第一篇：經(jīng)濟(jì)法案例

經(jīng)濟(jì)法案例 0815040103 丁歡

一.反壟斷法

AT&T與柯達(dá)膠片沖印一體化案的比較

如何區(qū)別反競(jìng)爭(zhēng)的一體化和競(jìng)爭(zhēng)性一體化，AT&T與柯達(dá)公司的案例是一個(gè)很好的說(shuō)明。在1982年AT&T解體以前，AT&T公司實(shí)行包括提供長(zhǎng)途、市話服務(wù)，以及通訊設(shè)備制造和研究開(kāi)發(fā)在內(nèi)的一體化經(jīng)營(yíng)。AT&T通過(guò)設(shè)計(jì)專(zhuān)門(mén)的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，并保守網(wǎng)絡(luò)標(biāo)準(zhǔn)信息，以排除其他制造企業(yè)。當(dāng)司法部反壟斷處受理此案時(shí)，AT&T在申述中舉出柯達(dá)公司 的例子。柯達(dá)公司開(kāi)發(fā)出一種新的膠卷，這種膠卷只能用柯達(dá)公司自己制造的設(shè)備才能沖印，而且柯達(dá)公司對(duì)沖印其照片使用的化學(xué)試劑進(jìn)行保密，從而形成膠卷生 產(chǎn)和沖洗上下游一體化。最終，司法部判AT&T的行為是反競(jìng)爭(zhēng)的，并未判柯達(dá)的行為是反競(jìng)爭(zhēng)。

AT&T和柯達(dá)的一體化的主要區(qū)別：一是行業(yè)特點(diǎn)不同。1982年以前，可以說(shuō)AT&T是電訊設(shè)備的壟斷買(mǎi)主;而膠卷行業(yè) 的用戶(hù)是分散的競(jìng)爭(zhēng)性買(mǎi)主。二是柯達(dá)公司開(kāi)發(fā)了一個(gè)新的產(chǎn)品，盡管柯達(dá)產(chǎn)品的開(kāi)發(fā)導(dǎo)致其他廠商(主要是Berkey)的成本增加，但是他們?nèi)匀豢梢陨a(chǎn)新 的產(chǎn)品。實(shí)際上，柯達(dá)的行為促進(jìn)了其他膠片生產(chǎn)廠商的進(jìn)一步研究開(kāi)發(fā)和技術(shù)進(jìn)步;而 AT&T是按其設(shè)備標(biāo)準(zhǔn)設(shè)計(jì)公共網(wǎng)絡(luò)的標(biāo)準(zhǔn)，如果其他制造商不采用AT&T的標(biāo)準(zhǔn)，其設(shè)備就無(wú)法與公共網(wǎng)絡(luò)連接。

因此，可以說(shuō)柯達(dá)公司是利用競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)，而AT&T公司是濫用市場(chǎng)力量，其一體化和保密是反競(jìng)爭(zhēng)的。由此可見(jiàn)，一體化行為是否違反反壟斷法，主要判據(jù)是一體化企業(yè)是否濫用市場(chǎng)力量，關(guān)鍵要分清濫用市場(chǎng)力量和發(fā)揮競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)的區(qū)別。

二.反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法

艾美時(shí)裝店經(jīng)過(guò)對(duì)市場(chǎng)的分析，認(rèn)為男士三?？畚鞣按蠓礁耦I(lǐng)帶將是 1999 年男 士服裝流行趨勢(shì)，即于 1998 年底到當(dāng)?shù)毓ど蹄y行貸款 80 萬(wàn)元，向某合資服裝廠訂購(gòu)一批男士三?？畚鞣按蠓礁耦I(lǐng)帶。西服成本價(jià)為每件 800 元，領(lǐng)帶成本價(jià)為每條 180 元。工商銀行與艾美時(shí)裝店在貸款合同中約定：貸款期限為六個(gè)月，自 1998年 12 月 30 日至 1999 年 6 月 30 日，到期還本付息；延遲還款按有關(guān)法律規(guī)定承擔(dān)違約責(zé)任，除還本付息外，并加收罰息。1999 年伊始，果然三?？畚鞣按蠓礁耦I(lǐng)帶在市場(chǎng)流行。元旦及春節(jié)期間，艾美時(shí)裝店所進(jìn)的貨物已賣(mài)出多半，銷(xiāo)售額達(dá)到 65 萬(wàn)元。春節(jié)過(guò)后，西服銷(xiāo)售進(jìn)入市場(chǎng)淡季，二月份后，西服及領(lǐng)帶幾乎無(wú)人問(wèn)津。時(shí)間已近1999 年 6 月中旬，銀行貸款還款期限即至，而艾美時(shí)裝店由于資金周轉(zhuǎn)問(wèn)題還款困難，于是艾美時(shí)裝店老板決定降價(jià)促銷(xiāo): 西服每件降價(jià)為 788 元，領(lǐng)帶降價(jià)為每條 168 元，低于成本銷(xiāo)售。一周后，艾美時(shí)裝店將剩余西服、領(lǐng)帶賣(mài)完，終于按期還清了貸款。在艾美時(shí)裝店降價(jià)促銷(xiāo)期間，其他服裝店由于西服及領(lǐng)帶價(jià)格高于艾美時(shí)裝店，顧客大量減少。于是各服裝店紛紛指責(zé)艾美時(shí)裝店以低于 成本的價(jià)格銷(xiāo)售的行為排擠了同行；有的服裝店還到市工商行政管理部門(mén)投訴請(qǐng)求對(duì)艾美時(shí)裝店低價(jià)傾銷(xiāo)的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為進(jìn)行處理。試分析: 1．經(jīng)營(yíng)者以排擠競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手為目的，以低于成本的價(jià)格銷(xiāo)售商品的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的特征是什么 ? 2．在什么情況下低于成本銷(xiāo)售不屬于不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為 ? 3．艾美時(shí)裝店的低于成本促銷(xiāo)的行為是否構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng) ? 答題要點(diǎn)：

l． 經(jīng)營(yíng)者以排擠競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手為目的，以低于成本的價(jià)格銷(xiāo)售商品不正競(jìng)爭(zhēng)行為的主要特征：（1）行為的主體是在市場(chǎng)交易中處于銷(xiāo)售地位的經(jīng)營(yíng)者。

（2）經(jīng)營(yíng)者實(shí)施該行為在主觀上是故意的，其目的是為了排擠競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手。

（3）經(jīng)營(yíng)者實(shí)施了以低于成本的價(jià)格銷(xiāo)售商品的行為。

2． 依《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》的有關(guān)規(guī)定:“ 有下列情形之一的，不屬于不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為:（1）銷(xiāo)售鮮活商品；（2）處理有效期限即將到期的商品或者其他積壓的商品；

（3）季節(jié)性降價(jià)；

（4）因清償債務(wù)、轉(zhuǎn)產(chǎn)、歇業(yè)降價(jià)銷(xiāo)售商品。

3．艾美時(shí)裝店的低于成本促銷(xiāo)行為不構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。因?yàn)樵摃r(shí)裝店是因清償債務(wù)而降價(jià)銷(xiāo)售商品，而并非以排擠競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手為目的。

三．產(chǎn)品質(zhì)量法

上海市某區(qū)人民法院受理了一起化妝品損傷皮膚案，原告訴稱(chēng)：因使用了某A化妝品廠的產(chǎn)品造成面部皮膚嚴(yán)重?fù)p傷，要求被告賠償經(jīng)濟(jì)損失。

被告辯稱(chēng)：原告使用的化妝品確為本廠生產(chǎn)的產(chǎn)品，但該產(chǎn)品是廠內(nèi)正在研制過(guò)程的實(shí)驗(yàn)品，并未投入市場(chǎng)。

經(jīng)法庭調(diào)查，原告使用的化妝品是身為A化妝品廠檢驗(yàn)員的男友所送，法庭委托有關(guān)產(chǎn)品檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)對(duì)化妝品進(jìn)行檢測(cè)，結(jié)果表明：A廠生產(chǎn)的化妝品以現(xiàn)代科學(xué)技術(shù)水平尚不能發(fā)現(xiàn)缺陷的存在，進(jìn)一步對(duì)原告進(jìn)行皮膚測(cè)試，結(jié)論是原告皮膚屬于特殊的過(guò)敏性皮膚，對(duì)該化妝品具有特殊的過(guò)敏性，從而導(dǎo)致皮膚損傷。

試分析：

1．在什么情形下生產(chǎn)者可不承擔(dān)賠償責(zé)任？ 2．A廠是否要承擔(dān)產(chǎn)品責(zé)任，為什么？ 答題要點(diǎn)：

1．生產(chǎn)者對(duì)缺陷產(chǎn)品造成的損害承擔(dān)無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任，除非生產(chǎn)者能舉證產(chǎn)品具備免責(zé)條件。生產(chǎn)者能夠證明存在下列條件之一的，可以不承擔(dān)賠償責(zé)任：

（1）未將產(chǎn)品投入流通的，生產(chǎn)者不承擔(dān)產(chǎn)品缺陷損害賠償責(zé)任。《產(chǎn)品質(zhì)量法》第2條規(guī)定：“本法適用于用于銷(xiāo)售的產(chǎn)品”，因此未進(jìn)入流通的產(chǎn)品屬于仍在生產(chǎn)者控制之下的產(chǎn)品，不適用產(chǎn)品質(zhì)量法，即使造成損害，生產(chǎn)者也不承擔(dān)賠償責(zé)任。

（2）產(chǎn)品投入流通時(shí)引起損害的產(chǎn)品缺陷尚不存在的，生產(chǎn)者不承擔(dān)賠償責(zé)任。產(chǎn)品存在缺陷是由于誰(shuí)的過(guò)錯(cuò)所造成應(yīng)當(dāng)予以確認(rèn)，產(chǎn)品投入流通時(shí)缺陷尚不存在，說(shuō)明缺陷是產(chǎn)品在脫離生產(chǎn)者控制后進(jìn)入流通領(lǐng)域才產(chǎn)生的，這種缺陷可能產(chǎn)生在運(yùn)輸、倉(cāng)儲(chǔ)或銷(xiāo)售過(guò)程中，賠償責(zé)任應(yīng)由倉(cāng)儲(chǔ)、運(yùn)輸或銷(xiāo)售部門(mén)承擔(dān)。

（3）將產(chǎn)品投入流通時(shí)的科學(xué)技術(shù)水平尚不能發(fā)現(xiàn)缺陷的存在，生產(chǎn)者不承擔(dān)損害賠償責(zé)任。這里所指的科學(xué)技術(shù)水平是指當(dāng)時(shí)整個(gè)社會(huì)的科學(xué)技術(shù)水平。

2.根據(jù)上述第（1）條的規(guī)定，本案原告使用的化妝品并非通過(guò)流通渠道所得，而是通過(guò)親友私自從廠里拿來(lái)，該產(chǎn)品未進(jìn)入流通領(lǐng)域，因此A廠不承擔(dān)賠償責(zé)任。

根據(jù)上述第（3）條的規(guī)定，A廠研制的實(shí)驗(yàn)品經(jīng)過(guò)質(zhì)量檢驗(yàn)并未發(fā)現(xiàn)有害物質(zhì)，對(duì)一般消費(fèi)者并不存在缺陷。但產(chǎn)品中肯定還存在某些可能損害某些特殊過(guò)敏皮膚，在新的科學(xué)技術(shù)條件下有可能發(fā)現(xiàn)產(chǎn)品缺陷，但是當(dāng)時(shí)的社會(huì)科學(xué)技術(shù)水平認(rèn)為該產(chǎn)品并不存在缺陷。

