第一篇：《經(jīng)濟(jì)法》公司法案例分析

公司法案例分析

有限責(zé)任公司

1、甲、乙均為某電子有限公司的董事。2004年10月，甲、乙又與公司外人員丙合伙開辦了一個(gè)無線電廠，從事收錄機(jī)的生產(chǎn)，其產(chǎn)品與電子公司的產(chǎn)品相同。2007年2月，電子有限公司發(fā)現(xiàn)甲、乙的這一行為，經(jīng)股東會(huì)會(huì)議表決，免去了兩人的董事職務(wù)，并要求兩人將其經(jīng)營(yíng)無線電廠所得共計(jì)32萬元交給公司。兩人當(dāng)場(chǎng)拒絕，公司遂訴至法院。

問：（1）甲、乙的行為是否違反了法律的規(guī)定？為什么？

（2）該糾紛應(yīng)如何處理？

答：（1）甲、乙的行為違反了《公司法》關(guān)于董事、經(jīng)理競(jìng)業(yè)禁止的規(guī)定。公司法規(guī)定，未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，董事、經(jīng)理利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類的業(yè)務(wù)；

（2）根據(jù)公司法規(guī)定，公司股東會(huì)有權(quán)罷免公司董事職務(wù)。董事、高級(jí)管理人員違反忠實(shí)義務(wù)，從事上述營(yíng)業(yè)活動(dòng)的，所得收入應(yīng)歸公司所有。所以，公司股東會(huì)決議應(yīng)該確認(rèn)有效。甲、乙應(yīng)將經(jīng)營(yíng)無線電廠所得32萬元交給公司。

出資

2、甲、乙、丙、丁、戊意欲成立一家麗人美容有限責(zé)任公司，注冊(cè)資本為200萬元，其中甲乙各以貨幣60萬元出資；丙以實(shí)物出資，經(jīng)評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估為20萬元；丁以其專利技術(shù)出資，作價(jià)50萬元；戊以勞務(wù)出資，經(jīng)全體出資人同意作價(jià)l0萬元。公司擬不設(shè)董事會(huì)，由甲擔(dān)任執(zhí)行董事；不設(shè)監(jiān)事會(huì)，由丙擔(dān)任公司的監(jiān)事。

麗人美容公司成立之后經(jīng)營(yíng)慘淡，已欠A銀行到期貸款l00萬元。經(jīng)股東會(huì)決議，決定把美容公司唯一盈利的美容用品工作室分出去，另成立具有獨(dú)立法人資格的美容用品廠。后美容公司增資擴(kuò)股，乙將其股份轉(zhuǎn)讓給宏達(dá)公司。問題：

（1）美容公司組建過程中，各股東出資是否符合公司法規(guī)定，原因何在?（2）美容公司組織機(jī)構(gòu)的設(shè)置是否符合公司法規(guī)定?為什么?（3）美容公司設(shè)立美容用品廠在公司法上屬于什么性質(zhì)的行為?設(shè)立之后，美容公司原有債務(wù)應(yīng)當(dāng)如何承擔(dān)?（4）乙在轉(zhuǎn)讓股份時(shí)應(yīng)遵循股份轉(zhuǎn)讓的何種規(guī)則?（5）A銀行如若起訴追討美容公司所欠l00萬元到期貸款，應(yīng)以誰為被告? 原因何在?

答：（1）出資有不合法之處：勞務(wù)出資不合法。其他出資合法。

（2）組織機(jī)構(gòu)設(shè)置合法，公司法規(guī)定規(guī)模小或者股東人數(shù)少的公司可以不設(shè)董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)。（3）設(shè)立美容用品廠的行為性質(zhì)上屬于公司法人分立。分立后的兩家法人要對(duì)分立以前的公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

（4）應(yīng)當(dāng)經(jīng)過其他股東過半數(shù)同意，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。（5）可以兩家公司為共同被告，也可以單獨(dú)起訴其中任何一家公司，因?yàn)閮杉页袚?dān)連帶責(zé)任。

有限責(zé)任公司成立、出資、登記手續(xù)

3、發(fā)起人A、B、C簽約共同設(shè)立一家衛(wèi)生用品有限責(zé)任公司。其中，A以技術(shù)秘密出資，作價(jià)l5萬元；B以廠房出資，作價(jià)20萬元；C以現(xiàn)金17萬元出資。后C因資金緊張實(shí)際出資l4萬元。請(qǐng)問：

（1）該有限責(zé)任公司能否有效成立?為什么?（2）以非貨幣形式向公司出資，應(yīng)辦理什么手續(xù)?（3）C承諾出資l7萬元，實(shí)際出資l4萬元，應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任?

有限公司董事會(huì)

1.甲股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱甲公司）于2006年2月1日召開董事會(huì)會(huì)議，該次會(huì)議召開情況及討論決議事項(xiàng)如下：

（1）甲公司董事會(huì)的7名董事中有6名出席該次會(huì)議。其中，董事謝某因病不能出席會(huì)議，電話委托董事李某代為出席會(huì)議并行使表決權(quán)。

（2）甲公司與乙公司有業(yè)務(wù)競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系，但甲公司總經(jīng)理胡某于2003年下半年擅自為乙公司從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，損害甲公司的利益，故董事會(huì)作出如下決定：解聘公司總經(jīng)理胡某；將胡某為乙公司從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)所得的收益收歸甲公司所有。

（3）為完善公司經(jīng)營(yíng)管理制度，董事會(huì)會(huì)議通過了修改公司章程的決議，并決定從通過之日起執(zhí)行。根據(jù)上述情況和《公司法》的有關(guān)規(guī)定，回答下列問題：

（1）董事謝某電話委托董事李某代為出席董事會(huì)會(huì)議并行使表決權(quán)的做法是否符合法律規(guī)定？簡(jiǎn)要說明理由。

（2）董事會(huì)作出解聘甲公司總經(jīng)理的決定是否符合法律規(guī)定？簡(jiǎn)要說明理由。

（3）董事會(huì)作出將胡某為乙公司從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)所得的收益收歸甲公司所有的決定是否符合法律規(guī)定？簡(jiǎn)要說明理由。

（4）董事會(huì)作出修改公司章程的決議是否符合法律規(guī)定？簡(jiǎn)要說明理由。

（1）不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司召開董事會(huì)，董事因故不能出席時(shí)，可以書面委托其他董事代為出席，但在書面委托書中應(yīng)載明授權(quán)范圍。而在本題中，董事謝某只以電話方式委托董事李某代為出席會(huì)議行使表決權(quán)，而沒有以書面的形式進(jìn)行委托，因此委托方式不合法。（2）符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，解聘公司經(jīng)理屬于董事會(huì)的職權(quán)。

（3）符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，董事、高級(jí)管理人員不得未經(jīng)股東會(huì)或股東大會(huì)同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類的業(yè)務(wù)，否則所得收入歸公司所有。

（4）不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司修改公司章程應(yīng)由股東大會(huì)決定

(四)案例題

(一)某有限責(zé)任公司擬任命有經(jīng)營(yíng)頭腦的W擔(dān)任公司的董事，但股東甲提出反對(duì)意見，因?yàn)閃目前在文化局擔(dān)任副處長(zhǎng)，是國(guó)家的公務(wù)員；股東乙認(rèn)為W才華出眾，極富經(jīng)營(yíng)頭腦，還有半年就退休了，現(xiàn)在工作不是很忙，完全可以勝任董事的職務(wù)。另外，該有限責(zé)任公司董事Z在擔(dān)任該公司董事期間，還與高中同學(xué)合伙成立了合伙企業(yè)經(jīng)營(yíng)與該有限責(zé)任公司相同的產(chǎn)品，獲得個(gè)人收益10萬元。股東甲一直對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)管理業(yè)績(jī)不太滿意，想抽回出資或者悄悄將自己持有的出資份額轉(zhuǎn)讓給一直想投資實(shí)業(yè)的G。問題：

1．W是否可以擔(dān)任公司的董事？為什么？

2．Z董事是否可以成立合伙企業(yè)與該有限責(zé)任公司競(jìng)爭(zhēng)？為什么？ 3．10萬元收益如何處理？

4．股東甲是否可以實(shí)現(xiàn)自己的想法？為什么？

答案：

1．【答案】W不可以擔(dān)任該有限責(zé)任公司的董事。

【解析】因?yàn)槲覈?guó)公司法對(duì)公司高級(jí)管理人員有嚴(yán)格的任職資格限制。根據(jù)《公務(wù)員法》的規(guī)定，公務(wù)員

甲是不能任意抽回出資的，即便該公司不能或不想繼續(xù)經(jīng)營(yíng)，那也要清算以后股東才能分配公司的剩余財(cái)產(chǎn)。因此，丙抽回出資償還債務(wù)的要求是不能得到支持的。

2．【答案】如果甲沒有其他財(cái)產(chǎn)可供清償，則丙可申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行甲在該有限責(zé)任公司的股權(quán)?！窘馕觥考壮鲑Y30萬元與乙設(shè)立了有限責(zé)任公司，雖然該出資已屬于公司的財(cái)產(chǎn)而不是甲的財(cái)產(chǎn)，但甲卻因其出資行為而獲得了在該有限責(zé)任公司的股權(quán)。股權(quán)是具有財(cái)產(chǎn)屬性并可供強(qiáng)制執(zhí)行的，如果甲沒有其他財(cái)產(chǎn)可供清償，則法院可強(qiáng)制執(zhí)行其擁有的該有限責(zé)任公司的股權(quán)。如果不足清償，也只能等甲有清償能力后再繼續(xù)執(zhí)行。

(三)甲、乙、丙三人共同投資設(shè)立了紅黃蘭有限責(zé)任公司，公司章程規(guī)定：如果股東認(rèn)為有限責(zé)任公司的經(jīng)營(yíng)不令其滿意，可以抽回其出資或?qū)⑵涑鲑Y轉(zhuǎn)讓給股東以外的其他人。公司成立后，經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)一直不理想，因此乙在沒有通知甲、丙的情況下準(zhǔn)備將出資份額轉(zhuǎn)讓給丁，甲認(rèn)為不能轉(zhuǎn)讓，但乙堅(jiān)持認(rèn)為其轉(zhuǎn)讓出資份額給第三人是公司章程賦予股東的權(quán)利。鑒于甲提出異議，乙為了避免大家關(guān)系緊張，又提出抽回出資的要求，丙認(rèn)為這一要求是受公司章程保護(hù)的，應(yīng)予支持。甲認(rèn)為公司章程規(guī)定的內(nèi)容不好，使公司的經(jīng)營(yíng)很被動(dòng)，馬上修改了公司章程。

問：1．甲認(rèn)為乙未通知其他股東便轉(zhuǎn)讓出資份額給第三人的行為是無效的看法是否正確？為什么？ 2．丙認(rèn)為乙抽回出資的行為受公司章程的保護(hù)的看法是否正確？為什么？ 3．甲迅速修改公司章程的行為是否合適？為什么？

答案：

1．【答案】甲認(rèn)為乙未通知其他股東便轉(zhuǎn)讓出資份額給第三人的行為是無效的看法是正確的。

【解析】盡管公司章程規(guī)定：“如果股東認(rèn)為有限責(zé)任公司的經(jīng)營(yíng)不令其滿意，可以抽回其出資或?qū)⑵涑鲑Y轉(zhuǎn)讓給股東以外的其他人。”但章程條款的內(nèi)容不能與公司法的強(qiáng)制性規(guī)定相違背，如果與公司法的強(qiáng)制性規(guī)定沖突的話，則該章程條款無效。

根據(jù)《公司法》第72條規(guī)定：“股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部出資或者部分出資。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時(shí)，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意；不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資，在同等條件下，其他股東對(duì)該出資有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。兩個(gè)以上股東主張優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購(gòu)買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)?！笨芍菊鲁桃?guī)定的股東有權(quán)不經(jīng)通知即可轉(zhuǎn)讓股權(quán)的章程條款是與法律相違背的，是無效的。因此乙不能依據(jù)無效的章程條款來行使自己的權(quán)利。

2．【答案】丙認(rèn)為乙抽回出資的行為受公司章程的保護(hù)的看法是不正確的。

【解析】盡管公司章程規(guī)定了股東可以抽回出資，盡管公司章程對(duì)公司、股東有約束力，但公司章程的條款不得違反法律、法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，根據(jù)公司法第36條“公司成立后，股東不得抽逃出資”的規(guī)定，公司章程允許股東抽回出資的條款是無效條款，乙不能依據(jù)無效章程條款行事。因此，丙認(rèn)為乙抽回出資的行為受公司章程的保護(hù)的看法是不正確的。

3．【答案】甲迅速修改公司章程是不合適也不合法的。

【解析】因?yàn)楣菊鲁剃P(guān)系到公司的發(fā)展和股東的利益，其修改應(yīng)有嚴(yán)格的條件和程序限制，甲作為股東之一不能任意修改公司章程?！豆痉ā返?4條規(guī)定，股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。因此，甲的行為是不合法的。

(四)甲公司欲作為發(fā)起人募集設(shè)立一股份有限公司，其擬定的基本構(gòu)想包括以下內(nèi)容：

(1)為了吸引外資，開拓國(guó)際市場(chǎng)，7個(gè)發(fā)起人中有4個(gè)住所地在境外的發(fā)起人，這為公司的國(guó)際化打下良好的基礎(chǔ)；

第二篇：公司法案例分析

《公司法》案例分析1、1998年4月，河南某公司與江蘇某飲料廠在江蘇某地共同發(fā)起設(shè)立雙龍礦泉有限責(zé)任公司。該公司與飲料廠為發(fā)起人并簽訂了一份發(fā)起人協(xié)議。協(xié)議主要內(nèi)容包括：

（1）飲料廠投入35萬元，河南某公司投入25萬元；

（2）公司設(shè)立股東大會(huì)、董事會(huì)，董事會(huì)為公司決策和業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)構(gòu)；

（3）出資各方按投資比例分享利潤(rùn)，分擔(dān)奉賢；

（4）公司籌備及注冊(cè)成立具體事宜由飲料廠方面負(fù)責(zé)，3個(gè)月內(nèi)辦理完畢。

同年6月11日及7月19日，河南某公司按協(xié)議規(guī)定分兩次將25萬元投資款匯入飲料廠帳戶。之后，雙方制定了公司章程，確定了公司董事會(huì)人選，并且舉行了兩次董事會(huì)會(huì)議，制定了生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)計(jì)劃。然而在這之后，雙龍有限責(zé)任公司遲遲未開展業(yè)務(wù)活動(dòng)，也沒有辦理公司注冊(cè)登記。河南某公司曾向飲料廠催問數(shù)次，未有結(jié)果。1998年10月，由于雙龍公司一直沒有辦理注冊(cè)登記，河南某公司要求飲料廠退回其投資款，為此雙方發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)。河南某公司認(rèn)為，由于飲料廠一直沒有辦理注冊(cè)登記，致使雙龍公司不能成立，因此所訂協(xié)議無效，飲料廠應(yīng)退回其投資款25萬元。飲料廠認(rèn)為，雙方簽訂了協(xié)議，繳納了出資，制定了章程，成立了董事會(huì)，至今已逾半年時(shí)間，即使未辦理登記手續(xù)，只是形式方面有欠缺，事實(shí)上公司已成立。而且，雙方的協(xié)議是合法有效的，協(xié)議中未規(guī)定飲料廠辦理注冊(cè)登記的期限，所以該協(xié)議至今仍有效。河南某公司要求退還投資款，屬于違約行為。所以，飲料廠主張雙方應(yīng)繼續(xù)履行協(xié)議，由飲料廠方面盡快辦理登記手續(xù)。請(qǐng)你分析：

