第一篇：致建筑企業(yè)的法律意見書

致建筑企業(yè)的法律意見書

近年來(lái)，隨著經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，房地產(chǎn)市場(chǎng)空前活躍，這種空前活躍的市場(chǎng)現(xiàn)象必然帶給開發(fā)商、建筑商更多的發(fā)展機(jī)遇，當(dāng)然，是機(jī)遇更是挑戰(zhàn)，風(fēng)險(xiǎn)依然存在，尤其是法律風(fēng)險(xiǎn)。作為一名執(zhí)業(yè)律師，本人更多關(guān)注的是法律風(fēng)險(xiǎn)，那么，如何運(yùn)用法律規(guī)定和合同約定最大限度地維護(hù)建筑企業(yè)的法律權(quán)利，有效預(yù)防法律風(fēng)險(xiǎn)，是本律師向貴公司出具該份法律意見書的目的所在，本意見書主要依據(jù)目前法律、法規(guī)的規(guī)定，并針對(duì)建筑業(yè)普遍存在的主要問題進(jìn)行分類簡(jiǎn)要闡述,內(nèi)容如下：

一、《建筑工程合同》的簽訂、履行及管理

簽訂前。為了做到在簽訂合同的最初就開始預(yù)防風(fēng)險(xiǎn)，建議在簽訂合同前先對(duì)合同對(duì)方的基本情況進(jìn)行法律調(diào)查，例如審查對(duì)方的營(yíng)業(yè)執(zhí)照、經(jīng)營(yíng)范圍、注冊(cè)資本，是否年審等等，目的在于確認(rèn)對(duì)方是否具備簽訂合同的權(quán)利能力和行為能力；利用律師的職業(yè)優(yōu)勢(shì)，對(duì)對(duì)方的經(jīng)營(yíng)狀況、資信狀況，履約能力、履約誠(chéng)信，有無(wú)不良訴訟進(jìn)行相關(guān)調(diào)查；對(duì)欲簽訂合同的工程情況進(jìn)行了解，確認(rèn)工程的真實(shí)性及是否具備開工條件等等。

簽訂中。在對(duì)對(duì)方情況以及工程情況進(jìn)行基本的了解之后，再進(jìn)入合同的簽訂。簡(jiǎn)單地說(shuō)，簽訂合同是為了明確合同雙方的權(quán)利義務(wù)，當(dāng)然，根據(jù)法律規(guī)定，有效的合同內(nèi)容也是解決雙方糾紛的依據(jù)，因此，就要求合同內(nèi)容中對(duì)雙方權(quán)利義務(wù)的約定必須清楚、全面，具有實(shí)際的可操作性。那么，如何確定合同內(nèi)容，如何盡可能地站在承包人的利益去簽這份合同，避免合同內(nèi)容傾向于發(fā)包人一方，是一個(gè)法律技術(shù)問題。如果合同的談判、內(nèi)容的確定有法律顧問的直接參與或者審查，將必然有利于合同的實(shí)際履行，有利于履行過程中出現(xiàn)問題時(shí)的解決，有利于風(fēng)險(xiǎn)的防范。

實(shí)踐中，通過本人對(duì)法律服務(wù)市場(chǎng)的了解，目前，可以說(shuō)，所有的開發(fā)公司都聘請(qǐng)有專業(yè)的法律顧問為其服務(wù)，服務(wù)內(nèi)容當(dāng)然包括合同的簽訂，如果貴公司在合同簽訂之初就已經(jīng)處于法律弱勢(shì)地位，就已經(jīng)被對(duì)方設(shè)下法律陷阱，其后果可想而知。

即便是目前大部分工程合同采用的是格式合同，那么，也應(yīng)當(dāng)通過談判、磋商，盡可能地增加或者修改相應(yīng)合同條款，以明確合同權(quán)利義務(wù)。

簽訂后。合同簽訂后，就進(jìn)入實(shí)際的、最關(guān)鍵的履行階段。在合同的履行過程中，首先應(yīng)做到按約定謹(jǐn)慎履行合同，這是對(duì)自身的要求，避免自己承擔(dān)違約責(zé)任的前提。同時(shí)，以本人多年的從業(yè)經(jīng)驗(yàn)來(lái)看，其實(shí)在《建筑施工合同》中，承包人延期施工、工程質(zhì)量的問題可以說(shuō)是比較常見，更是發(fā)包人經(jīng)常拿來(lái)抗辯拒絕支付工程款的理由，但造成工期延誤、工程質(zhì)量問題有時(shí)又往往是由于發(fā)包人的原因所致，這就要求承包人在出現(xiàn)由于發(fā)包人原因所致的工期延誤及工程質(zhì)量問題時(shí)，在法律專業(yè)人士的指導(dǎo)下，第一時(shí)間及時(shí)搜集和固定證據(jù)，以有利于和發(fā)包人談判，有利于向發(fā)包人提出索賠，退一步來(lái)說(shuō)，也為將來(lái)的訴訟做準(zhǔn)備，做到萬(wàn)無(wú)一失。合同管理。合同管理無(wú)論是在合同的簽訂前、簽訂中及履行中都起著至關(guān)重要的作用，這就需要建立有效的合同管理機(jī)構(gòu)，確定合同管理負(fù)責(zé)人，建立嚴(yán)謹(jǐn)、可行的合同管理制度，切實(shí)為合同的簽訂和合同的履行把關(guān)、服務(wù)。事實(shí)證明，無(wú)論是本人服務(wù)的其它行業(yè)還是建筑行業(yè)，建立可性的合同管理制度至關(guān)重要，不但避免了在實(shí)際操作中的無(wú)章可循，更避免了企業(yè)在有關(guān)合同方面的不必要的風(fēng)險(xiǎn)。這里所說(shuō)的合同管理主要針對(duì)《建筑工程合同》，但又不僅僅包括該類合同，因?yàn)?，建筑企業(yè)所涉及的合同對(duì)方是多方面的，不僅僅包括開發(fā)商，也包括材料商、分包方等等。

貴公司可根據(jù)自己企業(yè)規(guī)模的大小設(shè)立合同管理機(jī)構(gòu)，確定合同管理負(fù)責(zé)人，當(dāng)然也可以由其它職務(wù)的人兼任。但該部門一定是必需的，對(duì)建筑企業(yè)尤其重要。

二、工程質(zhì)量風(fēng)險(xiǎn)

工程質(zhì)量不僅是法律的要求也是《建設(shè)工程合同》的基本要求。若承包人承建的工程質(zhì)量出現(xiàn)問題不僅影響到工程款的支付，同時(shí)也會(huì)受到相關(guān)行政部門的處罰，造成嚴(yán)重后果的甚至?xí)蛔肪啃淌仑?zé)任。因此，工程質(zhì)量是承包商求得盈利和發(fā)展的根本基石，承包商自身應(yīng)謹(jǐn)慎履行自己的工程質(zhì)量義務(wù)。但從本人的從業(yè)經(jīng)驗(yàn)來(lái)看，造成工程出現(xiàn)質(zhì)量問題的原因往往還有發(fā)包人的原因，有時(shí)甚至?xí)幸恍┎豢煽沽Φ那闆r所致。那么，究竟承包人自身應(yīng)當(dāng)如何謹(jǐn)慎履行工程質(zhì)量義務(wù)以及出現(xiàn)了由于發(fā)包人的原因所致的工程質(zhì)量問題應(yīng)如何應(yīng)對(duì)和解決，以下簡(jiǎn)要闡述： 承包人應(yīng)謹(jǐn)慎履行的質(zhì)量義務(wù)：