因此，A廠具備比較充分的免責(zé)條件，生產(chǎn)者不承擔(dān)賠償責(zé)任。

三．消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法

某市一對(duì)青年夫婦將一套高檔全毛服裝送該市某洗染店干洗。數(shù)日后去取衣時(shí)發(fā)現(xiàn)白色服裝染上了兩大塊污漬，污漬正處衣服前襟，影響了整套衣服的美觀，而且全毛的面料經(jīng)洗后竟毫無(wú)全毛質(zhì)感，板結(jié)發(fā)硬。這對(duì)夫婦要求洗染店賠償。洗染店經(jīng)理承認(rèn)由于操作人員有過(guò)失而造成污漬和面料板結(jié)，但賠償?shù)臄?shù)額只能是洗染費(fèi)40元的2倍，顧客不滿(mǎn)意，未接受此賠償金額，經(jīng)理出示洗染憑證上的字樣說(shuō)：“我們有約在先，憑證上早就規(guī)定造成損失最高賠償費(fèi)就是干洗費(fèi)的2倍，凡洗染業(yè)均如此規(guī)定?！?試分析： 1．洗染店憑證上的約定是否有效？

2．該行為是否違反了《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》？ 答題要點(diǎn)：

1．洗染店憑證上的約定無(wú)效，洗染店理應(yīng)如數(shù)賠償。根據(jù)我國(guó)《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第24條規(guī)定：“經(jīng)營(yíng)者不得以格式合同、通知、聲明、店堂告示等方式作出對(duì)消費(fèi)者不公平、不合理的規(guī)定，或者減輕、免除其損害消費(fèi)者合法權(quán)益應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任”。該案的洗染店經(jīng)理以“有言在先”，以“憑證上早有約定”為由減輕責(zé)任，這是《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》予以禁止的。格式合同、通知、聲明、店堂告示等含有不公平、不合理的交易內(nèi)容的，其內(nèi)容無(wú)效。

格式合同又稱(chēng)定型化合同或標(biāo)準(zhǔn)化合同，在消費(fèi)領(lǐng)域中是指經(jīng)營(yíng)者為與消費(fèi)者交易而單方制定的條款，涉及交易內(nèi)容的通知、告示、聲明、顧客須知等可視為補(bǔ)充性或獨(dú)立性的格式合同。格式合同具備簡(jiǎn)單、快捷的優(yōu)點(diǎn)，但《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》規(guī)定：經(jīng)營(yíng)者不得以格式合同等方式做出對(duì)消費(fèi)者不公平不合理的規(guī)定，或者減輕、免除其損害消費(fèi)者合法權(quán)益應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任。

2．據(jù)上所述，洗染店以格式合同做出對(duì)消費(fèi)者不公平不合理的規(guī)定，是為了減輕理應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任，其行為損害了消費(fèi)者的利益，違反了《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》的有關(guān)規(guī)定，屬于違反經(jīng)營(yíng)者義務(wù)的違法行為，應(yīng)予制止。

第二篇：經(jīng)濟(jì)法案例(DOC)

注:以下紅字和藍(lán)字均為書(shū)上原理。案例分析均為本人自己寫(xiě)的，有錯(cuò)誤的有補(bǔ)充的地方望提出一起討論，謝謝*_*

1【案例介紹】

王海、李平、俞穎三人于2008年9月15日書(shū)面訂立了一份合伙協(xié)議。協(xié)議約定，三人共同出資10萬(wàn)元開(kāi)設(shè)一家綜合商店，其中王海出資4萬(wàn)元，李平出資3萬(wàn)元，俞穎出資3萬(wàn)元；三人按出資比例分享收益或者分?jǐn)偺潛p。同年10月10日，三人繳清了全部出資，并經(jīng)登記管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記領(lǐng)取了營(yíng)業(yè)執(zhí)照。2009年2月18日，為解決資金周轉(zhuǎn)困難，三人向該市城市銀行貸款7萬(wàn)元，期限為1年。2009年6月2日，李平向王海和俞穎提出，準(zhǔn)備將自己在綜合商店的全部財(cái)產(chǎn)份額以3萬(wàn)元的價(jià)格轉(zhuǎn)讓給舒立欣后退出綜合商店，王海、俞穎商量后表示同意。2009年7月1日，李平辦妥了退伙手續(xù)，舒立欣向李平交付了3萬(wàn)元。王海和俞穎向舒立欣介紹了有關(guān)綜合商店的經(jīng)營(yíng)和財(cái)務(wù)狀況，并修訂了合伙協(xié)議，向原登記管理機(jī)關(guān)辦理了變更登記手續(xù)。2009年年終結(jié)算時(shí)，該綜合商店發(fā)生嚴(yán)重虧損。

2010年1月22日，王海、俞穎和舒立欣三人商定解散綜合商店，并將綜合商店現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)5萬(wàn)元予以分配，但對(duì)銀行貸款如何清償未作處理。2010年2月18日，銀行貸款到期，銀行要求李平償還全部貸款，李平說(shuō)自己已經(jīng)退出綜合商店，對(duì)合伙債務(wù)不負(fù)責(zé)，由舒立欣承擔(dān)。銀行找到舒立欣要求其償還全部貸款，舒立欣說(shuō)這筆貸款是在其入伙前由王海、李平、俞穎三人借的，自己不負(fù)責(zé)。銀行又找到王海、俞穎要求償還全部貸款，王海、俞穎均表示只按合伙協(xié)議約定的比例償還應(yīng)由其償還的份額。*【幾種觀點(diǎn)】

1、應(yīng)該由王海、李平、俞穎三人來(lái)還，因?yàn)槭撬麄兿蜚y行借的錢(qián)，與舒立欣無(wú)關(guān)。三人按照原合伙協(xié)議約定的比例承擔(dān)清償責(zé)任。

2、應(yīng)該由王海、李平、俞穎和舒立欣四人共同來(lái)承擔(dān)，因?yàn)樗麄兿群缶窃摼C合商店的合伙人，且要承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。

3、應(yīng)該由王海、俞穎、舒立欣三人來(lái)還，因?yàn)楹匣锲髽I(yè)解散時(shí)的合伙人是他們?nèi)耍页袚?dān)無(wú)限連帶責(zé)任。【評(píng)析意見(jiàn)】 答：觀點(diǎn)2正確

依據(jù)：a當(dāng)合伙企業(yè)發(fā)生虧損時(shí)，對(duì)于合伙企業(yè)債務(wù)應(yīng)當(dāng)先以企業(yè)的全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償，當(dāng)合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足以清償?shù)狡趥鶆?wù)的，各合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。本案中，王海、俞穎和舒立欣在未清償銀行貸款的情況下將合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分配，這是無(wú)效的行為，應(yīng)該全部返還，因5萬(wàn)元不足以清償銀行貸款，所以還有追究各合伙人的個(gè)人財(cái)產(chǎn)。

b以合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)清償合伙企業(yè)債務(wù)時(shí)，其不足部分，由各合伙人按照合伙企業(yè)分擔(dān)虧損的比例，用其在合伙企業(yè)出資以外的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)清償責(zé)任。合伙協(xié)議有約定的，按照合伙協(xié)議約定的比例分擔(dān)；合伙協(xié)議未約定的，由各合伙人平均分擔(dān)。本案中，合伙協(xié)議約定了王海、李平、俞穎按出資比例分享收益或者分?jǐn)偺潛p，所以王海、李平、俞穎都需要承擔(dān)合伙企業(yè)的債務(wù)。

c但是，合伙協(xié)議中的分擔(dān)比例只是合伙人之間的一種約定，對(duì)合伙企業(yè)的債權(quán)人沒(méi)有約束力。債權(quán)人可以根據(jù)自己的清償利益，請(qǐng)求全體合伙人中的一人或者數(shù)人承擔(dān)全部清償責(zé)任，也可以按照自己確定的比例向各合伙人分別追索。本案中合伙協(xié)議分擔(dān)比例的約定對(duì)債權(quán)人銀行無(wú)約束力，債權(quán)人銀行有權(quán)要求 王海、李平、俞穎分別清償全部債務(wù)，也可以按照自己確定的比例向王海、李平、俞穎進(jìn)行追索。d如果合伙人實(shí)際支付的債務(wù)數(shù)額超過(guò)其依照既定比例所承擔(dān)的數(shù)額，該合伙人有權(quán)就超過(guò)部分向其他合伙人追償。e新入伙的合伙人對(duì)入伙前企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，本案中銀行債務(wù)在舒立欣入伙之前發(fā)生的，舒立欣作為新入伙的合伙人對(duì)該筆貸款負(fù)有清償義務(wù)，債權(quán)人銀行可以要求舒立欣償還全部債務(wù)，對(duì)于清償數(shù)額超過(guò)其虧損分擔(dān)比例的有權(quán)向王海、俞穎和李平追償。

f退伙人對(duì)其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。本案中，向銀行貸款發(fā)生在李平退伙之前，所以銀行要求他清償貸款，他應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任予以清償。若他向銀行清償超過(guò)其承擔(dān)比例的則可以向王海、俞穎和舒立欣追償。

綜上所述，李平、王海、俞穎和舒立欣對(duì)銀行要求他們清償貸款而各自提出的理由拒絕是不符合法律規(guī)定的。他們對(duì)該筆貸款都承擔(dān)連帶責(zé)任。

2【案例分析】

2005年1月，甲、乙、丙、丁四人決定投資設(shè)立一合伙企業(yè)，并簽訂了書(shū)面合伙協(xié)議。合伙協(xié)議的部分內(nèi)容如下：（1）甲以貨幣出資10萬(wàn)元，乙以機(jī)器設(shè)備折價(jià)出資8萬(wàn)元，經(jīng)其他三人同意，丙以勞務(wù)折價(jià)出資6萬(wàn)元，丁以貨幣出資4萬(wàn)元；（2）甲、乙、丙、丁按2：2：1：1的比例分配利潤(rùn)和承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)；（3）由甲執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，對(duì)外代表合伙企業(yè)，其他三人均不再執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，但簽訂購(gòu)銷(xiāo)合同及代銷(xiāo)合同應(yīng)經(jīng)其他合伙人同意。合伙協(xié)議中未約定合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)期限。合伙企業(yè)在存續(xù)期間，發(fā)生下列事實(shí)：

（1）合伙人甲為了改善企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理，于2005年4月獨(dú)自決定聘任合伙人以外的A擔(dān)任該合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員；并以合伙企業(yè)名義為B公司提供擔(dān)保。

（2）2005年5月，甲擅自以合伙企業(yè)的名義與善意第三人C公司簽訂了代銷(xiāo)合同，乙合伙人獲知后，認(rèn)為該合同不符合合伙企業(yè)利益，經(jīng)與丙、丁商議后，即向C公司表示對(duì)該合同不予承認(rèn)，因?yàn)榧缀匣锶藷o(wú)單獨(dú)與第三人簽訂代銷(xiāo)合同的權(quán)力。

（3）2010年1月，合伙人丁提出退伙，其退伙并不給合伙企業(yè)造成任何不利影響。2010年3月，合伙人丁撤資退伙。于是，合伙企業(yè)又接納戊新入伙，戊出資4萬(wàn)元。2010年5月，合伙企業(yè)的債權(quán)人C公司就合伙人丁退伙前發(fā)生的債務(wù)24萬(wàn)元要求合伙企業(yè)的現(xiàn)合伙人甲、乙、丙、戊及退伙人丁、經(jīng)營(yíng)管理人員A共同承擔(dān)連帶清償責(zé)任。甲表示只按照合伙協(xié)議約定的比例清償相應(yīng)數(shù)額。丙則表示自己是以勞務(wù)出資的，只領(lǐng)取固定的工資收入，不負(fù)責(zé)償還企業(yè)債務(wù)。丁以自己已經(jīng)退伙為由，拒絕承擔(dān)清償責(zé)任。戊以自己新入伙為由，拒絕對(duì)其入伙前的債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任。A則表示自己只是合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員，不對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

要求根據(jù)以上事實(shí)，回答下列問(wèn)題：

（1）甲聘任A擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員及為B公司提供擔(dān)保的行為是否合法？并說(shuō)明理由。（2）甲以合伙企業(yè)名義與C公司所簽的代銷(xiāo)合同是否有效？并說(shuō)明理由。（3）甲拒絕承擔(dān)連帶責(zé)任的主張是否成立？并說(shuō)明理由。（4）丙拒絕承擔(dān)連帶責(zé)任的主張是否成立？并說(shuō)明理由。

（5）丁的主張是否成立？并說(shuō)明理由。如果丁向C公司償還了24萬(wàn)元的債務(wù)，丁可以向哪些當(dāng)事人追償？追償?shù)臄?shù)額是多少？

