責(zé)任。

8【案例二】上海三花房地產(chǎn)公司向中國農(nóng)業(yè)銀行上海市信托投資公司借款，華天公司為一般保證人。后人民法院受理了華天公司破產(chǎn)案，但此時三花公司所欠信托投資公司的借款尚未到期。信托投資公司就其擔(dān)保債權(quán)向管理人進(jìn)行了申報。在第一次債權(quán)人會議對已申報債權(quán)進(jìn)行核查時，債權(quán)人王某提出：華天公司作為一般保證人對信托投資公司享有先訴抗辯權(quán)；借款到期后，如果三花公司向信托投資公司償還了全部借款，則華天公司不承擔(dān)清償責(zé)任；如果三花公司在借款到期后未向信托投資公司清償債務(wù)，信托投資公司應(yīng)先通過訴訟或仲裁向三花公司求償，當(dāng)就三花公司的財產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行后仍不能清償信托投資公司的債權(quán)時，信托投資公司可就未能獲得清償部分進(jìn)行債權(quán)申報。根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

（1）債權(quán)人王某提出的華天公司對信托投資公司享有先訴抗辯權(quán)的主張是否成立？并說明理由。（2）若在借款到期前，信托投資公司先從華天公司破產(chǎn)案中通過破產(chǎn)分配獲得部分清償，對先獲得的該部分清償應(yīng)如何處理？

（3）若信托投資公司先從華天公司破產(chǎn)案中獲得部分清償，在借款到期后，信托投資公司應(yīng)以債權(quán)全額還是應(yīng)以債權(quán)未獲清償部分向三花公司主張權(quán)利？并說明理由。

（4）若三花公司主動全額清償了信托投資公司的債權(quán)，且信托投資公司此前已從華天公司破產(chǎn)案中獲得了部分清償，則對信托投資公司已從華天公司破產(chǎn)案中獲得的該部分清償應(yīng)如何處理？

答：（1）不成立。一般保證人破產(chǎn)的，不得行使先訴抗辯權(quán)。華天公司為一般保證人，破產(chǎn)后華天公司對信托投資公司不享有先訴抗辯權(quán)。

（2）由于債權(quán)人尚未獲得主債務(wù)人的清償，申報債權(quán)時無法確定一般保證人應(yīng)承擔(dān)補(bǔ)充保證責(zé)任的大小，但債權(quán)人可以就“全部債權(quán)”向一般保證人申報債權(quán)。在破產(chǎn)財產(chǎn)分配的過程中，如果債權(quán)人先獲得主債務(wù)人的清償，便可根據(jù)主債務(wù)人清償結(jié)果相應(yīng)調(diào)整其對一般保證人的破產(chǎn)債權(quán)額；如果債權(quán)人先從一般保證人處獲得清償，應(yīng)先提存，待債權(quán)人從主債務(wù)人處行駛受償權(quán)力后，再確定保證人是否還應(yīng)該承擔(dān)補(bǔ)充保證責(zé)任，并按照一般保證人實際承擔(dān)的補(bǔ)充保證責(zé)任，按照財產(chǎn)分配方案中規(guī)定的清償率，向債權(quán)人支付，余額由人民法院分給其他債權(quán)人。

（3）信托投資公司應(yīng)以債權(quán)全額向三花公司主張權(quán)利。一般保證人只承擔(dān)補(bǔ)充保證責(zé)任。本案中，債權(quán)人是信托投資公司，債務(wù)人是三花公司，而華天公司是一般保證人，對不足的債務(wù)承擔(dān)補(bǔ)充保證責(zé)任。（4）在破產(chǎn)財產(chǎn)分配的過程中，如果債權(quán)人先獲得主債務(wù)人的清償，便可根據(jù)主債務(wù)人清償結(jié)果相應(yīng)調(diào)整其對一般保證人的破產(chǎn)債權(quán)額；多余的破產(chǎn)債權(quán)額由法院分給其他債權(quán)人。三花公司主動全額清償了信托投資公司的債權(quán)后，信托投資公司應(yīng)將此前已從華天公司破產(chǎn)案中獲得了部分清償還給破產(chǎn)的華天公司，再由人民法院分給其他債權(quán)人。

第三篇：經(jīng)濟(jì)法案例

1李某在公園內(nèi)撿到一個皮包，包內(nèi)除失主的證件外，還有價值15萬元的現(xiàn)金、存折、首飾等，幾天后李某在報紙上看到失主王某的“尋物啟事花1.5萬元尋找，請依據(jù)物權(quán)法有關(guān)規(guī)定回答下列問題：

（1）當(dāng)李某找到失主王某時，王某不肯支付15萬元酬金，請問王某的行為是否合法？為什么？

（2）李某在還包時要求李某支付3萬元酬金，協(xié)商未果，李某威脅不給線不還包，請問李某的行為是否合法？為什么？在這種情況下王某是否需向李某支付報酬？

(1).不合法.因為懸賞廣告屬于要約,要約已經(jīng)承諾,就可以生效.及他懸賞后你只要交換錢包,就是承諾,合同立即生效.所以王某不肯支付1.5萬元酬金是違約行為,所以不合法

