第一篇：經(jīng)濟(jì)法 案例分析

王永強(qiáng)等訴成都興網(wǎng)傳媒有限責(zé)任公司財(cái)產(chǎn)糾紛案評(píng)析

摘要：原告王永強(qiáng)等44人訴稱(chēng)：2005年6月5日，王永強(qiáng)等44人與興網(wǎng)傳媒有限公司簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同》，將其在大邑光纖電視綜合信息網(wǎng)絡(luò)有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)大邑光纖公司）51%的股權(quán)以3313828.2元價(jià)款轉(zhuǎn)讓給興網(wǎng)傳媒有限公司

關(guān)鍵字：公司財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立性、股東知情、先履行抗辨權(quán)、股東出資義務(wù)

要想了解這個(gè)案例必須要知道什么是股東？和股東出資義務(wù)等

1.依照我國(guó)《公司法》規(guī)定，設(shè)立有限責(zé)任公司，必須在公司名稱(chēng)中標(biāo)明“有限責(zé)任公司”字樣。

2.根據(jù)新修訂的公司法的規(guī)定，股東可以以貨幣出資，也可以以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專(zhuān)利技術(shù)作價(jià)出資，貨幣出資額不得低于注冊(cè)資本額的30%。

3.股東以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專(zhuān)利技術(shù)或土地使用權(quán)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。

股東出資義務(wù)是在公司制度產(chǎn)生后，伴隨著股東有限責(zé)任制度的形成，而由法律賦予股東享受股東有限責(zé)任制度的保護(hù)的前提條件，是股東必須履行的一項(xiàng)法律義務(wù)。作為股東應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律義務(wù)。

1.出資義務(wù)的接受主體是公司。除公司外，股東不向其他任何主體履行出資義務(wù)，其他主體也不得接受股東出資?，F(xiàn)代公司制度的最大特征，是公司法人責(zé)任與股東責(zé)任的分離，形成股東僅以出資額為限承擔(dān)責(zé)任，也可以說(shuō)是股東履行出資義務(wù)后不對(duì)公司承擔(dān)任何責(zé)任。公司對(duì)外獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任的條件是必須擁有可由其獨(dú)立支配的財(cái)產(chǎn)，而公司法人資產(chǎn)原始形成與積累主要來(lái)自股東的出資，股東履行出資義務(wù)是支撐整個(gè)公司法人制度的基礎(chǔ)。

2.出資義務(wù)是嚴(yán)格的法律義務(wù)，不但股東不得自行放棄，而且接受履行的公司也不得任意變更履行或免除履行。通過(guò)公司章程的訂立，出資財(cái)產(chǎn)已是公司資產(chǎn)的一部分，股東用于出資的財(cái)產(chǎn)由于股東的投資行為，由股東所有轉(zhuǎn)為公司所有，股東對(duì)出資財(cái)產(chǎn)不再享有所有權(quán)，對(duì)接受出資的公司享有與出資份額相應(yīng)的股權(quán)，公司對(duì)出資財(cái)產(chǎn)依法進(jìn)行處置、管理.3.出資義務(wù)使股東責(zé)任與公司責(zé)任完全分離，是公司法人格獨(dú)立的前提與保障。明確股東的出資義務(wù)，是法律以明確出資者法律義務(wù)的方式，在保護(hù)與鼓勵(lì)投資者進(jìn)行投資的基礎(chǔ)上形成股東的有限責(zé)任，從而使經(jīng)注冊(cè)而成立的公司股東享有以認(rèn)股價(jià)值為限承擔(dān)責(zé)任的權(quán)利，也使公司的責(zé)任獲得獨(dú)立，公司必須以其自有財(cái)產(chǎn)獨(dú)立面對(duì)以其自身名義所形成的對(duì)外債務(wù)與責(zé)任，但股東責(zé)任與公司責(zé)任相分離形成法人獨(dú)立責(zé)任的前提，是股東承擔(dān)真實(shí)完整的履行出資義務(wù)，否則，擁有獨(dú)立責(zé)任形式的公司必會(huì)成為法律的空殼，違反設(shè)立公司的初衷，為法所不容。

所以股東履行出資義務(wù)而形成的公司資本屬于公司本身所有，出資并不導(dǎo)致股東對(duì)具體存在的公司資產(chǎn)擁有所有權(quán)。股東權(quán)益是全體股東財(cái)產(chǎn)權(quán)利的量化表示，脫離具體財(cái)產(chǎn)形態(tài)而抽象存在，并不意味著股東可以單獨(dú)或者共同對(duì)某一特定公司資產(chǎn)擁有排他性權(quán)利。公司資產(chǎn)既非某一股東的個(gè)人財(cái)產(chǎn)，也不是全體股東的共同財(cái)產(chǎn)，而是公司本身的財(cái)產(chǎn)。王永強(qiáng)等人依據(jù)2005年6月5日《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同》第4條第5款要求興網(wǎng)傳媒有限公司承擔(dān)房地產(chǎn)過(guò)戶(hù)登記的辦理義務(wù)，違背公司法基本原理。本案《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同》雙方在計(jì)算出讓股份的股價(jià)之時(shí)，就明確地將該公司合法所有的房地產(chǎn)排除在公司的股權(quán)價(jià)值范圍內(nèi)，這種將公司財(cái)產(chǎn)直接剝離為部分股東財(cái)產(chǎn)的行為也明顯違反公司法關(guān)于公司法人財(cái)產(chǎn)基本制度。

上述中可以了解到公司財(cái)產(chǎn)是獨(dú)立的，公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立是指公司擁有與其股東財(cái)產(chǎn)清晰可辨的公司財(cái)產(chǎn)，公司財(cái)產(chǎn)由公司所有或由獨(dú)立支配，它不是其成員的財(cái)產(chǎn)，也不屬于其成員所有。公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立是公司人格賴(lài)以獨(dú)立存在的物質(zhì)基礎(chǔ)，也是公司人格的必然要求。

公司財(cái)務(wù)賬簿是公司所屬財(cái)產(chǎn)，并非屬于該公司股東所有，出資者無(wú)權(quán)以股東身份占有、保管公司財(cái)務(wù)賬簿。依照我國(guó)公司法和會(huì)計(jì)法的相關(guān)規(guī)定，公司財(cái)務(wù)賬簿是公司經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)的載體，是法定必備的經(jīng)營(yíng)憑證。公司的財(cái)務(wù)賬簿是記載公司進(jìn)行經(jīng)營(yíng)交易和財(cái)產(chǎn)出入事項(xiàng)的憑證，它能夠全面、連續(xù)、系統(tǒng)地反映和監(jiān)督公司經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的情況，是一個(gè)公司正常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的必備資料，按照我國(guó)有關(guān)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)的法律、法規(guī)進(jìn)行管理，應(yīng)當(dāng)由公司財(cái)務(wù)部門(mén)保管和使用，而非由公司某個(gè)股東專(zhuān)門(mén)控制或私人保存。根據(jù)《公司法》第34條規(guī)定，公司股東有

權(quán)查閱財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告和會(huì)計(jì)賬簿，賦予股東知情權(quán)有利于其了解公司的經(jīng)營(yíng)狀況，但是絕對(duì)禁止任何股東直接控制、保管公司的財(cái)務(wù)賬簿。在本案中王永強(qiáng)等利用過(guò)去控制大邑光纖公司的便利，不交出該公司2005年6月5日前的會(huì)計(jì)賬簿是違法的，所以大邑光纖公司要求被告將2005年6月5日前的財(cái)務(wù)賬簿應(yīng)當(dāng)移交公司。

在本案中提到了先履行抗辯權(quán)，先履行抗辯權(quán)是指在一個(gè)當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)的合同中，合同約定有先后履行順序，在按約定應(yīng)先履行的一方當(dāng)事人未履行之前，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。

可見(jiàn)，先履行抗辯權(quán)，首先是一種抗辯權(quán)，其作用在于通過(guò)行使這種權(quán)利而使對(duì)方的請(qǐng)求權(quán)消滅或使其效力延期發(fā)生。具體言之，先履行抗辯權(quán)是指后履約人所享有的以先履約人未履約或履約不當(dāng)為由，對(duì)抗或否認(rèn)先履約人請(qǐng)求其履約的權(quán)利。故著名民法學(xué)家江平先生在講授合同法時(shí)，為了強(qiáng)調(diào)該抗辯權(quán)是后履約人享有的權(quán)利而將該權(quán)利稱(chēng)之為后履行抗辯權(quán)。法律之所以賦予當(dāng)事人以先履行抗辯權(quán)，是因?yàn)榉伤珜?dǎo)的誠(chéng)實(shí)信用與公平原則。