（6）戊的主張是否成立？并說(shuō)明理由。

答：（1）不合法。依據(jù)：除合伙協(xié)議約定外，執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人聘用除合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員需經(jīng)其他合伙人的一致同意。本案中甲獨(dú)自聘用A擔(dān)任該合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員，未經(jīng)過(guò)全體合伙人一致同意，其行為不合法。

（2）不合法。依據(jù)：除合伙協(xié)議約定外，執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保的，需經(jīng)其他合伙人的一致同意。本案中甲以合伙企業(yè)名義為B公司提供擔(dān)保，未經(jīng)過(guò)全體合伙人一致同意，其行為不合法。

（3）不成立。依據(jù)：合伙協(xié)議中的分擔(dān)比例只是合伙人之間的一種約定，對(duì)合伙企業(yè)的債權(quán)人沒(méi)有約束力。債權(quán)人可以根據(jù)自己的清償利益，請(qǐng)求全體合伙人中的一人或者數(shù)人承擔(dān)全部清償責(zé)任，也可以按照自己確定的比例向各合伙人分別追索。如果合伙人實(shí)際支付的債務(wù)數(shù)額超過(guò)其依照既定比例所承擔(dān)的數(shù)額，該合伙人有權(quán)就超過(guò)部分向其他合伙人追償。本案中甲是合伙企業(yè)的合伙人，對(duì)與合伙企業(yè)債務(wù)應(yīng)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，甲乙丙丁分擔(dān)虧損的比例對(duì)債權(quán)人C公司無(wú)約束力，c公司有權(quán)利要求甲清償全部的債務(wù)，但甲有權(quán)將自己超額清償?shù)呢?cái)產(chǎn)向其他和或人追償。

（4）不成立。依據(jù)：普通合伙人對(duì)于合伙企業(yè)債務(wù)要承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。本案中，丙以勞務(wù)出資，說(shuō)明丙是普通合伙人，需要承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，所以債權(quán)人c公司有權(quán)讓丙承擔(dān)債務(wù)。

（5）不成立。依據(jù)：退伙人對(duì)其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。債務(wù)發(fā)生在丁退伙前，丁需要承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。丁償還債務(wù)后可以向甲、乙、丙分別追償8萬(wàn)、8萬(wàn)、4萬(wàn)。

（6）不成立。依據(jù)新入伙的合伙人對(duì)入伙前企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。戊作為新入伙的合伙人，對(duì)于入伙前企業(yè)發(fā)生的債務(wù)要承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。

3【案例分析】

2010年1月，注冊(cè)會(huì)計(jì)師甲、乙、丙三人在北京成立了一家會(huì)計(jì)師事務(wù)所，性質(zhì)為特殊的普通合伙企業(yè)。甲、乙、丙在合伙協(xié)議中約定：

（1）甲、丙分別以現(xiàn)金300萬(wàn)元和50萬(wàn)元出資，乙以一套房屋出資，作價(jià)200萬(wàn)元，作為會(huì)計(jì)師事務(wù)所的辦公場(chǎng)所；

（2）會(huì)計(jì)師事務(wù)所的盈虧按照各自的出資比例享有和承擔(dān)；（3）甲負(fù)責(zé)執(zhí)行合伙事務(wù)。

2011年2月，乙擬將其在會(huì)計(jì)師事務(wù)所中的財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給A。丙表示同意，甲則對(duì)乙擬轉(zhuǎn)讓的財(cái)產(chǎn)份額主張優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)，乙以合伙協(xié)議中未約定優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)為由予以拒絕。

2011年3月，丙在為B公司提供審計(jì)服務(wù)時(shí)，因重大過(guò)失給B公司造成300萬(wàn)元損失。該會(huì)計(jì)師事務(wù)所現(xiàn)有全部財(cái)產(chǎn)價(jià)值250萬(wàn)元，其中，乙用于出資的房屋變現(xiàn)價(jià)值為230萬(wàn)元。該會(huì)計(jì)師事務(wù)所在將全部財(cái)產(chǎn)用于賠償B公司后，要求丙向B公司支付剩余的50萬(wàn)元賠償金。丙則認(rèn)為，合伙協(xié)議約定合伙人對(duì)于會(huì)計(jì)師事務(wù)所的虧損按照各自出資比例承擔(dān)，自己不應(yīng)對(duì)合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足清償?shù)膫鶆?wù)承擔(dān)全部責(zé)任。乙認(rèn)為其對(duì)此債務(wù)只應(yīng)以出資額為限承擔(dān)責(zé)任，而其出資的房屋已經(jīng)升值，目前變現(xiàn)價(jià)值為230萬(wàn)元，故丙應(yīng)退還其30萬(wàn)元。要求：

根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問(wèn)題：

（1）甲對(duì)乙擬轉(zhuǎn)讓給A的合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)份額是否享有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)？并說(shuō)明理由。（2）乙是否有權(quán)要求丙退還30萬(wàn)元？并說(shuō)明理由。

（3）丙是否應(yīng)當(dāng)單獨(dú)承擔(dān)對(duì)B公司剩余50萬(wàn)元的賠償責(zé)任？并說(shuō)明理由。

答：（1）享有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)，除合伙協(xié)議約定外，普通合伙人向合伙人以外的其他人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額時(shí)要經(jīng)其他合伙人的一致同意，其他合伙人有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)的權(quán)利。所以乙無(wú)權(quán)以合伙協(xié)議中未約定優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)為由拒絕甲優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)。

（2）乙無(wú)權(quán)要求丙退還30萬(wàn)元，理由：合伙人出資，以合伙企業(yè)名義取得的收益和依法取得的其他財(cái)產(chǎn)均為合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)，合伙人便喪失了對(duì)出資部分財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)。本案中，乙以自己的房屋出資，該房屋即作為合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)，不再是乙個(gè)人財(cái)產(chǎn)，所以乙沒(méi)有權(quán)要求丙退還30萬(wàn)元。

（3）不應(yīng)當(dāng)。理由：合伙企業(yè)的債務(wù)，應(yīng)先以合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償，合伙企業(yè)債務(wù)不足以清償?shù)狡趥鶆?wù)的，則由各合伙人承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，合伙企業(yè)債務(wù)分擔(dān)有約定的按約定辦，如果合伙人清償數(shù)額超過(guò)其虧損分擔(dān)比例的，有權(quán)向其他合伙人追償。本案中會(huì)計(jì)師事務(wù)所的盈虧按照各自的出資比例享有和承擔(dān)，協(xié)議有約定，所以丙不應(yīng)對(duì)合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足清償?shù)膫鶆?wù)承擔(dān)全部責(zé)任。

4【案例分析】甲、乙、丙、丁共同投資設(shè)立了A有限合伙企業(yè)（以下簡(jiǎn)稱(chēng)A企業(yè)）。合伙協(xié)議約定：甲、乙為普通合伙人，分別出資10萬(wàn)元；丙、丁為有限合伙人，分別出資15萬(wàn)元；甲執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，對(duì)外代表A企業(yè)。2006年A企業(yè)發(fā)生下列事實(shí)：

2月，甲以A企業(yè)的名義與B公司簽訂了一份12萬(wàn)元的買(mǎi)賣(mài)合同。乙獲知后，認(rèn)為該買(mǎi)賣(mài)合同損害了A企業(yè)的利益，且甲的行為違反了A企業(yè)內(nèi)部規(guī)定的甲無(wú)權(quán)單獨(dú)與第三人簽訂超過(guò)10萬(wàn)元合同的限制，遂要求各合伙人作出決議，撤銷(xiāo)甲代表A企業(yè)簽訂合同的資格。

4月，乙、丙分別征得甲的同意后，以自己在A企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)，為自己向銀行借款提供質(zhì)押擔(dān)保。丁對(duì)上述事項(xiàng)均不知情，乙、丙之間也對(duì)質(zhì)押擔(dān)保事項(xiàng)互不知情。8月，丁退伙，并從A企業(yè)取得退伙結(jié)算財(cái)產(chǎn)12萬(wàn)元。9月，A企業(yè)吸收庚作為普通合伙人入伙，庚出資8萬(wàn)元。

10月，A企業(yè)的債權(quán)人C公司要求A企業(yè)償還6月份所欠款項(xiàng)50萬(wàn)元。

11月，丙因所設(shè)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)發(fā)生嚴(yán)重虧損不能清償D公司到期債務(wù)，D公司申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行丙在A企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額用于清償其債務(wù)。人民法院強(qiáng)制執(zhí)行丙在A企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額后，甲、乙、庚決定A企業(yè)以現(xiàn)有企業(yè)組織形式繼續(xù)經(jīng)營(yíng)。

經(jīng)查：A企業(yè)內(nèi)部約定，甲無(wú)權(quán)單獨(dú)與第三人簽訂超過(guò)10萬(wàn)元的合同，B公司與A企業(yè)簽訂買(mǎi)賣(mài)合同時(shí)，不知A企業(yè)該內(nèi)部約定。合伙協(xié)議未對(duì)合伙人以財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)事項(xiàng)進(jìn)行約定。要求：

根據(jù)上述材料，分別回答下列問(wèn)題：

（1）甲以A企業(yè)的名義與B公司簽訂的買(mǎi)賣(mài)合同是否有效？并說(shuō)明理由。

（2）合伙人對(duì)撤銷(xiāo)甲代表A企業(yè)簽訂合同的資格事項(xiàng)作出決議，在合伙協(xié)議未約定表決辦法的情況下，應(yīng)當(dāng)如何表決？

（3）乙、丙的質(zhì)押擔(dān)保行為是否有效？并分別說(shuō)明理由。

（4）如果A企業(yè)的全部財(cái)產(chǎn)不足清償C公司的債務(wù)，對(duì)不足清償?shù)牟糠郑男┖匣锶藨?yīng)當(dāng)承擔(dān)清償責(zé)任？如何承擔(dān)清償責(zé)任？

（5）人民法院強(qiáng)制執(zhí)行丙在A企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額后，甲、乙、庚決定A企業(yè)以現(xiàn)有企業(yè)組織形式繼續(xù)經(jīng)營(yíng)是否合法？并說(shuō)明理由。

答：（1）有效。理由：合伙企業(yè)對(duì)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對(duì)外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對(duì)抗善意第三人，簽訂的合同對(duì)外有效，對(duì)內(nèi)如果出現(xiàn)損失則由行為人自己承擔(dān)。甲合伙人以A企業(yè)的名義與B公司簽訂了一份12萬(wàn)元的買(mǎi)賣(mài)合同違反了A企業(yè)內(nèi)部規(guī)定的甲無(wú)權(quán)單獨(dú)與第三人簽訂超過(guò)10萬(wàn)元合同的限制且B公司與A企業(yè)簽訂買(mǎi)賣(mài)合同時(shí)，不知A企業(yè)該內(nèi)部約定，B公司為善意第三人，所以合同有效。（2）可以撤銷(xiāo)。理由：受委托執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人不按照合伙協(xié)議或者全體合伙人的決定執(zhí)行合伙事務(wù)的，其他合伙人可以決定撤銷(xiāo)該委托。本案中甲違反了A企業(yè)內(nèi)部規(guī)定的內(nèi)部權(quán)限，所以合伙人可以撤銷(xiāo)甲代表A企業(yè)簽訂合同的資格。

（3）乙的行為無(wú)效。理由：普通合伙人將企業(yè)的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)需經(jīng)過(guò)其他合伙人的一致同意，未經(jīng)一致同意的其行為無(wú)效。乙將自己在A企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)，丁和丙都不知情，所以乙的質(zhì)押行為無(wú)效。丙的行為有效。理由：有限合伙人將企業(yè)的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)，有約定的從約定，未約定的可以出質(zhì)。材料中 說(shuō)明合伙協(xié)議未對(duì)合伙人以財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)事項(xiàng)進(jìn)行約定，所以丙可以將自己的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)。（4）甲乙丙丁庚都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)清償責(zé)任，★甲，乙承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，理由：普通合伙人對(duì)于合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，甲乙均為A公司的普通合伙人。

★丙以自己認(rèn)繳的出資額為限對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，理由:有限合伙人對(duì)于合伙企業(yè)的債務(wù)以其所認(rèn)繳的出資額承擔(dān)有限責(zé)任，丙為A公司的有限合伙人。