1、承包人必須按照工程設(shè)計(jì)要求、施工技術(shù)和合同約定，對(duì)建筑材料、建筑構(gòu)配件、設(shè)備和商品混凝土進(jìn)行檢驗(yàn)，并且應(yīng)當(dāng)有書面記錄、專人簽字，未經(jīng)檢驗(yàn)或者檢驗(yàn)不合格的，不得使用。

2、承包人必須按照工程設(shè)計(jì)圖紙和施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)施工，不得擅自修改工程設(shè)計(jì)，在施工過程中發(fā)現(xiàn)設(shè)計(jì)文件和圖紙有差錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)提出意見和建議，由原設(shè)計(jì)單位修改。

3、對(duì)發(fā)包人的指示是否符合法律規(guī)定以及是否合理盡判斷義務(wù)，違規(guī)指令承包人應(yīng)予拒絕。

4、建筑工程竣工時(shí)，屋頂、墻面不得有滲漏、開裂等質(zhì)量缺陷，在建筑物的合理使用壽命內(nèi)，必須確保地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)的質(zhì)量。

若承包人違反了自己應(yīng)盡的質(zhì)量義務(wù)，將主要承擔(dān)以下法律責(zé)任：

1、發(fā)包人有權(quán)要求承包人在合理期限內(nèi)無(wú)償修理、返工或者改建。當(dāng)然該項(xiàng)工作必然會(huì)造成工期延誤，也將承擔(dān)工期延誤方面的違約責(zé)任。

2、承包人拒絕修復(fù)的，發(fā)包人可要求承包人支付修復(fù)費(fèi)用或減少工程價(jià)款。

3、如果經(jīng)修復(fù)后質(zhì)量仍不合格的，發(fā)包人可拒絕支付工程款。

4、發(fā)包人還可依據(jù)法律規(guī)定和合同約定要求承包人承擔(dān)賠償責(zé)任和違約責(zé)任。發(fā)包人發(fā)生以下情形，應(yīng)承擔(dān)質(zhì)量責(zé)任：

1、將工程發(fā)包給不具備建筑資質(zhì)的承包人。

2、將工程肢解發(fā)包。

3、提供的設(shè)計(jì)有缺陷。

4、提供或者指定購(gòu)買的建筑材料、建筑構(gòu)配件、設(shè)備不符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)。

5、直接指定分包人分包專業(yè)工程。

建筑工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用后，又以使用部分質(zhì)量不符合約定為由主張權(quán)利的，法律不予支持。但承包人應(yīng)當(dāng)在建筑工程的合理使用壽命內(nèi)對(duì)工程的地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量承擔(dān)責(zé)任。

承包人在合同履行過程中，注意應(yīng)盡自己合理的審查和檢驗(yàn)義務(wù)，如發(fā)現(xiàn)了發(fā)包人存在以上和質(zhì)量有關(guān)的情形，應(yīng)及時(shí)向發(fā)包人提出，通知發(fā)包人，在發(fā)包人未予糾正的情況下，應(yīng)暫停施工。通知應(yīng)采用書面的形式，同時(shí)注意固定和保存證據(jù)，也要注意保存由于發(fā)包人原因造成停工情形和損失的證據(jù)。

當(dāng)工程質(zhì)量出現(xiàn)問題進(jìn)行協(xié)商和訴訟時(shí)，找出發(fā)包人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的質(zhì)量責(zé)任進(jìn)行抗辯。

三、工期風(fēng)險(xiǎn)

如期完工，是承包人在《建筑工程合同》中的主要義務(wù)，能否如期完工，決定著合同能否順利履行，決定著承包人能否按預(yù)期取得利益，也決定著承包人違約責(zé)任和賠償責(zé)任的承擔(dān)，也是承包人向發(fā)包人主張支付工程款時(shí)發(fā)包人通常抗辯的理由。發(fā)承包雙方通常會(huì)在合同中對(duì)工期做出明確約定，承包人一旦未按期完工，將要向發(fā)包人承擔(dān)違約責(zé)任和賠償責(zé)任，如經(jīng)發(fā)包人催告未如期完成合同的主要義務(wù)，發(fā)包人還可依據(jù)法律規(guī)定解除雙方合同，可見，按約定工期交付工程對(duì)承包人尤其重要。但實(shí)踐中，造成工程未能如期完工往往和發(fā)包人有著直接的聯(lián)系，比如：發(fā)包人增加工程量、發(fā)包人中途變更設(shè)計(jì)、發(fā)包人未能按期提供建筑材料、發(fā)包人未按期支付工程款、發(fā)包人未履行協(xié)助義務(wù)等等，有時(shí)非歸責(zé)于合同雙方的原因也可導(dǎo)致工期延誤，比如：政府行為，場(chǎng)地的客觀情況，那么，當(dāng)出現(xiàn)了非承包人的原因所致的有可能造成工期延誤的情況，承包人該如何應(yīng)對(duì)，以有效地免除自己的責(zé)任呢，我們說(shuō)，首先要做的是搜集并固定證據(jù)，并以書面形式向發(fā)包人正式提出，取得發(fā)包人對(duì)該事實(shí)的書面認(rèn)可，之后雙方最好通過簽訂書面補(bǔ)充協(xié)議的方式對(duì)推遲工期達(dá)成一致，同時(shí)，承包人可就窩工損失向發(fā)包人進(jìn)行索賠。

四、掛靠風(fēng)險(xiǎn)

實(shí)踐中，以及本人在執(zhí)業(yè)過程中，不乏遇到建筑隊(duì)、個(gè)人掛靠合法建筑公司或者資質(zhì)等級(jí)低的建筑企業(yè)借用資質(zhì)高的建筑企業(yè)資質(zhì)的情況，這種情形其實(shí)是被法律所禁止的，同時(shí)也給建筑公司帶來(lái)了巨大的法律風(fēng)險(xiǎn)，如果產(chǎn)生相應(yīng)的法律糾紛，將面臨著向發(fā)包人或者其他債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任，因此，建筑公司應(yīng)在該方面加強(qiáng)管理，最大限度地降低自己的法律風(fēng)險(xiǎn)。