抗辯權(quán)行使后，并不消滅自己的債務(wù)，而僅僅是暫時(shí)免除給付義務(wù)。且該暫行為不構(gòu)成違約。因?yàn)?，先履行抗辯權(quán)是法定權(quán)利。但先履行義務(wù)人則應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。在本案中實(shí)際享受合同主要權(quán)利的一方當(dāng)事人因?qū)Ψ經(jīng)]有履行合同附隨義務(wù)而提出拒絕履行合同主要義務(wù)的抗辯主張不能成立。本訴原、被告雙方在2005年6月5日簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同》后，興網(wǎng)傳媒有限公司按照約定支付了股權(quán)轉(zhuǎn)讓款2651062.56元，并于2005年6月7日經(jīng)過(guò)四川省大邑縣工商行政管理局登記確認(rèn)其持有大邑光纖公司51%的股份。上述事實(shí)充分證明，王永強(qiáng)等完全實(shí)際地履行了股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的義務(wù)，將其持有的大邑光纖公司51%的股份出讓給興網(wǎng)傳媒有限公司，興網(wǎng)傳媒有限公司的持股權(quán)利得到國(guó)家工商行政管理機(jī)關(guān)的變更登記。興網(wǎng)傳媒有限公司主張王永強(qiáng)等存在未履行交付大邑光纖公司賬本的附隨義務(wù)，既然為附隨義務(wù)，興網(wǎng)傳媒有限公司就不足以行使先履行抗辯權(quán)而拒絕履行股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的主要義務(wù)，即全部按時(shí)支付大邑光纖公司51%的股權(quán)受讓款的義務(wù)。合同的權(quán)利義務(wù)是當(dāng)事人協(xié)商合意的結(jié)果，二者總是相伴而生，相

互轉(zhuǎn)化。當(dāng)一方當(dāng)事人先履行了合同主要義務(wù)后，就具備向合同相對(duì)方主張履行義務(wù)的權(quán)利。

根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行《公司法》第34條、第97條、98條、117條規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東和股份有限公司的股東知情權(quán)行使的范圍不盡相同，股份有限公司的股東知情權(quán)行使的范圍(信息披露)較之有限責(zé)任公司更寬泛，要求更高。股東知情權(quán)一般包括財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告查閱復(fù)制權(quán)、賬簿查閱權(quán)和檢查人選任請(qǐng)求權(quán)。這三種權(quán)利都是為保障股東獲取公司信息，是遞進(jìn)關(guān)系。財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告查閱權(quán)是最基本的權(quán)利，在財(cái)務(wù)報(bào)告不足以使股東了解財(cái)產(chǎn)情況時(shí)，股東則需要通過(guò)查閱賬簿來(lái)保障其權(quán)利，最后如果上述情況都不足以保障股東的知情權(quán)，股東可以通過(guò)請(qǐng)求法院指定檢查人調(diào)查公司的業(yè)務(wù)和財(cái)產(chǎn)狀況。

1、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告查閱權(quán)。確認(rèn)股東財(cái)務(wù)報(bào)告的查閱權(quán)的根據(jù)在于股東在公司所處的股東地位，是確保股東實(shí)現(xiàn)其投資目的的必然要求。

2、賬簿查閱權(quán)。按照我國(guó)學(xué)者的解釋?zhuān)^賬簿查閱權(quán)，有稱(chēng)賬簿書(shū)類(lèi)閱覽權(quán)或賬簿記錄檢查權(quán)，是指股東對(duì)公司的會(huì)計(jì)賬簿、會(huì)計(jì)書(shū)類(lèi)和有關(guān)記錄進(jìn)行閱覽的權(quán)利。根據(jù)《會(huì)計(jì)法》及相關(guān)法律解釋?zhuān)矩?cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告和公司經(jīng)營(yíng)管理現(xiàn)狀相關(guān)的文件，都屬于賬簿查閱權(quán)的范圍，包括：年度帳目、合同文本、稅收憑證、債權(quán)債務(wù)憑證。財(cái)產(chǎn)清單、公司高級(jí)職員的薪水證明等。

大邑光纖公司在2004年4月30日至2005年6月5日期間產(chǎn)生的利潤(rùn)或虧損以及資產(chǎn)、負(fù)債變化，應(yīng)當(dāng)由公司組織專(zhuān)業(yè)機(jī)構(gòu)進(jìn)行評(píng)估審計(jì)。王永強(qiáng)等有義務(wù)確保公司資產(chǎn)價(jià)值不低于中元資評(píng)報(bào)字（2004）第2022號(hào)《資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告書(shū)》評(píng)估大邑光纖公司凈資產(chǎn)價(jià)值6497702.36元。如果出讓股東存在侵害受讓股東權(quán)利的事實(shí)，新股東可提起侵權(quán)損害賠償。

經(jīng)濟(jì)法案例分析

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第二篇：經(jīng)濟(jì)法案例 分析

經(jīng) 濟(jì) 法 討 課 題 研 究

案例一 工商七八班第一組

案例：

甲某與乙廠訂立一份買(mǎi)賣(mài)汽車(chē)的合同，約定由工廠在6月底將 一輛行駛5萬(wàn)公里的卡車(chē)交付給甲，價(jià)款3萬(wàn)元，甲付定金5000元，交付車(chē)輛后15日內(nèi)余款付清。合同還約定，工廠晚交車(chē)一天，扣除車(chē)款50元，甲晚交款一天，應(yīng)多交款50元，一方有其他違約情形，應(yīng)向?qū)Ψ?支 付 違約金6000元。合同訂立后，該卡車(chē)因外出運(yùn)貨耽誤，沒(méi)能在6月底返回。7月1日，卡車(chē)在途經(jīng)山路時(shí)，因遇到暴雨，被一塊落下的石頭砸中，車(chē)頭受損，工廠對(duì)卡車(chē)就行了修理。于7月1日交付給甲。10天后，甲在運(yùn)貨途中發(fā)現(xiàn)卡車(chē)發(fā)動(dòng)機(jī)有毛病，經(jīng)檢查，該發(fā)動(dòng)機(jī)經(jīng)過(guò)大修，于是請(qǐng)求退還卡車(chē)，并要求工廠雙倍返還定金，支付6000元違約金，賠償其因不能履行對(duì)第三人的運(yùn)輸合同而造成的經(jīng)營(yíng)收入損失3000元。另有人向甲提出，甲可以按照《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》請(qǐng)求雙倍賠償。工廠意識(shí)到對(duì)自己不利，即提出汽車(chē)沒(méi)有辦理過(guò)戶(hù)手續(xù)，合同無(wú)效，雙方只需返還財(cái)產(chǎn)。

問(wèn)題1：汽車(chē)買(mǎi)賣(mài)合同是否有效？

答：有效；因?yàn)橛喠⒑贤某绦?、?biāo)的物均合法。我國(guó)《合同法》規(guī)定：依法成立的合同，自成立時(shí)生效。當(dāng)事人對(duì)合同的效力可以約定附條件。附解除條件的合同，自條件成就時(shí)失效。

(P.103 5.3.1合同的生效）

問(wèn)題2：卡車(chē)受損，損失應(yīng)該由誰(shuí)承擔(dān)？ 答:（1）、由乙廠承擔(dān)；標(biāo)的物毀損的風(fēng)險(xiǎn)，在標(biāo)的物

交付之前由出賣(mài)人承擔(dān)，卡車(chē)在交付前已損。合同法第111條對(duì)補(bǔ)救措施做出規(guī)定：質(zhì)量不符合約定的，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任；受害方有權(quán)根據(jù)標(biāo)的物性質(zhì)及損失大小，合理地選擇要求對(duì)方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨等違約責(zé)任。

（P127 5.補(bǔ)救措施）

（2）、賠償損失，又稱(chēng)損害賠償，是有合同當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或履行義務(wù)不符合約定是，依法賠償對(duì)方當(dāng)事人所受損失的違約責(zé)任方式。其四個(gè)構(gòu)成要件：a、存在違約行為、b、發(fā)生損害后果、c、違約行為與損害后果之間有因果關(guān)系；d、違約方有規(guī)定或法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)賠償。

（P126 2.賠償損失）

問(wèn)題3：能否按照《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》請(qǐng)求雙倍賠償？ 答：甲不能請(qǐng)求雙倍賠償。因?yàn)榧着c工廠之間的汽車(chē)買(mǎi)賣(mài)合同關(guān)系不受消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法的調(diào)整。消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)調(diào)整的對(duì)象是為生活消費(fèi)需要購(gòu)買(mǎi)、使用商品或者接受服務(wù)的消費(fèi)者和為消費(fèi)者提供其生產(chǎn)、銷(xiāo)售的商品或者提供服務(wù)的經(jīng)營(yíng)者之間的權(quán)利義務(wù)。