（1）雙龍公司有沒有成立？河南公司與飲料廠協(xié)議成立否？

（2）河南公司有沒有權(quán)利要求撤回投資款？

2、江市甲、乙、丙三企業(yè)經(jīng)協(xié)商決定，共同投資創(chuàng)辦一家從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的實(shí)業(yè)公司。公司注冊(cè)資本110萬元，其中甲出資20萬元；乙出資15萬元，另以實(shí)物出資折價(jià)18萬元；丙出資10萬元，另以土地使用權(quán)出資折價(jià)20萬元以及商標(biāo)使用權(quán)出資折價(jià)27萬元。甲受乙、丙之委托，于同年10月到當(dāng)?shù)毓ど绦姓洲k理登記手續(xù)。工商行政局指出了申請(qǐng)人在出資方面存在不妥當(dāng)之處并予以糾正。

同年12月，實(shí)業(yè)公司董事長(zhǎng)江平與一港商談妥，擬在江市建立一合資企業(yè)。該合資企業(yè)注冊(cè)資本總額240萬元，其中實(shí)業(yè)公司出資20萬元，另以場(chǎng)地使用權(quán)折價(jià)40萬元出資；另一合營(yíng)方丁公司出資140萬元；港方出資40萬元。三方委托實(shí)業(yè)公司辦理報(bào)批、登記手續(xù)。港方按約定于12月底將出資額40萬元先期匯入了實(shí)業(yè)公司帳戶。次年1月10日三方正式簽訂合同，2月10日正式登記成立。

試分析：

（1）甲、乙、丙三企業(yè)合營(yíng)的實(shí)業(yè)公司應(yīng)以什么公司注冊(cè)？

（2）工商行政管理部門在甲登記時(shí)糾正了出資人在出資方面的什么錯(cuò)誤？

（3）實(shí)業(yè)公司與港商和丁企業(yè)合資，應(yīng)以什么公司名義登記？本合資人中有無違法法律規(guī)定的行為？

3、甲、乙、丙分別出資7萬元、8萬元和35萬元，成立了一家有限責(zé)任公司。其中甲、乙的出資為現(xiàn)金，丙的出資為房產(chǎn)。公司成立后，又吸收丁出資現(xiàn)金10萬元入股。半年后，該公司因經(jīng)營(yíng)不善，拖欠巨額債務(wù)。法院在執(zhí)行中查明，丙作為出資的房產(chǎn)僅值15萬元。又查明，丙現(xiàn)有可執(zhí)行的個(gè)人財(cái)產(chǎn)10萬元。依照公司法的規(guī)定，對(duì)此應(yīng)如何處理？

4、甲、乙、丙三人出資成立了一家有限責(zé)任公司?，F(xiàn)丙與丁達(dá)成協(xié)議，將丙在該公司擁有的股份全部轉(zhuǎn)讓給丁。對(duì)此，甲和乙均不同意。該案如何處理？

5、某高校A、國(guó)有企業(yè)B和集體企業(yè)C簽訂合同，決定共同投資設(shè)立一家生產(chǎn)性的科技發(fā)展有限責(zé)任公司。其中，A以高新技術(shù)成果出資，作價(jià)15萬元；B以廠房出資，作價(jià)20萬元；C以現(xiàn)金17萬元出資。后C因資金緊張實(shí)際出資14萬元。

請(qǐng)問：

（1）該有限責(zé)任公司能否有效成立？為什么？

（2）以非貨幣形式向公司出資，應(yīng)辦理什么手續(xù)？

（3）C承諾出資17萬元，實(shí)際出資14萬元，應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任？

（4）設(shè)立有限責(zé)任公司應(yīng)向什么部門辦理登記手續(xù)？應(yīng)提交哪些文件或材料？

（5）A的出資是否符合法律規(guī)定？為什么？

6、甲和乙是某市甘之泉飲料有限公司的董事。2003年2月，甲、乙兩人又和丙合伙辦了一家飲料廠，生產(chǎn)“紅豆牌”飲料，其產(chǎn)品與甘之泉飲料有限公司生產(chǎn)的“綠豆牌”飲料相差不多，口味、選料、技術(shù)基本相同。同年3月，甘之泉公司發(fā)現(xiàn)了甲乙另辦飲料廠的行為，經(jīng)董事會(huì)罷免了甲、乙的董事職務(wù)，同時(shí)要求甲、乙將其在經(jīng)營(yíng)飲料廠期間的所得收入10萬元交回公司。甲、乙不同意，辯稱：兩廠生產(chǎn)的飲料品牌不同，互不干擾，我們的勞動(dòng)收入為什么要交回公司？于是公司董事會(huì)決定向法院起訴。

試問：

（1）甲、乙的理由是否有道理？為什么？

（2）公司董事會(huì)的行為是否恰當(dāng)？

7、某麻紡公司因經(jīng)營(yíng)管理以及市場(chǎng)原因?yàn)l臨倒閉。為了保住稅收大戶，縣政府對(duì)該公司積極扶持以圖其生存和發(fā)展。在縣政府的幫助下，該公司與某大學(xué)科研機(jī)構(gòu)掛鉤，通過技術(shù)轉(zhuǎn)讓，生產(chǎn)科研機(jī)構(gòu)的專利產(chǎn)品“新棉紗一號(hào)”，但是生產(chǎn)這個(gè)產(chǎn)品需要購(gòu)置新的生產(chǎn)線和其他一些輔助設(shè)備，需要大量的資金，公司難以籌集資金。正當(dāng)公司經(jīng)理一籌莫展之時(shí)，某機(jī)關(guān)干部想出一條“妙計(jì)”：打報(bào)告到縣政府，請(qǐng)縣政府批準(zhǔn)發(fā)行公司債券，然后請(qǐng)本縣印刷廠印制上百萬的公司債券，將債券拋向社會(huì)，這樣公司手中就有了錢。經(jīng)理聽了后非常高興，隨即將“妙計(jì)”實(shí)施。

該麻紡公司寫出擬發(fā)行90萬元公司債券的書面報(bào)告給縣政府。經(jīng)縣政府批準(zhǔn)后，由印刷廠實(shí)際印刷了105萬元債券，債券的面額為500元，年利率為17%，票面上有企業(yè)名稱、債券發(fā)行日期和編號(hào)。債券印出來后，該麻紡公司派員去有獎(jiǎng)銷售，很快發(fā)售一空。

請(qǐng)指出麻紡公司發(fā)行債券過程中的違法行為，并說明理由。

8、某實(shí)業(yè)公司因其下屬甲市分公司業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)不景氣，于是同王某簽訂承包協(xié)議，雙方約定由王某自籌資金承包該公司在甲市設(shè)立的分公司，該分公司獨(dú)立核算，負(fù)責(zé)人為王某。實(shí)業(yè)公司為王某提供了辦公地點(diǎn)和經(jīng)營(yíng)的一些合法手續(xù)。承包后，王某以某實(shí)業(yè)公司的名義與某物資供應(yīng)公司簽訂了提供鋁礬土1萬噸，總價(jià)款200萬元的供貨合同。合同訂立后，王某找到實(shí)業(yè)公司辦公室的李某搞到一張空白介紹信，私刻一枚實(shí)業(yè)公司的財(cái)務(wù)專用章，在某銀行開設(shè)了帳戶，并通知物資供應(yīng)公司將預(yù)付款25萬元匯入該帳戶。王某收到25萬元之后，只供給價(jià)值8萬元的貨物，并退款5萬元，王某提取余款后，不知去向。物資供應(yīng)公司找到實(shí)業(yè)公司要求返還貨款。實(shí)業(yè)公司稱，王某是實(shí)行獨(dú)立核算的經(jīng)濟(jì)實(shí)體的承包人，王某的行為由甲市分公司負(fù)責(zé)。據(jù)查，該分公司是一家空殼公司，無注冊(cè)資金，也無任何財(cái)產(chǎn)可供償還。

試問：

（1）甲市分公司與實(shí)業(yè)公司的關(guān)系是怎樣的？

（2）實(shí)業(yè)公司認(rèn)為，其對(duì)王某私立帳戶的行為不知道，且貨款未交回公司，王某用欺詐的手段訂立的合同無效，與實(shí)業(yè)公司無關(guān)。其理由是否成立？

9、某上市公司股本總額為1.2億元，一向業(yè)績(jī)良好。該公司因一次期貨投資失敗，造成4500萬元虧損。試問：對(duì)該企業(yè)應(yīng)當(dāng)采取哪些措施？

10、某市江東電機(jī)廠為一家中型國(guó)有企業(yè)。2000年9月，該廠兼并了本市一家小型國(guó)有企業(yè)，改組為江東機(jī)電有限責(zé)任公司（簡(jiǎn)稱為江東公司）。

2002年4月，江東公司兼并長(zhǎng)期虧損的國(guó)有企業(yè)東風(fēng)電器廠（簡(jiǎn)稱東風(fēng)廠）。隨后江東公司與東風(fēng)廠的上級(jí)主管部門市機(jī)械局簽訂了兼并協(xié)議。江東公司派出的管理人員進(jìn)駐東風(fēng)廠后發(fā)現(xiàn)，該廠資產(chǎn)440萬元，負(fù)債500萬元（含拖欠工商銀行的貸款400萬元），但其生產(chǎn)的電動(dòng)工具供不應(yīng)求。江東公司遂撤回向工商行政管理部門提交的兼并登記申請(qǐng)。同年7月，經(jīng)市機(jī)械局同意，江東公司與東風(fēng)廠達(dá)成如下協(xié)議：

（1）江東公司投入資金120萬元，東風(fēng)廠以電動(dòng)工具車間整體協(xié)議作價(jià)80萬元（實(shí)價(jià)應(yīng)為90萬元）作為出資，成立“江風(fēng)電器有限公司”；（2）東風(fēng)廠的其余部分，由江東公司下屬非法人企業(yè)紅云開關(guān)廠承包經(jīng)營(yíng)，承包期間的流動(dòng)資金和經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)均由承包方承擔(dān)。

2002年，經(jīng)市機(jī)械局同意，紅云開關(guān)廠以東風(fēng)廠的名義，將東風(fēng)廠的一部分廠房和設(shè)備壓價(jià)銷售給江東公司下屬非法人企業(yè)新聲電扇廠。

2003年7月，工商銀行向某市中級(jí)人民法院提起對(duì)東風(fēng)廠追索債務(wù)的民事訴訟。同月，東風(fēng)廠申請(qǐng)市機(jī)械局批準(zhǔn)，向市L區(qū)人民法院申請(qǐng)宣告破產(chǎn)。會(huì)計(jì)報(bào)表顯示，該廠現(xiàn)值資產(chǎn)200萬元，負(fù)債600萬元。

根據(jù)上述事例，請(qǐng)回答下列問題：

（1）江東公司與市機(jī)械局的兼并戲而已在2002年7月以后是否有效？理由是什么？

（2）江東公司與東風(fēng)廠在合資成立江風(fēng)電器有限公司過程中有何不當(dāng)行為？

（3）紅云開關(guān)廠在承包經(jīng)營(yíng)期間有何不當(dāng)行為？其民事責(zé)任由誰來承擔(dān)？

（4）東風(fēng)廠破產(chǎn)時(shí)的資產(chǎn)和負(fù)債情況與江東公司有何關(guān)系？

（5）工商銀行在本案中有權(quán)提出哪些請(qǐng)求？

第三篇：經(jīng)濟(jì)法 (公司法 合同法)案例分析題 選擇題

甲方公司欠乙方公司港幣690萬，現(xiàn)經(jīng)協(xié)商，由甲方一個(gè)月內(nèi)歸還乙方，丙方提供擔(dān)保，一個(gè)月后，甲方公司未歸還乙方，乙方于是將丙方告上法庭，問丙方需不需要承擔(dān)責(zé)任？

需要承擔(dān)責(zé)任。新《公司法》在總則和分則中分別列有擔(dān)保的條款，而且這些條款的規(guī)范是強(qiáng)制性規(guī)范，其義務(wù)性要求十分明確，必須履行，不允許以任何方式加以變更或違反，所以這些條款已不僅對(duì)公司內(nèi)部決策機(jī)關(guān)行為的約束，而是直接決定公司對(duì)外擔(dān)保的效力，即合法通過的股東會(huì)（大會(huì)）決議或董事會(huì)決議成為公司為股東或其他個(gè)人債務(wù)擔(dān)保的生效要件。如果擔(dān)保合同違背這些規(guī)定，根據(jù)《合同法》第五十二條“有下列情形之一的，合同無效：

（五）、違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定”，擔(dān)保合同將被認(rèn)定無效。

另外，新《公司法》對(duì)擔(dān)保的限制范圍由原來的“本公司的股東或者其他個(gè)人債務(wù)‘?dāng)U大為’公司股東或者實(shí)際控制人、他人（法人和其他個(gè)人）”，又使公司為其他非股東或?qū)嶋H控制人的公司的擔(dān)保設(shè)定了限制條件。即司空見慣的公司之間的互保，也必須經(jīng)過權(quán)力機(jī)構(gòu)的決議而生效。因此，審核公司擔(dān)保的主體資格及股東會(huì)（大會(huì)）決議或董事會(huì)決議成為銀行的審查新重點(diǎn)。今后銀行辦理公司為股東或他人債務(wù)擔(dān)保貸款時(shí)，應(yīng)該對(duì)擔(dān)保人或借款人提供的擔(dān)保人的公司章程或股東會(huì)（大會(huì)）決議或董事會(huì)決議盡到謹(jǐn)慎的形式審查義務(wù)，特別是對(duì)影響擔(dān)保效力的關(guān)鍵內(nèi)容如擔(dān)保的授權(quán)、擔(dān)保的最高限額、公司的股東、上市公司的資產(chǎn)總額、實(shí)際控制人、表決權(quán)、表決程序等應(yīng)重點(diǎn)審查。當(dāng)然，銀行對(duì)公司章程和股東會(huì)（大會(huì)）決議或董事會(huì)決議的審查義務(wù)只是形式審查，而對(duì)章程或決議的形式、完整性、真?zhèn)涡?、?zhǔn)確性概不負(fù)責(zé)。因?yàn)殂y行對(duì)擔(dān)保人或借款人提供的材料的真實(shí)性很難辨別，特別是，對(duì)于實(shí)際控制人（指雖不是公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人）的審查只能是停留在擔(dān)保人或借款人的單方的披露基礎(chǔ)上，對(duì)其真實(shí)性的核實(shí)幾乎是不可能的。而對(duì)擔(dān)保人或借款人來說，其應(yīng)該保證提供的章程、決議及以上簽章的真實(shí)性，并應(yīng)真實(shí)披露實(shí)際控制人的真實(shí)情況，否則，債務(wù)人、擔(dān)保人應(yīng)當(dāng)對(duì)債權(quán)人的損失承擔(dān)過錯(cuò)賠償責(zé)任。

一、不定項(xiàng)選擇題（每題1分，共30分。必須將答案填在上面表格內(nèi)，否則一律不得分）

1、下列哪些行為是不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為? A、甲燈具廠捏造乙燈具廠偷工減料，但只告訴了乙燈具廠的幾家客戶 B、甲廠產(chǎn)品發(fā)生質(zhì)量事故，輿論誤指為乙廠產(chǎn)品，乙廠公開說明事實(shí)真相，C、甲電器公司為取得競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)，許諾給以高薪、出國(guó)進(jìn)修等優(yōu)惠條件，一個(gè)月內(nèi)挖走競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手乙公司業(yè)務(wù)骨干6人