★丁以其從企業(yè)中取回的財(cái)產(chǎn)對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，理由：有限合伙人對(duì)于其退伙前發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，應(yīng)以其從合伙企業(yè)中取回的財(cái)產(chǎn)為限對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，丁退伙前為A公司的有限合伙人，A公司債務(wù)發(fā)生在丁退伙前，所以丁要承擔(dān)責(zé)任。

★庚承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，理由：新入伙的普通合伙人對(duì)于其入伙前的企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。庚以普通合伙人的身份入伙，且合伙企業(yè)債務(wù)發(fā)生在庚入伙之前，所以庚要承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。

（5）合法。理由：有限合伙企業(yè)只剩下普通合伙人時(shí)，有限合伙企業(yè)轉(zhuǎn)為普通合伙企業(yè)。人民法院強(qiáng)制執(zhí)行丙在A企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額后A公司只剩下甲乙兩個(gè)普通合伙人，而新入伙的庚也是普通合伙人，所以甲、乙、庚決定A企業(yè)以現(xiàn)有企業(yè)組織形式繼續(xù)經(jīng)營(yíng)合法

5【案例分析】A有限合伙企業(yè)（以下簡(jiǎn)稱(chēng)A企業(yè)）有5名合伙人，其中甲、乙、丙為普通合伙人，丁、戊為有限合伙人。

A企業(yè)成立以后，戊成立一家與A企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的C合伙企業(yè)，并擔(dān)任C合伙企業(yè)的普通合伙人。甲、乙以戊從事了與A企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)為由，要求戊退出A企業(yè)。

后來(lái)戊以其在A企業(yè)的財(cái)產(chǎn)份額設(shè)定質(zhì)押，向D企業(yè)借款150萬(wàn)元，后無(wú)力償還，D企業(yè)同時(shí)欠A企業(yè)貨款50萬(wàn)元，因此D企業(yè)主張以其對(duì)戊的債權(quán)抵銷(xiāo)該筆欠款，并請(qǐng)求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行戊在A企業(yè)的財(cái)產(chǎn)份額以?xún)斶€戊的其余欠款，但是甲、乙對(duì)D企業(yè)的主張表示反對(duì)。要求：

根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問(wèn)題：

（1）甲、乙以戊從事了與A企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)為由，要求戊退出A企業(yè)是否符合合伙企業(yè)的法律制度的規(guī)定？并說(shuō)明理由。

（2）D企業(yè)能否要求以其對(duì)戊的債權(quán)抵銷(xiāo)其欠付A企業(yè)的貨款？并說(shuō)明理由。（3）D企業(yè)能否請(qǐng)求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行戊在A企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額？并說(shuō)明理由。

答：（1）不符合。理由：除合伙協(xié)議約定外，合伙企業(yè)的有限合伙人可以自營(yíng)或者同他人合作經(jīng)營(yíng)與本有限合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)。題中戊為該合伙企業(yè)的有限合伙人，合伙協(xié)議未約定合伙人是否可從事相競(jìng)爭(zhēng)業(yè)務(wù)，所以戊可以成立一家與A企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的C合伙企業(yè)，甲、乙不能以戊從事了與A企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)為由，要求戊退出A企業(yè)。

（2）不可抵消。理由：合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無(wú)關(guān)的債務(wù)，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)抵消其對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)。戊欠D企業(yè)的債務(wù)屬于戊個(gè)人債務(wù)與戊所在的合伙企業(yè)A無(wú)關(guān)，因此D企業(yè)不能主張以其對(duì)戊的債權(quán)抵銷(xiāo)對(duì)合伙企業(yè)A的債權(quán)。

（3）可以。理由：合伙人的自有財(cái)產(chǎn)不足以清償與合伙企業(yè)無(wú)關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以以其從合伙企業(yè)中取得的收益用于清償，債權(quán)人也可以依法請(qǐng)求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)份額用于清償。因?yàn)槲鞂?duì)D企業(yè)的債務(wù)無(wú)力償還，作為戊的債權(quán)人D企業(yè)有權(quán)請(qǐng)求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行戊在A企業(yè)的財(cái)產(chǎn)份額用于清償。

6【案例分析】李某、張某、丁某、楊某四人出資設(shè)立A有限合伙企業(yè)，其中李某、張某為普通合伙人，丁某、楊某為有限合伙人。合伙企業(yè)存續(xù)期間，發(fā)生以下事項(xiàng)：

（1）6月，合伙人丁某同A合伙企業(yè)進(jìn)行了120萬(wàn)元的交易，合伙人李某認(rèn)為，由于合伙協(xié)議對(duì)此沒(méi)有約定，因此，有限合伙人丁某不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易。

（2）6月，合伙人楊某自營(yíng)同A合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)，獲利150萬(wàn)元。合伙人張某認(rèn)為，由于合伙協(xié)議對(duì)此沒(méi)有約定，因此，楊某不得自營(yíng)同本合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)，其獲利150萬(wàn)元應(yīng)當(dāng)歸A合伙企業(yè)所有。（3）7月，A合伙企業(yè)向B銀行貸款100萬(wàn)元。

（4）8月，經(jīng)全體合伙人一致同意，普通合伙人張某轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶耍邢藓匣锶硕∧侈D(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶恕?/p>

（5）9月，李某、楊某提出退伙。經(jīng)結(jié)算，李某從合伙企業(yè)分回10萬(wàn)元，楊某從合伙企業(yè)分回20萬(wàn)元。（6）10月，王某、周某新入伙，王某為有限合伙人，周某為普通合伙人。其中，王某、周某的出資均為30萬(wàn)元。

（7）12月，B銀行100萬(wàn)元的貸款到期，A合伙企業(yè)的全部財(cái)產(chǎn)只有40萬(wàn)元。要求：根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問(wèn)題：（1）根據(jù)本題要點(diǎn)（1）所提示的內(nèi)容，指出李某的主張是否符合法律規(guī)定？并說(shuō)明理由。（2）根據(jù)本題要點(diǎn)（2）所提示的內(nèi)容，指出張某的主張是否符合法律規(guī)定？并說(shuō)明理由。（3）對(duì)于不足的60萬(wàn)元，債權(quán)人B銀行能否要求合伙人李某清償全部的60萬(wàn)元？并說(shuō)明理由。（4）對(duì)于不足的60萬(wàn)元，債權(quán)人B銀行能否要求合伙人張某清償全部的60萬(wàn)元？并說(shuō)明理由。（5）對(duì)于不足的60萬(wàn)元，債權(quán)人B銀行能否要求合伙人丁某清償全部的60萬(wàn)元？并說(shuō)明理由。（6）對(duì)于不足的60萬(wàn)元，債權(quán)人B銀行能否要求退伙人楊某清償全部的60萬(wàn)元？并說(shuō)明理由。（7）對(duì)于不足的60萬(wàn)元，債權(quán)人B銀行能否要求合伙人王某清償全部的60萬(wàn)元？并說(shuō)明理由。（8）對(duì)于不足的60萬(wàn)元，債權(quán)人B銀行能否要求合伙人周某清償全部的60萬(wàn)元？并說(shuō)明理由

答：（1）不符合。理由：除合伙協(xié)議約定外，有限合伙人可以同本合伙企業(yè)相交易。丁為A合伙企業(yè)有限合伙人，合伙協(xié)議對(duì)是否可以進(jìn)行交易沒(méi)有約定，所以丁可以與A企業(yè)相交易。

（2）不符合。除合伙協(xié)議約定外，有限合伙人可以自營(yíng)或者同其他人合伙經(jīng)營(yíng)與本合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)。理由：楊某為A企業(yè)的有限合伙人，合伙協(xié)議對(duì)是否可以相競(jìng)爭(zhēng)沒(méi)有約定，所以楊某可以自營(yíng)同A合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)，其獲利應(yīng)歸楊某自己所有。

（3）可以。理由：普通合伙人退伙，對(duì)于其退伙前發(fā)生的企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。李某是A企業(yè)的普通合伙人，A企業(yè)對(duì)B銀行的債務(wù)發(fā)生在李某退伙之前，所以李某承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，債權(quán)人B銀行可以要求合伙人李某清償全部的60萬(wàn)元。

（4）可以。普通合伙人轉(zhuǎn)變成有限合伙人，對(duì)于其身份轉(zhuǎn)變前發(fā)生的企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。張某是A企業(yè)的普通合伙人，A合伙企業(yè)的債務(wù)發(fā)生在張某由普通合伙人轉(zhuǎn)變成有限合伙人之前，因此張某承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，債權(quán)人B銀行可以要求合伙人張某清償全部的60萬(wàn)元。

（5）可以。有限合伙人轉(zhuǎn)變成普通合伙人，對(duì)于其身份轉(zhuǎn)變前后發(fā)生的企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。丁某是A合伙企業(yè)的有限合伙人，A合伙企業(yè)的債務(wù)發(fā)生在丁某由有限合伙人轉(zhuǎn)變成普通合伙人之前，因此丁某承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，債權(quán)人B銀行可以要求合伙人丁某清償全部的60萬(wàn)元。

（6）不可以。有限合伙人退伙，對(duì)于退伙前發(fā)生的企業(yè)債務(wù)以其從企業(yè)中取回的財(cái)產(chǎn)為限承擔(dān)有限責(zé)任。楊某退伙前為該合伙企業(yè)的有限合伙人，A企業(yè)對(duì)B銀行的債務(wù)發(fā)生在楊某退伙之前，楊某承擔(dān)有限責(zé)任，所以債權(quán)人B銀行不能要求退伙人楊某清償全部的60萬(wàn)元。

（7）不可以。新入伙的有限合伙人對(duì)于入伙前的企業(yè)債務(wù)，以其認(rèn)繳的出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任。王某作為新入伙的有限合伙人對(duì)于入伙前A企業(yè)對(duì)B銀行的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，所以債權(quán)人B銀行不能要求退伙人楊某清償全部的60萬(wàn)元。

（8）可以。新入伙的普通合伙人對(duì)于入伙前的企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。周某作為新入伙的普通合伙人 對(duì)于入伙前A企業(yè)對(duì)B銀行的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，所以債權(quán)人B銀行可以要求退伙人楊某清償全部的60萬(wàn)元。

7【案例一】利達(dá)商行是個(gè)有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“利達(dá)公司”）成立于2008年1月1日，因不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，被債權(quán)人農(nóng)業(yè)銀行申請(qǐng)破產(chǎn)，2010年7月1日，人民法院裁定受理該破產(chǎn)案件，并指定某會(huì)計(jì)師事務(wù)所擔(dān)任破產(chǎn)管理人。經(jīng)查：

（1）利達(dá)公司的股東A公司認(rèn)繳的貨幣出資為180萬(wàn)元，至人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)之日，尚有80萬(wàn)元未繳付。管理人要求A公司立即繳納該出資，A公司以尚未到2年的出資期限為由表示拒絕。由于利達(dá)公司尚欠A公司80萬(wàn)元的貨款，A公司主張以其80萬(wàn)元的債權(quán)抵銷(xiāo)其尚未繳付的80萬(wàn)元出資。

（2）利達(dá)公司與B公司于2009年6月20日簽訂了一份200萬(wàn)元的買(mǎi)賣(mài)合同，至人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)之日，雙方當(dāng)事人均未履行完畢。

（3）C公司于2009年4月1日向建設(shè)銀行貸款500萬(wàn)元，貸款期限為6個(gè)月。利達(dá)公司作為C公司的連帶保證人和建設(shè)銀行簽訂了保證合同。根據(jù)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，分別回答以下問(wèn)題：

（1）根據(jù)本題要點(diǎn)（1）所提示的內(nèi)容，指出A公司拒絕出資的理由是否符合規(guī)定？并說(shuō)明理由。A公司能否以其80萬(wàn)元的債權(quán)抵銷(xiāo)其尚未繳付的80萬(wàn)元出資？并說(shuō)明理由。