（引自百度百科http://baike.baidu.com/view/17125.htm）

（書(shū)本P166 7.2.1.1消費(fèi)者的概念也有類(lèi)似描述）

問(wèn)題4：甲能否要求退車(chē)？

答：能；受害方有權(quán)根據(jù)標(biāo)的物性質(zhì)及損失大小，合理地選 擇要求對(duì)方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨等違約責(zé)任。

（P127

5.補(bǔ)救措施）

問(wèn)題5：甲能否請(qǐng)求工廠支付違約金并雙倍返還定金？

答：不能；不可以同時(shí)選擇兩種罰則。當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款，二者不可以并用。

（P126 4.定金）

問(wèn)題6：甲能否請(qǐng)求工廠賠償經(jīng)營(yíng)損失？為什么？ 答：可以；賠償損失的范圍可以由法律直接規(guī)定，也可以由當(dāng)事人雙方自行約定，在法律沒(méi)有特別規(guī)定或者當(dāng)事人沒(méi)有另行約定的情況下，應(yīng)當(dāng)完全賠償原則賠償全部損失。違約方支付的賠償金應(yīng)相當(dāng)于違約造成的損失，包括合同履行后可以獲得利益。（P126

2.賠償損失）

問(wèn)題7：甲能否同時(shí)請(qǐng)求工廠對(duì)6000違約金和支付每天50的 延遲履行違約金？為什么？

答：可以；因?yàn)閮煞N違約金適用于不同的情形，應(yīng)對(duì)于不同 的違約行為。違約金是指合同當(dāng)事人一方由于不履行合同或 者履行合同不符合約定時(shí)，按照合同的約定，向?qū)Ψ街Ц兑?定數(shù)額的貨幣。違約金是對(duì)不能履行或者不能完全履行合同 行為的一種帶有懲罰性質(zhì)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償手段，不論違約的當(dāng)事 人是否給對(duì)方已給對(duì)方造成損失，都應(yīng)當(dāng)支付。

（P126 3.支付違約金）

第三篇：經(jīng)濟(jì)法案例分析

甲乙公司擬采用合同書(shū)形式簽訂一份買(mǎi)賣(mài)合同，由甲公司向乙公司提供100臺(tái)精密儀器，甲公司于8月31日以前交貨，并負(fù)責(zé)將貨物運(yùn)至乙公司，乙公司在收到貨物后10日內(nèi)付清貨款。合同簽 訂后，雙方均未簽字蓋章。7月28日，甲公司與丙運(yùn)輸公司簽訂貨物運(yùn)輸合同，雙方約定現(xiàn)由丙公司將100臺(tái)精密儀器運(yùn)至乙公司，8月1日，丙公司先運(yùn)了70臺(tái)精密儀器至乙公司，乙公司全部收到，并于8月8日將70臺(tái)精密儀器的貨款付清。8月20日，甲公司發(fā)現(xiàn)乙公司財(cái)務(wù)可能出現(xiàn)問(wèn)題，可能喪失履行債務(wù)能力，遂通知丙公司暫停運(yùn)輸其余30臺(tái)精密儀器，并通知乙公司中止交貨，要求乙公司提供擔(dān)保，乙公司及時(shí)提供了擔(dān)保。8月26日甲公司通知丙公司將其余30臺(tái)精密儀器運(yùn)往乙公司，丙公司在運(yùn)輸途中發(fā)生交通事故，30臺(tái)精密儀器全部毀損，致使甲公司8月31日前不能按時(shí)全部交貨。9月5日，乙公司要求甲公司承擔(dān)違約責(zé)任。問(wèn)題：1.甲乙公司簽定的買(mǎi)賣(mài)合同是否成立？說(shuō)明理由。

2.甲公司8月20日中止履行合同的行為是否合法？說(shuō)明理由。

3.乙公司9月5日要求甲公司承擔(dān)違約責(zé)任的行為是否合法？說(shuō)明理由。4.丙公司對(duì)貨物毀損應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任？說(shuō)明理由。

答：（1）甲乙公司訂立的買(mǎi)賣(mài)合同成立。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，采用合同書(shū)形式訂立合同，在簽字或蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。雖然甲乙雙方?jīng)]有在合同書(shū)上簽字蓋章，但甲公司已將70臺(tái)精密儀器交付了乙公司，乙公司也接受并付款，所以合同成立。

（2）甲公司8月20日中止履行合同的行為合法。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方有轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、逃避債務(wù)的情形，可以中止履行合同。

（3）乙公司9月5日要求甲公司承擔(dān)違約責(zé)任的行為合法。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。（4）丙公司對(duì)貨物毀損應(yīng)向甲公司承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

1990年，發(fā)貨人中國(guó)A進(jìn)出口公司委托某對(duì)外貿(mào)易運(yùn)輸公司將750箱茶葉從大連港出口運(yùn)往印度，某對(duì)外貿(mào)易運(yùn)輸公司又委托其下屬S分公司代理出口。S分公司接受委托后，向B遠(yuǎn)洋運(yùn)輸公司申請(qǐng)艙位，B遠(yuǎn)洋運(yùn)輸公司指派了箱號(hào)為HTM-5005等3個(gè)滿(mǎn)載集裝箱后簽發(fā)了清潔提單，同時(shí)發(fā)貨人在人民保險(xiǎn)公司處投保海上貨物運(yùn)輸?shù)膽?zhàn)爭(zhēng)險(xiǎn)和一切險(xiǎn)。貨物運(yùn)抵印度港口。收貨人拆箱后發(fā)現(xiàn)部分茶葉串味變質(zhì)，即向人民保險(xiǎn)公司在印度的代理人申請(qǐng)查驗(yàn)，檢驗(yàn)表明，250箱茶葉被污染。檢驗(yàn)貨物時(shí)，船方的代表也在場(chǎng)。國(guó)此人民保險(xiǎn)公司在印度為代理人賠付了收貨人的損失之后，人民保險(xiǎn)公司向人民法院提起訴訟。

現(xiàn)問(wèn)：

（1）在集裝箱運(yùn)輸中，B遠(yuǎn)洋運(yùn)輸公司應(yīng)負(fù)有什么義務(wù)？它是否應(yīng)對(duì)損失負(fù)責(zé)？

（2）在集裝箱運(yùn)輸中，S分公司應(yīng)負(fù)有什么義務(wù)？它是否應(yīng)對(duì)損失負(fù)責(zé)？

（3）人民保險(xiǎn)公司是否是適格的原告？為什么？

（4）如果人民保險(xiǎn)公司有資格作原告，它應(yīng)將誰(shuí)列為被告？

答案：

（1）B遠(yuǎn)洋運(yùn)輸公司應(yīng)保持集裝箱清潔、干燥、無(wú)殘留物以及前批貨物留下的持久性氣味；B遠(yuǎn)洋運(yùn)輸公司應(yīng)對(duì)茶葉的損失負(fù)責(zé)。

（2）S分公司作為裝箱，鉛封的收貨物人，代理人，應(yīng)負(fù)有在裝箱前檢查箱體，保證

集裝箱適裝的義務(wù)。S分公司未盡前述義務(wù)，主觀上有過(guò)失，應(yīng)承擔(dān)貨損責(zé)任。

（3）人民保險(xiǎn)公司可以作為適格的原告，因?yàn)槠湟讶〉么磺髢敊?quán)。

（4）被告是B遠(yuǎn)洋運(yùn)輸公司與S分公司。

解題思路

本題專(zhuān)考海上集裝箱運(yùn)輸合同責(zé)任，比較簡(jiǎn)單，解開(kāi)本題之關(guān)鍵在于確認(rèn)B遠(yuǎn)洋運(yùn)輸公司及 S分公司有無(wú)責(zé)任。

法理詳解

（1）在海上集裝箱運(yùn)輸中，根據(jù)國(guó)際慣例，集裝裝箱應(yīng)該清潔、干燥、無(wú)殘留物以及前批貨物留下的持久性氣味。B遠(yuǎn)洋運(yùn)輸公司的提單適用“海牙規(guī)則”的規(guī)定，承運(yùn)人須在航次開(kāi)始前和開(kāi)始時(shí)履行應(yīng)盡職責(zé)，以便使化艙、冷藏艙和該船裝載貨物的其他部分適于并能安全地收受、承運(yùn)和保管貨物。作為提供集裝箱的承運(yùn)人，明和發(fā)貨人托運(yùn)的是易于串味的茶葉，而將未能徹底清除、殘留有前一航次貨物氣味的不適載集裝箱交給發(fā)貨人裝箱，違反了《中華人民共和國(guó)民法通則》第111條關(guān)于“履行合同義務(wù)不符合約定條件”的規(guī)定，對(duì)本案茶葉的貨損，犯有疏忽大意的過(guò)錯(cuò)，應(yīng)該承擔(dān)茶葉損失的賠償責(zé)任。