(2)、不合法，如果不歸還，應(yīng)構(gòu)成刑事犯罪（侵占罪或敲詐勒索）。這種情況下，王某不應(yīng)支付報酬，未盡歸還拾得物的相關(guān)義務(wù)的拾得人不享有取得報酬的權(quán)利。拾得人侵占遺失物，違反應(yīng)盡的義務(wù)如通知、報告、保管、交付義務(wù)，或有其他違法行為的，喪失費用補(bǔ)償請求權(quán)、報酬請求權(quán) 2 甲將自己的房子出租給乙，雙方于2009年6月5日簽訂書面租賃合同，后甲又將該房子出賣給丙，雙方在合同中約定房子所有權(quán)自丙支付完全部房款后即轉(zhuǎn)移歸丙所有，7月5日丙支付完全部房款，但一直沒有辦理過戶登記手續(xù)，8月4日甲又將該房子出賣給丁，辦理完過戶登記手續(xù)，丙知道后，認(rèn)為該房早歸自己所有，甲無權(quán)將該房賣給丁，丁也不能取得該房所有權(quán)，遂于甲、丁等發(fā)生爭執(zhí)，此外，丁以自己已取得房子所有權(quán)為由，要求終止甲曾與乙簽訂的租賃合同，遭到乙的反對，問：

1、丙可否取得房屋所有權(quán)，說明理由。

2、丙可否以自己與甲的買賣合同成立在先對抗乙

3、若丁取得房屋所有權(quán)，則其是否有權(quán)終止甲與乙簽訂的租賃合同。

1.不能。因為不動產(chǎn)變更以登記為公示，也就是房屋管理部門登記的誰就是誰。沒辦理過戶，丙只享有債權(quán)，不享有物權(quán)。

2.丙與甲合同成立在甲乙之后，你應(yīng)該想說對抗丁吧，不能。因為，丁買房時，房子的所有權(quán)仍登記在甲名下，甲有權(quán)賣，丁當(dāng)然有權(quán)買。丙除了在道德上譴責(zé)甲之外還可以主張甲的違約金賠償問題。

3.不能。買賣合同成立在租賃合同之后，則買賣不破租賃。

3河北省建華建筑有限公司于2008年10月承包新月小區(qū)建設(shè)工程。當(dāng)時由于鋼材供應(yīng)短缺，又沒有存貨，工程急等著施工。為此建華建筑有限公司同時向前進(jìn)鋼材有限公司和內(nèi)蒙古大成鋼廠發(fā)出兩份電報，電報稱：“我公司需要標(biāo)號300鋼材1000噸，貴廠如有貨，請速與我公司聯(lián)系。我公司希望購買此類鋼材。” 建華建筑有限公司于同一天收到兩家公司的回電，都說自己公司備有建華公司需要的鋼材，并將價格一并通知建華公司。前進(jìn)鋼材有限公司在發(fā)出回電的第二天用本公司車隊先行載運200頓鋼材送往建華公司。建華公司收到兩家回電后，認(rèn)為內(nèi)蒙古大成鋼廠的價格更為合理，且是老牌鋼廠，質(zhì)量信得過，所以于當(dāng)天下午去電稱向其購買1000噸鋼材，請其速備貨。內(nèi)蒙古大成鋼廠隨即回電說，有現(xiàn)貨并于第三天將鋼材運往河北。在建華公司收到大成鋼廠回電后第二天，前進(jìn)公司的車隊到了建華公司，并要求建華公司收貨并支付貨款。建華公司當(dāng)即函電大成鋼廠，請僅送800噸到河北。大成鋼廠回電說，全部1000噸鋼材已發(fā)往河北。建華公司收到回電后對前進(jìn)公司說，為照顧其損失只收100噸，其余不收。

前進(jìn)公司不服，認(rèn)為建華公司應(yīng)當(dāng)全部收下。建華公司再次向大成鋼廠發(fā)電稱，本公司將僅收下其中900噸，對此造成的損失，由大成鋼廠負(fù)責(zé)。第三天大成鋼廠的鋼材1000噸運到建華公司，建華公司僅收取了900噸，為此雙方發(fā)生糾紛。內(nèi)蒙古大成鋼廠和前進(jìn)公司雙雙向人民法院起訴，要求建華公司承擔(dān)賠償責(zé)任。請問：建華公司是否要承擔(dān)責(zé)任？承擔(dān)什么責(zé)任？為什么？前進(jìn)公司訴建華公司一案中，建華公司需承擔(dān)責(zé)任；而內(nèi)蒙大成鋼廠訴建華公司一案中，建華公司需承擔(dān)責(zé)任。建華公司需承擔(dān)內(nèi)蒙大成鋼廠及前進(jìn)公司因合同履行而產(chǎn)生的一切損失。

理由：本案中，為要約合同的成立與否的問題。合同是否成立，是本次糾紛中的一個要點。依據(jù)合同法第二十六條 承諾通知到達(dá)要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。

建華僅與內(nèi)蒙聯(lián)系發(fā)貨，確定了合同關(guān)系。但沒有與前進(jìn)聯(lián)系撤銷合同。那么前進(jìn)可以認(rèn)為建華的行為是默認(rèn)了合同成立。故兩份合同均有效。

以后對鋼材的數(shù)量進(jìn)行的變更均是新要約，如果沒有履行新的要約和承諾的過程，則新的合同關(guān)系不成立。則建華公司需承擔(dān)全部責(zé)任。