（2）根據(jù)本題要點(diǎn)（2）所提示的內(nèi)容，指出該買(mǎi)賣(mài)合同在什么情況下視為解除？

（3）根據(jù)本題要點(diǎn)（3）所提示的內(nèi)容，指出利達(dá)公司的保證責(zé)任能否免除？并說(shuō)明理由。

答：（1）★不符合。人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，管理人應(yīng)當(dāng)要求該出資人繳納所認(rèn)繳的出資，且不受出資期限的限制。利達(dá)公司被債權(quán)人農(nóng)業(yè)銀行申請(qǐng)破產(chǎn)，管理人有權(quán)要求其股東A公司立即繳納該出資且不受期限限制。

★不可抵消。股東的破產(chǎn)債權(quán)不可與其欠付的注冊(cè)資本金相抵消。A公司既是破產(chǎn)公司利達(dá)的股東，也是其債權(quán)人，所以A公司不得主張以其對(duì)破產(chǎn)公司利達(dá)的80萬(wàn)元債權(quán)抵銷(xiāo)其尚未繳付的80萬(wàn)元出資。（2）對(duì)于尚未履行完畢的合同，管理人有權(quán)決定解除或繼續(xù)履行。管理人自破產(chǎn)申請(qǐng)受理之日起，2個(gè)月內(nèi)未通知對(duì)方當(dāng)事人，或者自收到對(duì)方當(dāng)事人催告之日起30日未答復(fù)的視為解除合同。管理人有權(quán)要求對(duì)方當(dāng)事人繼續(xù)履行合同，但對(duì)方當(dāng)事人有權(quán)要求管理人提供擔(dān)保，若管理人不提供擔(dān)保，視為解除合同。（3）不能免除。人民法院受理保證人的破產(chǎn)案件后，連帶保證人的保證責(zé)任不得因其破產(chǎn)而免除。利達(dá)公司作為C公司的連帶保證人不得因其破產(chǎn)而免除保證責(zé)任。

8【案例二】上海三花房地產(chǎn)公司向中國(guó)農(nóng)業(yè)銀行上海市信托投資公司借款，華天公司為一般保證人。后人民法院受理了華天公司破產(chǎn)案，但此時(shí)三花公司所欠信托投資公司的借款尚未到期。信托投資公司就其擔(dān)保債權(quán)向管理人進(jìn)行了申報(bào)。在第一次債權(quán)人會(huì)議對(duì)已申報(bào)債權(quán)進(jìn)行核查時(shí)，債權(quán)人王某提出：華天公司作為一般保證人對(duì)信托投資公司享有先訴抗辯權(quán)；借款到期后，如果三花公司向信托投資公司償還了全部借款，則華天公司不承擔(dān)清償責(zé)任；如果三花公司在借款到期后未向信托投資公司清償債務(wù)，信托投資公司應(yīng)先通過(guò)訴訟或仲裁向三花公司求償，當(dāng)就三花公司的財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行后仍不能清償信托投資公司的債權(quán)時(shí)，信托投資公司可就未能獲得清償部分進(jìn)行債權(quán)申報(bào)。根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問(wèn)題：

（1）債權(quán)人王某提出的華天公司對(duì)信托投資公司享有先訴抗辯權(quán)的主張是否成立？并說(shuō)明理由。（2）若在借款到期前，信托投資公司先從華天公司破產(chǎn)案中通過(guò)破產(chǎn)分配獲得部分清償，對(duì)先獲得的該部分清償應(yīng)如何處理？

（3）若信托投資公司先從華天公司破產(chǎn)案中獲得部分清償，在借款到期后，信托投資公司應(yīng)以債權(quán)全額還是應(yīng)以債權(quán)未獲清償部分向三花公司主張權(quán)利？并說(shuō)明理由。

（4）若三花公司主動(dòng)全額清償了信托投資公司的債權(quán)，且信托投資公司此前已從華天公司破產(chǎn)案中獲得了部分清償，則對(duì)信托投資公司已從華天公司破產(chǎn)案中獲得的該部分清償應(yīng)如何處理？

答：（1）不成立。一般保證人破產(chǎn)的，不得行使先訴抗辯權(quán)。華天公司為一般保證人，破產(chǎn)后華天公司對(duì)信托投資公司不享有先訴抗辯權(quán)。

（2）由于債權(quán)人尚未獲得主債務(wù)人的清償，申報(bào)債權(quán)時(shí)無(wú)法確定一般保證人應(yīng)承擔(dān)補(bǔ)充保證責(zé)任的大小，但債權(quán)人可以就“全部債權(quán)”向一般保證人申報(bào)債權(quán)。在破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配的過(guò)程中，如果債權(quán)人先獲得主債務(wù)人的清償，便可根據(jù)主債務(wù)人清償結(jié)果相應(yīng)調(diào)整其對(duì)一般保證人的破產(chǎn)債權(quán)額；如果債權(quán)人先從一般保證人處獲得清償，應(yīng)先提存，待債權(quán)人從主債務(wù)人處行駛受償權(quán)力后，再確定保證人是否還應(yīng)該承擔(dān)補(bǔ)充保證責(zé)任，并按照一般保證人實(shí)際承擔(dān)的補(bǔ)充保證責(zé)任，按照財(cái)產(chǎn)分配方案中規(guī)定的清償率，向債權(quán)人支付，余額由人民法院分給其他債權(quán)人。

（3）信托投資公司應(yīng)以債權(quán)全額向三花公司主張權(quán)利。一般保證人只承擔(dān)補(bǔ)充保證責(zé)任。本案中，債權(quán)人是信托投資公司，債務(wù)人是三花公司，而華天公司是一般保證人，對(duì)不足的債務(wù)承擔(dān)補(bǔ)充保證責(zé)任。（4）在破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配的過(guò)程中，如果債權(quán)人先獲得主債務(wù)人的清償，便可根據(jù)主債務(wù)人清償結(jié)果相應(yīng)調(diào)整其對(duì)一般保證人的破產(chǎn)債權(quán)額；多余的破產(chǎn)債權(quán)額由法院分給其他債權(quán)人。三花公司主動(dòng)全額清償了信托投資公司的債權(quán)后，信托投資公司應(yīng)將此前已從華天公司破產(chǎn)案中獲得了部分清償還給破產(chǎn)的華天公司，再由人民法院分給其他債權(quán)人。

第三篇：經(jīng)濟(jì)法案例

1李某在公園內(nèi)撿到一個(gè)皮包，包內(nèi)除失主的證件外，還有價(jià)值15萬(wàn)元的現(xiàn)金、存折、首飾等，幾天后李某在報(bào)紙上看到失主王某的“尋物啟事花1.5萬(wàn)元尋找，請(qǐng)依據(jù)物權(quán)法有關(guān)規(guī)定回答下列問(wèn)題：

（1）當(dāng)李某找到失主王某時(shí)，王某不肯支付15萬(wàn)元酬金，請(qǐng)問(wèn)王某的行為是否合法？為什么？

（2）李某在還包時(shí)要求李某支付3萬(wàn)元酬金，協(xié)商未果，李某威脅不給線不還包，請(qǐng)問(wèn)李某的行為是否合法？為什么？在這種情況下王某是否需向李某支付報(bào)酬？

(1).不合法.因?yàn)閼屹p廣告屬于要約,要約已經(jīng)承諾,就可以生效.及他懸賞后你只要交換錢(qián)包,就是承諾,合同立即生效.所以王某不肯支付1.5萬(wàn)元酬金是違約行為,所以不合法

(2)、不合法，如果不歸還，應(yīng)構(gòu)成刑事犯罪（侵占罪或敲詐勒索）。這種情況下，王某不應(yīng)支付報(bào)酬，未盡歸還拾得物的相關(guān)義務(wù)的拾得人不享有取得報(bào)酬的權(quán)利。拾得人侵占遺失物，違反應(yīng)盡的義務(wù)如通知、報(bào)告、保管、交付義務(wù)，或有其他違法行為的，喪失費(fèi)用補(bǔ)償請(qǐng)求權(quán)、報(bào)酬請(qǐng)求權(quán) 2 甲將自己的房子出租給乙，雙方于2009年6月5日簽訂書(shū)面租賃合同，后甲又將該房子出賣(mài)給丙，雙方在合同中約定房子所有權(quán)自丙支付完全部房款后即轉(zhuǎn)移歸丙所有，7月5日丙支付完全部房款，但一直沒(méi)有辦理過(guò)戶(hù)登記手續(xù)，8月4日甲又將該房子出賣(mài)給丁，辦理完過(guò)戶(hù)登記手續(xù)，丙知道后，認(rèn)為該房早歸自己所有，甲無(wú)權(quán)將該房賣(mài)給丁，丁也不能取得該房所有權(quán)，遂于甲、丁等發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)，此外，丁以自己已取得房子所有權(quán)為由，要求終止甲曾與乙簽訂的租賃合同，遭到乙的反對(duì)，問(wèn)：

1、丙可否取得房屋所有權(quán)，說(shuō)明理由。

2、丙可否以自己與甲的買(mǎi)賣(mài)合同成立在先對(duì)抗乙

3、若丁取得房屋所有權(quán)，則其是否有權(quán)終止甲與乙簽訂的租賃合同。

1.不能。因?yàn)椴粍?dòng)產(chǎn)變更以登記為公示，也就是房屋管理部門(mén)登記的誰(shuí)就是誰(shuí)。沒(méi)辦理過(guò)戶(hù)，丙只享有債權(quán)，不享有物權(quán)。

2.丙與甲合同成立在甲乙之后，你應(yīng)該想說(shuō)對(duì)抗丁吧，不能。因?yàn)?，丁買(mǎi)房時(shí)，房子的所有權(quán)仍登記在甲名下，甲有權(quán)賣(mài)，丁當(dāng)然有權(quán)買(mǎi)。丙除了在道德上譴責(zé)甲之外還可以主張甲的違約金賠償問(wèn)題。

3.不能。買(mǎi)賣(mài)合同成立在租賃合同之后，則買(mǎi)賣(mài)不破租賃。

3河北省建華建筑有限公司于2008年10月承包新月小區(qū)建設(shè)工程。當(dāng)時(shí)由于鋼材供應(yīng)短缺，又沒(méi)有存貨，工程急等著施工。為此建華建筑有限公司同時(shí)向前進(jìn)鋼材有限公司和內(nèi)蒙古大成鋼廠發(fā)出兩份電報(bào)，電報(bào)稱(chēng)：“我公司需要標(biāo)號(hào)300鋼材1000噸，貴廠如有貨，請(qǐng)速與我公司聯(lián)系。我公司希望購(gòu)買(mǎi)此類(lèi)鋼材?！?建華建筑有限公司于同一天收到兩家公司的回電，都說(shuō)自己公司備有建華公司需要的鋼材，并將價(jià)格一并通知建華公司。前進(jìn)鋼材有限公司在發(fā)出回電的第二天用本公司車(chē)隊(duì)先行載運(yùn)200頓鋼材送往建華公司。建華公司收到兩家回電后，認(rèn)為內(nèi)蒙古大成鋼廠的價(jià)格更為合理，且是老牌鋼廠，質(zhì)量信得過(guò)，所以于當(dāng)天下午去電稱(chēng)向其購(gòu)買(mǎi)1000噸鋼材，請(qǐng)其速備貨。內(nèi)蒙古大成鋼廠隨即回電說(shuō)，有現(xiàn)貨并于第三天將鋼材運(yùn)往河北。在建華公司收到大成鋼廠回電后第二天，前進(jìn)公司的車(chē)隊(duì)到了建華公司，并要求建華公司收貨并支付貨款。建華公司當(dāng)即函電大成鋼廠，請(qǐng)僅送800噸到河北。大成鋼廠回電說(shuō)，全部1000噸鋼材已發(fā)往河北。建華公司收到回電后對(duì)前進(jìn)公司說(shuō)，為照顧其損失只收100噸，其余不收。