（2）B遠(yuǎn)洋運(yùn)輸公司簽發(fā)的提單下3個(gè)集裝箱的運(yùn)輸條件為集裝箱運(yùn)輸，即由S分公司全權(quán)代理發(fā)貨人發(fā)貨、點(diǎn)數(shù)、裝船、鉛封。S分公司明知對(duì)于集裝箱的檢驗(yàn)，應(yīng)是其作為發(fā)貨人、代理人的職責(zé)，但是，本航行茶葉裝箱前，S分公司明知對(duì)于集裝箱的檢驗(yàn)，應(yīng)是其作為發(fā)貨的適載性有充分的把握，沒(méi)有盡到認(rèn)真檢查集裝箱體的責(zé)任，違反了《中華人民共和國(guó)民法通則》第66條第2款的規(guī)定，犯有過(guò)于自信或疏忽大意的過(guò)錯(cuò)，也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的貨損賠償責(zé)任。

（3）人民保險(xiǎn)公司可以作為適格的原告?！逗Ｉ谭ā返?52條規(guī)定：保險(xiǎn)標(biāo)的發(fā)生保險(xiǎn)責(zé)任范圍內(nèi)的損失是由第三人造成的，被保險(xiǎn)人向第三人要求賠償?shù)臋?quán)利，自保險(xiǎn)人支付賠償之日起，相應(yīng)轉(zhuǎn)移給保險(xiǎn)人。即保險(xiǎn)人取得代位求償權(quán)，所以人民保險(xiǎn)公司有權(quán)作為原告提起訴訟。

（4）人民保險(xiǎn)公司應(yīng)將B遠(yuǎn)洋運(yùn)輸公司和S公司都作為被告提起訴訟，至于它們各自承擔(dān)責(zé)任的大小，則由法院依據(jù)實(shí)際情況和法律的有關(guān)規(guī)定作出判斷

第四篇：經(jīng)濟(jì)法案例分析

經(jīng)濟(jì)法案例分析：企業(yè)重組

甲國(guó)有企業(yè)（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“甲企業(yè)”）擬利用外資進(jìn)行改組。2003年12月，甲企業(yè)和美國(guó)的乙公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“乙公司”）簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，甲企業(yè)將60％的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙公司。2004年1月1日，甲企業(yè)依法變更為中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“丙企業(yè)”），并取得工商行政管理部門(mén)當(dāng)日簽發(fā)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照。雙方簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議和中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同的部分內(nèi)

容如下：

（1）乙公司收購(gòu)甲企業(yè)60％的股權(quán)，轉(zhuǎn)讓價(jià)款總額為1000萬(wàn)美元。乙公司在取得擔(dān)保的前提下，在2004年7月1日之前，向甲企業(yè)支付500萬(wàn)美元，其余500萬(wàn)美元在200

4年12月31日前付清。

（2）乙公司支付轉(zhuǎn)讓價(jià)款的方式包括：乙公司在中國(guó)境內(nèi)舉辦的某中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)因乙公司先行回收投資所得的財(cái)產(chǎn)300萬(wàn)美元以及乙公司在中國(guó)境內(nèi)舉辦的某中外合資經(jīng)

營(yíng)企業(yè)應(yīng)清算取得的700萬(wàn)美元。

（3）甲企業(yè)和乙公司共同制定甲企業(yè)的職工安置方案，該方案應(yīng)提交甲企業(yè)的職工代

表大會(huì)備案。

（4）甲企業(yè)所欠職工工資和欠繳的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)共計(jì)1000萬(wàn)元人民幣由丙企業(yè)承擔(dān)。

（5）甲企業(yè)的債權(quán)債務(wù)由丙企業(yè)承繼。

（6）丙企業(yè)采用有限責(zé)任公司的組織形式，擬建立股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的組織機(jī)構(gòu)；股東會(huì)為合營(yíng)企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)、董事會(huì)為合營(yíng)企業(yè)的執(zhí)行機(jī)構(gòu)、監(jiān)事會(huì)為合營(yíng)企業(yè)的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。

（7）丙企業(yè)的董事會(huì)由5名董事組成，其中：甲企業(yè)委派2名，乙公司委派3名，董事的任期為3年，可以連任。丙企業(yè)的董事長(zhǎng)由甲企業(yè)委派，副董事長(zhǎng)由乙公司委派。

（8）在丙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)期限內(nèi)，如果乙公司轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)時(shí)，應(yīng)通知甲企業(yè)，并報(bào)原審批機(jī)構(gòu)備案。

（9）丙企業(yè)的主營(yíng)業(yè)務(wù)為土地開(kāi)發(fā)及房地產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，合營(yíng)期限視經(jīng)營(yíng)情況待定。

要求：根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，按照本題各要點(diǎn)的順序，逐點(diǎn)指出股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議和中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同中的不合法之處，并分別說(shuō)明理由。

「經(jīng)濟(jì)法案例分析題答案」

（1）收購(gòu)價(jià)款的支付期限不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外國(guó)投資者一般應(yīng)當(dāng)在外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)支付全部?jī)r(jià)款。確有困難的，應(yīng)當(dāng)在營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付價(jià)款總額的60％以上，其余款項(xiàng)應(yīng)當(dāng)依法提供擔(dān)保，在1年內(nèi)付清。在本題中，自丙企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付的款項(xiàng)低于價(jià)款總額的60％。

（2）職工安置方案提交職工代表大會(huì)“備案”不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，國(guó)有工業(yè)企業(yè)利用外資改組，改組后企業(yè)控制權(quán)轉(zhuǎn)移的，改組方和被改組方應(yīng)當(dāng)制定妥善安置職工的方案，并應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會(huì)審議通過(guò)（而非備案）。

（3）甲企業(yè)所欠職工工資和欠繳的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)由丙企業(yè)承擔(dān)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，國(guó)有工業(yè)企業(yè)利用外資改組，被改組企業(yè)應(yīng)當(dāng)以“現(xiàn)有資產(chǎn)”清償拖欠職工的工資、欠繳的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)等各項(xiàng)費(fèi)用。在本題中，應(yīng)當(dāng)由甲企業(yè)（而非丙企業(yè)）以現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償。

（4）丙企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營(yíng)企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)應(yīng)為董事會(huì)和經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)，并且董事會(huì)是合營(yíng)企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，合營(yíng)企業(yè)無(wú)須設(shè)立股東會(huì)和監(jiān)事會(huì)。

（5）丙企業(yè)董事的任期不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營(yíng)企業(yè)董事的任期為4年（而非

3年）。

（6）乙公司轉(zhuǎn)讓股權(quán)的程序不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營(yíng)一方將其全部或者部分出資額轉(zhuǎn)讓給第三者時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)合營(yíng)他方的同意（而非通知），并報(bào)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)（而非備案）。

（7）在合營(yíng)合同中未約定經(jīng)營(yíng)期限不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，從事土地開(kāi)發(fā)及房地產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)，在合營(yíng)合同中應(yīng)當(dāng)約定經(jīng)營(yíng)期限。

「經(jīng)濟(jì)法案例分析」

（1）乙公司支付收購(gòu)價(jià)款的方式符合規(guī)定；

（2）甲企業(yè)的債權(quán)債務(wù)由丙企業(yè)承繼符合規(guī)定（以出售資產(chǎn)方式進(jìn)行改組的，企業(yè)的債權(quán)債務(wù)仍由原企業(yè)承繼；以轉(zhuǎn)讓股權(quán)方式進(jìn)行改組的，企業(yè)的債權(quán)債務(wù)由改組后的企業(yè)承

繼）。

司法考試經(jīng)濟(jì)法案例：商標(biāo)權(quán)糾紛

擅自注冊(cè)杰克瓊斯官方網(wǎng)站（004km.cn.net），銷(xiāo)售“JACK&JONES”及“杰克。瓊斯”商標(biāo)的服裝，綾致時(shí)裝（天津）有限公司將經(jīng)營(yíng)者崔女士和杜先生訴至法院。綾致時(shí)裝公司認(rèn)為，被告的行為已經(jīng)嚴(yán)重侵權(quán)了原告的合法權(quán)益，給原告造成了巨大的經(jīng)濟(jì)損失，依法應(yīng)承擔(dān)停止侵權(quán)、消除影響、賠償損失的法律責(zé)任。該案將于5月27日，在北京市海淀

區(qū)人民法院開(kāi)庭。

原告訴稱(chēng)，綾致公司是歐洲最大的時(shí)裝集團(tuán)之一。公司于1990年推出JACK&JONES品牌，1999年將其引入中國(guó)。經(jīng)過(guò)多年經(jīng)營(yíng)，“杰克。瓊斯”品牌已經(jīng)在中國(guó)具有了極高的知名度和美譽(yù)度，在同類(lèi)服裝商品銷(xiāo)售上一致具有領(lǐng)先的市場(chǎng)占有率。