D、甲汽車公司散布乙汽車公司售后服務(wù)差的虛假事實(shí)，雖未指名，但一般人可以推知

2、為爭(zhēng)奪市場(chǎng)，某市甲乙丙丁四家企業(yè)展開了激烈的競(jìng)爭(zhēng)，請(qǐng)問哪些企業(yè)的行為不符合《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》的規(guī)定

A、甲企業(yè)首先降價(jià)，產(chǎn)品利潤(rùn)為零

B、乙企業(yè)自恃財(cái)大氣粗，不甘落后，產(chǎn)品以低于成本的價(jià)格銷售 C、丙企業(yè)慌了手腳，忍痛附贈(zèng)獎(jiǎng)品，價(jià)值為購(gòu)貨款的5% D、丁企業(yè)認(rèn)為甲乙丙的做法太笨。該企業(yè)聲稱：凡購(gòu)買本企業(yè)產(chǎn)品的消費(fèi)者均可獲得抽獎(jiǎng)機(jī)會(huì)，最高獎(jiǎng)品是小轎車一部，事實(shí)上該獎(jiǎng)項(xiàng)根本不存在

3、某百貨公司銷售彩電，在門口廣告牌上寫明：“凡在本商店購(gòu)買彩電者，一律給總價(jià)款百分之二的回扣，介紹推銷者給付總價(jià)款百分之一的傭金”。該廣告被人發(fā)現(xiàn)后，舉報(bào)到有關(guān)部門，經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)該公司給付的回扣和傭金，在賬面上有明確記載。該公司給付回扣和傭金的行為是 A、價(jià)排擠競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的行為 B、不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為 C、變相行賄行為 D、正當(dāng)?shù)拇黉N交易行為

4、某電器公司甲與某電視機(jī)廠乙因貨款糾紛產(chǎn)生矛盾，甲不再經(jīng)銷乙的產(chǎn)品。當(dāng)用戶詢問甲的營(yíng)業(yè)人員是否有乙廠電視機(jī)時(shí)，營(yíng)業(yè)人員故意說:“乙廠的電視機(jī)質(zhì)量不好，價(jià)格又貴，所以我們不再賣他們的產(chǎn)品了。”下列說法中哪一種表述是正確的？ A、甲侵犯了乙的企業(yè)名稱權(quán) B、甲侵犯了乙的榮譽(yù)權(quán)

C、甲的行為屬于詆毀乙的商業(yè)信譽(yù)的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為

D、甲沒有通過宣傳媒介說乙廠的產(chǎn)品質(zhì)量不好，故不構(gòu)成詆毀商業(yè)信譽(yù)

5、下列公用企業(yè)的行為，哪些屬于限制競(jìng)爭(zhēng)行為？ A、電信部門要求市話用戶使用某一指定品牌的裝機(jī)電話 B、電力部門要求用戶使用某一指定品牌的電表 C、供暖部門要求用戶使用某一指定品牌的供暖設(shè)備 D、供水部門要求用戶使用某一指定品牌的水龍頭

6、甲經(jīng)銷商銷售乙廠生產(chǎn)的名牌襯衫，租賃了在當(dāng)?shù)睾苡杏绊懙谋虉?chǎng)的柜臺(tái)，甲出于商業(yè)目的，為推銷商品占領(lǐng)市場(chǎng)，在銷售時(shí)采取了下列措施，請(qǐng)指出哪些是不允許的？ A、以乙廠廠家銷售的名義推銷其名牌襯衫

B、所雇用的銷售人員均身著丙商場(chǎng)工作服，佩帶丙商場(chǎng)標(biāo)志 C、以明示方式給購(gòu)買者價(jià)格折扣，但不入賬 D、標(biāo)明甲自己的企業(yè)名稱和標(biāo)記，進(jìn)行讓利銷售

7、東星公司因仿冒他人注冊(cè)商標(biāo)生產(chǎn)“旺旺牌”雪餅而被當(dāng)?shù)乇O(jiān)督檢查部門責(zé)令立即停止生產(chǎn)銷售以待處理，第二天東星公司將庫(kù)存貨物緊急銷售到了外地，針對(duì)本案中的這一情節(jié)監(jiān)督檢查部門可以如何理？ A、對(duì)東星公司處以庫(kù)存價(jià)款1倍以上3倍以下罰款 B、對(duì)東星公司處以庫(kù)存價(jià)款1倍以上5倍以下罰款 C、對(duì)東星公司處以1萬元以上20萬元以下罰款 D、對(duì)東星公司處以5萬元以上20萬元以下罰款

8、某商廈開展有獎(jiǎng)銷售活動(dòng)，其廣告聲稱：凡在本商廈購(gòu)物達(dá)100元者，可獲得價(jià)值20元小件贈(zèng)品一個(gè)；不愿領(lǐng)取獎(jiǎng)品的，可獲得獎(jiǎng)券一張，并參加當(dāng)月的抽獎(jiǎng)。獎(jiǎng)品是一等獎(jiǎng)8名，各獎(jiǎng)空調(diào)一臺(tái)，價(jià)值4990元；二等獎(jiǎng)18名，各獎(jiǎng)洗衣機(jī)一臺(tái)，價(jià)值2000元；三等獎(jiǎng)88名，各獎(jiǎng)電風(fēng)扇一臺(tái)，價(jià)值200元。請(qǐng)問下列判斷中，何者為正確的? A、附贈(zèng)式有獎(jiǎng)銷售與抽獎(jiǎng)銷售不可同時(shí)進(jìn)行，該商廈構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)

B、兩種形式的有獎(jiǎng)銷售，其獎(jiǎng)品價(jià)值加起來已超過5000元，違反了《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》

C、購(gòu)物者只能選擇附贈(zèng)式有獎(jiǎng)銷售與抽獎(jiǎng)式有獎(jiǎng)銷售中的一種方式獲獎(jiǎng)，故獎(jiǎng)品價(jià)值未超過5000元，該商廈未構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)

D、該商廈一個(gè)月的獎(jiǎng)品價(jià)值遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過5000元，構(gòu)成不正當(dāng)有獎(jiǎng)銷售

9、下列行為中哪些屬于法律規(guī)定的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為？

A、某市政府發(fā)出通知，由于最近本市連續(xù)發(fā)生多起煤氣中毒事件，因此各單位必須統(tǒng)一使用本市煤氣公司生產(chǎn)的煤氣安全閥

B、某商場(chǎng)為促銷商品，張貼海報(bào)宣傳在年底舉辦有獎(jiǎng)銷售，最高獎(jiǎng)品為價(jià)值4000元的彩電一臺(tái) C、某市果品公司購(gòu)進(jìn)一批水果，由于儲(chǔ)存不便，決定降低價(jià)格銷售，致使本市水果價(jià)格大幅度下降 D、某公司為提高本公司產(chǎn)品的市場(chǎng)占有率，通過座談會(huì)的形式向顧客宣傳另一公司的產(chǎn)品不如本公司

10、下列屬于不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的是？ A、某酒廠給自己的酒取名法國(guó)香檳 B、某賓館宣傳該賓館煲的湯喝后長(zhǎng)生不老

C、某商場(chǎng)以總統(tǒng)套房一晚上的住宿權(quán)（價(jià)值4999元）作為有獎(jiǎng)銷售的最高獎(jiǎng) D、某商場(chǎng)為向甲公司推銷商品向甲公司的總公司的李董事長(zhǎng)提供色情按摩

11、下列說法中，正確的是？

A、由于商業(yè)受賄不具有不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的性質(zhì)，故不受我國(guó)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》的調(diào)整 B、引人誤解的虛假宣傳行為，在主觀上必須表現(xiàn)為故意

C、通過實(shí)施反向工程而獲取他人商業(yè)秘密，在我國(guó)不視為侵犯他人商業(yè)秘密的行為 D、商業(yè)誹謗行為的具體實(shí)施者必須是經(jīng)營(yíng)者本人。

12、甲酒廠生產(chǎn)的“年年康”高粱酒，在本省市場(chǎng)上頗有名氣。后來，乙酒廠推出“狀元紅”高粱酒，其酒瓶形狀和瓶貼標(biāo)簽的圖樣、色彩與“年年康”幾乎一樣，但使用的注冊(cè)商標(biāo)、商品名稱以及廠名廠址均不同。對(duì)此，下列表述中哪一個(gè)是正確的? A、、兩種商品裝潢雖然外觀近似，但常喝“年年康”的人仔細(xì)辨認(rèn)可以加以區(qū)別，故乙廠的行為不受法律禁止 B、兩種商品裝潢外觀近似，足以造成購(gòu)買者誤認(rèn)，故乙廠的行為構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng) C、因注冊(cè)商標(biāo)、商品名稱以及廠名廠址均不相同，乙廠對(duì)甲廠不構(gòu)成侵權(quán)

D、“年年康”商標(biāo)不是馳名商標(biāo)，其外觀設(shè)計(jì)又未獲得專利，甲廠不能起訴乙廠侵犯商標(biāo)權(quán)或者專利權(quán)

13、以下哪些選項(xiàng)表述是正確的？

A、商業(yè)賄賂的對(duì)象是經(jīng)營(yíng)者、交易相對(duì)人和對(duì)商業(yè)成交具有決定作用的重大影響的人 B、商業(yè)賄賂是經(jīng)營(yíng)者故意的行為

C、商業(yè)賄賂是違反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法甚至刑法的行為

D、商業(yè)賄賂的主體是從事市場(chǎng)交易的經(jīng)營(yíng)者，既可以是買方，也可以是賣方

14、下列哪些行為構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為？

A、某旅店為了招徠顧客，到車站碼頭接客時(shí)以路近、有熱水洗澡、代購(gòu)車票機(jī)票船票為條件誘使顧客住宿，當(dāng)承諾不到位，顧客退房時(shí)，索要“服務(wù)費(fèi)”“損失費(fèi)”等

B、某出租車司機(jī)故意不打開計(jì)時(shí)器，聲稱10元一趟，到達(dá)目的地時(shí)又稱，他說的是每人10元一趟，害得乘客多掏錢

C、某餐館在顧客訂座時(shí)說好每桌500元，結(jié)賬時(shí)辯稱，每桌500元僅指酒菜，不包括房間費(fèi)、服務(wù)費(fèi)、空調(diào)費(fèi)、娛樂費(fèi)等

D、某個(gè)體工商戶的服裝成本價(jià)100元，聲稱“賠本大甩賣”以300元的價(jià)格拋售

15、某市技術(shù)監(jiān)督局在抽查本市市場(chǎng)上的飲料時(shí)發(fā)現(xiàn)除幾種名牌飲料外，其余飲料均不合格，該局對(duì)此結(jié)果在當(dāng)?shù)匦侣劽襟w上作了詳細(xì)介紹，導(dǎo)致一些廠家生產(chǎn)的飲料銷量急劇下降。下列哪些說法正確？

A、技術(shù)監(jiān)督局的抽查行為是履行職責(zé)的正常管理行為，但在新聞媒介上公布抽查結(jié)果 是限制其他經(jīng)營(yíng)者的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為

B、技術(shù)監(jiān)督局的抽查行為與公布行為均構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng) C、技術(shù)監(jiān)督局的行為不構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)

D、即使市技術(shù)監(jiān)督局存在著排擠其他經(jīng)營(yíng)者的意圖，只要未指定消費(fèi)者購(gòu)買某種飲料，也不構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)

16、某卷煙廠生產(chǎn)了一種“黃山牌”香煙，為了打開銷路，該廠在某日?qǐng)?bào)上用整版篇幅登出大字廣告：“經(jīng)專家評(píng)定，公證處公證，‘黃山’第一，‘中華’第二，‘紅塔山’第三”。經(jīng)查，所謂“專家評(píng)定”’“公證處公證”全為捏造，對(duì)該廠的行為應(yīng)如何認(rèn)定？

A、該廠利用媒體對(duì)本廠產(chǎn)品作引人誤解的虛假宣傳，構(gòu)成虛假?gòu)V告宣傳行為 B、該廠散布虛假事實(shí)，損害競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的商品信譽(yù)，構(gòu)成詆毀競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手行為 C、該廠虛構(gòu)“專家評(píng)級(jí)”，“公證處公證”，侵犯了他人的名譽(yù)權(quán)，名稱權(quán) D、該廠的行為僅構(gòu)成虛假?gòu)V告行為，不構(gòu)成詆毀競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的行為

17、新春之際，某服裝專賣店聲稱以最低價(jià)格清倉(cāng)甩賣全部商品，李某花了890元購(gòu)買了西裝一套，沒想到一星期后，該店又做廣告，再度降價(jià)，李某所購(gòu)的西裝價(jià)格已降到650元。該專賣店侵犯了作為消費(fèi)者李某的什么權(quán)利？ A、知悉真情權(quán) B、自主選擇權(quán) C、人格尊嚴(yán)權(quán) D、獲得有關(guān)知識(shí)權(quán) 18、2001年3月7日，消費(fèi)者趙某到某電器商店購(gòu)買了一口高壓鍋，使用一個(gè)月未發(fā)現(xiàn)問題，此后，趙的朋友劉某為自己的父親做生日，到趙家借高壓鍋，但劉在使用過程中高壓鍋發(fā)生爆炸，其雙手及臉部被炸傷，其間，隔壁王嬸過來竄門，正好在廚房與劉聊天，也被炸傷，下列敘述哪項(xiàng)是正確的？ A、因高壓鍋是趙某所借，劉某只能向趙某要求賠償；

B、王嬸既不是高壓鍋的購(gòu)買者，也不是高壓鍋的使用者，不是消費(fèi)者，不能依據(jù)《消法》求償； C、劉某既可向趙某要求賠償，也可向某電器商店要求賠償； D、趙某可向某電器商場(chǎng)要求賠償。

19、某下雨天，劉小姐在某百貨商場(chǎng)等人，順便在商場(chǎng)閑逛，由于地面瓷磚很滑，重重地摔倒在地上，經(jīng)醫(yī)院診斷為“左腳髕骨骨折”，必須住院治療，請(qǐng)問下列哪項(xiàng)說法正確？ A、此系劉小姐走路不小心所致，商場(chǎng)沒有責(zé)任

B、劉小姐沒有在商場(chǎng)購(gòu)物，不是消費(fèi)者，不能依據(jù)《消法》求償 C、對(duì)雨天路滑商場(chǎng)沒有警示顧客，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任 D、損害系由不可抗力造成，商場(chǎng)可免責(zé)。

20、某日打工妹小王逛街時(shí)，走進(jìn)一個(gè)裝修不錯(cuò)的服裝店，店里服裝很漂亮，也很貴，小王挑選衣服時(shí)，該店的服務(wù)員說：“小姐，我們這兒可都是牌子貨，你有錢買嗎？”“我先看看”，小王繼續(xù)挑選，“沒錢買就別摸，別把衣服摸臟了”。小王十分生氣說，“請(qǐng)你客氣點(diǎn)”“對(duì)你這種窮光蛋，用不著，不買馬上走”，小王轉(zhuǎn)身離開時(shí)，聽到服務(wù)員在身后嘀咕說“窮酸樣，沒準(zhǔn)是個(gè)小偷”，請(qǐng)問，小王作為消費(fèi)者，哪些權(quán)利受到侵犯？ A、自主選擇權(quán) B、知情權(quán) C、受尊重權(quán) D、獲知權(quán)