前進(jìn)公司不服，認(rèn)為建華公司應(yīng)當(dāng)全部收下。建華公司再次向大成鋼廠發(fā)電稱(chēng)，本公司將僅收下其中900噸，對(duì)此造成的損失，由大成鋼廠負(fù)責(zé)。第三天大成鋼廠的鋼材1000噸運(yùn)到建華公司，建華公司僅收取了900噸，為此雙方發(fā)生糾紛。內(nèi)蒙古大成鋼廠和前進(jìn)公司雙雙向人民法院起訴，要求建華公司承擔(dān)賠償責(zé)任。請(qǐng)問(wèn)：建華公司是否要承擔(dān)責(zé)任？承擔(dān)什么責(zé)任？為什么？前進(jìn)公司訴建華公司一案中，建華公司需承擔(dān)責(zé)任；而內(nèi)蒙大成鋼廠訴建華公司一案中，建華公司需承擔(dān)責(zé)任。建華公司需承擔(dān)內(nèi)蒙大成鋼廠及前進(jìn)公司因合同履行而產(chǎn)生的一切損失。

理由：本案中，為要約合同的成立與否的問(wèn)題。合同是否成立，是本次糾紛中的一個(gè)要點(diǎn)。依據(jù)合同法第二十六條 承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時(shí)生效。

建華僅與內(nèi)蒙聯(lián)系發(fā)貨，確定了合同關(guān)系。但沒(méi)有與前進(jìn)聯(lián)系撤銷(xiāo)合同。那么前進(jìn)可以認(rèn)為建華的行為是默認(rèn)了合同成立。故兩份合同均有效。

以后對(duì)鋼材的數(shù)量進(jìn)行的變更均是新要約，如果沒(méi)有履行新的要約和承諾的過(guò)程，則新的合同關(guān)系不成立。則建華公司需承擔(dān)全部責(zé)任。

4中學(xué)生王京(現(xiàn)年17歲)為買(mǎi)一部學(xué)習(xí)機(jī)，擅自將其祖母給他的3000元的玉器作價(jià)400元賣(mài)給星星商店，后至百貨公司以350元買(mǎi)得學(xué)習(xí)機(jī)一部，其余50元在該百貨商店買(mǎi)得文具若干。其父母發(fā)現(xiàn)后，要求星星商店返還玉器，并要求百貨公司返還400元。星星商店和百貨公司均不同意。雙方爭(zhēng)執(zhí)不下，其父母遂分別將星星商店和百貨公司訴至法院。

請(qǐng)分析，本案應(yīng)如何處理？

此處王京是限制民事行為能力人，可從事“純獲利益”或者與其“年齡、智力程度、精神狀況相適應(yīng)”的民事行為。法定代理人應(yīng)在其民事行為完成后一個(gè)月內(nèi)追認(rèn) 本案中，玉器是有紀(jì)念意義的特定物，明顯王京無(wú)法認(rèn)知其特定意義，無(wú)法正確把握其實(shí)際價(jià)值，因此，其行為時(shí)無(wú)效的，在法定代理人追認(rèn)后，應(yīng)要求星星商店返還玉器。

購(gòu)買(mǎi)學(xué)習(xí)機(jī)、文具是其能夠認(rèn)知的，與其年齡、智力程度相適應(yīng)的，應(yīng)予支持，買(mǎi)賣(mài)合同成立，不得要求百貨公司返還。5王某是居住在美國(guó)的老華僑，年老后體弱多病，希望落葉歸根，于是回到中國(guó)。他希望由在中國(guó)的長(zhǎng)子來(lái)扶養(yǎng)自己，并立有書(shū)面遺囑希望自己的遺產(chǎn)由其親人繼承。王某委托曾在美國(guó)留學(xué)的孫某代為回老家尋找自己的親人，并轉(zhuǎn)告他的意思。孫某回來(lái)后說(shuō)，王家中已經(jīng)沒(méi)有任何親人了。王某非常失望，孫某表示愿意扶養(yǎng)王某，但需由其取得遺產(chǎn)。王某覺(jué)得孫某對(duì)自己還可以，而家中也沒(méi)有了親人，于是與孫某簽訂了書(shū)面協(xié)議，約定王某生前由孫某扶養(yǎng)照顧，死后其全部遺產(chǎn)歸孫某所有。三年后，王某在老家的妹妹的兒子輾轉(zhuǎn)得知王某回到中國(guó)的消息，于是前來(lái)認(rèn)親。王某見(jiàn)到自己的外甥后，知曉妹妹尚在世，非常高興。一個(gè)月后，王某向?qū)O某提出不再履行協(xié)議。于是，孫某以王某違約為由向法院起訴，而王某也主張撤銷(xiāo)協(xié)議并要求孫某承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任。問(wèn)：(1)本案涉及哪些民事法律關(guān)系?(2)王某與孫某達(dá)成的協(xié)議和其所立遺囑的效力如何確定?為什么?(3)王某要求孫某承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任的主張能否成立?為什么?

(4)法院應(yīng)如何認(rèn)定民事責(zé)任的歸屬?為什么?

(1)本案涉及如下民事法律關(guān)系：王某與其妹妹之間形成遺囑繼承法律關(guān)系，其中，王某是被繼承人，其妹妹是繼承人；王某與孫某之間形成事務(wù)性委托法律關(guān)系，其中，王某是委托人，孫某是受托人；王某與孫某之間形成遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議法律關(guān)系，其中，王某是受扶養(yǎng)人，孫某是扶養(yǎng)人。

(2)王某與孫某之間簽訂的遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議屬于可撤銷(xiāo)的合同，因?yàn)閷O某未告知其親人，并說(shuō)其親人已經(jīng)不在，因而欺騙了王某，而遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議是王某在受欺詐的情形下簽訂的，根據(jù)合同法的規(guī)定，因欺詐所簽訂的損害第三人利益的合同屬于可撤銷(xiāo)合同。如果王某在法定期間內(nèi)行使撤銷(xiāo)權(quán)，則該遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議歸于無(wú)效，如果王某沒(méi)有在法定期間內(nèi)行使撤銷(xiāo)權(quán)，則該合同一直有效。如果王某依法撤銷(xiāo)了該遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議，王某與孫某之間不存在任何合同關(guān)系，王某所立的書(shū)面遺囑即為有效，因?yàn)闀?shū)面遺囑是王某生前真實(shí)的意思表示，而且有合法的繼承人(其妹妹)。如果王某沒(méi)有在法定期間內(nèi)行使撤銷(xiāo)權(quán)，則遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議一直有效。根據(jù)遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議優(yōu)先于遺囑繼承的原則，王某就應(yīng)當(dāng)履行協(xié)議。本案中，王某欲撤銷(xiāo)遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議，必須自其知道或者應(yīng)當(dāng)知道受欺詐的事實(shí)之日起1年內(nèi)主張撤銷(xiāo)權(quán)。王某在知道欺詐事由后1個(gè)月內(nèi)便主張了撤銷(xiāo)權(quán)，因此，遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議歸于無(wú)效，而書(shū)面遺囑則因遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議被依法撤銷(xiāo)而生效。

(3)王某要求孫某承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任的主張不能成立，因?yàn)橥跄掣緵](méi)有實(shí)際損失。締約過(guò)失責(zé)任是指一方當(dāng)事人于締約之際具有過(guò)失，導(dǎo)致合同不成立、無(wú)效或者被撤銷(xiāo)，而對(duì)他方承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。締約過(guò)失責(zé)任必須具備以下條件：發(fā)生于締約之際；一方當(dāng)事人在締約之際有過(guò)失；他方遭受損失，沒(méi)有損失，則沒(méi)有損害賠償；須一方損失與他方過(guò)失之間存在因果關(guān)系。本案中，合同雖然被

撤銷(xiāo)，且孫某有欺詐行為，但是王某并沒(méi)有因此受到實(shí)際的損失，而且還得到孫某三年時(shí)間的照顧，王某也并沒(méi)有不滿(mǎn)意之處，所以，王某主張承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任不符合法定構(gòu)成要件，法院不應(yīng)予以支持。

(4)雖然合同被撤銷(xiāo)，但是畢競(jìng)孫某按照遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議的約定實(shí)施了三年的扶養(yǎng)行為，這應(yīng)當(dāng)被認(rèn)為是原合同的履行部分，而這部分履行雖然不是具體的財(cái)產(chǎn)，但是孫某卻為此進(jìn)行了支出，且遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議已經(jīng)被撤銷(xiāo)，因此，孫某可以依照民法通則有關(guān)不當(dāng)?shù)美囊?guī)定要求王某返還財(cái)產(chǎn)。

【精解】本案例適用的法條主要有：《合同法》第42條(締約過(guò)失責(zé)任)、第54條(可撤銷(xiāo)合同)、第55條(撤銷(xiāo)權(quán)的行使及其行使期限)；《繼承法》第5條(遺贈(zèng)撫養(yǎng)協(xié)議優(yōu)先于遺囑繼承適用)、《民法通則》第92條(不當(dāng)?shù)美?。這里有兩個(gè)問(wèn)題需要澄清：第一，遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議是否適用合同法調(diào)整?遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議是一種雙方法律行為，而雙方法律行為就是合同，因此，遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議也就要受到合同法調(diào)整，故訂立遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議須經(jīng)要約和承諾兩個(gè)階段。第二，締約過(guò)失責(zé)任的構(gòu)成要件包括當(dāng)事人在締約之際有過(guò)失、有損失等要件，但無(wú)過(guò)失有損失、有過(guò)失無(wú)損失、無(wú)過(guò)失無(wú)損失等都不能成立締約過(guò)失責(zé)任，這一點(diǎn)要格外注意。61999年1月，某日化廠與某百貨商場(chǎng)簽訂一份按期供應(yīng)化妝品“麗人蜜”的合同。約定：自該年2月份起，日化廠按月向百貨商場(chǎng)提供100件“麗人蜜”化妝品直到8月份。每月15日至20日送貨上門(mén)。商場(chǎng)收到貨物的第二天，通過(guò)銀行結(jié)算貨款。任何一方違約，應(yīng)按未履行部分貨款的10％向?qū)Ψ街Ц哆`約金。合同簽訂后，日化廠按期交付前三個(gè)月的貨物，百貨商場(chǎng)按期交付了前兩個(gè)月的貨款。但第三個(gè)月的貨款卻以種種理由推諉。日化廠擔(dān)心以后的貨款不能收回，遂停止向百貨商場(chǎng)發(fā)運(yùn)第四批貨物。商場(chǎng)因?yàn)椤胞惾嗣邸迸飘a(chǎn)品比較搶手，貨已售光，便要求日化廠盡快發(fā)貨，遭到日化廠拒絕。百貨商場(chǎng)向A市紅山區(qū)人民法院起訴日化廠違約，請(qǐng)求日化廠繼續(xù)履行合同。日化廠認(rèn)為商場(chǎng)違約在先，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任后，方可繼續(xù)履行合同。

【問(wèn)題】如果你作為日化廠的一審訴訟代理人，你的應(yīng)對(duì)策略及程序應(yīng)當(dāng)是什么？

1、出示合同證據(jù)，說(shuō)明對(duì)方違約

2、提供對(duì)方?jīng)]有按時(shí)付款的證據(jù)，如自己的銀行賬戶(hù)

3、好像有個(gè)不安抗辨權(quán)可以當(dāng)做法律依據(jù)

第四篇：經(jīng)濟(jì)法案例

[案1] 甲、乙、丙合伙經(jīng)營(yíng)一家名為“滿(mǎn)意水果店”的普通合伙企業(yè)，甲為該合伙企業(yè)的負(fù)責(zé)人。甲、乙、丙并未約定損益分配和虧損承擔(dān)的比例。2005年7月的某一天，因丙外出，甲與乙協(xié)商后以該合伙企業(yè)名義與果農(nóng)簽訂了一份標(biāo)價(jià)額為16萬(wàn)元的水果買(mǎi)賣(mài)合同。因該合伙企業(yè)流動(dòng)資產(chǎn)不足，甲決定向銀行貸款10萬(wàn)元，銀行要求提供抵押擔(dān)保，甲以該合伙企業(yè)所有的一輛尼桑貨車(chē)作抵押，與銀行簽訂了抵押合同，但未辦理抵押物登記，根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，以車(chē)輛設(shè)立抵押的，應(yīng)該辦理抵押物登記。后因合伙企業(yè)無(wú)力償還貸款，銀行欲行使抵押權(quán)。為此發(fā)生糾紛并訴訟至法院。