4中學(xué)生王京(現(xiàn)年17歲)為買一部學(xué)習(xí)機(jī)，擅自將其祖母給他的3000元的玉器作價400元賣給星星商店，后至百貨公司以350元買得學(xué)習(xí)機(jī)一部，其余50元在該百貨商店買得文具若干。其父母發(fā)現(xiàn)后，要求星星商店返還玉器，并要求百貨公司返還400元。星星商店和百貨公司均不同意。雙方爭執(zhí)不下，其父母遂分別將星星商店和百貨公司訴至法院。

請分析，本案應(yīng)如何處理？

此處王京是限制民事行為能力人，可從事“純獲利益”或者與其“年齡、智力程度、精神狀況相適應(yīng)”的民事行為。法定代理人應(yīng)在其民事行為完成后一個月內(nèi)追認(rèn) 本案中，玉器是有紀(jì)念意義的特定物，明顯王京無法認(rèn)知其特定意義，無法正確把握其實際價值，因此，其行為時無效的，在法定代理人追認(rèn)后，應(yīng)要求星星商店返還玉器。

購買學(xué)習(xí)機(jī)、文具是其能夠認(rèn)知的，與其年齡、智力程度相適應(yīng)的，應(yīng)予支持，買賣合同成立，不得要求百貨公司返還。5王某是居住在美國的老華僑，年老后體弱多病，希望落葉歸根，于是回到中國。他希望由在中國的長子來扶養(yǎng)自己，并立有書面遺囑希望自己的遺產(chǎn)由其親人繼承。王某委托曾在美國留學(xué)的孫某代為回老家尋找自己的親人，并轉(zhuǎn)告他的意思。孫某回來后說，王家中已經(jīng)沒有任何親人了。王某非常失望，孫某表示愿意扶養(yǎng)王某，但需由其取得遺產(chǎn)。王某覺得孫某對自己還可以，而家中也沒有了親人，于是與孫某簽訂了書面協(xié)議，約定王某生前由孫某扶養(yǎng)照顧，死后其全部遺產(chǎn)歸孫某所有。三年后，王某在老家的妹妹的兒子輾轉(zhuǎn)得知王某回到中國的消息，于是前來認(rèn)親。王某見到自己的外甥后，知曉妹妹尚在世，非常高興。一個月后，王某向?qū)O某提出不再履行協(xié)議。于是，孫某以王某違約為由向法院起訴，而王某也主張撤銷協(xié)議并要求孫某承擔(dān)締約過失責(zé)任。問：(1)本案涉及哪些民事法律關(guān)系?(2)王某與孫某達(dá)成的協(xié)議和其所立遺囑的效力如何確定?為什么?(3)王某要求孫某承擔(dān)締約過失責(zé)任的主張能否成立?為什么?

(4)法院應(yīng)如何認(rèn)定民事責(zé)任的歸屬?為什么?

(1)本案涉及如下民事法律關(guān)系：王某與其妹妹之間形成遺囑繼承法律關(guān)系，其中，王某是被繼承人，其妹妹是繼承人；王某與孫某之間形成事務(wù)性委托法律關(guān)系，其中，王某是委托人，孫某是受托人；王某與孫某之間形成遺贈扶養(yǎng)協(xié)議法律關(guān)系，其中，王某是受扶養(yǎng)人，孫某是扶養(yǎng)人。

(2)王某與孫某之間簽訂的遺贈扶養(yǎng)協(xié)議屬于可撤銷的合同，因為孫某未告知其親人，并說其親人已經(jīng)不在，因而欺騙了王某，而遺贈扶養(yǎng)協(xié)議是王某在受欺詐的情形下簽訂的，根據(jù)合同法的規(guī)定，因欺詐所簽訂的損害第三人利益的合同屬于可撤銷合同。如果王某在法定期間內(nèi)行使撤銷權(quán)，則該遺贈扶養(yǎng)協(xié)議歸于無效，如果王某沒有在法定期間內(nèi)行使撤銷權(quán)，則該合同一直有效。如果王某依法撤銷了該遺贈扶養(yǎng)協(xié)議，王某與孫某之間不存在任何合同關(guān)系，王某所立的書面遺囑即為有效，因為書面遺囑是王某生前真實的意思表示，而且有合法的繼承人(其妹妹)。如果王某沒有在法定期間內(nèi)行使撤銷權(quán)，則遺贈扶養(yǎng)協(xié)議一直有效。根據(jù)遺贈扶養(yǎng)協(xié)議優(yōu)先于遺囑繼承的原則，王某就應(yīng)當(dāng)履行協(xié)議。本案中，王某欲撤銷遺贈扶養(yǎng)協(xié)議，必須自其知道或者應(yīng)當(dāng)知道受欺詐的事實之日起1年內(nèi)主張撤銷權(quán)。王某在知道欺詐事由后1個月內(nèi)便主張了撤銷權(quán)，因此，遺贈扶養(yǎng)協(xié)議歸于無效，而書面遺囑則因遺贈扶養(yǎng)協(xié)議被依法撤銷而生效。

(3)王某要求孫某承擔(dān)締約過失責(zé)任的主張不能成立，因為王某根本沒有實際損失。締約過失責(zé)任是指一方當(dāng)事人于締約之際具有過失，導(dǎo)致合同不成立、無效或者被撤銷，而對他方承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。締約過失責(zé)任必須具備以下條件：發(fā)生于締約之際；一方當(dāng)事人在締約之際有過失；他方遭受損失，沒有損失，則沒有損害賠償；須一方損失與他方過失之間存在因果關(guān)系。本案中，合同雖然被