2008年以來(lái)，出現(xiàn)了大量侵犯原告“杰克。瓊斯”商標(biāo)權(quán)的侵權(quán)產(chǎn)品，其中，客戶(hù)投訴最多的是一家稱(chēng)作瓊斯中文網(wǎng)、杰克瓊斯官方網(wǎng)站004km.cn.net.原告經(jīng)過(guò)調(diào)查發(fā)現(xiàn)，該網(wǎng)站聲稱(chēng)JACKJONES中文網(wǎng)或JACK&JONES中文官方網(wǎng)站，并在網(wǎng)站上建立J&J檔案、潮流趨勢(shì)、精采瞬間、媒體期刊、等欄目，在每個(gè)覽欄中均大量使用原告 “杰克。瓊斯”商標(biāo)標(biāo)識(shí)進(jìn)行有關(guān)侵權(quán)商品的宣傳、介紹、展示、廣告等行為，甚至制作了電子期刊及FANS俱樂(lè)部等欄目，被告的行為極大誘導(dǎo)了相關(guān)消費(fèi)者，嚴(yán)重侵犯原告商標(biāo)權(quán)。同時(shí)，被告通過(guò)該網(wǎng)站專(zhuān)賣(mài)店對(duì)外大量銷(xiāo)售侵犯原告注冊(cè)商標(biāo)權(quán)的侵權(quán)服裝商品，產(chǎn)品多達(dá)150多種，以獲取巨額利潤(rùn)。

原告經(jīng)進(jìn)一步調(diào)查發(fā)現(xiàn)，被告杜先生于2007年4月11日注冊(cè)了jackjones.net域名，利用該域名開(kāi)辦了004km.cn.net網(wǎng)站，該域名關(guān)健詞部分與原告“JACK JONES”商標(biāo)極為近似，明顯屬于惡意搶注行為，侵犯了原告的注冊(cè)商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)。004km.cn.net網(wǎng)站的負(fù)責(zé)人為被告崔女士，該網(wǎng)站于2008年4月28日進(jìn)行了ICP備案登記。

由于原告難以獲得被告崔女士和被告杜先生確切的身份信息和聯(lián)系信息。為此，原告聯(lián)系被告北京新網(wǎng)互聯(lián)科技有限公司要求其提供004km.cn.net域名注冊(cè)人的具體身份信息，被告新網(wǎng)互聯(lián)公司拒絕向原告提供，被告新網(wǎng)互聯(lián)公司的行為無(wú)疑為被告崔女士和杜

先生侵權(quán)行為提供了幫助。

故訴至法院，要求判令崔女士、杜先生立即停止在其服裝等商品上使用原告的注冊(cè)商標(biāo)、停止銷(xiāo)售侵犯原告注冊(cè)商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)的服裝等商品，立即停止侵犯原告注冊(cè)商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)的行為；立即關(guān)閉以JACK JONES中文網(wǎng)或杰克瓊斯中文網(wǎng)或JACK&JONES中文官方網(wǎng)站命名的004km.cn.net網(wǎng)站，立即停止在網(wǎng)站上使用任何與原告商標(biāo)相同或近似的標(biāo)識(shí)進(jìn)行有關(guān)介紹、宣傳、展示、廣告等行為，以及停止在網(wǎng)站源程序的文件頭、標(biāo)簽頁(yè)中使用與原告商標(biāo)相同或近似的文字，停止侵犯原告注冊(cè)商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)行為；停止使用jackjonescn.net域名；在法制日?qǐng)?bào)、新浪網(wǎng)站上發(fā)表聲明，消除因其侵權(quán)行為給原告造成的不良影響；賠償原告經(jīng)濟(jì)損失及維權(quán)費(fèi)用人民幣200萬(wàn)元。

反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法

一、2004年春節(jié)期間，某市華莢商場(chǎng)為推銷(xiāo)其積壓多年的洗面奶開(kāi)展有獎(jiǎng)銷(xiāo)售活動(dòng)，將原價(jià)每瓶10元提高到15元，并規(guī)定：凡購(gòu)買(mǎi)洗面奶一瓶者，便可得到獎(jiǎng)券一張，洗面奶售完后舉行抽獎(jiǎng)儀式，設(shè)一等獎(jiǎng)一名，獎(jiǎng)金一萬(wàn)元；二等獎(jiǎng)兩名，獎(jiǎng)金4000元；三等獎(jiǎng)五名，獎(jiǎng)金1000元。人們以為可以得到一次發(fā)財(cái)?shù)臋C(jī)會(huì)，于是紛紛購(gòu)買(mǎi)這種洗面奶。沒(méi)幾天，洗面奶便銷(xiāo)售一空，經(jīng)過(guò)抽獎(jiǎng)，鮮有獲獎(jiǎng)?wù)撸胰藗冑I(mǎi)回去的洗面奶也無(wú)法使用，后經(jīng)了解，中獎(jiǎng)人員多為該商場(chǎng)的員工及員工家屬。問(wèn)：(1)該商場(chǎng)的行為是否構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為?(2)如構(gòu)成，那么構(gòu)成了何種不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為?(3)對(duì)該商場(chǎng)的行為應(yīng)該如何處理? 答案：(1)構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。(2)該商場(chǎng)的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為有：①采用謊稱(chēng)有獎(jiǎng)或者故意讓內(nèi)定人員中獎(jiǎng)的欺騙方式進(jìn)行有獎(jiǎng)銷(xiāo)售；②利用有獎(jiǎng)銷(xiāo)售的手段推銷(xiāo)質(zhì)次價(jià)高的商品；③該商場(chǎng)設(shè)立獎(jiǎng)金有超過(guò)5000元的。(3)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第26條規(guī)定，經(jīng)營(yíng)者有以上違反該法規(guī)定進(jìn)行有獎(jiǎng)銷(xiāo)售的，監(jiān)督部門(mén)應(yīng)當(dāng)責(zé)令停止違法行為，可以根據(jù)情節(jié)處以1萬(wàn)元以上10萬(wàn)元以下的罰款。

公司法

一、某市有甲、乙、丙三家國(guó)有企業(yè)，經(jīng)市政府有關(guān)部門(mén)批準(zhǔn)，共同出資組建某有限責(zé)任公司。該公司以生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)為主，甲企業(yè)以貨幣出資，乙企業(yè)以廠房、設(shè)備等出資，丙企業(yè)以商標(biāo)權(quán)和專(zhuān)利權(quán)出資。各方約定，公司董事會(huì)由7人組成，問(wèn)：

1、該有限責(zé)任公司應(yīng)在哪級(jí)工商行政管理部門(mén)辦理設(shè)立登記手續(xù)？

2、該公司的注冊(cè)資本額應(yīng)為多少？

3、各發(fā)起人的出資額應(yīng)該如何確認(rèn)、交納？

4、公司董事會(huì)應(yīng)由哪些方面人員組成？

答：

1、應(yīng)在市工商行政管理部門(mén)辦理。

2、以生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)為主的有限責(zé)任公司，其注冊(cè)資本應(yīng)為50萬(wàn)元人民幣。

3、乙和丙的出資應(yīng)在出資評(píng)估后以確認(rèn)的金額來(lái)確定。另外，丙企業(yè)以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專(zhuān)利技術(shù)出資，其出資額不得超過(guò)公司總注冊(cè)資本的20%。法律上規(guī)定的交納程序：以貨幣出資的，將貨幣足額存入準(zhǔn)備設(shè)立的公司賬戶(hù)。以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)作價(jià)出資的，應(yīng)依法辦理財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)，并經(jīng)法定驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)證，出具驗(yàn)資證明。

4、兩個(gè)以上國(guó)有企業(yè)組成的有限責(zé)任公司，除應(yīng)由甲、乙、丙三個(gè)代表以外組成董事會(huì)外，還應(yīng)由公司職工代表共同組成公司董事會(huì)。

二、某股份有限責(zé)任公司，1999年3月10日成立，股本總額為人民幣3000萬(wàn)元。其中2200萬(wàn)元是向社會(huì)公開(kāi)募集的。2000年1月8日，該公司為進(jìn)行技術(shù)改造項(xiàng)目又增發(fā)了股份1000萬(wàn)元。2002年，為增加實(shí)力，又與另一個(gè)股份有限公司合并，兩公司于3月10日做出合并決議，4月1日通知債權(quán)人。5月6日開(kāi)始在報(bào)紙?jiān)诳枪?次，8月1日正式合并，并進(jìn)行了工商登記。問(wèn)：該公司上述活動(dòng)中有無(wú)與《公司法》規(guī)定不相符的。