五、工程款的結(jié)算和支付 《建筑工程合同》中，承包人的一項(xiàng)基本的、重要的權(quán)利就是在竣工結(jié)算后向發(fā)包人主張支付相應(yīng)的工程款，這就涉及到最基本的兩個(gè)問題，一是工程量的確定，一是計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)或方法的確定，這兩個(gè)問題都需要通過合同來(lái)事先約定，工程量還要通過在施工過程中形成的簽證等書面文件確認(rèn)。這就要求承包人在簽訂合同時(shí)對(duì)該問題做出約定，在施工過程中保留完整的有關(guān)工程量的所有書面文件，以便有效確定工程的工程量，為主張支付工程款做好基礎(chǔ)工作。如果承包人無(wú)法提供工程量的發(fā)生和雙方認(rèn)可的工程計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)或計(jì)價(jià)方法，可委托專業(yè)的鑒定機(jī)構(gòu)確定工程的工程總價(jià)，當(dāng)然這屬于承包人的舉證責(zé)任，為鑒定，承包人將支付數(shù)額不小的鑒定費(fèi)用，所以還是建議通過約定的方式、保留證據(jù)的方式處理。

如果雙方在合同中約定按照固定價(jià)結(jié)算工程款，即以約定為依據(jù)，承包人主張對(duì)工程造價(jià)進(jìn)行鑒定的，法律不予支持。因此，如果承包人采取該方式結(jié)算工程價(jià)款的，建議在簽訂合同時(shí)，對(duì)工程造價(jià)做出盡可能詳細(xì)的預(yù)算，以避免遭受損失。

承包人在竣工結(jié)算時(shí)遇到的又一重要而又普遍的問題是，發(fā)包人為了拖延付款，對(duì)承包人提供的竣工結(jié)算文件不予答復(fù)。為了解決這一問題，便于承包人及時(shí)主張支付工程價(jià)款，建議在合同中事先約定，當(dāng)發(fā)包人收到承包人提供的竣工結(jié)算文件后，在一定期限內(nèi)不予答復(fù)的，視為認(rèn)可，應(yīng)按竣工結(jié)算文件內(nèi)容確定工程價(jià)款，避免發(fā)包人故意拖延支付工程款的行為。

六、合同的解除 在合同的履行過程中，有時(shí)會(huì)遇到特殊情形，使得《建筑施工合同》無(wú)法得以履行或者繼續(xù)履行將會(huì)使承包人蒙受巨大損失，在這種情況下，承包人行使法定的或者約定的合同解除權(quán)無(wú)疑是解決這一問題、降低經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)的最好方法。承包人可行使的解除情形包括：

1、發(fā)包人未支付工程價(jià)款的。

2、發(fā)包人未履行協(xié)助義務(wù)的。

3、發(fā)包人提供的建筑材料、配件、設(shè)備不符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的。

注意發(fā)包人的行為必須達(dá)到致使承包人無(wú)法施工，并且是經(jīng)承包人催告后在合理期限內(nèi)仍未履行義務(wù)的，承包人才可解除合同。承包人也可通過合同約定的方式來(lái)約定發(fā)生具體情形時(shí)承包人可解除合同。

注意承包人行使解除權(quán)的方式、程序和期限。

解除合同前應(yīng)注意搜集并固定發(fā)包人違約的證據(jù)，承包人所遭受損失的證據(jù)，為向發(fā)包人主張損失賠償做準(zhǔn)備。

七、承包人優(yōu)先權(quán)的行使

所謂承包人優(yōu)先權(quán)所指的是當(dāng)發(fā)包人未按照約定支付工程價(jià)款時(shí)，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價(jià)款，若發(fā)包人逾期不予支付的，除非建設(shè)工程的性質(zhì)不易折價(jià)、拍賣，否則承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價(jià)，也可以申請(qǐng)人民法院將該工程依法拍賣，建設(shè)工程的價(jià)款就該工程折價(jià)或者拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償。

注意，承包商享有的優(yōu)先權(quán)可對(duì)抗抵押權(quán)，但不得對(duì)抗已交納全部房款或者大部分房款的消費(fèi)者。注意行使優(yōu)先權(quán)的期限和期限計(jì)算方式，優(yōu)先權(quán)的優(yōu)先范圍。

雖然優(yōu)先權(quán)對(duì)降低承包人的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)起到一定作用，但由于法律對(duì)承包人優(yōu)先權(quán)規(guī)定的較為簡(jiǎn)單，在實(shí)際操作中還存在諸多問題。

八、索賠及證據(jù)

在《建筑施工合同》的履行過程中，如發(fā)生法定的或約定的事由，承包人有權(quán)提出索賠，如延長(zhǎng)工期、賠償損失或者增加工程價(jià)款。引發(fā)承包人可主張索賠的事由如發(fā)包人違反合同義務(wù)、工程設(shè)計(jì)存在缺陷、工程變更、不利的自然條件及障礙。當(dāng)發(fā)生法定的或者約定的索賠事由時(shí)，承包人應(yīng)進(jìn)行詳細(xì)調(diào)查，分析事件發(fā)生的原因，在第一時(shí)間全面搜集證據(jù)，以書面形式向發(fā)包人提交索賠請(qǐng)求，取得發(fā)包人對(duì)索賠的認(rèn)可，若雙方未能達(dá)成一致，承包人憑借有力的證據(jù)可通過訴訟主張。

注意：承包人能否有效索賠，關(guān)鍵在于證據(jù)的取得，這就要求承包人在簽訂合同時(shí)對(duì)可以索賠的范圍以及索賠的程序作出明確約定，以便有章可依。在合同履行過程中，注意保留相應(yīng)的書面文件，發(fā)生索賠事由時(shí)，及時(shí)向發(fā)包人提出，盡力獲得發(fā)包人有關(guān)索賠的書面文件。

以上是本人在長(zhǎng)期的執(zhí)業(yè)過程中針對(duì)建筑業(yè)普遍存在的主要問題所提出的法律意見，由于未能對(duì)貴公司做詳細(xì)的了解，難免有不周、不詳之處。意見書中的部分問題有些屬實(shí)際操作中的具體運(yùn)用，有些屬細(xì)節(jié)性的問題，無(wú)法一一細(xì)致闡述，敬請(qǐng)諒解！

第二篇：企業(yè)法律意見書

企業(yè)法律意見書

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致： ________ 股份有限公司籌委會(huì)(引言)________ 律師事務(wù)所(以下簡(jiǎn)稱本所)接受 ________ 股份有限公司籌委會(huì)(以下簡(jiǎn)稱股份公司)的委托，擔(dān)任貴公司的特聘法律顧問，就發(fā)起設(shè)立 ________ 股份有限公司事宜進(jìn)行審查并出具法律意見書。

一、股份公司各發(fā)起致： ________ 股份有限公司籌委會(huì)________ 律師事務(wù)所(以下簡(jiǎn)稱本所)接受 ________ 股份有限公司籌委會(huì)(以下簡(jiǎn)稱股份公司)的委托，擔(dān)任貴公司的特聘法律顧問，就發(fā)起設(shè)立 ________ 股份有限公司事宜進(jìn)行審查并出具法律意見書。

一、股份公司各發(fā)起人的主體資格

二、股份公司的設(shè)立方式

三、股份公司的發(fā)起方式

四、股份公司發(fā)起人與股份公司的關(guān)系

五、股份公司章程(草案)

六、股份公司的組織機(jī)構(gòu)

七、股份公司的股份設(shè)置和股本結(jié)構(gòu)