撤銷，且孫某有欺詐行為，但是王某并沒有因此受到實際的損失，而且還得到孫某三年時間的照顧，王某也并沒有不滿意之處，所以，王某主張承擔(dān)締約過失責(zé)任不符合法定構(gòu)成要件，法院不應(yīng)予以支持。

(4)雖然合同被撤銷，但是畢競孫某按照遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的約定實施了三年的扶養(yǎng)行為，這應(yīng)當(dāng)被認(rèn)為是原合同的履行部分，而這部分履行雖然不是具體的財產(chǎn)，但是孫某卻為此進(jìn)行了支出，且遺贈扶養(yǎng)協(xié)議已經(jīng)被撤銷，因此，孫某可以依照民法通則有關(guān)不當(dāng)?shù)美囊?guī)定要求王某返還財產(chǎn)。

【精解】本案例適用的法條主要有：《合同法》第42條(締約過失責(zé)任)、第54條(可撤銷合同)、第55條(撤銷權(quán)的行使及其行使期限)；《繼承法》第5條(遺贈撫養(yǎng)協(xié)議優(yōu)先于遺囑繼承適用)、《民法通則》第92條(不當(dāng)?shù)美?。這里有兩個問題需要澄清：第一，遺贈扶養(yǎng)協(xié)議是否適用合同法調(diào)整?遺贈扶養(yǎng)協(xié)議是一種雙方法律行為，而雙方法律行為就是合同，因此，遺贈扶養(yǎng)協(xié)議也就要受到合同法調(diào)整，故訂立遺贈扶養(yǎng)協(xié)議須經(jīng)要約和承諾兩個階段。第二，締約過失責(zé)任的構(gòu)成要件包括當(dāng)事人在締約之際有過失、有損失等要件，但無過失有損失、有過失無損失、無過失無損失等都不能成立締約過失責(zé)任，這一點要格外注意。61999年1月，某日化廠與某百貨商場簽訂一份按期供應(yīng)化妝品“麗人蜜”的合同。約定：自該年2月份起，日化廠按月向百貨商場提供100件“麗人蜜”化妝品直到8月份。每月15日至20日送貨上門。商場收到貨物的第二天，通過銀行結(jié)算貨款。任何一方違約，應(yīng)按未履行部分貨款的10％向?qū)Ψ街Ц哆`約金。合同簽訂后，日化廠按期交付前三個月的貨物，百貨商場按期交付了前兩個月的貨款。但第三個月的貨款卻以種種理由推諉。日化廠擔(dān)心以后的貨款不能收回，遂停止向百貨商場發(fā)運第四批貨物。商場因為“麗人蜜”牌產(chǎn)品比較搶手，貨已售光，便要求日化廠盡快發(fā)貨，遭到日化廠拒絕。百貨商場向A市紅山區(qū)人民法院起訴日化廠違約，請求日化廠繼續(xù)履行合同。日化廠認(rèn)為商場違約在先，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任后，方可繼續(xù)履行合同。

【問題】如果你作為日化廠的一審訴訟代理人，你的應(yīng)對策略及程序應(yīng)當(dāng)是什么？

1、出示合同證據(jù)，說明對方違約

2、提供對方?jīng)]有按時付款的證據(jù)，如自己的銀行賬戶

3、好像有個不安抗辨權(quán)可以當(dāng)做法律依據(jù)

第四篇：經(jīng)濟(jì)法案例

[案1] 甲、乙、丙合伙經(jīng)營一家名為“滿意水果店”的普通合伙企業(yè)，甲為該合伙企業(yè)的負(fù)責(zé)人。甲、乙、丙并未約定損益分配和虧損承擔(dān)的比例。2005年7月的某一天，因丙外出，甲與乙協(xié)商后以該合伙企業(yè)名義與果農(nóng)簽訂了一份標(biāo)價額為16萬元的水果買賣合同。因該合伙企業(yè)流動資產(chǎn)不足，甲決定向銀行貸款10萬元，銀行要求提供抵押擔(dān)保，甲以該合伙企業(yè)所有的一輛尼桑貨車作抵押，與銀行簽訂了抵押合同，但未辦理抵押物登記，根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，以車輛設(shè)立抵押的，應(yīng)該辦理抵押物登記。后因合伙企業(yè)無力償還貸款，銀行欲行使抵押權(quán)。為此發(fā)生糾紛并訴訟至法院。

經(jīng)查：（1）滿意水果店的合伙協(xié)議約定，凡5萬元以上的業(yè)務(wù)須經(jīng)甲、乙、丙三人一致同意；（2）甲曾經(jīng)在一次訴訟中免除了戊對水果店的2萬元債務(wù)；（3）水果店的財產(chǎn)價值10萬元。

要求：根據(jù)上述事實及有關(guān)法律規(guī)定，回答下列問題：

1.合伙協(xié)議中未約定損益的分配和虧損的承擔(dān)，按照規(guī)定應(yīng)該如何確定？

2.該合伙企業(yè)與果農(nóng)簽訂的水果買賣合同及與銀行簽訂的借款合同在效力上應(yīng)如何認(rèn)定？為什么？ 3.如果銀行、趙某、錢某同時對該合伙企業(yè)行使債權(quán)，合伙企業(yè)的財產(chǎn)應(yīng)如何清償？