答：

1、發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份的不應(yīng)少于股份發(fā)行總額35%，而該公司只占26.7%。

2、發(fā)行新股時(shí)應(yīng)至少間隔一年以上，該公司不夠一年，與法律規(guī)定不符。

3、法律規(guī)定在公司決定合并之日起，應(yīng)在10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上公布3次，在通告未滿(mǎn)90天內(nèi)不得進(jìn)行工商登記。本案通知債權(quán)人時(shí)間已超過(guò)規(guī)定，公布次數(shù)及時(shí)間也不對(duì)。另外該公司在通告未滿(mǎn)90天內(nèi)就進(jìn)行了工商登記。

三、甲、乙、丙、丁四個(gè)自然人簽訂協(xié)議，投資建立以生產(chǎn)性為主的有限責(zé)任公司，注冊(cè)資本為40萬(wàn)元人民幣。甲、乙、丙三個(gè)人均以貨幣出資，投資額分別為10萬(wàn)元、10萬(wàn)元、5萬(wàn)元，丁以專(zhuān)利技術(shù)投資，該專(zhuān)利技術(shù)已向國(guó)家專(zhuān)利局申報(bào)，但尚未拿到專(zhuān)利證書(shū)。該專(zhuān)利協(xié)議作價(jià)20萬(wàn)元。同時(shí)，協(xié)議還規(guī)定：

1、公司章程由丁獨(dú)立起草，無(wú)須公司董事會(huì)審議通過(guò)。

2、公司不設(shè)董事會(huì)，只設(shè)執(zhí)行董事，甲為執(zhí)行董事，并擔(dān)任法定代表人及公司總經(jīng)理。

3、由甲提議，乙擔(dān)任公司財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，并兼任公司監(jiān)事。

4、公司成立后不足資金通過(guò)發(fā)行公司債券籌集，并計(jì)劃發(fā)行公司債券20萬(wàn)元。

5、修改公司章程或與其他公司合并時(shí)，需經(jīng)全體 公司董事過(guò)半數(shù)通過(guò)。

6、公司前三年無(wú)論盈利與否，均不提取盈余公積金。根據(jù)以上資料，結(jié)合公司法規(guī)定，分析說(shuō)明以上不妥之處。

答：

1、丁以專(zhuān)利權(quán)出資時(shí)不符合規(guī)定，因?yàn)槠溥€未成為該專(zhuān)利的合法所有人，另外該專(zhuān)利應(yīng)以作價(jià)評(píng)估價(jià)值為主。

2、以生產(chǎn)性為主的有限責(zé)任公司，其注冊(cè)資本最低限額為人民幣50萬(wàn)元。

3、公司章程應(yīng)由全體股東共同起草并通過(guò)方為有效。

4、乙可以擔(dān)任公司財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，但不得擔(dān)任監(jiān)事。

5、公司不具有發(fā)行債券的主體資格。

6、修改公司章程或公司合并時(shí)必須經(jīng)代表三分二以上表決權(quán)的股東通過(guò)。

7、公司只要有盈利必須提取法定的公積金與公益金。

四、某人舉報(bào)甲上市公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“甲公司”）存在以下事實(shí)：

（1）甲公司的主要發(fā)起人乙企業(yè)以經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)投入甲公司，并認(rèn)購(gòu)相應(yīng)的發(fā)起人股份。在甲公司成立后，乙企業(yè)將已經(jīng)作為出資應(yīng)當(dāng)交付給甲公司的部分機(jī)器設(shè)備折合2000萬(wàn)元作為自己的資產(chǎn)使用已3年有余，至今尚未交付給甲公司。

（2）甲公司所屬子公司偽造進(jìn)出口憑證，虛報(bào)進(jìn)出口經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)，累計(jì)虛增經(jīng)營(yíng)額84640萬(wàn)元，占公司營(yíng)業(yè)額的90％，虛增利潤(rùn)15600萬(wàn)元，占公司利潤(rùn)總額的85％，嚴(yán)重?fù)p害了股東和其他人的利益。該行為的直接責(zé)任人為A某和B某（A某為會(huì)計(jì)人員，B某為非會(huì)計(jì)人員；二者不屬于國(guó)家工作人員)。為甲公司出具審計(jì)報(bào)告的丙會(huì)計(jì)師事務(wù)所的注冊(cè)會(huì)計(jì)師C某和D某嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，未進(jìn)行必要的審計(jì)程序，也未認(rèn)真審核相關(guān)會(huì)計(jì)憑證的真?zhèn)?，出具了無(wú)保留意見(jiàn)的審計(jì)報(bào)告，盡管屬于過(guò)失，但造成了嚴(yán)重的后果。

（3）甲公司選任的兩名獨(dú)立董事不符合有關(guān)規(guī)范性文件規(guī)定的任職資格。甲公司董事會(huì)提名E某和G某作為獨(dú)立董事候選人，而E某直接持有甲公司流通股股票10萬(wàn)股，G某為具有4年從事會(huì)計(jì)專(zhuān)業(yè)研究和實(shí)務(wù)工作經(jīng)歷的專(zhuān)家。上述獨(dú)立董事提案由出席2001股東大會(huì)的股東和股東代表所持有表決權(quán)股份數(shù)10800萬(wàn)股（占甲公司已發(fā)行股份總額18000萬(wàn)股的60％）的全數(shù)同意通過(guò)。

要求：如果舉報(bào)反映的情況屬實(shí)，回答以下問(wèn)題：

（1）根據(jù)上述要點(diǎn)（1）提示內(nèi)容，根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》的規(guī)定，乙企業(yè)的行為屬于何種性質(zhì)的違法行為？乙企業(yè)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)何種法律責(zé)任？

（2）根據(jù)上述要點(diǎn)（2）提示內(nèi)容，根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》和《中華人民共和國(guó)會(huì)計(jì)法》的規(guī)定，A某和B某應(yīng)當(dāng)承擔(dān)何種法律責(zé)任？根據(jù)《中華人民共和國(guó)注冊(cè)會(huì)計(jì)師法》的規(guī)定，丙會(huì)計(jì)師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)何種法律責(zé)任？根據(jù)《中華人民共和國(guó)注冊(cè)會(huì)計(jì)師法》和《中華人民共和國(guó)刑法》的規(guī)定，C某和D某應(yīng)當(dāng)承擔(dān)何種法律責(zé)任？

（3）根據(jù)上述要點(diǎn)（3）提示內(nèi)容，E某和G某是否符合獨(dú)立董事的任職資格？并分別說(shuō)明理由。

答案：（1）乙企業(yè)的行為屬于虛假出資。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，對(duì)乙企業(yè)應(yīng)責(zé)令改正，處以虛假出資金額5％以上10％以下的罰款；構(gòu)成犯罪的，對(duì)乙企業(yè)處以罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他人員處5年以下有期徒刑或者拘役。

（2）① 根據(jù)《會(huì)計(jì)法》的規(guī)定，A某與B某的行為屬于編制虛假財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。編制虛假財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告尚不構(gòu)成犯罪的，由縣級(jí)以上人民政府財(cái)政部門(mén)予以通報(bào)，可以對(duì)單位并處5000元以上10萬(wàn)元以下的罰款；對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，可以處3000元以上5萬(wàn)元以下的罰款；對(duì)其中的會(huì)計(jì)人員A某，應(yīng)由縣級(jí)以上人民政府財(cái)政部門(mén)吊銷(xiāo)會(huì)計(jì)從業(yè)資格證書(shū)。編制虛假財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告構(gòu)成犯罪的，根據(jù)《刑法》的規(guī)定，對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員或其他責(zé)任人員，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或單處2萬(wàn)元以上20萬(wàn)元以下罰金。

② 對(duì)丙會(huì)計(jì)師事務(wù)所應(yīng)由省級(jí)以上人民政府財(cái)政部門(mén)給予警告，沒(méi)收違法所得，并可處違法所得1倍以上5倍以下的罰款；若情節(jié)嚴(yán)重的，并可由省級(jí)以上人民政府財(cái)政部門(mén)暫停其經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)或者予以撤換。另外，給委托人、其他利害關(guān)系人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

③ 對(duì)C某和D某應(yīng)由省級(jí)以上人民政府財(cái)政部門(mén)給予警告；若情節(jié)嚴(yán)重，可以由省級(jí)以上人民政府財(cái)政部門(mén)暫停其執(zhí)行業(yè)務(wù)或者吊銷(xiāo)注冊(cè)會(huì)計(jì)師證書(shū)；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