21、任某在一商場(chǎng)的修表柜臺(tái)修理一塊“OMEGA.”金表，修理后不到半個(gè)月該表即出了問題。再到該商場(chǎng)已找不到修表的柜臺(tái)，經(jīng)詢問才得知，修表柜臺(tái)是出租柜臺(tái)，租期已滿，承租人即修表者已不知去向。后經(jīng)他人對(duì)該“OMEGA.”金表拆開發(fā)現(xiàn)，機(jī)芯已被換掉。任某與商場(chǎng)交涉，商場(chǎng)拒絕承擔(dān)任何責(zé)任。對(duì)此，正確的處理方式是什么？ A、修表者是真正的加害者，任某只能向修表者主張權(quán)利； B、因修表柜臺(tái)是商場(chǎng)的，任某只能向商場(chǎng)主張權(quán)利； C、因柜臺(tái)租期已滿，任某可以向商場(chǎng)主張權(quán)利，商場(chǎng)不得拒絕 D、因柜臺(tái)租期已滿，又找不到修表者，責(zé)任只能由任某自負(fù)

22、下列主體哪些是消費(fèi)者？

A、購(gòu)買直接用于農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的生產(chǎn)資料的農(nóng)民 B、到餐館就餐的逃犯 C、購(gòu)買搖頭丸的某政協(xié)委員

D、某公司老總僅為慈善目的而無償贈(zèng)送的某產(chǎn)品的接受者

23、一消費(fèi)者在某商場(chǎng)買了一臺(tái)某品牌的微波爐，用2個(gè)月時(shí)微波發(fā)熱管損害，經(jīng)該消費(fèi)者要求，商場(chǎng)給該消費(fèi)者換了另一臺(tái)微波爐，但使用了半年后這一臺(tái)微波爐又不能正常使用，在半年之內(nèi)連續(xù)修理兩次，后又出現(xiàn)問題。經(jīng)鑒定排除了消費(fèi)者使用不當(dāng)?shù)目赡?。那么，?duì)該微波爐應(yīng)當(dāng)如何處理？ A、該微波爐的“三包”期限從換貨之日起重新計(jì)算 B、對(duì)后換的微波爐消費(fèi)者要求換貨的，商場(chǎng)必須換貨 C、消費(fèi)者要求退貨的，經(jīng)營(yíng)者必須退貨

D、商場(chǎng)對(duì)消費(fèi)者換貨或者退貨的合理費(fèi)用應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)支付

24、王某在電腦公司購(gòu)買一臺(tái)電腦，使用10個(gè)月后出現(xiàn)故障。在“三包”有效期限內(nèi)，經(jīng)兩次修理仍無法正常使用。此時(shí)市場(chǎng)上已無同型號(hào)電腦。依照有關(guān)法律規(guī)定，該事件應(yīng)如何解決？ A、王某只能要求再次修理

B、王某只能要求調(diào)換其他型號(hào)的電腦 C、電腦公司應(yīng)無條件退貨或予以更換 D、電腦公司應(yīng)予退貨，但可收取折舊費(fèi)

25、李某和孩子一起在某游樂場(chǎng)玩卡丁車，被車軸卷住衣服而摔成重傷，腦部嚴(yán)重受損進(jìn)而精神失常，游樂場(chǎng)作為經(jīng)營(yíng)者應(yīng)當(dāng)賠償什么費(fèi)用？ A、李某的住院費(fèi)、醫(yī)療費(fèi) B、治療期間的護(hù)理費(fèi) C、殘疾賠償金

D、李某所扶養(yǎng)的人所必需的生活費(fèi)

26、王某在某商場(chǎng)購(gòu)得一臺(tái)多功能電烤箱，回家試用后發(fā)現(xiàn)該產(chǎn)品只有一種功能，遂向商場(chǎng)提出退貨，商場(chǎng)答復(fù)：“該產(chǎn)品說明書未就其使用性能作明確說明，且產(chǎn)品本身無質(zhì)量問題，所以顧客應(yīng)向廠家索賠，商場(chǎng)概不負(fù)責(zé)?！睂?duì)此，顧客該怎么辦？ A、應(yīng)當(dāng)要求銷售者給予退換 B、只能向生產(chǎn)者要求退換

C、可選擇向銷售者或生產(chǎn)者要求退換并給予賠償 D、因未當(dāng)場(chǎng)認(rèn)真檢驗(yàn)商品所以不能要求退換

27、根據(jù)《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》的規(guī)定，可以確定為消費(fèi)者行為的是哪些？ A、某高校購(gòu)買50萬元的百貨產(chǎn)品分發(fā)給教職員工； B、農(nóng)民劉某買農(nóng)膜為磚窯遮雨； C、某單位食堂購(gòu)買50斤涪陵榨菜；

D、小波抽獎(jiǎng)免費(fèi)參加招商旅行社組織的赴黑龍江亞布力觀雪景活動(dòng)。

28、經(jīng)營(yíng)者提供商品或者服務(wù)造成消費(fèi)者或其他受害人死亡的應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任？ A 支付喪葬費(fèi) B 支付死亡賠償金 C、支付死者生前所撫養(yǎng)的人必需的生活費(fèi) D、構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任

29、某校從某生活鍋爐廠購(gòu)買一座生活鍋爐，租給該校服務(wù)公司下屬的某飯店使用，該飯店為獨(dú)立于該公司的企業(yè)法人，服務(wù)公司為其主管單位，結(jié)果發(fā)現(xiàn)該鍋爐因質(zhì)量問題無法使用，飯店隨即與鍋爐廠聯(lián)系。根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，下列說法不正確的是哪些？

A、如果鍋爐廠拒絕履行其生產(chǎn)者義務(wù)，飯店可以按《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》以消費(fèi)者的身份要求鍋爐廠賠償損失、退貨

B、飯店無權(quán)要求鍋爐廠承擔(dān)法律責(zé)任，只有主張學(xué)校承擔(dān)責(zé)任 C、飯店和服務(wù)公司都無權(quán)要求鍋爐廠承擔(dān)法律責(zé)任

D、鍋爐廠應(yīng)負(fù)責(zé)鍋爐的更換、重新安裝并承擔(dān)飯店因鍋爐更換而支出的費(fèi)用

30、在甲公司舉辦的商品展銷會(huì)期間，消費(fèi)者李某從標(biāo)明為乙公司的展銷柜臺(tái)購(gòu)買了一臺(tái)丙公司生產(chǎn)的電熱水器，使用時(shí)發(fā)現(xiàn)無法正常使用。由于展銷會(huì)已經(jīng)結(jié)束，李某先后找到甲公司、乙公司，方得知展銷會(huì)期間乙公司將租賃的部分柜臺(tái)轉(zhuǎn)租給了丁公司，該電熱水器系由丁公司賣出的。在這種情況下，李某可向誰要求賠償？ A、甲公司 B、乙公司

C、丙公司 D、丁公司

二、判斷分析題（要求：必須先判斷正確與否，不作判斷或者判斷錯(cuò)誤均不得分。選做4題，共計(jì)12分，多做本大題不得分）

1、經(jīng)濟(jì)法奉行社會(huì)本位原則

2、鑒于市場(chǎng)失靈的存在，經(jīng)濟(jì)法強(qiáng)調(diào)國(guó)家對(duì)市場(chǎng)的全方面干預(yù)

3、重慶某商家從10月1日開始以低于成本的價(jià)格銷售季節(jié)性的保暖內(nèi)衣，引發(fā)保暖內(nèi)衣價(jià)格戰(zhàn)，多家經(jīng)營(yíng)者因此破產(chǎn)，該商家的銷售行為不屬于不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。

4、某鞋廠和福彩中心聯(lián)合銷售彩票，規(guī)定凡是購(gòu)買該鞋廠皮鞋的，一律送福利彩票一張，可參加抽獎(jiǎng)，最高獎(jiǎng)為轎車一輛，由福彩中心提供。該鞋廠的行為屬于合法行為。

5、“買一贈(zèng)一”活動(dòng)中，即使贈(zèng)品有瑕疵，商家也不承擔(dān)賠償責(zé)任，因?yàn)橘?zèng)品是消費(fèi)者無償取得的，商家不用承擔(dān)作為出賣方的瑕疵擔(dān)保責(zé)任。

6、丁先生買來的汽車質(zhì)量有問題，可與汽車經(jīng)銷商根據(jù)購(gòu)車協(xié)議中的仲裁條款申請(qǐng)仲裁解決質(zhì)量糾紛，如果對(duì)仲裁裁決不服，還可通過訴訟程序解決此事。

一、選擇題（每題1分）

1、AD

2、BD

3、D

4、C

5、ABCD

6、AC

7、A

8、C

9、AD

10、ACD

11、C

12、BD

13、ABCD

14、ABCD

15、C

16、ABC

17、A

18、BD

19、C 20、AC

21、C

22、AB

23、ABCD

24、C

25、ABCD

26、A

27、AD

28、ABCD

29、BC 30、ABD

二、判斷分析題

1、正確（1分）。理由：經(jīng)濟(jì)法是社會(huì)本位法（2分）

2、錯(cuò)誤（1分）。理由：經(jīng)濟(jì)法主張的是適度干預(yù)。（2分）

3、錯(cuò)誤（1分）。理由：不屬于可以低于成本價(jià)銷售的季節(jié)性銷售行為，構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。（2分）

4、錯(cuò)誤（1分）。理由：違反法律規(guī)定的有獎(jiǎng)銷售的獎(jiǎng)項(xiàng)不限于經(jīng)營(yíng)者提供。（2分）

5、錯(cuò)誤（1分）。理由：負(fù)義務(wù)的贈(zèng)與中，消費(fèi)者對(duì)贈(zèng)品同樣享有消費(fèi)者的權(quán)利。（2分）

6、錯(cuò)誤（1分）。理由：仲裁與訴訟只能擇一，且仲裁是一裁終局。（2分）

公司法

［5］ 董事任職資格、董事責(zé)任制度

甄某于1999年5月?lián)我挥邢挢?zé)任公司的董事長(zhǎng)。2000年3月，另一公司的經(jīng)理田某找甄某借一筆資金以解燃眉之急。正好公司剛收回一筆50萬元的貨款，甄某即轉(zhuǎn)給了田某，田某拿出5萬元給甄某，甄某未敢收，遂存入公司的小金庫(kù)中。該小金庫(kù)是甄某伙同部分董事及監(jiān)事賈某私自開立的，用于他們的各項(xiàng)業(yè)余開支。同年7月，甄某利用手中的職權(quán)幫助其弟弟的公司做成一筆木材生意，獲利10萬元，甄某存入私人帳戶。這一年9月，甄某利用董事長(zhǎng)的權(quán)力與賈某簽訂了一項(xiàng)合同，規(guī)定公司支付賈某2萬元的中介費(fèi)，作為賈某為公司聯(lián)系到一批木材生意的報(bào)酬。而實(shí)際上公司購(gòu)入該批木材的價(jià)格明顯高于市場(chǎng)價(jià)，致使公司受損 20萬元，賈某與甄某各自撈了一筆回扣。此事并未經(jīng)過董事會(huì)的討論。2001年3月，股東會(huì)覺察到甄某與賈某的瀆職行為，責(zé)令其停職反省。同時(shí)，組織人員進(jìn)行調(diào)查，待查清事實(shí)后依照法律和公司章程進(jìn)行處理。現(xiàn)問：（1）甄某的董事長(zhǎng)一職至遲應(yīng)于何時(shí)任期屆滿？為什么？

（2）設(shè)甄某1996年6月?lián)文硣?guó)營(yíng)工廠廠長(zhǎng)時(shí)，因從事違法經(jīng)營(yíng)致該廠營(yíng)業(yè)執(zhí)照被吊銷。那么甄某任職董事長(zhǎng)一事是否符合法律規(guī)定？為什么？

（3）本案甄某從事了哪些違法活動(dòng)？

（4）公司對(duì)于董事、監(jiān)事的違法活動(dòng)可否自行處理？

（5）甄某、賈某應(yīng)否對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任？ ［答案］（1）至遲應(yīng)于2002年5月任期屆滿。因?yàn)槎碌娜纹诳捎晒菊鲁桃?guī)定，但法定每屆任期不得超過3年，連選得連任。

（2）不合法。因?yàn)檎缒骋婪▽儆诓坏脫?dān)任公司董事職務(wù)的人員范圍。（3）甄某的違法活動(dòng)有：

①違法將公司資金借貸給他人使用；②違法利用職權(quán)為自己謀取私利；③違法利用職權(quán)收受非法收入；④私設(shè)小金周；⑤非經(jīng)章程規(guī)定和股東會(huì)同意，同本公司進(jìn)行交易。

（4）公司可以對(duì)董事、監(jiān)事的違法活動(dòng)自行處理，但涉及行政、刑事責(zé)任的除外。（5）甄某、賈某應(yīng)對(duì)公司負(fù)賠償責(zé)任。

［法理詳解］（1）有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)有股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)等。其中董事會(huì)起著承上啟下的作用，占有比較重要的地位。董事會(huì)是由董事組成的，法定為3至賠人。設(shè)董事長(zhǎng)1人，副董事長(zhǎng)1至2人。董事的任期可以由公司章程規(guī)定，但法定每屆任期不得超過3年。不過，任期屆滿的，可以連選連任。監(jiān)事會(huì)是對(duì)公司的財(cái)務(wù)、董事及經(jīng)理的行為等實(shí)行監(jiān)督的機(jī)構(gòu)，監(jiān)事會(huì)成員與董事一樣，每屆任期為3年，屆滿時(shí)，可以連選連任（《公司法》第47、53條）。

（2）由于董事和監(jiān)事，加上經(jīng)理是公司的重要組成人員，因此，《公司法》第57、58條對(duì)這些人的資格作了如下限定，即下述人員不得擔(dān)任董事、監(jiān)事及經(jīng)理： ①無民事行為能力或限制民事行為能力的人；

②因犯有貪污。賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)罪或破壞社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序罪，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未過5年，或因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未過5年；

③對(duì)破產(chǎn)企業(yè)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的該企業(yè)的董事、廠長(zhǎng)或經(jīng)理，自該企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未過3年；

④對(duì)違法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的企業(yè)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的該企業(yè)的法定代表人，自該企業(yè)被吊銷營(yíng)業(yè)熱照之日起未過3年； ⑤個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償； ③國(guó)家公務(wù)員。

本案中甄某即屬于第④類人員，由于原廠被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日至 1999年 5月未過 3年，甄某于此時(shí)就職董事長(zhǎng)，應(yīng)屬無效行為（《公司法》第57條第2款）。

（3）除了對(duì)董事、監(jiān)事等的資格作了限制外，《公司法》第5 9～ 62條還規(guī)定，董事、監(jiān)事。經(jīng)理等不得從事下列違法活動(dòng)：

①不得利用在公司的地位和職權(quán)為自己謀取私利，不得利用職權(quán)收受賄賂或其他非法收入，也不得侵占公司財(cái)產(chǎn)； ②不得挪用公司資金或?qū)⒐举Y金借貸給他人；

③不得將公司資產(chǎn)以其個(gè)人名義或以其他個(gè)人名義開立賬戶存儲(chǔ)； ④不得以公司資產(chǎn)為本公司股東或其他個(gè)人債務(wù)提供擔(dān)保；

⑤不得自營(yíng)或?yàn)樗私?jīng)營(yíng)與其所任職公司同類的營(yíng)業(yè)或從事?lián)p害本公司利益的活動(dòng)； ⑤非經(jīng)章程規(guī)定或股東會(huì)同意，不得同本公司訂立合同或進(jìn)行交易； ①非依法或經(jīng)股東會(huì)同意，不得泄露公司秘密。

在上述禁止性活動(dòng)中，甄某違反了①、②、③、④、⑤、⑤等項(xiàng)規(guī)定，從事了挪用公司資金 50萬元、私設(shè)小金庫(kù)、利用職權(quán)為其弟弟謀利、同本公司監(jiān)事賈某訂立合同等違法活動(dòng)。