答案： 1．根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議的約定辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分配、分擔(dān)；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān)。

2.該合伙企業(yè)與果農(nóng)簽訂的水果買賣合同及與銀行簽訂的借款合同均為有效合同。

根據(jù)合伙企業(yè)法律制度的規(guī)定，合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗不知情的善意的第三人。本案中，雖然合伙人甲、乙、丙在合伙協(xié)議中約定了“凡5萬元以上的業(yè)務(wù)須經(jīng)甲、乙、丙三人一致同意”，但該約定對善意第三人（果農(nóng)和銀行）無效，故水果買賣合同、借款合同均為有效。

3.如果合伙企業(yè)的債權(quán)人銀行、趙某、錢某同時對合伙企業(yè)行使債權(quán)，應(yīng)以該合伙企業(yè)的財產(chǎn)按比例清償；不足部分，由各合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。因為，第一，銀行與該合伙企業(yè)之間的貨車抵押合同并未生效，由此決定了銀行對合伙企業(yè)的債權(quán)屬于無擔(dān)保的普通債權(quán)，不具有優(yōu)先受償?shù)男Я?；第二，根?jù)合伙企業(yè)法律制度規(guī)定，合伙企業(yè)對其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財產(chǎn)進(jìn)行清償；合伙企業(yè)財產(chǎn)不足以清償?shù)狡趥鶆?wù)的，各合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限連帶清償責(zé)任。[案2]A、B、C、D、E五人共同投資設(shè)立了一有限責(zé)任公司。2006年3月13日，該五人訂立了發(fā)起人協(xié)議，具體內(nèi)容如下：該公司注冊資本總額為人民幣100萬元，其中A擬出資20萬元人民幣，B擬以廠房作價出資20萬元，C擬以知識產(chǎn)權(quán)作價出資30萬元，D、E分別擬以勞務(wù)作價出資為10萬元、20萬元。公司首次出資15萬元，其余部分在公司成立后的2008年12月31日前繳足。公司名稱為北京忘不了有限責(zé)任公司。委托A辦理公司的申請登記手續(xù)。

2006年3月21日A到當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾砭稚暾埞驹O(shè)立登記。工商行政管理局指出了申請人在公司出資方式、名稱方面的不合法之處，后經(jīng)A與另外四人商妥均予以糾正。2006年4月7日，A到當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾砭诸I(lǐng)取了表明簽發(fā)日期為2006年4月2日的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》。A認(rèn)為，根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，公司成立應(yīng)當(dāng)公告，于是于2006年4月11日發(fā)出公司成立的公告。公司成立后，A主持首次股東會，并對公司的生產(chǎn)經(jīng)營作出決議。2006年4月21日，G打算加入該公司并擬投入10萬元，經(jīng)股東會決議，有代表65萬元的股權(quán)的有表決權(quán)的股東同意增加注冊資本，于是G加入到該公司。公司成立后，董事會發(fā)現(xiàn)，B作為出資的廠房的實際價額顯著低于公司章程所定的價額，董事會提出了解決方案，即：由B補(bǔ)足差額，如果B不能補(bǔ)足差額，則向A、C、D、G按出資比例分擔(dān)該差額。2006年5月，A要求轉(zhuǎn)讓出資給F，A于2006年4月5日以書面形式向其他五位股東發(fā)出書面征求意見的通知。C表示同意，G在當(dāng)日收到后，一直未予答復(fù)。D、E稱無所謂，但并不反對。B以前曾與F共過事有過恩怨，故堅決反對，但出價不如F高。2006年6月11日，A將出資轉(zhuǎn)讓給F，并辦理了變更登記手續(xù)。B不服，認(rèn)為這是A故意跟自己過不去并認(rèn)為轉(zhuǎn)讓無效。

（1）A、B、C、D、E訂立的發(fā)起人協(xié)議中不符合公司法規(guī)定的地方有哪些？

（2）公司成立后，G加入該公司的股東會決議是否合法有效？為什么？

（3）董事會做出的關(guān)于B出資不足的解決方案的內(nèi)容是否合法？說明理由。2.本題中的忘不了公司成立的日期應(yīng)當(dāng)是哪一天？公司成立后的首次股東會的召開程序是否合法？為什么？

3.A將其股權(quán)轉(zhuǎn)讓給F的行為是否有效？為什么？

答案：(1)發(fā)起人協(xié)議中有三點不合法。第一，公司的出資方式中，不允許以勞務(wù)作為出資；第二，公司的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的30%；第三，公司全體股東的首次出資額不得低于公司注冊資本的20%，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足。

(2)不合法。根據(jù)公司法的規(guī)定，股東會會議作出修改公司章程，增加減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。G加入該公司，屬于增資，股東會進(jìn)行決議的事項屬于特別事項，所以要經(jīng)過代表2/3以上表決權(quán)的股東同意。而本案中同意的只占65%，尚未達(dá)到法定數(shù)額，因此，G不能加入該公司。(3)不合法。有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額;公司設(shè)立時的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。針對B的出資不足，先由B本人補(bǔ)足，B不能補(bǔ)足時，要由A、C、D、E四人承擔(dān)連帶責(zé)任，而非按份責(zé)任。