（3）E某符合獨(dú)立董事的任職資格；而G某不符合獨(dú)立董事的任職資格。

① 根據(jù)規(guī)定，直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1％以上或者是上市公司前10名股東的自然人股東及其直系親屬不得擔(dān)任獨(dú)立董事，而E某所持10萬(wàn)股股份并沒(méi)有超過(guò)甲公司發(fā)行股份的1％。因此，E某符合條件。

② 根據(jù)規(guī)定，獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)具有5年以上法律、經(jīng)濟(jì)或者其他履行獨(dú)立董事職責(zé)所必需的工作經(jīng)驗(yàn)，而G某工作的時(shí)間不足5年。因此，G某不符合條件。

合伙企業(yè)法

一、甲、乙、丙三人合伙企業(yè)，合伙企業(yè)協(xié)議中約定，合伙企業(yè)由甲全權(quán)負(fù)責(zé)管理，其他人不得過(guò)問(wèn)也不承擔(dān)任何合伙虧損。問(wèn)：此案例中有哪些是違法的？

答案：(1)其他二人有權(quán)過(guò)問(wèn)，具有知情權(quán)和監(jiān)督權(quán)，享有同等的企業(yè)管理參與權(quán)；

(2)事務(wù)執(zhí)行人執(zhí)行合伙事務(wù)產(chǎn)生的收益歸全體合伙人，產(chǎn)生的虧損或民事責(zé)任也有全體合伙人承擔(dān)。

二、張

三、李四和王五成立了合伙企業(yè)，張三越權(quán)代表合伙企業(yè)與某一貿(mào)易公司簽訂了買(mǎi)賣(mài)合同，李四和王五主張合同無(wú)效。問(wèn)：李四和王五能否這樣做？

答案：我國(guó)合同法規(guī)定，合伙企業(yè)對(duì)合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對(duì)外代表企業(yè)的權(quán)利的限制，不得對(duì)抗不知情的善意第三人。

三、張某、趙某和李某三人合伙，李某以勞務(wù)出資，由張某執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)。張某對(duì)外與丁簽訂了30萬(wàn)的合同，丁未履行，致使合伙企業(yè)損失了30萬(wàn)。問(wèn)：(1)李某能否以勞務(wù)出資？(2)趙某拒絕承擔(dān)合同責(zé)任，可否？(3)成立合伙企業(yè)應(yīng)如何登記？

答案：(1)可以。合伙人的出資方式可以是貨幣、實(shí)物、土地使用權(quán)、知識(shí)使用權(quán)或其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利，經(jīng)全體合伙人一致同意，也可以用勞務(wù)出資。

(2)不行。經(jīng)授權(quán)執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人對(duì)外代表企業(yè)。事務(wù)執(zhí)行人執(zhí)行合伙事務(wù)產(chǎn)生的收益歸全體合伙人，產(chǎn)生的虧損或民事責(zé)任也有全體合伙人承擔(dān)。

(3)辦

四、王某、張某、李某與范某開(kāi)辦的獨(dú)資企業(yè)甲共同簽訂了一份合伙協(xié)議，擬共同生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)一種新式取暖設(shè)備，王某、甲各出資30萬(wàn)元，張某以其取暖設(shè)備專(zhuān)利作價(jià)出資50萬(wàn)元，李某則以其勞務(wù)作價(jià)出資20萬(wàn)元，對(duì)以上出資四合伙人經(jīng)協(xié)商確定，不再委托法定評(píng)估機(jī)構(gòu)進(jìn)行評(píng)估。同時(shí)向企業(yè)登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記，企業(yè)名稱(chēng)定為“光明”有限合伙廠，在申請(qǐng)登記期間，恰有一廠家急需取暖設(shè)備，于是四合伙廠便以光明有限合伙廠名義與該廠家簽訂了一份購(gòu)銷(xiāo)合同。問(wèn)上述內(nèi)容哪些不符合《合伙企業(yè)法》的規(guī)定?為什么?

答案：(1)合伙企業(yè)只能由自然人組成，而不能由組織組成，因此范某開(kāi)辦的獨(dú)資企業(yè)甲不能作為合伙人。(2)合伙企業(yè)名稱(chēng)不能使用“有限”或“有限責(zé)任”字樣，在本案中光明有限合伙廠違反了此規(guī)定，易使人誤解。(3)合伙企業(yè)領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照前，合伙人不得以合伙企業(yè)名義從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，而本案中，合伙企業(yè)尚未核發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照就以“光明有限合伙廠”名義訂立合同，是違反《合伙企業(yè)法》的。理設(shè)立登記的步驟。

破產(chǎn)法

一、某建材廠因經(jīng)營(yíng)不善而破產(chǎn)，經(jīng)核算后，破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)40萬(wàn)，破產(chǎn)費(fèi)用花去2萬(wàn)，所欠職工工資及勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用8萬(wàn)，欠銀行貸款10萬(wàn)，欠國(guó)家稅收12萬(wàn)，往來(lái)廠家8家各3萬(wàn)。問(wèn)8家企業(yè)中每家可以要回多少債權(quán)。

40-2-8-12=18萬(wàn)

3*8+10=34萬(wàn)

18/34*3=1.59萬(wàn)

8家企業(yè)每家可拿回1.59萬(wàn)元。

18/34*10=5.29萬(wàn)

銀行可拿回5.29萬(wàn)元。

二、某國(guó)有企業(yè)破產(chǎn)，有四名債權(quán)人向法院申報(bào)債權(quán)。甲債權(quán)人債權(quán)數(shù)額100萬(wàn)，其中50萬(wàn)由破產(chǎn)企業(yè)提供辦公樓作為足額擔(dān)保；乙債權(quán)人為銀行，債權(quán)貸款本金為100萬(wàn)，約定年利率為10%，五年到期后應(yīng)償還150萬(wàn)，破產(chǎn)宣告時(shí)尚有一年才到期；丙債權(quán)人債權(quán)為200萬(wàn)，同時(shí)破產(chǎn)企業(yè)對(duì)它也享有100萬(wàn)的債權(quán)。丁債權(quán)人因解除合同造成的損失為50萬(wàn)，另外該合同約定的違約金為80萬(wàn)。問(wèn)：上述各債權(quán)人哪些債權(quán)為破產(chǎn)債權(quán)，數(shù)額共計(jì)多少？上述債權(quán)中實(shí)際參加分配的數(shù)額為多少？

答：

1、甲：100-50=50萬(wàn)

乙：100+（100*10%）*4=140萬(wàn)

丙：200萬(wàn)

?。?0萬(wàn)（合同違約金不是實(shí)際損失，故不計(jì)入破產(chǎn)債權(quán)）。

總計(jì)額為：50+140+200+50=440萬(wàn)元 2、440萬(wàn)-100萬(wàn)（丙的債務(wù)，抵消了）=340萬(wàn)

三、甲企業(yè)因經(jīng)營(yíng)管理不善，不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，依法破產(chǎn)。經(jīng)查，甲企業(yè)現(xiàn)有現(xiàn)金及實(shí)物共100萬(wàn)，房地產(chǎn)500萬(wàn)，其中有一處200萬(wàn)元的房地產(chǎn)抵押給A銀行，貸款150萬(wàn)，另有一處100萬(wàn)元的房地產(chǎn)抵押給B銀行，貸款130萬(wàn)。另有兩企業(yè)分別欠了甲企業(yè)70萬(wàn)、30萬(wàn)，甲企業(yè)還分別欠了乙企業(yè)、丙企業(yè)、丁企業(yè)100萬(wàn)、200萬(wàn)、300萬(wàn)。欠國(guó)家稅款250萬(wàn)，欠職工工資、勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用50萬(wàn)，破產(chǎn)費(fèi)用20萬(wàn)。問(wèn)：甲企業(yè)破產(chǎn)清償順序。

答： 甲企業(yè)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)：100萬(wàn)（現(xiàn)金、實(shí)物）+250萬(wàn)（房地產(chǎn)500-150-100）+70+30=450萬(wàn)

甲企業(yè)破產(chǎn)債權(quán)：30（欠銀行的130-100）+100萬(wàn)（乙企業(yè)）+200萬(wàn)（丙企業(yè)）+300萬(wàn)（丁企業(yè)）=630萬(wàn)

破產(chǎn)清償程序：

1、優(yōu)先撥付破產(chǎn)費(fèi)用20萬(wàn)。

2、清償所欠職工工資及勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用50萬(wàn)。

3、清償所欠國(guó)家稅款250萬(wàn)。

余額為：450-20-50-250=130萬(wàn)