八、股份公司擁有或者使用的主要資產(chǎn)狀況

九、股份公司的工商、稅務(wù)守法狀況

十、股份公司的涉訟狀況

十一、結(jié)論意見：

________ 律師事務(wù)所經(jīng)辦律師(簽字)

________ 年 ________ 月 ________ 日說(shuō)明：、文書的含義及作用根 據(jù)《公司法》的規(guī)定，設(shè)立股份有限公司，必須經(jīng)過國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門或者省級(jí)人民政府的批準(zhǔn)，并且對(duì)設(shè)立股份有限公司提出了較有限責(zé)任公司嚴(yán)格得多的標(biāo)準(zhǔn)。因此，在設(shè)立股份有限公司時(shí)，必須按一系列的條件準(zhǔn)備好各種文件，并上報(bào)國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門或者省級(jí)人民政府。在上報(bào)材料中，往往需要律師對(duì)一系列的文件進(jìn) 行法律上的審核，并且就其合法與否出具法律意見，而且該法律意見文件也要作上報(bào)材料，這就是設(shè)立股份有限公司的法律意見書。事實(shí)上，在設(shè)立股份有限公司的 過程中，律師的作用遠(yuǎn)不止出具一份法律意見書，往往還參與發(fā)起人的協(xié)議、章程、以及其他重要合同、決議的起草工作。只有經(jīng)過認(rèn)真起草各種協(xié)議并在法律上不 存在障礙，才能最終獲得批準(zhǔn)。、文書制作要點(diǎn)設(shè)立股份有限公司的法律意見書一般要寫明以下要點(diǎn)：

(1)引言。引言部分要寫明委托人(一般為股份有限公司籌委會(huì))和被委托人(即出具法律意見書的律師事務(wù)所)的名稱和委托事項(xiàng)，以及制作法律意見書的依據(jù)、用途和律師事務(wù)所的承諾。

(2)股份有限公司各發(fā)起人的主體資格。要對(duì)各發(fā)起人進(jìn)行介紹，并出具其是否具有發(fā)起設(shè)立股份有限公司的資格的法律意見。

(3)股份有限公司的設(shè)立方式。根據(jù)公司法的規(guī)定，股份有限公司的設(shè)立有兩種方式，即發(fā)起設(shè)立與募集設(shè)立。法律意見書要載明其設(shè)立方式，并就該設(shè)立方式是否合法發(fā)表法律意見。

(4)股份有限公司的發(fā)起方式。法律意見書要具體寫明各發(fā)起人的出資方式(如貨幣、實(shí)物、各種無(wú)形資產(chǎn))及出資比例，并就此發(fā)起方式的合法與否發(fā)表法律意見。

(5)股份有限公司發(fā)起人與股份有限公司的關(guān)系。在此，法律意見書主要應(yīng)載明三個(gè)內(nèi)容。即雙方的持股關(guān)系、關(guān)聯(lián)交易與同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)。對(duì)于關(guān)聯(lián)交易與同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)要作具體闡述。最后，對(duì)三個(gè)內(nèi)容均應(yīng)發(fā)表其合法與否的法律意見。

(6)股份有限公司章程(草案)主要審查其章程是否符合《公司法》及其他法律、法規(guī)的規(guī)定，并就此發(fā)表法律意見。

(7)股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)。要載明其具體組織機(jī)構(gòu)(如股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、總經(jīng)理等)的設(shè)置、構(gòu)成及議事規(guī)則，并就其合法與否發(fā)表法律意見。

(8)股份有限公司的股份設(shè)置和股本結(jié)構(gòu)。法律意見書要具體載明各發(fā)起人所持有的股份性質(zhì)以及持股比例，并就其合法與否發(fā)表法律意見。

(9)股份有限公司的工商、稅務(wù)守法狀況。法律意見書應(yīng)載明律師調(diào)查或有關(guān)部門提供的文件，分別就股份有限公司是否存在違反工商、稅務(wù)的有關(guān)規(guī)定以及所受處罰進(jìn)行陳述(如有)，并出具法律意見。

(10)股份有限公司的涉訟狀況。此處包括民事訴訟、仲裁和行政處罰，法律意見書要對(duì)其中重大的部分一一披露。

(11)結(jié)論意見。在結(jié)論意見中，應(yīng)明確載明出具法律意見書的律師對(duì)本次設(shè)立股份有限公司是否合法作出判斷。如果有保留意見，也應(yīng)明確給予說(shuō)明。

第三篇：企業(yè)改制法律意見書參考

【】律師事務(wù)所

關(guān) 于

【】企業(yè)改制為【】

之 法律意見書

【】號(hào)

第一部分 引 言

根據(jù)【】事務(wù)所（以下稱“本所”）與【改制企業(yè)或委托的企業(yè)】（以下簡(jiǎn)稱“【】”）簽訂的《【】法律服務(wù)聘用協(xié)議》，本所作為本次【擬改制企業(yè)】進(jìn)行公司制改造事項(xiàng)的特聘專項(xiàng)法律顧問，參與【】改制的相關(guān)工作。本所律師按照律師行業(yè)公認(rèn)的業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)、道德規(guī)范和勤勉盡責(zé)精神，現(xiàn)就本次【】改制的相關(guān)事宜發(fā)表法律意見。

為出具本法律意見書，本所律師特作如下聲明：

1、本所律師已獲得【擬改制企業(yè)】及相關(guān)方的承諾，其向本所提供的為出具本法律意見書所必需的文件材料是真實(shí)、準(zhǔn)確和完整的，復(fù)印件與原件完全一致。

2、本所律師僅依據(jù)本法律意見書出具日以前已經(jīng)發(fā)生或存在的事實(shí)和中華人民共和國(guó)（以下簡(jiǎn)稱“中國(guó)”）現(xiàn)行法律法規(guī)、規(guī)范性文件發(fā)表法律意見。

3、本所律師已經(jīng)對(duì)與出具本法律意見書有關(guān)的所有文件資料及口頭證言進(jìn)行審查判斷，并據(jù)此出具法律意見。

4、本所律師對(duì)本次設(shè)立【擬改制企業(yè)】改制的合法性及對(duì)設(shè)立【改制后的一人有限責(zé)任公司】有重大影響的法律問題發(fā)表法律意見，法律意見書中不存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述及重大遺漏，否則本所愿承擔(dān)法律規(guī)定的相應(yīng)責(zé)任。

5、本所律師同意將本法律意見書作為【擬改制企業(yè)】改制相關(guān)申請(qǐng)必備之文件，隨其他申報(bào)材料一起上報(bào)，并依法對(duì)出具的法律意見承擔(dān)責(zé)任。

本所律師按照律師行業(yè)公認(rèn)的業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)、道德規(guī)范和勤勉盡責(zé)精神，對(duì)【擬改制企業(yè)】及相關(guān)各方提供的有關(guān)文件和事實(shí)進(jìn)行了核查和驗(yàn)證，現(xiàn)出具法律意見書如下：