2．公司成立之日為公司《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》的簽發(fā)日期，即2006年4月2日。有限責(zé)任公司的首次股東會會議由出資最多的股東召集和主持。因此，本案中應(yīng)由C召集和主持。

3．A將其股權(quán)轉(zhuǎn)讓給F的行為有效。因為股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。本案中，A書面告知其他股東后，G在接到書面通知之日起滿30日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。所以，C、D、E、G四人都是同意A轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，既使B不同意，但B的出價又不如F高，所以B不享有優(yōu)先購買權(quán)。因此，A可以將其股權(quán)轉(zhuǎn)讓給F。

[案3] 趙某、錢某、孫某、李某四人投資設(shè)立普通合伙企業(yè)，合伙協(xié)議約定：由趙某執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，對外代表合伙企業(yè)，錢某、孫某、李某不過問企業(yè)事務(wù)，但對外簽訂重大合同須經(jīng)其他合伙人一致同意。該合伙企業(yè)在存續(xù)期間，發(fā)生下列事實：（1）2006年6月，趙某以合伙企業(yè)的名義與善意第三人甲公司簽訂了標(biāo)的額200萬元的代銷合同，錢某合伙人獲知后，認(rèn)為該合同有損合伙企業(yè)利益，經(jīng)與孫某、李某商議后，向甲公司表示對該合同不予承認(rèn)，因為趙某合伙人無權(quán)單獨與第三人簽訂代銷合同。

（2）2007年2月，合伙人李某退伙。2007年4月，經(jīng)其它合伙人一致同意，合伙企業(yè)接納王某入伙，王某出資6萬元。2007年6月，合伙企業(yè)的債權(quán)人甲公司就合伙人李某退伙前發(fā)生的債務(wù)30萬元要求合伙企業(yè)的現(xiàn)合伙人趙某、錢某、孫某、王某及退伙人李某共同承擔(dān)連帶清償責(zé)任。李某以自己已經(jīng)退伙為由，拒絕承擔(dān)清償責(zé)任。王某以自己新入伙為由，拒絕對其入伙前的債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任。

（3）執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人趙某為了改善企業(yè)經(jīng)營管理，于2007年5月獨自決定聘任合伙人以外的乙擔(dān)任該合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員，并以合伙企業(yè)名義為丙公司提供擔(dān)保。

（4）2008年2月，合伙人錢某在與丁公司的買賣合同中，無法清償丁公司的到期債務(wù)10萬元。丁公司于2008年2月向人民法院提起訴訟，人民法院判決丁公司勝訴。丁公司于2008年3月向人民法院申請強(qiáng)制執(zhí)行合伙人錢某在合伙企業(yè)中全部財產(chǎn)份額。

根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，分別回答下列問題：

1.趙某以合伙企業(yè)名義與甲公司所簽訂的代銷合同是否有效？并說明理由。

2.李某的主張是否成立？并說明理由。如果李某向甲公司償還了30萬元的債務(wù)，李某可以向哪些當(dāng)事人清償？追償?shù)臄?shù)額是多少？

3.趙某獨自決定聘任乙擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員以及為丙公司提供擔(dān)保的行為是否合法？并說明理由。

答案：1.趙某以合伙企業(yè)名義與甲公司所簽訂的代銷合同有效（1分）。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗不知情的善意第三人。在本題中，盡管合伙人趙某超越了合伙企業(yè)的內(nèi)部職權(quán)限制，但甲公司為善意第三人，因此趙某以合伙企業(yè)名義與甲公司所簽訂的代銷合同有效。

2.李某的主張不成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，退伙人對其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，與其他合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任。如果李某向甲公司償還了30萬元的債務(wù)，李某可以向合伙人趙某、錢某、孫某、王某進(jìn)行追償，追償?shù)臄?shù)額為30萬元。3.趙某聘任乙擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員以及為丙公司提供擔(dān)保的行為不符合規(guī)定。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意。所以越某不能單獨決定聘任乙為合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保，必須經(jīng)全體合伙人一致同意。

1.某國家機(jī)關(guān)工作人員甲與其朋友乙、丙、丁四人合伙成立一普通合伙企業(yè)。四人商定，甲出資5萬元，若合伙企業(yè)發(fā)生虧損，甲不再以個人財產(chǎn)承擔(dān)虧損。乙以設(shè)備出資，丙以勞務(wù)出資，丁以場地出資，合伙企業(yè)經(jīng)營期限為3年，并將合伙企業(yè)命名為“眾發(fā)有限責(zé)任公司”?；卮穑?/p>

（1）本案例中有哪些內(nèi)容不符合合伙企業(yè)法的規(guī)定？

（2）該合伙企業(yè)存續(xù)期間，乙以其設(shè)備向債權(quán)人戊出質(zhì)但未告知其他合伙人，則乙的行為效力如何？

（3）丙的債權(quán)人周某以丙曾向他借款2萬元為由要求撤銷其對合伙企業(yè)的債務(wù)1萬元，則周某的要求能否實現(xiàn)？

（4）后來，乙想把自己的財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給其朋友錢某該如何處理？ 答案：（1）甲不得成為合伙企業(yè)的合伙人；甲、乙、丙、丁四人有關(guān)承擔(dān)有限責(zé)任的約定不合法；合伙企業(yè)不得使用有限責(zé)任公司作為名稱。