經(jīng)查：（1）滿(mǎn)意水果店的合伙協(xié)議約定，凡5萬(wàn)元以上的業(yè)務(wù)須經(jīng)甲、乙、丙三人一致同意；（2）甲曾經(jīng)在一次訴訟中免除了戊對(duì)水果店的2萬(wàn)元債務(wù)；（3）水果店的財(cái)產(chǎn)價(jià)值10萬(wàn)元。

要求：根據(jù)上述事實(shí)及有關(guān)法律規(guī)定，回答下列問(wèn)題：

1.合伙協(xié)議中未約定損益的分配和虧損的承擔(dān)，按照規(guī)定應(yīng)該如何確定？

2.該合伙企業(yè)與果農(nóng)簽訂的水果買(mǎi)賣(mài)合同及與銀行簽訂的借款合同在效力上應(yīng)如何認(rèn)定？為什么？ 3.如果銀行、趙某、錢(qián)某同時(shí)對(duì)該合伙企業(yè)行使債權(quán)，合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)應(yīng)如何清償？

答案： 1．根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)的利潤(rùn)分配、虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議的約定辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實(shí)繳出資比例分配、分擔(dān)；無(wú)法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān)。

2.該合伙企業(yè)與果農(nóng)簽訂的水果買(mǎi)賣(mài)合同及與銀行簽訂的借款合同均為有效合同。

根據(jù)合伙企業(yè)法律制度的規(guī)定，合伙企業(yè)對(duì)合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對(duì)外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對(duì)抗不知情的善意的第三人。本案中，雖然合伙人甲、乙、丙在合伙協(xié)議中約定了“凡5萬(wàn)元以上的業(yè)務(wù)須經(jīng)甲、乙、丙三人一致同意”，但該約定對(duì)善意第三人（果農(nóng)和銀行）無(wú)效，故水果買(mǎi)賣(mài)合同、借款合同均為有效。

3.如果合伙企業(yè)的債權(quán)人銀行、趙某、錢(qián)某同時(shí)對(duì)合伙企業(yè)行使債權(quán)，應(yīng)以該合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)按比例清償；不足部分，由各合伙人承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。因?yàn)椋谝?，銀行與該合伙企業(yè)之間的貨車(chē)抵押合同并未生效，由此決定了銀行對(duì)合伙企業(yè)的債權(quán)屬于無(wú)擔(dān)保的普通債權(quán)，不具有優(yōu)先受償?shù)男ЯΓ坏诙?，根?jù)合伙企業(yè)法律制度規(guī)定，合伙企業(yè)對(duì)其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償；合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足以清償?shù)狡趥鶆?wù)的，各合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無(wú)限連帶清償責(zé)任。[案2]A、B、C、D、E五人共同投資設(shè)立了一有限責(zé)任公司。2006年3月13日，該五人訂立了發(fā)起人協(xié)議，具體內(nèi)容如下：該公司注冊(cè)資本總額為人民幣100萬(wàn)元，其中A擬出資20萬(wàn)元人民幣，B擬以廠房作價(jià)出資20萬(wàn)元，C擬以知識(shí)產(chǎn)權(quán)作價(jià)出資30萬(wàn)元，D、E分別擬以勞務(wù)作價(jià)出資為10萬(wàn)元、20萬(wàn)元。公司首次出資15萬(wàn)元，其余部分在公司成立后的2008年12月31日前繳足。公司名稱(chēng)為北京忘不了有限責(zé)任公司。委托A辦理公司的申請(qǐng)登記手續(xù)。

2006年3月21日A到當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾砭稚暾?qǐng)公司設(shè)立登記。工商行政管理局指出了申請(qǐng)人在公司出資方式、名稱(chēng)方面的不合法之處，后經(jīng)A與另外四人商妥均予以糾正。2006年4月7日，A到當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾砭诸I(lǐng)取了表明簽發(fā)日期為2006年4月2日的《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》。A認(rèn)為，根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，公司成立應(yīng)當(dāng)公告，于是于2006年4月11日發(fā)出公司成立的公告。公司成立后，A主持首次股東會(huì)，并對(duì)公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)作出決議。2006年4月21日，G打算加入該公司并擬投入10萬(wàn)元，經(jīng)股東會(huì)決議，有代表65萬(wàn)元的股權(quán)的有表決權(quán)的股東同意增加注冊(cè)資本，于是G加入到該公司。公司成立后，董事會(huì)發(fā)現(xiàn)，B作為出資的廠房的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定的價(jià)額，董事會(huì)提出了解決方案，即：由B補(bǔ)足差額，如果B不能補(bǔ)足差額，則向A、C、D、G按出資比例分擔(dān)該差額。2006年5月，A要求轉(zhuǎn)讓出資給F，A于2006年4月5日以書(shū)面形式向其他五位股東發(fā)出書(shū)面征求意見(jiàn)的通知。C表示同意，G在當(dāng)日收到后，一直未予答復(fù)。D、E稱(chēng)無(wú)所謂，但并不反對(duì)。B以前曾與F共過(guò)事有過(guò)恩怨，故堅(jiān)決反對(duì)，但出價(jià)不如F高。2006年6月11日，A將出資轉(zhuǎn)讓給F，并辦理了變更登記手續(xù)。B不服，認(rèn)為這是A故意跟自己過(guò)不去并認(rèn)為轉(zhuǎn)讓無(wú)效。

（1）A、B、C、D、E訂立的發(fā)起人協(xié)議中不符合公司法規(guī)定的地方有哪些？

（2）公司成立后，G加入該公司的股東會(huì)決議是否合法有效？為什么？

（3）董事會(huì)做出的關(guān)于B出資不足的解決方案的內(nèi)容是否合法？說(shuō)明理由。2.本題中的忘不了公司成立的日期應(yīng)當(dāng)是哪一天？公司成立后的首次股東會(huì)的召開(kāi)程序是否合法？為什么？

3.A將其股權(quán)轉(zhuǎn)讓給F的行為是否有效？為什么？

答案：(1)發(fā)起人協(xié)議中有三點(diǎn)不合法。第一，公司的出資方式中，不允許以勞務(wù)作為出資；第二，公司的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的30%；第三，公司全體股東的首次出資額不得低于公司注冊(cè)資本的20%，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足。

(2)不合法。根據(jù)公司法的規(guī)定，股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程，增加減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過(guò)。G加入該公司，屬于增資，股東會(huì)進(jìn)行決議的事項(xiàng)屬于特別事項(xiàng)，所以要經(jīng)過(guò)代表2/3以上表決權(quán)的股東同意。而本案中同意的只占65%，尚未達(dá)到法定數(shù)額，因此，G不能加入該公司。(3)不合法。有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額;公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。針對(duì)B的出資不足，先由B本人補(bǔ)足，B不能補(bǔ)足時(shí)，要由A、C、D、E四人承擔(dān)連帶責(zé)任，而非按份責(zé)任。

2．公司成立之日為公司《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》的簽發(fā)日期，即2006年4月2日。有限責(zé)任公司的首次股東會(huì)會(huì)議由出資最多的股東召集和主持。因此，本案中應(yīng)由C召集和主持。

3．A將其股權(quán)轉(zhuǎn)讓給F的行為有效。因?yàn)楣蓶|向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意。本案中，A書(shū)面告知其他股東后，G在接到書(shū)面通知之日起滿(mǎn)30日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。所以，C、D、E、G四人都是同意A轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，既使B不同意，但B的出價(jià)又不如F高，所以B不享有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。因此，A可以將其股權(quán)轉(zhuǎn)讓給F。

[案3] 趙某、錢(qián)某、孫某、李某四人投資設(shè)立普通合伙企業(yè)，合伙協(xié)議約定：由趙某執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，對(duì)外代表合伙企業(yè)，錢(qián)某、孫某、李某不過(guò)問(wèn)企業(yè)事務(wù)，但對(duì)外簽訂重大合同須經(jīng)其他合伙人一致同意。該合伙企業(yè)在存續(xù)期間，發(fā)生下列事實(shí)：（1）2006年6月，趙某以合伙企業(yè)的名義與善意第三人甲公司簽訂了標(biāo)的額200萬(wàn)元的代銷(xiāo)合同，錢(qián)某合伙人獲知后，認(rèn)為該合同有損合伙企業(yè)利益，經(jīng)與孫某、李某商議后，向甲公司表示對(duì)該合同不予承認(rèn)，因?yàn)橼w某合伙人無(wú)權(quán)單獨(dú)與第三人簽訂代銷(xiāo)合同。

（2）2007年2月，合伙人李某退伙。2007年4月，經(jīng)其它合伙人一致同意，合伙企業(yè)接納王某入伙，王某出資6萬(wàn)元。2007年6月，合伙企業(yè)的債權(quán)人甲公司就合伙人李某退伙前發(fā)生的債務(wù)30萬(wàn)元要求合伙企業(yè)的現(xiàn)合伙人趙某、錢(qián)某、孫某、王某及退伙人李某共同承擔(dān)連帶清償責(zé)任。李某以自己已經(jīng)退伙為由，拒絕承擔(dān)清償責(zé)任。王某以自己新入伙為由，拒絕對(duì)其入伙前的債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任。

（3）執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人趙某為了改善企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理，于2007年5月獨(dú)自決定聘任合伙人以外的乙擔(dān)任該合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員，并以合伙企業(yè)名義為丙公司提供擔(dān)保。

（4）2008年2月，合伙人錢(qián)某在與丁公司的買(mǎi)賣(mài)合同中，無(wú)法清償丁公司的到期債務(wù)10萬(wàn)元。丁公司于2008年2月向人民法院提起訴訟，人民法院判決丁公司勝訴。丁公司于2008年3月向人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行合伙人錢(qián)某在合伙企業(yè)中全部財(cái)產(chǎn)份額。

根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，分別回答下列問(wèn)題：

1.趙某以合伙企業(yè)名義與甲公司所簽訂的代銷(xiāo)合同是否有效？并說(shuō)明理由。

2.李某的主張是否成立？并說(shuō)明理由。如果李某向甲公司償還了30萬(wàn)元的債務(wù)，李某可以向哪些當(dāng)事人清償？追償?shù)臄?shù)額是多少？

3.趙某獨(dú)自決定聘任乙擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員以及為丙公司提供擔(dān)保的行為是否合法？并說(shuō)明理由。

答案：1.趙某以合伙企業(yè)名義與甲公司所簽訂的代銷(xiāo)合同有效（1分）。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)對(duì)合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對(duì)外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對(duì)抗不知情的善意第三人。在本題中，盡管合伙人趙某超越了合伙企業(yè)的內(nèi)部職權(quán)限制，但甲公司為善意第三人，因此趙某以合伙企業(yè)名義與甲公司所簽訂的代銷(xiāo)合同有效。

2.李某的主張不成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，退伙人對(duì)其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，與其他合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任。如果李某向甲公司償還了30萬(wàn)元的債務(wù)，李某可以向合伙人趙某、錢(qián)某、孫某、王某進(jìn)行追償，追償?shù)臄?shù)額為30萬(wàn)元。3.趙某聘任乙擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員以及為丙公司提供擔(dān)保的行為不符合規(guī)定。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意。所以越某不能單獨(dú)決定聘任乙為合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保，必須經(jīng)全體合伙人一致同意。

1.某國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員甲與其朋友乙、丙、丁四人合伙成立一普通合伙企業(yè)。四人商定，甲出資5萬(wàn)元，若合伙企業(yè)發(fā)生虧損，甲不再以個(gè)人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)虧損。乙以設(shè)備出資，丙以勞務(wù)出資，丁以場(chǎng)地出資，合伙企業(yè)經(jīng)營(yíng)期限為3年，并將合伙企業(yè)命名為“眾發(fā)有限責(zé)任公司”?；卮穑?/p>

（1）本案例中有哪些內(nèi)容不符合合伙企業(yè)法的規(guī)定？

（2）該合伙企業(yè)存續(xù)期間，乙以其設(shè)備向債權(quán)人戊出質(zhì)但未告知其他合伙人，則乙的行為效力如何？

（3）丙的債權(quán)人周某以丙曾向他借款2萬(wàn)元為由要求撤銷(xiāo)其對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)1萬(wàn)元，則周某的要求能否實(shí)現(xiàn)？