第二部分 釋

義

除非本法律意見書文義另有所指，下列詞語(yǔ)的含義如下：

本所

指 指

【請(qǐng)根據(jù)實(shí)際情況增補(bǔ)釋義內(nèi)容，包括但不限于擬改制企業(yè)名稱、改制后公司制企業(yè)名稱、為改制提供審計(jì)、評(píng)估等服務(wù)中介機(jī)構(gòu)名稱、改制及本法律意見書出具所依據(jù)的批準(zhǔn)文件、法律法規(guī)等】

元 指 中華人民共和國(guó)法定貨幣人民幣

第三部分 正 文

一、擬改制企業(yè)的歷史沿革和現(xiàn)狀

【擬改制企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、公司章程記載事項(xiàng)、公司歷史沿革的簡(jiǎn)要描述】 【請(qǐng)簡(jiǎn)要描述本改制企業(yè)與批準(zhǔn)改制的南車集團(tuán)在企業(yè)隸屬方面的關(guān)系，特別說(shuō)明股權(quán)關(guān)系等】

二、【】改制所獲得的批準(zhǔn)和授權(quán)（根據(jù)實(shí)際情況增刪）經(jīng)本所律師審查，【公司】的設(shè)立已取得了以下批準(zhǔn)和授權(quán)：

1、【】年【】月【】日，【內(nèi)部決策程序及所形成的決議文件】。

2、【】年【】月【】日，【職工代表大會(huì)】。

3、【】年【】月【】日【上級(jí)單位審批，請(qǐng)?zhí)顚懪奈奶?hào)、全稱及主要內(nèi)容】。

4、【】年【】月【】日，【】取得【】工商行政管理局核發(fā)的【】號(hào)《企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書》。根據(jù)上述核準(zhǔn)通知書，預(yù)先核準(zhǔn)的公司名稱為“【】”。

5、【】年【】月【】日，【】取得【】核發(fā)的【】號(hào)《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》。

6、【其他獲得的批準(zhǔn)情況，請(qǐng)補(bǔ)充】

經(jīng)本所律師審查，上述為【】改制設(shè)立【】而出具的文件的內(nèi)容和形式均符合中國(guó)現(xiàn)行的法律、法規(guī)。

三、設(shè)立【改制后的一人有限責(zé)任公司】的實(shí)質(zhì)條件

1、【改制后的一人有限責(zé)任公司】的設(shè)立方式 本次【改制后的一人有限責(zé)任公司】的設(shè)立是根據(jù)《公司法》第【】的規(guī)定【】設(shè)立。

2、設(shè)立【改制后的一人有限責(zé)任公司】的條件

【請(qǐng)逐條核對(duì)該公司的設(shè)立是否符合《公司法》對(duì)有限責(zé)任公司及一人有限責(zé)任公司的設(shè)立要求】

本所律師認(rèn)為，【改制后的一人有限責(zé)任公司】已具備設(shè)立成為一人有限責(zé)任公司的實(shí)質(zhì)條件。

四、【改制后的一人有限責(zé)任公司】設(shè)立的主要程序

【擬改制企業(yè)】在本次公司制改造的過程中，依照《公司法》及國(guó)有企業(yè)改制相關(guān)規(guī)范性文件的要求，并履行了以下法律程序：

1、【改制方案內(nèi)容】；

2、【職工安置方案，且方案應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會(huì)或者職工大會(huì)審議通過職代會(huì)的情況】；

3、【】年【】月【】日，【南車集團(tuán)下發(fā)同意改制的批文】

4、【請(qǐng)描述該企業(yè)改制前是否全數(shù)通知各金融債權(quán)人，并均取得同意的回執(zhí)】

5、【對(duì)于企業(yè)原對(duì)外簽署且正在履行的重大合同，如就企業(yè)改制需取得對(duì)方同意或需通知的，該等義務(wù)是否履行，以及回執(zhí)的取得情況】；

6、【】年【】月【】日，【】出具以2007年6月30日為基準(zhǔn)日的【】號(hào)《審計(jì)報(bào)告》；

7、【】年【】月【】日，【】對(duì)改制企業(yè)以2007年6月30日作為評(píng)估基準(zhǔn)日對(duì)該企業(yè)進(jìn)行資產(chǎn)評(píng)估，并出具【】號(hào)《資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告》，評(píng)估結(jié)果已報(bào)南車集團(tuán)備案；

8、【】年【】月【】日，【】取得【】工商行政管理局核發(fā)的【】號(hào)《企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書》。根據(jù)上述核準(zhǔn)通知書，預(yù)先核準(zhǔn)的公司名稱為“【】”。

9、【】年【】月【】日，驗(yàn)資機(jī)構(gòu)【】出具改制后一人有限公司【】的【】號(hào)《驗(yàn)資報(bào)告》；

10、制定新公司章程的情況；

11、人事任免情況,該等人事安排是否屬于公司法以及現(xiàn)行公司章程的要求。

12、辦理國(guó)有產(chǎn)權(quán)登記變更手續(xù)；

13、【】年【】月【】日，【公司】就企業(yè)組織形式、企業(yè)名稱變更等相關(guān)事項(xiàng)已取得【工商局】核發(fā)的【】號(hào)《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》，相關(guān)文件已辦理完畢工商變更手續(xù)；

14、取得一人公司企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，辦理稅務(wù)登記變更、業(yè)務(wù)資質(zhì)變更、社會(huì)保險(xiǎn)登記變更等有關(guān)手續(xù)的情況。

15、請(qǐng)?zhí)貏e說(shuō)明資產(chǎn)權(quán)屬證書權(quán)利人變更是否均已完成。

經(jīng)審核上述相關(guān)文件，本所律師認(rèn)為，【】的設(shè)立已履行了必要的設(shè)立程序，該公司的設(shè)立合法、有效。

五、【】公司股東的出資

請(qǐng)描述擬進(jìn)入改制后公司的資產(chǎn)情況，是否存在資產(chǎn)剝離、債權(quán)債務(wù)處置方案、是否存在任何權(quán)利限制等。

請(qǐng)?zhí)貏e說(shuō)明資產(chǎn)權(quán)屬證書權(quán)利人變更是否均已完成。

六、人員安置

請(qǐng)描述，是否涉及人員安置，安置方案如何，該等方案通過職代會(huì)審議的情況、該方案對(duì)本次公司制改造是否存在任何影響、是否符合職工利益。

如不涉及人員安置或重組，亦請(qǐng)明確說(shuō)明。本所律師認(rèn)為，【結(jié)論性意見】。

七、【】之公司治理結(jié)構(gòu)

【】建立完整的內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)【】，并擁有獨(dú)立的職能部門，包括【】?！竞?jiǎn)述公司內(nèi)部制度建設(shè)情況】

本所律師認(rèn)為，【】已依法設(shè)置獨(dú)立機(jī)構(gòu)，獨(dú)立行使經(jīng)營(yíng)管理權(quán)，該公司將不會(huì)產(chǎn)生與股東及其控制的其他企業(yè)間機(jī)構(gòu)混同、產(chǎn)權(quán)不清的情形。

八、結(jié)論意見

綜上所述，本所律師認(rèn)為：本次由【】改制為【】已具備必要的實(shí)質(zhì)性條件和程序性條件，不存在影響本次設(shè)立【公司】的重大法律障礙和重大法律風(fēng)險(xiǎn)。