（4）對(duì)于這些違法活動(dòng)，除了公司本身需要承擔(dān)行政責(zé)任，具體責(zé)任人員構(gòu)成犯罪應(yīng)承 擔(dān)刑事責(zé)任外，公司是可以對(duì)具體的違法人員（董事、監(jiān)事、經(jīng)理）進(jìn)行處分的。例如公司可 以沒收董事等的非法收入歸公司所有；對(duì)于因其違法行為對(duì)公司造成損害的，公司還可以要 求這些違法的董事等人員賠償，但公司不能越權(quán)給予這些人員行政及刑事處罰。公司對(duì)于該職的董事、監(jiān)事可由股東會(huì)決定罷免其職務(wù)。

（5）《公司法》第63條規(guī)定：“董事、監(jiān)事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者 公司章程的規(guī)定，給公司造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?！币来艘?guī)定，本案中甄某、賈某應(yīng)對(duì)公司負(fù)賠償責(zé)任。［7］股份有限公司設(shè)立

江陰市有4家生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)冶金產(chǎn)品的集體企業(yè)，擬設(shè)立一股份公司，只發(fā)行定向募集的記名股票?？傋?cè)資本為900萬元，每個(gè)企業(yè)各承擔(dān)200萬元。在經(jīng)過該市有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)同意后，正式開始籌建。4個(gè)發(fā)起人各認(rèn)購(gòu) 200萬元，其余 100萬元向其他企業(yè)募集，并規(guī)定，只要支付購(gòu)買股票的資金，就即時(shí)交付股票，無論公司是否成立。且為了吸引企業(yè)購(gòu)買，可將每股1元優(yōu)惠到每股0．9元。一個(gè)月后，股款全部募足，發(fā)起人召開創(chuàng)立大會(huì)，但參加人所代表的股份總數(shù)只有七多一點(diǎn)。主要是有兩個(gè)發(fā)起人改變主意，抽回了其股本。創(chuàng)立大會(huì)決定仍要成立公司，就向公司登記機(jī)關(guān)提交了申請(qǐng)書，但公司登記機(jī)關(guān)認(rèn)為根本達(dá)不到設(shè)立股份公司的條件，且違法之處甚多，不予登記。此時(shí)，發(fā)起人也心灰意懶，宣布不成立公司了，各股東的股本也隨即退回。但這樣一來，公司在設(shè)立過程中所產(chǎn)生的各項(xiàng)費(fèi)用及以公司名義欠的債務(wù)達(dá)12萬元，加上被退回股本的發(fā)起人以外的股東要求賠償利息損失3萬元，合計(jì)15萬元的債務(wù)，各發(fā)起人之間互相推倭，誰也不愿承擔(dān)。各債權(quán)人于是推選2名代表到法院狀告4個(gè)發(fā)起人，要求償還債務(wù)。4個(gè)發(fā)起人辯稱，公司不能成立，大家都有責(zé)任，因此各人損失自己承擔(dān)?，F(xiàn)問：

1．本案的股份公司成立過程中有哪些違法之處？

2．本案4個(gè)發(fā)起人是否應(yīng)承擔(dān)公司不能成立時(shí)所產(chǎn)生的債務(wù)？為什么？ ［答案］

（1）根據(jù)公司法的規(guī)定，本案的股份公司在設(shè)立過程中有如下違法之處： ①發(fā)起人只有4人，不夠法定5人的最低限額；

②未經(jīng)省級(jí)人民政府或國(guó)務(wù)院授權(quán)部門同意，僅有領(lǐng)導(dǎo)同意是不行的；

③公司登記成立前不得向股東交付股票，而非本案只要認(rèn)購(gòu)就交付股票，不管公司成立與否； ④股票只能按票面金額或超過票面金額發(fā)行，而不得低于票面金額發(fā)行，本案中的優(yōu)惠是錯(cuò)誤的； ⑤創(chuàng)立大會(huì)不足法定代表股份總數(shù)的認(rèn)股人。法定為超過1/2才可舉行創(chuàng)立大會(huì)；

⑥ 兩名發(fā)起人私自抽回股本。公司法規(guī)定，除未按期募足股份，發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會(huì)或創(chuàng)立大會(huì)決議不設(shè)立公司外，發(fā)起人、認(rèn)股人繳納股款后不得抽回其股本；

⑦ 最后，注冊(cè)資本末達(dá)法定最低限額。法定股份公司注冊(cè)資本不得低于人民幣 1000萬元。

（2）應(yīng)當(dāng)承擔(dān)該債務(wù)。因?yàn)楣驹O(shè)立失敗，應(yīng)由發(fā)起人對(duì)設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用承擔(dān)連帶責(zé)任。［法理詳解］

（1）答案部分已經(jīng)有較詳細(xì)的闡述，此處不再展開論述?？忌勺约簠⒖肌豆痉ā返?4～83、92、131、136條等規(guī)定。（2）基于上述違法之處，故公司登記機(jī)關(guān)不予登記，導(dǎo)致公司不得成立。對(duì)于公司在設(shè)立過程中產(chǎn)生的各項(xiàng)費(fèi)用和債務(wù)，在公司不能成立時(shí)，松司法》第97條規(guī)定由發(fā)起人負(fù)連帶償還責(zé)任，且對(duì)于返還股本的利息也負(fù)連帶償還責(zé)任。因此，本案中4名被告應(yīng)對(duì)原告提出的 15萬元債務(wù)承擔(dān)連帶償還責(zé)任。此外，若在公司設(shè)立過程中，因發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，公司成立后，還應(yīng)對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任。案例分析1 2006年1月，甲、乙、丙、丁四人決定投資設(shè)立普通合伙企業(yè)，并簽訂了書面合伙協(xié)議。合伙協(xié)議的部分內(nèi)容如下：（1）甲以貨幣出資10萬元，乙以機(jī)器設(shè)備折價(jià)出資8萬元，經(jīng)其他三人同意，丙以勞務(wù)折價(jià)出資6萬元，丁以貨幣出資4萬元；（2）甲、乙、丙、丁按2:2:1:1的比例分配利潤(rùn)和承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)；（3）由甲執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，對(duì)外代表合伙企業(yè)，其他三人均不再執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，但簽訂購(gòu)銷合同及代銷合同應(yīng)經(jīng)其他合伙人同意。合伙協(xié)議中未約定合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)期限。

合伙企業(yè)在存續(xù)期間，發(fā)生了下列事實(shí)：

第一、合伙人甲為了改善企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理，于2006年4月獨(dú)自決定聘任合伙人以外的A擔(dān)任該合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員，并以合伙企業(yè)名義為B公司提供擔(dān)保。

第二、2006年5月，甲擅自以合伙企業(yè)的名義與善意第三人C公司簽訂了代銷合同，乙合伙人獲知后，認(rèn)為該合同不符合合伙企業(yè)利益，經(jīng)與丙、丁商議后，即向C公司表示對(duì)該合同不予承認(rèn)，因?yàn)榧缀匣锶藷o單獨(dú)與第三人簽訂代銷合同的權(quán)力。

第三、2007年1月，合伙人丁提出退伙，其退伙并不給合伙企業(yè)造成任何不利影響。2007年2月合伙人丁撤資退伙。于是，合伙企業(yè)又接納戊新入伙，戊出資4萬元。2007年3月，合伙企業(yè)的債權(quán)人C公司就合伙人丁退伙前發(fā)生的債務(wù)24萬元要求合伙企業(yè)的現(xiàn)合伙人甲、乙、丙、戊及退伙人丁、經(jīng)營(yíng)管理人員A共同承擔(dān)連帶清償責(zé)任。甲表示只按照合伙協(xié)議約定的比例清償相應(yīng)數(shù)額。丁以自己已經(jīng)退伙為由，拒絕承擔(dān)清償責(zé)任。戊以自己新入伙為由，拒絕對(duì)其入伙前的債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任。A則表示自己只是合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員，部隊(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

?第四，2007年1月，合伙人乙在與D公司的買賣合同中，無法清償D公司的到期債務(wù)8萬元。D公司于2007年2月向人民法院提起訴訟，人民法院判決D公司勝訴。D公司向人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行合伙人乙在合伙企業(yè)中全部財(cái)產(chǎn)份額。分析：

1、甲聘任A擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員及為B公司提供擔(dān)保的行為是否合法？并說明理由？

2、甲以合伙企業(yè)名義與C公司所簽的代銷合同是否有效？并說明理由。

3、甲拒絕承擔(dān)連帶責(zé)任的主張是否成立？并說明理由。

4、丁的主張是否成立？并說明理由。如果丁向C公司償還了24萬元的債務(wù)，丁可以向哪些當(dāng)事人追償？追償?shù)臄?shù)額是多少？

5、戊的主張是否成立？并說明理由。

6、經(jīng)營(yíng)管理人員A拒絕承擔(dān)連帶責(zé)任的主張是否成立？并說明理由。

7、合伙人乙被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行其在合伙企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額后，合伙企業(yè)決定對(duì)乙進(jìn)行除名，合伙企業(yè)的做法是否符合法律規(guī)定？并說明理由。

8、合伙人丁的退伙屬于何種情況？其退伙應(yīng)符合哪些條件？ 正確答案：

（1）甲聘任A擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員及為B公司提供擔(dān)保的行為均為不合法。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定的以外，聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員以及以合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保，須經(jīng)全體合伙人一致同意。

本案中，合伙人在合伙協(xié)議中對(duì)這些事項(xiàng)如何處理未作規(guī)定，因此需要合伙人一致決定，甲未經(jīng)其他合伙人一致同意，獨(dú)自決定這兩個(gè)事項(xiàng)不合法。

（2）甲以合伙企業(yè)名義與C公司所簽訂的代銷合同有效。雖然甲的行為超出了他的職權(quán)范圍，但是合伙企業(yè)法規(guī)定：合伙企業(yè)對(duì)合伙人執(zhí)行合伙事物以及對(duì)外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對(duì)抗善意的第三人。本例中，C公司為善意的第三人，所以其他合伙人不得以甲超越職權(quán)范圍為由否認(rèn)該合同的效力。

（3）甲拒絕承擔(dān)連帶責(zé)任的理由不成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，普通合伙企業(yè)的合伙人對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。所以甲拒絕拒絕承擔(dān)連帶責(zé)任的理由不成立。合伙人內(nèi)部的關(guān)系是按份關(guān)系，但對(duì)外的關(guān)系則是連帶關(guān)系，不能以內(nèi)部的按份性對(duì)抗外部的連帶性。（4）丁的主張不成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，退伙人對(duì)基于退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔(dān)無限連帶責(zé)任。合伙企業(yè)與C公司的債權(quán)、債務(wù)關(guān)系發(fā)生在丁退伙之前，所以丁對(duì)該筆債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

如果丁向公司償還了24萬元的債務(wù)，丁可以向現(xiàn)合伙人甲、乙、丙、戊追償。追償?shù)臄?shù)額分別為8萬元、8萬元、4萬元和4萬元。

（5）戊的主張不成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，新合伙人對(duì)入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，因此戊不得向債權(quán)人C拒絕承擔(dān)連帶責(zé)任。

（6）經(jīng)營(yíng)管理人員A拒絕承擔(dān)連帶責(zé)任的主張不成立。A不是合伙企業(yè)的合伙人，因此對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)不承擔(dān)連帶責(zé)任。

（7）合伙人乙被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行其在合伙企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額后，合伙企業(yè)決定對(duì)乙進(jìn)行除名，合伙企業(yè)的做法不符合法律規(guī)定。因?yàn)檫@種情況是當(dāng)然退伙的情形，無需合伙企業(yè)對(duì)其除名。

（8）合伙人丁的退伙屬于通知退伙。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人通知退伙應(yīng)滿足以下條件：①合伙協(xié)議未約定合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)期限；②合伙退伙人不會(huì)給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響；③應(yīng)當(dāng)提前30日通知其他合伙人。

案例分析2 2008年10月2日，A市甲商貿(mào)公司將蓋有本單位公章的介紹信和空白合同書以及10萬元定金交給公司職員楚某，委托其到相鄰B市的乙商場(chǎng)購(gòu)買空調(diào)100臺(tái)，聲明每臺(tái)定價(jià)不得超過4000元。10月3日，楚某找到乙商場(chǎng)，出具了甲商貿(mào)公司的已填上購(gòu)買空調(diào)內(nèi)容的介紹信和空白合同書，聲稱欲與乙商場(chǎng)簽訂一份100臺(tái)空調(diào)的購(gòu)銷合同。乙商場(chǎng)經(jīng)過審查，認(rèn)為楚某出具的介紹信和空白合同書均蓋有甲商貿(mào)公司的公章，且真實(shí)無誤，遂確信其有代理權(quán)。經(jīng)過一番磋商，乙商場(chǎng)堅(jiān)持空調(diào)的最低價(jià)為每臺(tái)4200元，楚某覺得甲商貿(mào)公司仍有利可圖，便應(yīng)允成交，由甲商貿(mào)公司向乙商場(chǎng)購(gòu)買空調(diào)100臺(tái)，單價(jià)每臺(tái)4200元，并當(dāng)日支付定金10萬元，乙商場(chǎng)應(yīng)該代辦托運(yùn)，并于10月7日交貨，10月10日付款。雙方還約定，如果任何一方違約，都要向?qū)Ψ街Ц?萬元違約金。簽約后，乙商場(chǎng)即組織貨源，在10月6日將貨交給B市第三運(yùn)輸公司承運(yùn)，運(yùn)貨途中，第三運(yùn)輸公司司機(jī)韓某發(fā)現(xiàn)空調(diào)美觀，便私自拿出一臺(tái)以4200元的價(jià)格賣給了搭車同去A市的表弟史某，貨按時(shí)到達(dá)甲商貿(mào)公司。10月12日韓某將4200元款交給了甲商貿(mào)公司，甲商貿(mào)公司確認(rèn)了買賣合同效力的合法性。

10月14日，甲商貿(mào)公司以楚某簽訂合同超越當(dāng)初所授權(quán)的價(jià)格為由拒絕支付“超出”部分的貨款，為此乙商場(chǎng)訴至法院，要求甲商貿(mào)公司償付拖欠的貨款及逾期付款的違約金 分析：

1、如果乙商場(chǎng)要求甲商貿(mào)公司付款，甲商貿(mào)公司能否主張買賣合同無效？為什么？

2、空調(diào)的所有權(quán)何時(shí)起發(fā)生轉(zhuǎn)移？為什么？

3、如何認(rèn)定韓某將一臺(tái)空調(diào)銷售給其表弟的行為？為什么？

4、韓某將一臺(tái)空調(diào)銷售給其表弟，該買賣合同最后是否有效？為什么？

5、乙商場(chǎng)是否有權(quán)要求甲商貿(mào)公司支付拖延貨款并承擔(dān)違約責(zé)任？

6、如何認(rèn)定楚某與乙商場(chǎng)約定定金的效力？為什么？

7、乙商場(chǎng)是否有權(quán)要求甲商貿(mào)公司既支付違約金，又不予以返還定金？為什么？ 分析：

1）買賣合同有效。根據(jù) 合同法的有關(guān)規(guī)定，楚某的行為雖然屬于無權(quán)代理，但相對(duì)乙商場(chǎng)善意、無過失，所以，楚某的行為表見代理的特征，該行為產(chǎn)生有權(quán)代理的法律效果。