（4）后來(lái)，乙想把自己的財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給其朋友錢(qián)某該如何處理？ 答案：（1）甲不得成為合伙企業(yè)的合伙人；甲、乙、丙、丁四人有關(guān)承擔(dān)有限責(zé)任的約定不合法；合伙企業(yè)不得使用有限責(zé)任公司作為名稱(chēng)。

（2）乙的行為無(wú)效或作為退伙處理，由此給其他合伙人造成損失的依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

第二十五條 合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意；未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無(wú)效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

（3）不能實(shí)現(xiàn)。根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，普通合伙企業(yè)中某一合伙人的債權(quán)人，不得以該債券抵消對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)。故周某的要求不合法。（4）該行為須得丙、丁的一致同意。

2.某市甲、乙、丙三家國(guó)有企業(yè)經(jīng)市政府有關(guān)部門(mén)批準(zhǔn)，共同出資組建某有限責(zé)任公司，組建的有限責(zé)任公司以生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)為主，甲企業(yè)用貨幣出資；乙企業(yè)用廠房、設(shè)備等實(shí)物出資；丙企業(yè)以其商標(biāo)權(quán)和專(zhuān)利權(quán)出資。三方約定公司董事會(huì)由7人組成。

（1）回答該有限責(zé)任公司應(yīng)由哪一級(jí)工商行政管理部門(mén)辦理公司設(shè)立登記手續(xù)。（2）說(shuō)明該公司注冊(cè)資本的最低限額。

（3）分析各發(fā)起人的出資應(yīng)如何確認(rèn)和繳納。（4）回答公司董事會(huì)應(yīng)由哪些方面的人士組成。

答案：（1）該有限責(zé)任公司系由市政府批準(zhǔn)發(fā)起成立的，因此其設(shè)立登記手續(xù)應(yīng)在該市工商行政管理部門(mén)辦理。

（2）注冊(cè)資本的最低限額為3萬(wàn)元人民幣。

（3）股東以非貨幣出資的，其出資金額必須經(jīng)過(guò)評(píng)估確認(rèn)，乙企業(yè)和丙企業(yè)的出資應(yīng)以其提供的實(shí)物經(jīng)評(píng)估確認(rèn)的金額認(rèn)定。

各發(fā)起人出資繳納程序如下：以貨幣出資的，股東貨幣出資的金額不得低于公司注冊(cè)資本的30%，應(yīng)當(dāng)將貨幣足額存入準(zhǔn)備設(shè)立公司的賬戶(hù)；以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)作價(jià)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理財(cái)產(chǎn)的轉(zhuǎn)移手續(xù)，股東全部交納出資后，必須經(jīng)過(guò)法定的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資，并出具驗(yàn)資證明。

（4）由兩個(gè)以上國(guó)有企業(yè)設(shè)立的有限責(zé)任公司，董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表，職工代表由公司職工民主選舉產(chǎn)生。因此，該有限責(zé)任公司的董事會(huì)有甲、乙、丙企業(yè)的代表外，還應(yīng)有公司職工代表。共同組成公司董事會(huì)。

第五篇：經(jīng)濟(jì)法案例

案例1：甲、乙約定，由甲向乙提供鋼材5噸，單價(jià)1000元，乙在甲交貨后3日內(nèi)付清貨款。合同簽訂后，甲將其依該合同而享有的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙，并通知了乙。轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽訂后，丙請(qǐng)求乙履行給付5000元的義務(wù)。乙以甲尚未交貨為理由拒絕。問(wèn)：乙的理由能否成立？

分析：乙的理由能成立。本案中，甲轉(zhuǎn)讓債權(quán)給丙，經(jīng)通知乙，該轉(zhuǎn)讓生效并對(duì)乙發(fā)生效力。丙成為新的債權(quán)人，甲、乙之間的債的關(guān)系消滅。丙可請(qǐng)求乙履行義務(wù)。但乙可對(duì)抗甲的抗辯事由仍可對(duì)抗丙。本案中乙對(duì)甲享有先履行抗辯權(quán)，在甲未履行義務(wù)前，可拒絕履行。該抗辯權(quán)也可對(duì)抗丙。

先履行抗辯權(quán)，是指當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序的，先履行一方未履行之前，后履行一方有權(quán)拒絕其履行請(qǐng)求，先履行一方履行債務(wù)不符合債的本旨的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行請(qǐng)求(合同法67條)。

成立要件：須雙方當(dāng)事人互負(fù)債務(wù),兩個(gè)債務(wù)須有先后履行順序,先履行一方未履行或其履行不符合債的本旨。

案例2甲公司與乙襪廠于某年4月6日簽訂了一份絲襪供應(yīng)合同。合同規(guī)定：乙襪廠向甲公司供應(yīng)絲襪2萬(wàn)雙，總價(jià)款人民幣4萬(wàn)元，同年4月20日交貨，貨到付款，合同有效期至同年4月30日止，雙方若有違約應(yīng)支付違約金。5月9日，乙襪廠送來(lái)2萬(wàn)雙絲襪。甲公司以交貨已過(guò)合同有效期為由拒收貨物。經(jīng)乙襪廠再三請(qǐng)求，甲公司同意接受2萬(wàn)雙絲襪。次日，甲公司銷(xiāo)售人員將絲襪售出5000雙，其余入庫(kù)存放。6月底乙襪廠電話催付貨款，甲公司原簽約人稱(chēng)，絲襪已賣(mài)出5000雙，其余存在庫(kù)中。同年10月8日，乙襪廠派人來(lái)收取貨款，甲公司認(rèn)為此批貨系暫時(shí)代為保管，除已代售的5000雙絲襪貨款如數(shù)支付外，其余絲襪應(yīng)由乙襪廠取回。但乙襪廠要求給付全部貨款。

試分析：

（1）甲公司起初拒收貨物是否有法律依據(jù)？（2）乙襪廠要求甲公司給付全部貨款是否有理？（3）乙襪廠在履約過(guò)程中應(yīng)承擔(dān)什么違約責(zé)任？（4）甲公司在履行合同中是否應(yīng)該承擔(dān)違約責(zé)任？

答題要點(diǎn)：

（1）乙襪廠逾期交貨，又未在發(fā)貨前與甲公司協(xié)商，應(yīng)認(rèn)定乙襪廠違約。按照合同法的有關(guān)規(guī)定，甲公司起初拒收貨物是有法律依據(jù)的

（2）后甲公司同意接受乙襪廠遲延交付的貨物并將部分貨物出售，因此乙襪廠要求甲公司給付全部貨款有理。

（3）乙襪廠逾期交貨，應(yīng)按照合同的約定，向甲公司償付逾期交貨違約金。

（4）甲公司逾期付款，因比照銀行有關(guān)延期付款的規(guī)定向乙襪廠償付逾期付款違約金。案例3：甲建筑公司與乙水泥廠簽訂了一份買(mǎi)賣(mài)100噸水泥的合同，總價(jià)值20萬(wàn)元，甲建筑公司向乙水泥廠支付了2萬(wàn)元定金，并約定了3萬(wàn)元的違約金。合同規(guī)定水泥廠應(yīng)在合同生效后一個(gè)月內(nèi)將水泥運(yùn)至甲建筑公司倉(cāng)庫(kù)。合同生效后，乙水泥廠又與丙運(yùn)輸公司簽訂了運(yùn)輸合同，合同約定由丙運(yùn)輸公司將100噸水泥運(yùn)至甲建筑公司倉(cāng)庫(kù)。但是，由于丙運(yùn)輸公司違約，致使乙水泥廠無(wú)法在約定期限內(nèi)對(duì)甲建筑公司履行合同。于是，甲建筑公司要求乙水泥廠支付違約金3萬(wàn)元并要求其返還定金4萬(wàn)元。乙水泥廠則以丙運(yùn)輸公司違約為由拒絕承擔(dān)責(zé)任。問(wèn)：

1、乙水泥廠拒絕承擔(dān)責(zé)任的做法是否正確？

2、甲建筑公司的要求是否合法？

（1）乙應(yīng)當(dāng)向甲承擔(dān)違約責(zé)任，這在合同法理論上稱(chēng)為合同相對(duì)性原則。依據(jù)《合同法》第121條：“當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。當(dāng)事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決?！保?）甲要求乙支付7萬(wàn)元的要求不合法，因?yàn)榧讓?shí)際是在要求雙倍返還定金的同時(shí)要求乙支付違約金，而根據(jù)法律，只能選擇適用違約金或者雙倍返還定金，不能同時(shí)要求。

《合同法》第一百一十五條當(dāng)事人可以依照《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無(wú)權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。

《合同法》第一百一十六條當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款。

案例4：甲公司與乙公司于2006年10月簽訂一買(mǎi)賣(mài)鋼材的合同，總價(jià)值13萬(wàn)元，并約定甲公司于2006年12月前交付貨物，乙公司向甲公司支付了2.5萬(wàn)元的定金。合同簽訂后，鋼材價(jià)格急劇上漲，甲公司受利益驅(qū)動(dòng)，雖經(jīng)乙公司多次催促，直至合同履行期滿(mǎn)仍未交貨，于是，乙公司要求甲公司返還定金。問(wèn)：甲公司和乙公司約定的定金是否有效？乙公司可向甲公司請(qǐng)求返還多少金額？

1、定金當(dāng)然有效。在合同法上規(guī)定定金是不能超過(guò)合同標(biāo)的額的20%，2.5萬(wàn)并未超過(guò)13萬(wàn)的20%

2、可以要求對(duì)方返還雙倍定金即5萬(wàn)元，因?yàn)檫@屬于收定金方的違約。

案例5：2007年1月8日，某市光明百貨公司與富華家具廠簽訂了一份購(gòu)銷(xiāo)合同。合同規(guī)定，由富華家具廠在2007年10月1日前，分二批供應(yīng)光明百貨公司家具經(jīng)營(yíng)部豪華沙發(fā)500套，貨款總計(jì)40萬(wàn)元，并規(guī)定了沙發(fā)的樣式和質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。合同中還規(guī)定了定金條款，由光明百貨公司交付富華家具廠10萬(wàn)元定金，并約定不履行的違約金比例為逾期部分貨款的3%。合同訂立后，光明百貨公司支付10萬(wàn)元作為定金。第一批貨已如期交付，第二批交貨時(shí)間已過(guò)，不見(jiàn)富華家具廠交貨。原來(lái)富華家具廠因人員有限，且又忙于履行與另外幾家商場(chǎng)訂立的家具購(gòu)銷(xiāo)合同，就沒(méi)有履行同光明百貨公司的沙發(fā)購(gòu)銷(xiāo)合同。光明百貨公司于是向人民法院起訴，要求富華家具廠雙倍返還其接受的定金共20萬(wàn)元，交納違約金，并繼續(xù)履行合同。問(wèn)：法院該如何處理？

1、富華家具廠應(yīng)返還的定金是10萬(wàn)元+4萬(wàn)元=14萬(wàn)元。擔(dān)保法規(guī)定，當(dāng)事人約定的定金數(shù)額超過(guò)主合同標(biāo)的額的20%的，超過(guò)的部分，法院不予支持。

又規(guī)定，當(dāng)事人一方不完全履行合同的，應(yīng)當(dāng)按照未履行部分所占合同約定內(nèi)容的比例，適用定金罰則。

因此，富華家具廠應(yīng)支付定金4萬(wàn)元，加上光明百貨公司交付的10萬(wàn)元，富華家具廠應(yīng)返還的定金是14萬(wàn)元。

2、如交納違約金，數(shù)額應(yīng)為6000元。

因?yàn)楹贤屑s定不履行的違約金比例為逾期部分貨款的3%。因此，逾期部分的貨款20萬(wàn)元乘以3%=6000元

3、光明百貨公司的訴訟請(qǐng)求不能全部得償，要么選擇返還定金14萬(wàn)元，要么選擇交付違約金6000元并繼續(xù)履行合同。合同法規(guī)定，定金和違約金不能同時(shí)并用，只能選其一。因?yàn)檫`約金具有補(bǔ)償性的性質(zhì)，所以選擇了違約金可以要求其繼續(xù)履行合同。而定金具有懲罰性的性質(zhì)，因此 選擇定金,則不能要求繼續(xù)履行合同。