本法律意見書正本四份，無(wú)副本。

【律師事務(wù)所】蓋章

負(fù)責(zé)人：

經(jīng)辦律師：

二〇〇八年【】月【】日

第四篇：致人民檢察院法律意見書.doc謝ZZ

致人民檢察院法律意見書

仙游縣人民檢察院：

我受謝ZZ的委托及福建品義律師事務(wù)所的指派，依法為謝ZZ涉嫌尋釁滋事一案提供法律幫助。接受委托后，我依法閱讀了本案的起訴意見書及證據(jù)材料，并會(huì)見了犯罪嫌疑人謝ZZ，了解了本案的事實(shí)經(jīng)過。為了維護(hù)法律的尊嚴(yán)與權(quán)威，維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，辯護(hù)人根據(jù)事實(shí)和法律，提出如下法律意見：

一、故意毀壞財(cái)物罪與尋釁滋事罪的區(qū)別。辯護(hù)人認(rèn)為，區(qū)分兩罪的標(biāo)準(zhǔn)有兩個(gè)：一是犯罪客體；二是犯罪故意。

犯罪客體是區(qū)分兩罪的首要標(biāo)準(zhǔn)。尋釁滋事罪的客體是復(fù)雜客體，即本罪既侵犯了公共秩序，同進(jìn)也侵犯了公私財(cái)物所有權(quán)，《中華人民共和國(guó)刑法》第二百九十三條規(guī)定：“有下列尋釁滋事行為之一，破壞社會(huì)秩序的，處五年以下有期徒刑、拘役或者管制：┉┉

（三）強(qiáng)拿硬要或者任意損毀、占用公私財(cái)物，情節(jié)嚴(yán)重的，┉”，從刑法分則的編排可以出，尋釁滋事罪的主要客體是公共秩序，而故意毀壞財(cái)物罪的客體是公私財(cái)物所有權(quán)。那么如何區(qū)分行為人的行為是侵犯何種客體，辯護(hù)人認(rèn)為，可以把犯罪對(duì)象是否特定作為一個(gè)判斷標(biāo)準(zhǔn)。當(dāng)犯罪對(duì)象特定時(shí)，該行為主要侵犯的是公私財(cái)物所有權(quán)；當(dāng)犯罪對(duì)象不特定時(shí)，該項(xiàng)行為侵犯的主要是公共秩序。

不能把是否發(fā)生在公共場(chǎng)所作為是否侵犯了社會(huì)秩序的依據(jù)。發(fā)生在公共場(chǎng)所的犯罪行為未必侵犯了社會(huì)秩序，辯護(hù)人認(rèn)為，當(dāng)犯罪行為發(fā)生時(shí)，公共場(chǎng)所沒有其他人或者人很少時(shí)，犯罪行為就不可能 引起不特定多數(shù)人的心理恐慌，公共秩序就沒有受到侵害；反之，犯罪行為即使不是發(fā)生在公共場(chǎng)所，只要引起不特定多數(shù)人的不案和恐慌，該行為就侵犯了公共秩序，也就侵犯了社會(huì)秩序。本案中，嫌疑人謝ZZ等人于店2014年6月8日15時(shí)40分許進(jìn)入“蘭州正宗牛肉拉面”損毀財(cái)物，此時(shí)該店除了店主和謝ZZ一伙人之外沒有其他的人，而且犯罪對(duì)象特定，不會(huì)引起不特定多數(shù)人的心理恐慌，即沒有侵犯社會(huì)秩序，根據(jù)刑法的犯罪構(gòu)成理論，謝ZZ的行為不構(gòu)成尋釁滋事罪。

犯罪故意。尋釁滋事罪中的行為人在犯罪對(duì)象的選擇上具有不明確性、不特定性，而故意毀壞財(cái)物罪中行為人想要破壞的就是他人的財(cái)物，因此兩罪的區(qū)別，反映在犯罪主觀方面，就是犯罪故意不同。第一，尋釁滋事罪的犯罪故意屬于不確定的故意，即行為人對(duì)于犯罪結(jié)果的發(fā)生僅有概括的認(rèn)識(shí)，具體有哪些犯罪對(duì)象會(huì)受到侵害，會(huì)受到何種程度的侵害，行為人都沒有明確的認(rèn)識(shí)，這些也不是他關(guān)心的內(nèi)容；故意毀壞財(cái)物罪的犯罪故意屬于特定的故意，行為人對(duì)犯罪對(duì)象、犯罪結(jié)果的發(fā)生有比較明確的認(rèn)識(shí)；第二，犯罪的故意內(nèi)容方面，尋釁滋事罪的行為人明知自己的行為會(huì)發(fā)生不特定財(cái)物遭到侵害的結(jié)果，卻放任該結(jié)果的發(fā)生，對(duì)公共秩序的侵害是直接故意的態(tài)度，是積極追求，而對(duì)他人財(cái)物的毀損持是間接故意的態(tài)度，是放任，而故意毀壞財(cái)物罪的行為人明知自己的行為會(huì)發(fā)生損害他人財(cái)物的結(jié)果，并積極追求該結(jié)果的發(fā)生。也就是故意毀壞財(cái)物罪的行為人對(duì)他人財(cái)物的毀壞持的是直接故意的態(tài)度。這是兩者重要的區(qū)別；第三，從刑法分則對(duì)兩罪的表述上也可以看出兩罪的區(qū)別，《中華人民共和國(guó)刑法》第二百九十三條規(guī)定：“有下列尋釁滋事行為之一，破壞社會(huì)秩序的，處五年以下有期徒刑、拘役或者管制：┉┉

（三）強(qiáng)拿硬要或者任意損毀、占用公私財(cái)物，情節(jié)嚴(yán)重的，┉”顯然，立法在對(duì)兩罪的表述上，一個(gè)重要的區(qū)別就是尋釁滋事罪中毀壞財(cái)物的行為必須是“任意”的，“任意”就是隨意的意思，不加任何控制，而故意毀壞財(cái)物罪的主觀方面必須是故意。本案中，根據(jù)上述分析，犯罪嫌疑人謝ZZ的行為沒有侵害社會(huì)秩序，其行為不構(gòu)成尋釁滋事罪。