2）根據(jù)合同法的有關(guān)規(guī)定，標(biāo)的物的所有權(quán)自交付時(shí)起轉(zhuǎn)移，除非法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定，此外，貨交第一承運(yùn)人視為標(biāo)的物已經(jīng)交付，故空調(diào)的所有權(quán)自乙商場(chǎng)交付空調(diào)與第三運(yùn)輸公司時(shí)起發(fā)生轉(zhuǎn)移。

3）韓某將空調(diào)賣給其表弟的行為屬于無處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn)的行為，從買賣行為的性質(zhì)上看，實(shí)際屬于效力待定合同。因?yàn)轫n某只是承運(yùn)人的受雇人，而不是所有權(quán)人，因此，韓某處分空調(diào)的行為為無權(quán)處分人的買賣行為，因此該買賣合同為效力待定合同。

4）該買賣合同最后有效。因?yàn)闊o權(quán)處分人處分他人財(cái)產(chǎn)的，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)，該合同有效。本案中，甲商貿(mào)公司事后接受了韓某交付的4200元空調(diào)款，這實(shí)質(zhì)上是甲商貿(mào)公司以其行為追認(rèn)了該處分行為，這足以證明甲商貿(mào)公司對(duì)韓某的處分行為表示承認(rèn)，對(duì)于效力待定合同實(shí)施追認(rèn)以后，該合同由效力待定狀態(tài)轉(zhuǎn)化為有效，因此，合同有 效。

5）乙商場(chǎng)有權(quán)要求甲商貿(mào)公司支付拖延款項(xiàng)并承擔(dān)違約責(zé)任。

6）根據(jù)合同法的有關(guān)規(guī)定，當(dāng)事人約定的定金數(shù)額不得超過主合同標(biāo)的的額的20%，約定超過定金數(shù)額的，超過的部分無效。本案中，約定定金數(shù)額為10萬元，這大大超過主債權(quán)標(biāo)的額的20%，因此，超過的部分無效。7）乙商場(chǎng)的主張不能得到支持。根據(jù)合同法的規(guī)定，定金和違約金只能擇其一而適用，不能同時(shí)適用。

【精解】本案例使用的法條主要有：《合同法》第49條（表見代理）、第51條（無權(quán)處分）、第116條（定金和違約金的選擇適用）、第133條（標(biāo)的物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移）；《擔(dān)保法》第91條（約定定金數(shù)額）。本題綜合性較強(qiáng)，但難度不大。

案例分析3 甲將房屋以20萬元的價(jià)格出售給乙，乙支付了價(jià)款，但未辦理過戶登記。后來丙愿意以25萬元的價(jià)格購(gòu)買甲的房屋，甲遂又將該房出售給了丙，并辦理了過戶登記。后丙將該房屋出租給了丁，同時(shí)將該房屋抵押給了戊和己，丙與戊辦理了抵押登記，與己未辦理抵押登記。后丙無力償還戊和己的債務(wù)，戊和己都對(duì)該房屋主張抵押權(quán)，并要求丁提前搬出租住的房屋。分析：

1、乙能否取得甲的房屋的所有權(quán)？如果不能，乙應(yīng)當(dāng)怎樣保護(hù)自己的權(quán)利？

2、丙能否取得房屋的所有權(quán)？依據(jù)是什么？

3戊和己誰對(duì)丙的房屋享有抵押權(quán)？其能否要求丁提前搬出租住的該房屋？ 分析：

1）不能。要求甲退還全部?jī)r(jià)款并支付違約金。2）有權(quán)。辦理了過戶登記。

3）①戊辦理了抵押登記，所以戊有抵押權(quán)；②不能，因?yàn)樵谕瑯拥?價(jià)下，丁具有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)、合法租賃權(quán)。

案例分析4 2002年12月6日，某農(nóng)業(yè)局與某工程公司簽訂一份《合作建房協(xié)議書》，協(xié)議約定由工程公司在農(nóng)業(yè)局坐落于大橋路10號(hào)的舊房土地上進(jìn)行投資開發(fā)合作建房，被告李某以工程公司的委托代理人的名義在協(xié)議上簽字。2003年10月17日，李某（甲方 拆遷方）與王某（乙方 被拆遷方）簽訂一份《房屋產(chǎn)權(quán)調(diào)換協(xié)議》，約定：甲方拆除乙方住房1套，甲方換給乙方新建商品房1套。甲方負(fù)責(zé)辦理新房產(chǎn)權(quán)證，費(fèi)用由甲方承擔(dān)，新房于2004年8月交付乙方；產(chǎn)權(quán)證于2004年10月底以前交付乙方；甲方交齊了新房和產(chǎn)權(quán)證后，乙方一次性付給甲方1.5萬元。甲方支付乙方搬遷費(fèi)0.68萬元。2004年，房地產(chǎn)開發(fā)完成，李某與王某因產(chǎn)權(quán)調(diào)換的稅款問題發(fā)生爭(zhēng)議而未實(shí)際履行合同。同年11月30日，李某將應(yīng)調(diào)換給王某的房屋賣給第三人夏某。并與夏某簽訂了商品房買賣合同，李某作為工程公司的委托代理人在商品房買賣合同上簽字。夏某向李某付清購(gòu)房款后，李某向夏某交付房屋，但雙方未辦理房屋過戶登記手續(xù)。大橋路10號(hào)地段的房地產(chǎn)開發(fā)工程實(shí)際由李某全面負(fù)責(zé)，工程公司在該工程上未出資，只收取李某一定的管理費(fèi)。2005年9月21日，王某以工程公司、李某違約將房屋產(chǎn)權(quán)調(diào)換協(xié)議約定的調(diào)換房屋擅自出賣給第三人夏某，侵害自己優(yōu)先取得補(bǔ)償安置房屋的權(quán)利為由,訴至法院，要求工程公司向其交付安置房屋及產(chǎn)權(quán)證，給付延長(zhǎng)過渡期限的臨時(shí)安置補(bǔ)助費(fèi)9900元；李某與工程公司承擔(dān)連帶責(zé)任；夏某空出安置房屋。李某以其不具備拆遷的主體資格，未取得房屋拆遷許可證，與王某簽訂《房屋產(chǎn)權(quán)調(diào)換協(xié)議》無效為由提出抗辯。

問：

1、李某與工程公司是什么關(guān)系？

2、李某與王某簽訂的《房屋產(chǎn)權(quán)調(diào)換協(xié)議》是否有效？

3、李某與第三人夏某簽訂了商品房買賣合同，雙方已經(jīng)交付，但未辦理登記，夏某是否獲得了該爭(zhēng)議房屋的所有權(quán)？為什么？

4、王某的損失應(yīng)該由誰賠償？應(yīng)該賠償多少損失？

答案：

1、有兩層關(guān)系，就工程施工而言，存在發(fā)包與承包的關(guān)系，就履行具體拆遷事宜時(shí)存在委托與被委托的關(guān)系。李某受工程公司委托，與王某簽署產(chǎn)權(quán)調(diào)換協(xié)議。

2、有效（前提需確定工程公司委托李某是否合法，符合規(guī)定）

3、夏某沒有獲得該房屋的所有權(quán)，根據(jù)我國(guó)相關(guān)產(chǎn)權(quán)登記法規(guī)規(guī)定，過戶時(shí)，沒有進(jìn)行產(chǎn)權(quán)登記的產(chǎn)權(quán)不受法律保護(hù)，在法律上不具有排他權(quán)。產(chǎn)權(quán)變更無效

4、按王某當(dāng)時(shí)和李某簽訂的產(chǎn)權(quán)調(diào)換協(xié)議處理，但前提必須明確導(dǎo)致產(chǎn)權(quán)沒有順利調(diào)換的原因是什么，責(zé)任在哪方，按照調(diào)換協(xié)議約定的條款進(jìn)行賠償。具體賠償數(shù)額按協(xié)議上約定的條款作為依據(jù)。

案例分析5.個(gè)體戶張某、王某二人于1999年10月1日從汽車交易中心購(gòu)得一輛“東風(fēng)”牌二手卡車，共同從事長(zhǎng)途貨物的運(yùn)輸業(yè)務(wù)。二人各出資人民幣3萬元。同年12月，張某駕駛這輛汽車外出聯(lián)系業(yè)務(wù)時(shí)，遇到李某，李某表示愿意出資人民幣8萬元購(gòu)買此車，張某隨即將車賣給了李某，并辦理了過戶手續(xù)，事后，張某把賣車一事告知王某、王某要求分得一半款項(xiàng)。

李某買到此車后，于同年年底又將這輛卡車以人民幣9萬元賣給趙某。二人約定，買賣合同簽訂時(shí)，卡車即歸趙某所有，趙某某租車給李某使用，租期為1年，租金人民幣1萬元，二人簽定協(xié)議后，到有關(guān)部門辦理了登記過戶手續(xù)。趙某把車租賃給李某使用期間，由于運(yùn)輸缺乏貨源，于是李某準(zhǔn)備自己備貨，因缺乏資金遂向銀行貸款人民幣5萬元，李某把那輛卡車作為抵押物，設(shè)定了抵押，雙方簽訂了抵押協(xié)議，但沒有進(jìn)行抵押登記。

次年11月趙某把該車以人民幣10萬元的價(jià)格賣給了錢某。12月趙某以租期屆滿為由，要求李某歸還卡車，李某得知趙某把車賣給錢某，遂不愿歸還卡車，主張以人民幣9萬元買回此車，趙某不允，遂生糾紛?，F(xiàn)問：

（1）張某、王某對(duì)卡車是什么財(cái)產(chǎn)關(guān)系？

（2）張某、李某的汽車買賣合同是否有效？為什么？

（3）李某、趙某約定買賣合同簽訂時(shí)，卡車即歸趙某所有，該約定是否有效？為什么？（4）李某與銀行的抵押合同能否生效？為什么？

（5）李某主張買回卡車的主張能否得到支持？為 什么？（6）截止糾紛發(fā)生時(shí)，該卡車所有權(quán)歸誰享有？為什么？ 答案：

（1）張某、王某對(duì)卡車是按份共有關(guān)系。

（2）有效。因?yàn)閺埬成米蕴幏止灿胸?cái)產(chǎn)，該合同初為效務(wù)待定合同，后經(jīng)王某默認(rèn)而得補(bǔ)正，轉(zhuǎn)為有效合同。（3）有效。合同當(dāng)事人可以自由約定買賣合同標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的時(shí)間。（4）不能生效。一是因?yàn)槔钅碂o權(quán)以他人所有之物設(shè)立抵押，二是因?yàn)槲崔k理抵押登記。

（5）不能。因?yàn)槌凶馊诵惺箖?yōu)先購(gòu)買權(quán)應(yīng)以同等價(jià)格為條件。（6）歸趙某所有。因?yàn)橼w某尚未將卡車交付給錢某，卡車所有權(quán)并未轉(zhuǎn)移。

案例分析6

個(gè)體戶張某、王某二人于1999年10月1日從汽車交易中心購(gòu)得一輛“東風(fēng)”牌二手卡車，共同從事長(zhǎng)途貨物的運(yùn)輸業(yè)務(wù)。二人各出資人民幣3萬元。同年12月，張某駕駛這輛汽車外出聯(lián)系業(yè)務(wù)時(shí)，遇到李某，李某表示愿意出資人民幣8萬元購(gòu)買此車，張某隨即氫車賣給了李某，并辦理了過戶手續(xù)，事后，張某把賣車一事告知王某、王某要求分得一半款項(xiàng)。

李某買到此車后，于同年年底又將這輛卡車以人民幣9萬元賣給趙某。二人約定，買賣合同簽訂時(shí)，卡車即歸趙某所有，趙某某租車給李某使用，租期為1年，租金人民幣1萬元，二人簽定協(xié)議后，到有關(guān)部門辦理了登記過戶手續(xù)。

趙某把車租賃給李某使用期間，由于運(yùn)輸缺乏貨源，于是李某準(zhǔn)備自己備貨，因缺乏資金遂向銀行貸款人民幣5萬元，李某把那輛卡車作為抵押物，設(shè)定了抵押，雙方簽訂了抵押協(xié)議，但沒有進(jìn)行抵押登記。

次年11月趙某把該車以人民幣10萬元的價(jià)格賣給了錢某。12月趙某以租期屆滿為由，要求李某歸還卡車，李某得知趙某把車賣給錢某，遂不愿歸還卡車，主張以人民幣9萬元買回此車，趙某不允，遂生糾紛。

現(xiàn)問：

（1）張某、王某對(duì)卡車是什么財(cái)產(chǎn)關(guān)系？

（2）張某、李某的汽車買賣合同是否有效？為什么？

（3）李某、趙某約定買賣合同簽訂時(shí)，卡車即歸趙某所有，該約定是否有效？為什么？（4）李某與銀行的抵押合同能否生效？為什么？

（5）李某主張買回卡車的主張能否得到支持？為什么？（6）截止糾紛發(fā)生時(shí)，該卡車所有權(quán)歸誰享有？為什么？ 答案：

（1）張某、王某對(duì)卡車是按份共有關(guān)系。

（2）有效。因?yàn)閺埬成米蕴幏止灿胸?cái)產(chǎn)，該合同初為效務(wù)待定合同，后經(jīng)王某默認(rèn)而得補(bǔ)正，轉(zhuǎn)為有效合同。（3）有效。合同當(dāng)事人可以自由約定買賣合同標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的時(shí)間。

（4）不能生效。一是因?yàn)槔钅碂o權(quán)以他人所有之物設(shè)立抵押，二是因?yàn)槲崔k理抵押登記。（5）不能。因?yàn)槌凶馊诵惺箖?yōu)先購(gòu)買權(quán)應(yīng)以同等價(jià)格為條件。（6）歸趙某所有。因?yàn)橼w某尚未將卡車交付給錢某，卡車所有權(quán)并未轉(zhuǎn)移。

法理詳解：（1）、（2）張某、王某按份投資購(gòu)買卡車，共同從事運(yùn)輸業(yè)務(wù)，依法成立按份共有關(guān)系。按份共有又稱分別共有，是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的共有人按照各自的份額分別對(duì)共有財(cái)產(chǎn)享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的一種共有關(guān)系?！睹穹ㄍ▌t》第78條規(guī)定；“按份共有人按照各自的份額，對(duì)共有財(cái)產(chǎn)分享權(quán)利，分擔(dān)義務(wù)?！?/p>

既為共有關(guān)系，共有財(cái)產(chǎn)全屬于全體共有人所有，因此，共有財(cái)產(chǎn)的處分，必須取得全體共有人的同意。一個(gè)或者幾個(gè)共有人未經(jīng)全體共有人的同意，擅自對(duì)共有財(cái)產(chǎn)進(jìn)行法律上的處分的，對(duì)其他其有人不產(chǎn)生法律效力。但如果其他共有人事后追認(rèn)該行為，則該處分行為有效。《合同法》第51條規(guī)定：“無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同不效?！北景钢型跄呈潞蟮弥螅蠓值靡话肟铐?xiàng)的行為表明，王某是追認(rèn)了張某的無權(quán)處分行為。

（3）、（6）《合同法》第133條規(guī)定：“標(biāo)的物的所有權(quán)自標(biāo)的物交付時(shí)超轉(zhuǎn)移，但法律另有規(guī)定或者另有約定的除外?！钡冢?）問所列情形即屬于本條所指的“當(dāng)事人另有約定的除外”情形，即當(dāng)事人可以自由約定標(biāo)的物移轉(zhuǎn)時(shí)間，而不受“自標(biāo)的物交付時(shí)起轉(zhuǎn)移”的束縛。而第（6）問則應(yīng)適用“標(biāo)的手所有權(quán)自標(biāo)的手交付時(shí)起轉(zhuǎn)移”的約束，依本案案情交待，糾紛發(fā)生之時(shí)，標(biāo)的物尚在承租人李某手中，因而趙某并未將卡車交付給錢某，故錢某并未取得所有權(quán)，此時(shí)卡車所有權(quán)仍歸趙某所有。