（2）乙的行為無效或作為退伙處理，由此給其他合伙人造成損失的依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

第二十五條 合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意；未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

（3）不能實現(xiàn)。根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，普通合伙企業(yè)中某一合伙人的債權(quán)人，不得以該債券抵消對合伙企業(yè)的債務(wù)。故周某的要求不合法。（4）該行為須得丙、丁的一致同意。

2.某市甲、乙、丙三家國有企業(yè)經(jīng)市政府有關(guān)部門批準(zhǔn)，共同出資組建某有限責(zé)任公司，組建的有限責(zé)任公司以生產(chǎn)經(jīng)營業(yè)務(wù)為主，甲企業(yè)用貨幣出資；乙企業(yè)用廠房、設(shè)備等實物出資；丙企業(yè)以其商標(biāo)權(quán)和專利權(quán)出資。三方約定公司董事會由7人組成。

（1）回答該有限責(zé)任公司應(yīng)由哪一級工商行政管理部門辦理公司設(shè)立登記手續(xù)。（2）說明該公司注冊資本的最低限額。

（3）分析各發(fā)起人的出資應(yīng)如何確認(rèn)和繳納。（4）回答公司董事會應(yīng)由哪些方面的人士組成。

答案：（1）該有限責(zé)任公司系由市政府批準(zhǔn)發(fā)起成立的，因此其設(shè)立登記手續(xù)應(yīng)在該市工商行政管理部門辦理。

（2）注冊資本的最低限額為3萬元人民幣。

（3）股東以非貨幣出資的，其出資金額必須經(jīng)過評估確認(rèn)，乙企業(yè)和丙企業(yè)的出資應(yīng)以其提供的實物經(jīng)評估確認(rèn)的金額認(rèn)定。

各發(fā)起人出資繳納程序如下：以貨幣出資的，股東貨幣出資的金額不得低于公司注冊資本的30%，應(yīng)當(dāng)將貨幣足額存入準(zhǔn)備設(shè)立公司的賬戶；以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)作價出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理財產(chǎn)的轉(zhuǎn)移手續(xù)，股東全部交納出資后，必須經(jīng)過法定的驗資機(jī)構(gòu)驗資，并出具驗資證明。

（4）由兩個以上國有企業(yè)設(shè)立的有限責(zé)任公司，董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表，職工代表由公司職工民主選舉產(chǎn)生。因此，該有限責(zé)任公司的董事會有甲、乙、丙企業(yè)的代表外，還應(yīng)有公司職工代表。共同組成公司董事會。

第五篇：經(jīng)濟(jì)法案例

案例1：甲、乙約定，由甲向乙提供鋼材5噸，單價1000元，乙在甲交貨后3日內(nèi)付清貨款。合同簽訂后，甲將其依該合同而享有的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙，并通知了乙。轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽訂后，丙請求乙履行給付5000元的義務(wù)。乙以甲尚未交貨為理由拒絕。問：乙的理由能否成立？

分析：乙的理由能成立。本案中，甲轉(zhuǎn)讓債權(quán)給丙，經(jīng)通知乙，該轉(zhuǎn)讓生效并對乙發(fā)生效力。丙成為新的債權(quán)人，甲、乙之間的債的關(guān)系消滅。丙可請求乙履行義務(wù)。但乙可對抗甲的抗辯事由仍可對抗丙。本案中乙對甲享有先履行抗辯權(quán)，在甲未履行義務(wù)前，可拒絕履行。該抗辯權(quán)也可對抗丙。

先履行抗辯權(quán)，是指當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序的，先履行一方未履行之前，后履行一方有權(quán)拒絕其履行請求，先履行一方履行債務(wù)不符合債的本旨的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行請求(合同法67條)。

成立要件：須雙方當(dāng)事人互負(fù)債務(wù),兩個債務(wù)須有先后履行順序,先履行一方未履行或其履行不符合債的本旨。

案例2甲公司與乙襪廠于某年4月6日簽訂了一份絲襪供應(yīng)合同。合同規(guī)定：乙襪廠向甲公司供應(yīng)絲襪2萬雙，總價款人民幣4萬元，同年4月20日交貨，貨到付款，合同有效期至同年4月30日止，雙方若有違約應(yīng)支付違約金。5月9日，乙襪廠送來2萬雙絲襪。甲公司以交貨已過合同有效期為由拒收貨物。經(jīng)乙襪廠再三請求，甲公司同意接受2萬雙絲襪。次日，甲公司銷售人員將絲襪售出5000雙，其余入庫存放。6月底乙襪廠電話催付貨款，甲公司原簽約人稱，絲襪已賣出5000雙，其余存在庫中。同年10月8日，乙襪廠派人來收取貨款，甲公司認(rèn)為此批貨系暫時代為保管，除已代售的5000雙絲襪貨款如數(shù)支付外，其余絲襪應(yīng)由乙襪廠取回。但乙襪廠要求給付全部貨款。

試分析：

（1）甲公司起初拒收貨物是否有法律依據(jù)？（2）乙襪廠要求甲公司給付全部貨款是否有理？（3）乙襪廠在履約過程中應(yīng)承擔(dān)什么違約責(zé)任？（4）甲公司在履行合同中是否應(yīng)該承擔(dān)違約責(zé)任？