償還B銀行：130*（30/630）=6.2萬(wàn)元

償還乙企業(yè)：130*（100/630）=20.63萬(wàn)元

償還丙企業(yè)：130*（200/630）=41.27萬(wàn)元 償還丁企業(yè)：130*（300/630）=61.9萬(wàn)元

第五篇：經(jīng)濟(jì)法案例分析

案例

2002年1月無(wú)錫徐氏家族中的三個(gè)哥哥——無(wú)錫市錦繡前程木業(yè)廠的合伙人老大徐新華、老二徐民華、老三徐平共同起訴四弟——無(wú)錫市徐衡地板廠業(yè)主徐衡，要求確認(rèn)“前程”地板商標(biāo)為四兄弟共同擁有。訴訟理由為“前程”商標(biāo)是四兄弟在1996年聯(lián)合創(chuàng)業(yè)過(guò)程中共同創(chuàng)造的，且有簽署的共有協(xié)議。而徐衡則認(rèn)為自己有2000年在國(guó)家工商局批準(zhǔn)注冊(cè)的證書(shū)，自己才是商標(biāo)的合法持有人。請(qǐng)問(wèn)：

1、徐氏四兄弟創(chuàng)立的錦繡前程木業(yè)廠是何種企業(yè)形式？

2、徐氏四兄弟簽署的商標(biāo)共用的協(xié)議是否有效？為什么？

3、徐氏四兄弟共同創(chuàng)造的“前程”商標(biāo)，其商標(biāo)權(quán)的歸屬是取決于四兄弟當(dāng)時(shí)簽署的共有協(xié)議還是國(guó)家工商局批準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)證書(shū)？

4、“前程”商標(biāo)是屬于四兄弟共有還是老四徐衡專(zhuān)有？

5、在四兄弟商標(biāo)權(quán)爭(zhēng)議糾紛的背后預(yù)示著怎樣的利益沖突？

6、怎樣解決“前程”商標(biāo)所有權(quán)歸屬的糾紛？

解析：該企業(yè)屬于合伙企業(yè)，合伙企業(yè)是指自然人、法人和其他組織依照《中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法》在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的,由兩個(gè)或兩個(gè)以上的合伙人訂立合伙協(xié)議，為經(jīng)營(yíng)共同事業(yè)，共同出資、合伙經(jīng)營(yíng)、共享收益、共擔(dān)分險(xiǎn)的營(yíng)利性組織.其包括普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。精確的講“徐氏四兄弟創(chuàng)立的錦繡前程木業(yè)廠”屬于普通合伙企業(yè)（普通合伙企業(yè)的所有出資人都必須對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，即合伙人全部為普通合伙人）。整個(gè)案例是圍繞注冊(cè)商標(biāo)糾紛的問(wèn)題展開(kāi)的。在建立之出“前程”商標(biāo)是四兄弟在1996年聯(lián)合創(chuàng)業(yè)過(guò)程中共同創(chuàng)造的，且有簽署的共有協(xié)議，其協(xié)議屬于有效合同,每個(gè)合伙人在法律上都要承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任,（所謂合同的效力，是指依法成立的合同當(dāng)事人之間所產(chǎn)生的法律拘束力。合同法第44條第2款規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)，登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。目前，我國(guó)法律并未禁止未注冊(cè)商標(biāo)使用許可行為。我認(rèn)為，在合同雙方當(dāng)事人主體合格、意思表示真實(shí)情況下，簽訂未注冊(cè)商標(biāo)使用許可合同顯然具備構(gòu)成民事法律行為的條件，不屬于無(wú)效合同。）但不屬于效力待定合同,應(yīng)為公司的商標(biāo)沒(méi)有到工商部門(mén)申請(qǐng)注冊(cè)，所以商標(biāo)權(quán)不具備法律效力，也不享有法律保護(hù)。但四弟徐衡有2000年在國(guó)家工商局批準(zhǔn)注冊(cè)的證書(shū)，屬于個(gè)人所有，所以根據(jù)法律規(guī)定他才是商標(biāo)的合法持有人具有法律效力和享有法律保護(hù),而其他人不享有。

因而為了避免經(jīng)濟(jì)糾紛，在合伙企業(yè)成立時(shí)，合伙人應(yīng)首先訂立合伙協(xié)議（又叫合伙契約，或叫合伙章程），其次要到相關(guān)部門(mén)申請(qǐng)注冊(cè)，使其具有法律效力，得到法律保護(hù)，明確其歸屬權(quán)。目前除了煙草類(lèi)商品外，我國(guó)法律目前并未禁止在其它商品和服務(wù)上使用未注冊(cè)商標(biāo)的行為，因此大量的未注冊(cè)商標(biāo)在商業(yè)活動(dòng)中被廣泛使用,隨著我國(guó)商標(biāo)保護(hù)法律意識(shí)的逐步增強(qiáng)，在未注冊(cè)商標(biāo)使用許可實(shí)務(wù)中，將未提出注冊(cè)申請(qǐng)的商標(biāo)進(jìn)行使用許可的情況尚不多見(jiàn)。但是將有排他性權(quán)利、且已經(jīng)提出申請(qǐng)但是未獲得核準(zhǔn)的商標(biāo)進(jìn)行許可而發(fā)生的糾紛卻屢見(jiàn)不鮮。

由于注冊(cè)商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)系一項(xiàng)法定權(quán)利，必須經(jīng)過(guò)國(guó)家有權(quán)機(jī)關(guān)核準(zhǔn)注冊(cè)后方享有，未注冊(cè)商標(biāo)最終能否獲得核準(zhǔn)注冊(cè)存在著不確定性，且目前我國(guó)商標(biāo)法及相關(guān)法律法規(guī)并未就未注冊(cè)商標(biāo)的許可問(wèn)題做出明確規(guī)定，因此，在訴訟實(shí)踐中，未注冊(cè)商標(biāo)的使用許可合同屬于有效合同、效力待定合同還是無(wú)效合同，存在著諸多爭(zhēng)議。這也正是徐氏四兄弟對(duì)于商標(biāo)權(quán)問(wèn)題出現(xiàn)分期的原因。

效力待定合同要件缺陷主要是因?yàn)楹贤灦ㄖ黧w存在瑕疵，包括有關(guān)當(dāng)事人缺乏締約能力、處分能力、超越權(quán)限及代訂合同資格四種情況。我認(rèn)為，在未注冊(cè)商標(biāo)使用許可雙方明確約定許可使用未注冊(cè)商的情況下，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有效合同，這也符合商法意思自治之要義，從維護(hù)交易便捷、安全、公平的商法原則出發(fā)，確認(rèn)未注冊(cè)商標(biāo)許可使用合同合法有效也是必需的。

另外，確認(rèn)未注冊(cè)商標(biāo)許可使用合同合法有效，在我國(guó)目前的

商標(biāo)申請(qǐng)審查現(xiàn)狀下，具有十分重要的積極意義。在我國(guó)目前商標(biāo)申請(qǐng)海量增加的情況下，即使不經(jīng)過(guò)異議程序和復(fù)審程序，一件商標(biāo)從提出申請(qǐng)到最終獲得核準(zhǔn)一般需要兩年之久，在資訊發(fā)達(dá)的今天，配合廣告投入和適當(dāng)?shù)臓I(yíng)銷(xiāo)策略，兩年的時(shí)間完全可以將一件默默無(wú)名的商標(biāo)打造成知名品牌，處于申請(qǐng)過(guò)程中的商標(biāo)完全可能承載巨大的商譽(yù)價(jià)值，商標(biāo)申請(qǐng)人通過(guò)許可使用獲得收益，完全是合理合法的。而其他徐氏三兄弟不擁有商標(biāo)權(quán)，所以不能從中獲得利益。很顯然徐氏四兄弟應(yīng)為商標(biāo)權(quán)而產(chǎn)生的糾紛，背后的目的就是為了獲利更豐厚的利潤(rùn)。

當(dāng)出現(xiàn)這種情況時(shí)，我們應(yīng)該如何解決呢？我認(rèn)為在徐氏四弟注冊(cè)商標(biāo)時(shí)應(yīng)該和其他三兄弟共同注冊(cè)，使四人共同享有其中的利益。因?yàn)槠鸪踉诠境闪r(shí)四人所簽署的協(xié)議是有效合同，兄弟四人都普通合伙人，其他三人應(yīng)該有權(quán)享有與其相同的利益并承擔(dān)連帶責(zé)任。如果一開(kāi)始這樣做就能防止取得商標(biāo)權(quán)后，可能出現(xiàn)的不可預(yù)測(cè)的糾紛。而現(xiàn)在根據(jù)《商標(biāo)法》三兄弟可以依法提起商標(biāo)異議，禁止商標(biāo)的繼續(xù)使用。直到四兄弟協(xié)商解決，或通過(guò)法律手段得到解決。

通過(guò)案例讓我明白了在任何情況下，都要依法辦事，熟悉各種法律制度，不能只顧個(gè)人利益而忽視應(yīng)該遵守的法律法規(guī)，這是不可行的！

劉佳（07號(hào)）工商管理1114s班