（4）依《擔(dān)保法》第41條及第42條第（四）項(xiàng)規(guī)定，以汽車設(shè)立抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵的物登記，抵押合同自登記之日起生效。另外，抵押人應(yīng)對(duì)抵押物依法具有所有權(quán)或者處分權(quán)，不得非法在他人之物上設(shè)立抵押。（5）承租人享有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，是以在同等條件下為前提的。本案中錢某出價(jià)10萬元，李某出價(jià)9萬元，顯然不構(gòu)成“同等條件”。

<公司法> 股份有限公司的上市發(fā)行與新股發(fā)行

[案情]宏達(dá)網(wǎng)絡(luò)股份有限公司是一家IT業(yè)的著名企業(yè)，發(fā)起設(shè)立注冊(cè)資本4000萬元。公司開業(yè)1年來經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)節(jié)節(jié)攀升，為抓住機(jī)遇，擴(kuò)大公司規(guī)模，實(shí)現(xiàn)公司的大發(fā)燕尾服，公司董事會(huì)決定，向國(guó)務(wù)院授權(quán)部門及證券管理部門申請(qǐng)公司上市發(fā)行新股，擬發(fā)行新股總額為人民幣6000萬元，每股面額2元。為吸引投資，其中2000萬元股份為優(yōu)先股，優(yōu)先股股東享有下列權(quán)利：（1）優(yōu)先股股東可以用8．5折購(gòu)買股票。（2）預(yù)先確定優(yōu)先股股利11%，且不論盈虧保證支付。（）優(yōu)先股股東在股東大會(huì)上享有表決權(quán)。其余4000萬股份為普通股，溢價(jià)發(fā)行，并將股票發(fā)行溢價(jià)收入列入公司利潤(rùn)中。

[問題]1．宏達(dá)股份有限公司申請(qǐng)公司上市級(jí)發(fā)行新股，能否獲得批準(zhǔn)，為什么？ 2．宏達(dá)公司對(duì)優(yōu)先股的規(guī)定合法嗎？ 3．新股發(fā)行方案中還存在什么問題？

[分析]1．我國(guó)《公司法》規(guī)定，股份有限公司申請(qǐng)其股票上市必須符合下列條件：（1）股票經(jīng)國(guó)務(wù)院證券管理部門批準(zhǔn)已向社會(huì)公開發(fā)行；（2）公司股本總額不少于人民幣5000萬元；（3）開業(yè)時(shí)間在3年以上，最近3年連續(xù)盈利，原國(guó)有企業(yè)依法改建而設(shè)立的，或者本法實(shí)施后新組建成立，其主要發(fā)起人為國(guó)有大中型企業(yè)的，可連續(xù)計(jì)算；（4）持有股票面值達(dá)人民幣1000元以上的股東人數(shù)不少于1000人，向社會(huì)公開發(fā)行的股份比例達(dá)公司股份總數(shù)的25%以上，公司股本總額超過人民幣4億元的，其向社會(huì)公開發(fā)行股份的比例為15%以上；（5）公司在最近3年內(nèi)無重大違法行為，財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告無虛假記載；（6）國(guó)務(wù)院規(guī)定的其他條件。從本案來看，宏達(dá)公司申請(qǐng)公司上市，第一，注冊(cè)資本4000萬元，低于公司法要求的5000萬元人民幣；第二，該公司系發(fā)起設(shè)立，不具備股票可向社會(huì)公開發(fā)行的條件；第三，宏達(dá)公司開業(yè)不足3年，也不符合持有股票面值達(dá)人民幣1000元以上的股東人數(shù)不少于1000人的規(guī)定，所以申請(qǐng)公司上市不會(huì)被批準(zhǔn)。宏達(dá)公司開業(yè)不足3年，不具備最近3年盈利的條件而發(fā)行的新股的申請(qǐng)不會(huì)被批準(zhǔn)。我國(guó)《公司法》對(duì)公司發(fā)行新股有下旬條件限制：（1）前一次發(fā)行的股份已募足，并間隔1年以上；（2）（公司在最近3年內(nèi)連續(xù)盈利，并可向股東支付股利；（3）公司在最近3年內(nèi)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)文件無虛假記載；（4）公司預(yù)期利潤(rùn)率可達(dá)同期存款利率。2．優(yōu)先股是指與普通股相比，在分配收益及分配剩余資產(chǎn)方面比普通股股東享有優(yōu)先權(quán)的股份。但優(yōu)先股事先確定的紅利率能否實(shí)現(xiàn)有賴于公司能否有盈利及盈利是否足以保證優(yōu)先股紅利獲取，盈利不足或無盈利時(shí)優(yōu)先股是無法保證的。宏達(dá)公司向優(yōu)先股股東承諾不論公司是否盈利，都按固定利率支付股利，這違背了法律規(guī)定。此外優(yōu)先股股東一般不享有股東會(huì)的表決權(quán)，宏達(dá)公司承諾優(yōu)先股股東享有表決權(quán)也是錯(cuò)誤的?！豆痉ā芬?guī)定，股票發(fā)行價(jià)格可以按票面金額，也可以越過票面金額，但不得低于票面金額，宏達(dá)股份公司的優(yōu)先股股東以8．5折購(gòu)買股份，違反了上述規(guī)定。

3．《公司法》規(guī)定，以超過票面金額發(fā)行的股票所得溢價(jià)款應(yīng)列入資本公積金。宏達(dá)公司將溢價(jià)發(fā)行的普通股的溢價(jià)收入款列入公司當(dāng)年利潤(rùn)，顯然是錯(cuò)誤的。臨時(shí)股東大會(huì)

[案情]某市僑興股份有限公司因經(jīng)營(yíng)管理不善造成虧損，公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)股本的1/4，公司董事長(zhǎng)李某決定在1998年4月6日召開臨時(shí)股東大會(huì)，討論如何解決公司面臨的困境。董事長(zhǎng)李某在1998年4月1日發(fā)出召開1998年臨時(shí)股東大會(huì)會(huì)議的通知，其主要內(nèi)容如下：為討論解決本公司面臨的虧損問題，凡持有股份10萬股（含10萬股）以上的股東直接參加股東大會(huì)會(huì)議，小股東不必參加股東大會(huì)。股東大會(huì)如期召開，會(huì)議議程為兩項(xiàng)：（1）討論解決公司經(jīng)營(yíng)所遇困難的措施。（2）改選公司監(jiān)事二人。出席會(huì)議的有90名股東。經(jīng)大家討論，認(rèn)為目前公司效益太差，無扭虧希望，于是表決解散公司。表決結(jié)果，80名股東，占出席大會(huì)股東表決權(quán)3/5，同意解散公司，董事會(huì)決議解散公司。會(huì)后某小股東認(rèn)為公司的上述行為侵犯了其合法權(quán)益，向人民法院提起訴訟。[問題] 1．本案中公司召開臨時(shí)股東大會(huì)合法嗎？程序有什么問題？ 2．臨時(shí)股東大會(huì)的通知存在什么問題？

3．臨時(shí)股東大會(huì)的議程合法嗎？作出解散公司的決議有效嗎？ 4．該小股東的什么權(quán)益受到了侵害？

[分析]1．我國(guó)《公司法》規(guī)定，股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)每年召開一次年會(huì)，有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)在2個(gè)月內(nèi)召開臨時(shí)股東大會(huì)：（1）董事人數(shù)不足本法規(guī)定的人數(shù)或公司章程所定人數(shù)的2/3時(shí)；（2）公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)股本總額1/3；（3）持有公司股份10%以上的股東請(qǐng)求時(shí)；（4）董事會(huì)認(rèn)為必要時(shí)；（5）監(jiān)事會(huì)提議召開時(shí)。本案中，公司虧損占股本總額的1/4，未到法定未彌補(bǔ)虧損占股本總額1/3的下限。召開臨時(shí)股東大會(huì)系董事長(zhǎng)李某的決定而非董事會(huì)決議。在臨時(shí)股東會(huì)的召開上不符合法定條件。

2．股東大會(huì)會(huì)議由董事會(huì)依法負(fù)責(zé)召集，由董事長(zhǎng)主持。召開股東大會(huì)，應(yīng)當(dāng)將會(huì)議審議的事項(xiàng)于會(huì)議召開30日以前通知各股東。本案中，臨時(shí)股東大會(huì)的通知發(fā)出時(shí)間不符合法定條件，通知發(fā)出人應(yīng)為董事會(huì)而非董事長(zhǎng)李某。尤為嚴(yán)重的是，該通知違反了股東平等的原則，不允話小股東參加臨時(shí)股東大會(huì)，嚴(yán)重?fù)p害了小股東的合法權(quán)益?！豆痉ā芬?guī)定，臨時(shí)股東大會(huì)不得對(duì)通知中未列明的事項(xiàng)作出決議。本案中，通知中是討論解決公司目前虧損問題，而會(huì)議議程又增加了討論改選公司監(jiān)事2人的任務(wù)，與通知規(guī)定不符。

3．我國(guó)《公司法》規(guī)定，股東大會(huì)對(duì)公司合并、分立或解散公司作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。計(jì)算表決權(quán)應(yīng)依照持有股份，不應(yīng)依人數(shù)。本案中解散公司決議未得到出席會(huì)議股東所持表決權(quán)2/3以上多數(shù)同意，因而是無效的。此外，公司的解散應(yīng)由股東大會(huì)產(chǎn)議，而不能由董事會(huì)決議通過，本案的公司解散由董事會(huì)決議，因而也是錯(cuò)誤的。

4．該小股東被侵害的權(quán)益有股東的平等權(quán)和股東的知情權(quán)、股東參與公司管理的權(quán)利等。

第四篇：《公司法》案例分析報(bào)告（定稿）

《公司法》案例分析報(bào)告

案例二 國(guó)有企業(yè)川南商業(yè)大樓于1998年擬定改制計(jì)劃：將資產(chǎn)評(píng)估后作價(jià)150萬元出售，其中105萬元出售給管理層人員(共4人)，45萬元出售給其余45名職工，將企業(yè)改制為川南百貨有限公司，注冊(cè)資本150萬元。該改制計(jì)劃于同年12月經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)實(shí)施。原管理層人員宋某認(rèn)購(gòu)45萬元，李某、王某、周某各認(rèn)購(gòu)20萬元，其余職工各認(rèn)購(gòu)1萬元。公司成立后，分別向各認(rèn)購(gòu)人簽發(fā)了出資證明書。

公司設(shè)立股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)，宋某任公司董事長(zhǎng)兼總經(jīng)理，李某、王某為公司董事，周某任監(jiān)事會(huì)主席兼財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人。2001年，公司召開董事會(huì)，決定將注冊(cè)資本增加為300萬元，周某列席了董事會(huì)，并表示同意。會(huì)后，董事會(huì)下發(fā)文件稱：本次增資計(jì)劃經(jīng)具有公司2/3以上表決權(quán)的股東表決通過，可以實(shí)施。

同年4月，公司注冊(cè)資本增加為300萬元。增加部分的注冊(cè)資本除少數(shù)職工認(rèn)購(gòu)了30萬元外，其余120萬元由宋某、周某、李某、王某平均認(rèn)購(gòu)，此次增資進(jìn)行了工商登記。同年10月，王某與其妻藍(lán)某協(xié)議離婚，藍(lán)某要求王某補(bǔ)償25萬元。王某遂將其所持股權(quán)的50%根據(jù)協(xié)議抵償給藍(lán)某，董事會(huì)批準(zhǔn)了該協(xié)議。

2003年5月，川南公司因涉嫌偷稅被立案?jìng)刹?。偵查發(fā)現(xiàn)：除王某外，宋某、周某、李某在1998年改制時(shí)所獲得的股權(quán)均是挪用原川南商業(yè)大樓的資金購(gòu)買，且2001年公司增資時(shí)，宋某、周某、李某、王某四人均未實(shí)際出資，而是以公司新建辦公樓評(píng)估后資產(chǎn)作為增資資本，并分別記于個(gè)人名下。同時(shí)查明，偷稅事項(xiàng)未經(jīng)過股東會(huì)討論，而是董事會(huì)為了公司利益在征得周某同意后決定實(shí)施的。后法院判決該公司偷稅罪成立，判處公司罰金140萬元，宋某等亦分別被判處相應(yīng)的刑罰。

問題：1.宋某、周某、李某、王某在1998年改制時(shí)所取得的股權(quán)是否有效？為什么？ 2.川南公司的管理機(jī)構(gòu)設(shè)置及人事安排是否合法？為什么？ 3.川南公司董事會(huì)的增資決議和公司的增資行為是否有效？為什么？ 4.藍(lán)某可否根據(jù)補(bǔ)償協(xié)議獲得王某所持股權(quán)的50%？為什么？

5.川南公司因被判處罰金所造成的140萬元損失，應(yīng)由誰承擔(dān)賠償責(zé)任？為什么？ 1.答：王某出資有效。宋某、周某、李某三人出資無效。原川南商業(yè)大樓的資金屬于國(guó)有資產(chǎn)，該三人挪用即是侵占、貪污行為，其股權(quán)應(yīng)認(rèn)定為無效重新出售，所得資金上繳國(guó)家。

2.答：公司機(jī)構(gòu)設(shè)置合法；公司管理人員安排不合法，按照《公司法》第52條的規(guī)定 有限責(zé)任公司設(shè)監(jiān)事會(huì)，其成員不得少于三人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一至二名監(jiān)事，不設(shè)監(jiān)事會(huì)。監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會(huì)中的職工代表由公司職工通過職工代表大會(huì)、職工大會(huì)或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會(huì)主席周某不應(yīng)該兼財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人。

3.答：無效。根據(jù)《公司法》第44條規(guī)定，股東會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。還規(guī)定，公司股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。

4.答：不能，實(shí)際上王某將股權(quán)抵償給藍(lán)某的實(shí)質(zhì)是轉(zhuǎn)讓股權(quán)。按《公司法》第72條規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。但是，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購(gòu)買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。

5.答：應(yīng)當(dāng)由宋、李、王、周四人對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任。（注意150和149的區(qū)別）《公司法》第150條規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

2010-2011學(xué)年第2學(xué)期《公司法》案例分析報(bào)告

案例三 甲公司與龍某簽訂一投資合同，約定：雙方各出資200萬元，設(shè)立乙有限責(zé)任公司；甲公司以其土地使用權(quán)出資，龍某以現(xiàn)金和專利技術(shù)出資（雙方出資物已經(jīng)驗(yàn)資）；龍某任董事長(zhǎng)兼總經(jīng)理；公司虧損按出資比例分擔(dān)。雙方擬定的公司章程未對(duì)如何承擔(dān)公司虧損作出規(guī)定，其他內(nèi)容與投資合同內(nèi)容一致。乙公司經(jīng)工商登記后，在甲公司用以出資的土地上生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，但甲公司未將土地使用權(quán)過戶到乙公司。

2006年3月，乙公司向丙銀行借款200萬元，甲公司以自己名義用上述土地使用權(quán)作抵押擔(dān)保。同年4月，甲公司提出退出乙公司，龍某書面表示同意。2009年8月，法院判決乙公司償還丙銀行上述貨款本息共240萬元，并判決甲公司承擔(dān)連帶清償責(zé)任。此時(shí)，乙公司已資不抵債，凈虧損180萬元。另查明，龍某在公司成立后將120萬元注冊(cè)資金轉(zhuǎn)出，替朋友償還債務(wù)。