二、本案中謝ZZ的行為構(gòu)成故意毀壞財(cái)物行為。辯護(hù)人認(rèn)為，第一、謝ZZ的行為發(fā)生在公共場(chǎng)所（蘭州正宗牛肉拉面）但沒有侵犯公共秩序，因?yàn)橄挛缛c(diǎn)四十分店內(nèi)沒有顧客，只有店內(nèi)的工作人員，因此謝ZZ的行為沒有也不可能、事實(shí)上也沒有引起不特定公眾的安全感缺失和社會(huì)秩序的混亂。謝秋忠的行為所侵犯的客體只能是公私財(cái)物所有權(quán)，不符合尋釁滋事罪的構(gòu)成要件。同時(shí)犯罪對(duì)象也是特定的，而不是隨機(jī)的；第二，謝ZZ明知其行為會(huì)發(fā)生毀壞他人財(cái)物的結(jié)果，其主觀方面不是任意而是積極追求該結(jié)果的發(fā)生，符合故意毀壞財(cái)物罪的主觀方面的要求，三、謝ZZ的行為不構(gòu)成犯罪。故意毀壞財(cái)物罪的量刑起點(diǎn)為一萬(wàn)元人民幣，而本案中毀壞的財(cái)物價(jià)值只有3902元人民幣，故ZZ的違法行為情節(jié)顯著輕微，根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第十三條之規(guī)定不構(gòu)成犯罪，其違法行為應(yīng)當(dāng)由《中華人民共和國(guó)治安管理處罰法》調(diào)整。綜上所述，本律師認(rèn)為謝ZZ的行為主客觀方面都不符合尋釁滋事罪的構(gòu)成要件，不應(yīng)當(dāng)受到刑事追究，其違法行為應(yīng)當(dāng)由《中華人民共和國(guó)治安管理處罰法》調(diào)整。為使其免受錯(cuò)誤的刑事追究，懇請(qǐng)貴院秉承審慎的辦案思想，依法對(duì)謝ZZ作出不起訴決定。

方俊飛律師

2014年11月10日

第五篇：企業(yè)并購(gòu)法律意見書

關(guān)于：HNTHFM科技有限公司國(guó)內(nèi)并購(gòu)之 法律意見書

北京市恒爍律師事務(wù)所（下稱“本所”）是經(jīng)北京市司法局批準(zhǔn)成立，且在中華人民共和國(guó)司法部備案的中國(guó)律師事務(wù)所，依照中國(guó)法律規(guī)定，本所具備為法人及自然人的民事法律行為提供法律意見的資格，署名律師為中華人民共和國(guó)執(zhí)業(yè)律師。本所現(xiàn)接受HNTHFM科技有限公司（下稱＂TH公司＂）的委托，就該司并購(gòu)HNKFGYFM有限公司（下稱＂KFGYFM公司＂）及ZZ市ZDFM有限公司（下稱“ZDFM公司”）及所涉及之相關(guān)法律問題（下稱“委托事項(xiàng)”）的合法性，出具本法律意見書。

本法律意見書是本所根據(jù)中國(guó)律師行業(yè)所具有的勤勉謹(jǐn)慎精神和通常職業(yè)道德，在本所律師審閱TH公司所提供關(guān)于與委托事項(xiàng)有關(guān)文件資料的基礎(chǔ)上制作，本所并就此假設(shè)：

(1)有關(guān)文件、資料已全面及完整地披露給本律師事務(wù)所；

(2)有關(guān)文件、資料的影印件、傳真件與正本相符；

(3)有關(guān)文件、資料之簽章屬實(shí)。

為出具本法律意見，本所對(duì)該協(xié)議所涉及的文件、事實(shí)已向有關(guān)部門做出本所認(rèn)為適當(dāng)及需要的調(diào)查及印證。本法律意見書主要為根據(jù)前述基礎(chǔ)及于其出具日期時(shí)有效的中國(guó)法律與行政法規(guī)而做出。

前述所稱之“法律”指中華人民共和國(guó)全國(guó)人大及其常委會(huì)制定的在全國(guó)范圍內(nèi)實(shí)施之規(guī)范性文件；“行政法規(guī)”指中華人民共和國(guó)國(guó)務(wù)院制定的在全國(guó)范圍內(nèi)實(shí)施之規(guī)范性文件。

依據(jù)所附文件和假設(shè)，本所提出法律意見如下：

一、關(guān)于收購(gòu)各方主體概述及其法律評(píng)述

（一）、TH公司概述

TH公司是一家經(jīng)HN省KF市商務(wù)局批準(zhǔn)及KF市工商行政管理局登記的外商獨(dú)資企業(yè)，證書編號(hào)為商外資x府p資字〔２００７〕００xx號(hào)。成立于2007年9月5日，注冊(cè)地址為KF市xx街６號(hào)，公司經(jīng)營(yíng)范圍為FM產(chǎn)品的設(shè)計(jì)及研發(fā)，注冊(cè)資本港幣壹千萬(wàn)元整，股東為（香港）ZGFM控股有限公司。

（二）、KFGY公司概述

KFGYFM公司原是一家成立于二ＯＯ四年一月六日的經(jīng)HN省KF市工商行政管理局登記的有限責(zé)任公司，注冊(cè)號(hào)為ｘ工商企XXXX００１３００XXX。注冊(cè)地址為KF市XX路XX號(hào)，公司經(jīng)營(yíng)范圍為FM、管件及FM零配件的生產(chǎn)銷售及出口，生

產(chǎn)科研等所需的原輔材料、機(jī)械設(shè)備、儀器、儀表及零配件的進(jìn)口業(yè)務(wù)（國(guó)家法律法規(guī)規(guī)定需要生產(chǎn)許可證產(chǎn)品憑許可證生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)），注冊(cè)資本人民幣ｘ千萬(wàn)元整，原股東為自然人FXX與WXX。

二ＯＯ七年九月二十日，KFGYFM公司原自然人股東FXX與WXX各與TH公司簽訂了《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，將其各自持有的KFGYFM公司的所有股權(quán)轉(zhuǎn)讓予TH公司，此后該轉(zhuǎn)讓行為得到了HN省KF市工商行政管理局變更登記，成為外商投資企業(yè)法人獨(dú)資的有限責(zé)任公司。

（三）、ZDFM公司概述

ZDFM公司原是一家成立于二ＯＯ一年四月一日的經(jīng)HN省ZZ市工商行政管理局登記的有限責(zé)任公司，注冊(cè)號(hào)為Z工商企00０１０８２１００１00。注冊(cè)地址為ZZ市XX區(qū)XX路XX號(hào)，公司經(jīng)營(yíng)范圍為本企業(yè)自產(chǎn)產(chǎn)品及相關(guān)技術(shù)的進(jìn)出口業(yè)務(wù)（國(guó)家限定公司經(jīng)營(yíng)或禁止進(jìn)出口商品及技術(shù)除外），注冊(cè)資本人民幣X千三百三十六萬(wàn)八千一百元整，原股東為自然人FXX與FAX。

二ＯＯ七年ｘ月二十五日，ZDFM公司原自然人股東FXX與房AX各與TH公司簽訂了《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，將其各自持有的ZDFM公司的所有股權(quán)轉(zhuǎn)讓予TH公司，此后該轉(zhuǎn)讓行為得到了HN省ZZ市工商行政管理局變更登記，成為外商投資企業(yè)法人獨(dú)資的有限責(zé)任公司。

二、關(guān)于對(duì)上述主體資格及并購(gòu)行為的法律評(píng)述

（一）、主體資格的法律評(píng)述

本所律師經(jīng)對(duì)上述各主體的資格審查后認(rèn)為, 上述主體設(shè)立行為符合我國(guó)《公司法》,《公司登記管理?xiàng)l例》等相關(guān)規(guī)定,是合法、有效的。