答題要點：

（1）乙襪廠逾期交貨，又未在發(fā)貨前與甲公司協(xié)商，應(yīng)認(rèn)定乙襪廠違約。按照合同法的有關(guān)規(guī)定，甲公司起初拒收貨物是有法律依據(jù)的

（2）后甲公司同意接受乙襪廠遲延交付的貨物并將部分貨物出售，因此乙襪廠要求甲公司給付全部貨款有理。

（3）乙襪廠逾期交貨，應(yīng)按照合同的約定，向甲公司償付逾期交貨違約金。

（4）甲公司逾期付款，因比照銀行有關(guān)延期付款的規(guī)定向乙襪廠償付逾期付款違約金。案例3：甲建筑公司與乙水泥廠簽訂了一份買賣100噸水泥的合同，總價值20萬元，甲建筑公司向乙水泥廠支付了2萬元定金，并約定了3萬元的違約金。合同規(guī)定水泥廠應(yīng)在合同生效后一個月內(nèi)將水泥運至甲建筑公司倉庫。合同生效后，乙水泥廠又與丙運輸公司簽訂了運輸合同，合同約定由丙運輸公司將100噸水泥運至甲建筑公司倉庫。但是，由于丙運輸公司違約，致使乙水泥廠無法在約定期限內(nèi)對甲建筑公司履行合同。于是，甲建筑公司要求乙水泥廠支付違約金3萬元并要求其返還定金4萬元。乙水泥廠則以丙運輸公司違約為由拒絕承擔(dān)責(zé)任。問：

1、乙水泥廠拒絕承擔(dān)責(zé)任的做法是否正確？

2、甲建筑公司的要求是否合法？

（1）乙應(yīng)當(dāng)向甲承擔(dān)違約責(zé)任，這在合同法理論上稱為合同相對性原則。依據(jù)《合同法》第121條：“當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。當(dāng)事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決?！保?）甲要求乙支付7萬元的要求不合法，因為甲實際是在要求雙倍返還定金的同時要求乙支付違約金，而根據(jù)法律，只能選擇適用違約金或者雙倍返還定金，不能同時要求。

《合同法》第一百一十五條當(dāng)事人可以依照《中華人民共和國擔(dān)保法》約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。

《合同法》第一百一十六條當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。

案例4：甲公司與乙公司于2006年10月簽訂一買賣鋼材的合同，總價值13萬元，并約定甲公司于2006年12月前交付貨物，乙公司向甲公司支付了2.5萬元的定金。合同簽訂后，鋼材價格急劇上漲，甲公司受利益驅(qū)動，雖經(jīng)乙公司多次催促，直至合同履行期滿仍未交貨，于是，乙公司要求甲公司返還定金。問：甲公司和乙公司約定的定金是否有效？乙公司可向甲公司請求返還多少金額？

1、定金當(dāng)然有效。在合同法上規(guī)定定金是不能超過合同標(biāo)的額的20%，2.5萬并未超過13萬的20%

2、可以要求對方返還雙倍定金即5萬元，因為這屬于收定金方的違約。

案例5：2007年1月8日，某市光明百貨公司與富華家具廠簽訂了一份購銷合同。合同規(guī)定，由富華家具廠在2007年10月1日前，分二批供應(yīng)光明百貨公司家具經(jīng)營部豪華沙發(fā)500套，貨款總計40萬元，并規(guī)定了沙發(fā)的樣式和質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。合同中還規(guī)定了定金條款，由光明百貨公司交付富華家具廠10萬元定金，并約定不履行的違約金比例為逾期部分貨款的3%。合同訂立后，光明百貨公司支付10萬元作為定金。第一批貨已如期交付，第二批交貨時間已過，不見富華家具廠交貨。原來富華家具廠因人員有限，且又忙于履行與另外幾家商場訂立的家具購銷合同，就沒有履行同光明百貨公司的沙發(fā)購銷合同。光明百貨公司于是向人民法院起訴，要求富華家具廠雙倍返還其接受的定金共20萬元，交納違約金，并繼續(xù)履行合同。問：法院該如何處理？

1、富華家具廠應(yīng)返還的定金是10萬元+4萬元=14萬元。擔(dān)保法規(guī)定，當(dāng)事人約定的定金數(shù)額超過主合同標(biāo)的額的20%的，超過的部分，法院不予支持。

又規(guī)定，當(dāng)事人一方不完全履行合同的，應(yīng)當(dāng)按照未履行部分所占合同約定內(nèi)容的比例，適用定金罰則。

因此，富華家具廠應(yīng)支付定金4萬元，加上光明百貨公司交付的10萬元，富華家具廠應(yīng)返還的定金是14萬元。

2、如交納違約金，數(shù)額應(yīng)為6000元。

因為合同中約定不履行的違約金比例為逾期部分貨款的3%。因此，逾期部分的貨款20萬元乘以3%=6000元

3、光明百貨公司的訴訟請求不能全部得償，要么選擇返還定金14萬元，要么選擇交付違約金6000元并繼續(xù)履行合同。合同法規(guī)定，定金和違約金不能同時并用，只能選其一。因為違約金具有補(bǔ)償性的性質(zhì)，所以選擇了違約金可以要求其繼續(xù)履行合同。而定金具有懲罰性的性質(zhì)，因此 選擇定金,則不能要求繼續(xù)履行合同。