基于上述情況，丙銀行在執(zhí)行過程中要求甲公司和龍某對(duì)乙公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。甲公司認(rèn)為，自己為擔(dān)保行為時(shí)，土地屬乙公司所有，故其抵押行為應(yīng)無效，且甲公司已于貸款后1個(gè)月退出了乙公司，因此，其對(duì)240萬元貸款本息不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任；另外乙公司注冊(cè)資金中的120萬元被龍某占用，龍某應(yīng)退出120萬元的一半給甲公司。龍某則認(rèn)為，乙公司成立時(shí)甲公司投資不到位，故乙公司成立無效，乙公司的虧損應(yīng)由甲公司按投資合同約定承擔(dān)一半。問題： 1．甲公司的抵押行為是否有效？為什么？ 2．乙公司的成立是否有效？為什么？

3．甲公司認(rèn)為其已退出乙公司的主張能否成立？為什么？

4．甲公司可否要求龍某退還其占用的120萬元中的60萬元？為什么？ 5．甲公司應(yīng)否承擔(dān)乙公司虧損的一半？為什么？

6．乙公司、甲公司和龍某對(duì)丙銀行的債務(wù)各應(yīng)如何承擔(dān)責(zé)任？

1．答：無效?！豆痉ā返?49條規(guī)定，董事、高級(jí)管理人員不得有下列行為：

（三）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；

2．答：有效。公司以登記為成立要件，股東出資不到位不影響公司成立的能力。《公司法》第7條規(guī)定，依法設(shè)立的公司，由公司登記機(jī)關(guān)發(fā)給公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照。公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。

3．答：不能。股東在公司登記后，不能抽回投資

4．答：龍某占用的是公司的財(cái)產(chǎn)，龍某僅對(duì)乙公司有返還義務(wù)，對(duì)甲公司無返還義務(wù)?！豆痉ā返?49條規(guī)定，董事、高級(jí)管理人員不得有下列行為：(無監(jiān)事)

（一）挪用公司資金；

（二）將公司資金以其個(gè)人名義或者以其他個(gè)人名義開立賬戶存儲(chǔ)；

（三）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；

（四）違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易；

（五）未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類的業(yè)務(wù)；

（六）接受他人與公司交易的傭金歸為己有；

（七）擅自披露公司秘密；

（八）違反對(duì)公司忠實(shí)義務(wù)的其他行為。董事、高級(jí)管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。

5．答：不承擔(dān)?！豆痉ā返?條規(guī)定，公司是企業(yè)法人，有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任；........6．答：承擔(dān)有限責(zé)任。（略）

案例四

甲股份有限公司（下稱甲公司）為上市公司，該公司2005年4月20日召開董事會(huì)會(huì)議，該次會(huì)議召開情況及討論事項(xiàng)如下：

A． 甲公司董事會(huì)由7名董事組成。出席該次會(huì)議的董事有張某、袁某、胡某、謝某；董事陳某因?yàn)槌鰢?guó)考察不能出席會(huì)議；董事左某因參加全國(guó)人民代表大會(huì)不能出席會(huì)議，電話委托董事張某代為出席并行使表決權(quán)利；董事劉某因生病臥床不能出席會(huì)議，委托董事會(huì)秘書代為出席會(huì)議并行使表決權(quán)。

B． 出席本次會(huì)議的董事一致決定，將以下事項(xiàng)提交股東大會(huì)審議通過：請(qǐng)求股東大會(huì)制訂公司利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案、制訂財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案。同時(shí)董事會(huì)還審議批準(zhǔn)了監(jiān)事會(huì)的報(bào)告，對(duì)發(fā)行公司債券作出相關(guān)決議。

C． 由于甲公司事務(wù)比較繁忙，董事長(zhǎng)難以應(yīng)付，該次會(huì)議決定設(shè)立副董事長(zhǎng)3人，協(xié)助董事長(zhǎng)執(zhí)行職務(wù)。

D． 為確保公司長(zhǎng)期發(fā)展需要，使公司更趨穩(wěn)定，該次會(huì)議決定將董事任期修改為每屆5年。

E． 該次會(huì)議記錄，由出席會(huì)議的全體董事和列席會(huì)議的監(jiān)事簽名。問題：

1）在A中關(guān)于董事會(huì)召開的情況有哪些不合法？（2）在B所通過的事項(xiàng)中有無違法之處？

（3）在C、D中對(duì)于董事會(huì)構(gòu)成事項(xiàng)上有無不合法的地方？（4）在E中對(duì)于會(huì)議記錄的簽名有無不當(dāng)問題？ 答案：

（1）兩處違法：其一，根據(jù)《公司法》第113條的規(guī)定，董事會(huì)會(huì)議，應(yīng)由董事本人出席。董事因故不能出席?？梢詴嫖衅渌麓鸀槌鱿聲?huì)。委托書中應(yīng)載明授權(quán)范圍。可見委托出席董事會(huì)議應(yīng)當(dāng)書面委托，同時(shí)委托書中應(yīng)載明授權(quán)范圍。本案中董事左某以電話方式委托董事張某代為出席并行使表決權(quán)利，委托方式不合法。其二，我國(guó)現(xiàn)行立法明確要求，在代理出席董事會(huì)情形下，接受委托者只能是公司其他董事，本案董事左某委托董事會(huì)秘書而非董事代為出席會(huì)議，屬于受托人不合法。

（2）根據(jù)我國(guó)《公司法》第38條和第47條規(guī)定：制訂公司利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案。制訂財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案屬于董事會(huì)的職權(quán)范圍之列，無需交給股東大會(huì)。而審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)的報(bào)告、對(duì)發(fā)行公司債券作出相關(guān)決議屬于股東大會(huì)的職權(quán)范圍，董事會(huì)無權(quán)行使。

（3）一處合法一處違法：其一，我國(guó)《公司法》第110條規(guī)定，可以設(shè)副董事長(zhǎng)，設(shè)幾人沒有規(guī)定。其二，我國(guó)《公司法》第46條規(guī)定，董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過3年。本案以公司章程形式將董事任期延長(zhǎng)至5年，顯然不合法。

（4）根據(jù)《公司法》第118條規(guī)定，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)會(huì)議所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄，出席會(huì)議的董事和記錄員在會(huì)議記錄上簽名。故本案會(huì)議記錄存在兩個(gè)問題：其一，會(huì)議記錄員應(yīng)當(dāng)在記錄上簽字；其二，列席會(huì)議的監(jiān)事無需在會(huì)議記錄上簽字。

案例五 中萬股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱中萬公司）由于市場(chǎng)情況發(fā)生重大變化，經(jīng)股東大會(huì)決議解散公司。清算組組成后10日內(nèi)將公司解散事項(xiàng)分別通知了公司債權(quán)人并在報(bào)紙上進(jìn)行了公告，規(guī)定對(duì)自公告之日起3個(gè)月內(nèi)未向其申報(bào)債權(quán)者，將不負(fù)清償責(zé)任。晨光公司是中萬公司是多年的貿(mào)易伙伴，中萬公司決定解散而開始清算時(shí)，尚欠晨光公司貸款58萬元，但合同約定的付款期限6個(gè)月后才到期。此外，雙方還有一份合同未履行完畢。依該合同，中萬公司還應(yīng)向晨光公司提供機(jī)械產(chǎn)品10臺(tái)，該項(xiàng)合同義務(wù)已到履行期限，計(jì)價(jià)款28萬元。晨光公司在中萬公司通知的期限內(nèi)向中萬公司申報(bào)了債權(quán)，同進(jìn)提出解除合同未履行部分，余下10臺(tái)機(jī)械不再發(fā)貨。理由是中萬公司已解散，在法律上已喪失履約主體資格。

中萬公司清算組成員對(duì)如何處理與晨光公司的債權(quán)債務(wù)，發(fā)生了分歧。甲、乙主張：10臺(tái)機(jī)械應(yīng)依約發(fā)送給晨光公司，同時(shí)要求對(duì)方支付價(jià)款。至于中萬公司所欠58萬元貸款。雖尚未到期，但由于公司已解散清算，為使晨光公司利益免受損失，也應(yīng)進(jìn)行清償。故所欠58萬元扣除10臺(tái)機(jī)械應(yīng)收款28萬元，應(yīng)向晨光公司清償債務(wù)總額為30萬元；丙、丁、戊則主張：晨光公司拒絕我方履行合同，已違約在先，又因欠其貸款6個(gè)月后才到償還期，故中萬公司無義務(wù)提前清償。根據(jù)多數(shù)人意見，清算組決定將10臺(tái)機(jī)械裝車發(fā)貨，未到期貸款不列入清算方案中清償。4個(gè)月后，中萬公司清算終結(jié)，辦理了公司注銷登記，法人終止。晨光公司雖接受了中萬公司10臺(tái)機(jī)械，但仍有30萬元債權(quán)無法得到清償，遂以清算組全體成員為被告向人民法院提起訴訟，要求賠償損失。問題：

1、中萬公司股東大會(huì)決議解散公司是否合法？為什么？

2、中萬公司股東大會(huì)委任5名董事組成清算組是否合法？為什么？

3、中萬公司與晨光公司之間的機(jī)械供應(yīng)合同未履行部分是否可以由晨光公司單方解除？為什么？

4、中萬公司所欠晨光公司的貸款是否可以列入清償范圍？為什么？

５、晨光公司的30萬元損失應(yīng)由誰來承擔(dān)？為什么？

答案：

（1）合法。根據(jù)我國(guó)《公司法》第181條規(guī)定，股份有限公司可以根據(jù)股東大會(huì)決議解散，故中萬公司的解散合法。

（2）合法。根據(jù)我國(guó)《公司法》第184條規(guī)定，中萬公司因股東大會(huì)決議自行解散時(shí)，其清算由股東大會(huì)確定人選。

（3）不可由其單方解除。因?yàn)槭Ｓ嗟?0臺(tái)機(jī)械在中萬公司解散清算時(shí)已屆履行期，屬于我國(guó)《公司法》規(guī)定的與清算有關(guān)的未了結(jié)的業(yè)務(wù)，此等業(yè)務(wù)應(yīng)由清算組處理，自不能由晨光公司單方解除未履行部分的合同。而且，在清算期間，公司法人人格并未消滅，只是其權(quán)利能力被限定于清算范圍之內(nèi)。在此期間，由清算組代表公司處理、了結(jié)未完業(yè)務(wù)。（4）應(yīng)列入清償范圍。因?yàn)橹腥f公司在清算過程中必須了結(jié)公司現(xiàn)存的一切事務(wù)，終止全部對(duì)外法律關(guān)系，包括所欠晨光公司貸款這種未到期債務(wù)。

（5）晨光公司的損失應(yīng)由丙、丁、戊承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。晨光公司在中萬公司解散清算的過程中，按照通知的期限依法申報(bào)了債權(quán)，清算組本應(yīng)列入清償范圍，這是清算組的法定義務(wù)。然而清算組違背法定義務(wù)不對(duì)晨光公司的債權(quán)進(jìn)行債權(quán)登記并進(jìn)行清償，致使晨光公司30萬元貸款因中萬公司解散注銷而無法受償，清算組對(duì)此應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。根據(jù)《公司法》第190條規(guī)定，清算組因故意或者重大過失給公司或者債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。在本案中，晨光公司的債權(quán)損失 是由丙、丁、戊的過錯(cuò)行為造成的，應(yīng)由其承擔(dān)賠償責(zé)任，甲、乙二人對(duì)清算組有害于債權(quán)人利益的決定表示了異議，主觀上無過錯(cuò)，可以免責(zé)。

第五篇：公司法案例分析及思考題

《公司法》案例分析及思考題

《公司法》案例分析

一、某股份有限責(zé)任公司，1999年3月10日成立，股本總額為人民幣3000萬元。其中2200萬元是向社會(huì)公開募集的。2000年1月8日，該公司為進(jìn)行技術(shù)改造項(xiàng)目又增發(fā)了股份1000萬元。2002年，為增加實(shí)力，又與另一個(gè)股份有限公司合并，兩公司于3月10日做出合并決議，4月1日通知債權(quán)人。5月6日開始在報(bào)紙?jiān)诳枪?次，8月1日正式合并，并進(jìn)行了工商登記。問：該公司上述活動(dòng)中有無與《公司法》規(guī)定不相符的，請(qǐng)一一指出說明。

【案例分析題一答案】

1、發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份的不應(yīng)少于股份發(fā)行總額35%，而該公司只占26.7%.2、發(fā)行新股時(shí)應(yīng)至少間隔一年以上，該公司不夠一年，與法律規(guī)定不符。

3、法律規(guī)定在公司決定合并之日起，應(yīng)在10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上公布3次，在通告未滿90天內(nèi)不得進(jìn)行工商登記。本案通知債權(quán)人時(shí)間已超過規(guī)定，公布次數(shù)及時(shí)間也不對(duì)。另外該公司在通告未滿90天內(nèi)就進(jìn)行了工商登記。

二、1998年1月，5家集體所有制企業(yè)依據(jù)我國(guó)《公司法》共同投資設(shè)立了一家食品加工有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱“食品公司”），注冊(cè)資本1000萬元。為了進(jìn)一步擴(kuò)大食品公司的生產(chǎn)規(guī)模，食品公司董事會(huì)制訂了增資方案，即由現(xiàn)有股東按照目前出資比例繼續(xù)出資，把公司注冊(cè)資本增加到1600萬元。股東會(huì)對(duì)該方案表決時(shí)，3個(gè)股東贊成，2個(gè)股東反對(duì)，股東會(huì)作出增資決議。贊成增資的股東原出資總額為640萬元，占食品公司注冊(cè)資本的64%；反對(duì)增資的股東原出資總額為360萬元，占食品公司注冊(cè)資本的36%。股東會(huì)結(jié)束后，董事會(huì)通知所有股東按照股東會(huì)決議繳納增資方案中確定的出資數(shù)額。2個(gè)反對(duì)增資的股東拒不繳納出資。董事會(huì)決定暫停這2個(gè)股東1998的股利分配，用以抵作出資。這2個(gè)股東不服董事會(huì)決定，以食品公司為被告，向人民法院提起訴訟，要求確認(rèn)股東會(huì)的增資決議無效。

（1）食品公司是否應(yīng)當(dāng)被列為被告？為什么？

（2）人民法院應(yīng)否支持作為原告的兩個(gè)股東的訴訟請(qǐng)求？為什么？

【案例分析題二答案】

（1）食品公司應(yīng)當(dāng)被列為被告。因?yàn)楣蓶|會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)關(guān)，股東會(huì)作出的決議是公司法人的意思。

（2）本案中的人民法院應(yīng)當(dāng)支持作為原告的2個(gè)股東的訴訟請(qǐng)求。因?yàn)椋焊鶕?jù)《公司法》規(guī)定，董事會(huì)對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)，有權(quán)制訂公司增加注冊(cè)資本的方案；股東會(huì)有權(quán)對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議；股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；股東會(huì)對(duì)公司增加注冊(cè)資本作出決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過；本案中的股東會(huì)在表決增資方案時(shí)，只有代表64%的表決權(quán)的3個(gè)股東贊成，低于《公司法》規(guī)定的三分之二以上表決權(quán)的要求。

《公司法》思考題

一、論《公司法》的社會(huì)責(zé)任法律制度。

二、論國(guó)有獨(dú)資公司的治理結(jié)構(gòu)。

三、論公司能力的限制。

四、論股東代表訴訟。

五、論股東的權(quán)利和義務(wù)。

六、論股份有限公司的設(shè)立程序。

七、論公司上市的條件。

八、論上市公司的上市暫停和上市終止。