同時(shí)，本所律師認(rèn)為,基于上述主體設(shè)立的合法性，并在并購(gòu)前依法持續(xù)經(jīng)營(yíng),并未發(fā)生能導(dǎo)致其破產(chǎn),清算,被撤消,終止經(jīng)營(yíng)等情形,其營(yíng)業(yè)范圍已經(jīng)獲得有權(quán)部門的核準(zhǔn)登記,經(jīng)營(yíng)的業(yè)務(wù)在其核準(zhǔn)登記的范圍內(nèi)進(jìn)行,依法應(yīng)受到法律保護(hù),股東及公司依法享有經(jīng)營(yíng)利益,承擔(dān)經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)和義務(wù)。

（二）并購(gòu)行為的法律評(píng)述

１、《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》

本所律師經(jīng)審查上述《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》（下稱“該協(xié)議”）及其相關(guān)事實(shí)后認(rèn)為，該協(xié)議分別簽訂于二ＯＯ八年九月二十日和二ＯＯ八年九月二十五日，是雙方自愿協(xié)商訂立,是雙方的真實(shí)意思表示,訂約各方均有法律規(guī)定的民事權(quán)利能力和民事行為能力及合法授權(quán)簽署,交付,履行該協(xié)議, 雙方在協(xié)議書中約定的股權(quán)轉(zhuǎn)讓的價(jià)格、付款方式及違約責(zé)任等條款具體、明確;訂約各方已經(jīng)按照其公司章程和規(guī)定獲得了合法合規(guī)的授權(quán), 已采取一切必需的步驟，以獲得簽署、交付并履行運(yùn)營(yíng)協(xié)議所需的股東會(huì)及/和董事會(huì)的批準(zhǔn)、授權(quán)。

同時(shí)，該協(xié)議已經(jīng)KF與ZZ二地工商局批準(zhǔn)，依法生效。２、變更行為

本所律師審查后認(rèn)為,（香港）ZGFM控股有限公司依據(jù)香港商業(yè)登記條例注冊(cè)成立并在中國(guó)KF依照《中華人民共和國(guó)外資企業(yè)法》和《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》成立外商獨(dú)資企業(yè)TH公司，TH公司于并購(gòu)KFGYFM公司及并購(gòu)ZDFM公司的股權(quán)，是依照《中華人民共和國(guó)公司法》和《中華人民共和國(guó)公司登記管理?xiàng)l例》以及《關(guān)于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執(zhí)行意見》依法進(jìn)行，后者的企業(yè)性質(zhì)變更為外商投資企業(yè)法人獨(dú)資的有限責(zé)任公司并得到政府相關(guān)部門的批準(zhǔn)和核準(zhǔn)，其變更過程符合國(guó)家有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，變更登記行為是合法、有效的。

3、關(guān)于境外SMA公司及簽署之換股協(xié)議之法律評(píng)述

CHINAVALVE HOLDINGS LIMITED是在薩摩亞群島注冊(cè)成立的境外國(guó)際商務(wù)公司，注冊(cè)登記號(hào)為：98781。

（香港）ZGFM控股有限公司（下稱“ZGFM公司”）成立于2007年6月12日，根據(jù)香港商業(yè)登記署記載，該公司已依據(jù)香港商業(yè)登記條例辦理商業(yè)登記，登記證號(hào)碼：38045643，注冊(cè)證書號(hào)碼：1140786，股東及董事為中國(guó)香港居民LAMYAN，身份證號(hào)：P513421（4）。

本所律師審查后認(rèn)為, CHINAVALVE HOLDINGS LIMITED與（香港）ZGFM控股有限公司均是在中國(guó)境外設(shè)立的國(guó)際商務(wù)公司，屬于境外企業(yè)。

至于各方簽署之換股協(xié)議的合法性，在簽訂主體及履行地上均在中國(guó)境外，根據(jù)屬人與屬地主義原則應(yīng)該由所在地法律管轄，故應(yīng)以所在地法律進(jìn)行評(píng)價(jià)與判斷，本所律師只針對(duì)涉及中國(guó)實(shí)體法部分出具法律意見。

4、關(guān)于TH公司國(guó)內(nèi)并購(gòu)行為是否構(gòu)成“返程投資”的法律評(píng)述

經(jīng)本所律師查證，TH公司并購(gòu)KFGY公司與ZZFM公司發(fā)生于二ＯＯ八年九月二十日和九月二十五日，當(dāng)時(shí)TH公司的股東中國(guó)FM公司及其股東均系境外人士，故在目前相關(guān)政府部門未對(duì)相關(guān)法規(guī)進(jìn)行擴(kuò)張解釋的前提下，應(yīng)該不構(gòu)成所謂的“返程投資”。

三、結(jié)論

綜上所述, 本所律師認(rèn)為,本次并購(gòu)所涉各方主要當(dāng)事人主體適格，對(duì)于并購(gòu)內(nèi)容的意思表示真實(shí)、一致，同時(shí)并購(gòu)已經(jīng)中國(guó)相關(guān)行政機(jī)關(guān)進(jìn)行審批與確認(rèn)；相關(guān)的法律文件，特別是并購(gòu)過程中的協(xié)議文件，適用中華人民共和國(guó)合同法第四十四條第一款，自成立之日起生效，為合法、有效協(xié)議。KFGYFM公司及ZDFM公

司變更股東的行為確立已經(jīng)獲得了包括但不限于KF與ZZ市工商行政管理局的核準(zhǔn)與登記,該等核準(zhǔn)與登記的行政部門均系有權(quán)做出核準(zhǔn)與登記的合法授權(quán)的行政部門, 因此KFGYFM公司與ZDFM公司的成立及其變更為外商投資企業(yè)法人獨(dú)資的有限責(zé)任公司是合法有效的。該二公司至今依法持續(xù)經(jīng)營(yíng),并未發(fā)生能導(dǎo)致其破產(chǎn),清算,被撤消,終止經(jīng)營(yíng)等情形,其營(yíng)業(yè)范圍也已經(jīng)獲得有權(quán)部門的核準(zhǔn)登記,目前經(jīng)營(yíng)的業(yè)務(wù)在其核準(zhǔn)登記的范圍內(nèi)進(jìn)行,依法應(yīng)受到法律保護(hù),股東及公司依法享有經(jīng)營(yíng)利益,承擔(dān)經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)和義務(wù)。

四、提示

本法律意見書僅就上述所涉及的內(nèi)容和事項(xiàng)出具，并不就其它事項(xiàng)發(fā)表意見，本法律意見書并不構(gòu)成對(duì)上述協(xié)議、合同的解釋、補(bǔ)充或說(shuō)明。

本法律意見書未經(jīng)本所書面同意，不得用做其它目的、用途，亦不得被個(gè)別摘錄或引用，以避免因個(gè)別的摘錄或引用而導(dǎo)致法律上的歧義或曲解。本法律意見書以中文本為準(zhǔn)，所出的英文本是中文的翻譯件，最終的解釋將以中文本為準(zhǔn)。

北京市恒爍律師事務(wù)所

二○○九年一月六日附件

本所依據(jù)的文件與資料清單