第一篇：國(guó)家司法考試重點(diǎn)法條解讀—— 反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法

國(guó)家司法考試重點(diǎn)法條解讀—— 反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法

概述

《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》、《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》和《產(chǎn)品質(zhì)量法》的地位在司法考試中基本相同，都處于末流位置。從年均分值看，都在2分左右。從題型看，基本上只限于選擇題，但都是考查考生對(duì)法條的靈活運(yùn)用能力，而絕少直接照搬照抄法條出題的。

從歷屆考試試題看，本法的重點(diǎn)非常突出。從1994年至今7年來(lái)共約考了14道題，其中有12道題集中于法典的第2章“不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為”。可以說(shuō)，本章的每一個(gè)條文（第5～15條）都被考過(guò)1次或1次以上，個(gè)別法條甚至已被考過(guò)4次以上。除本章之外，第1章中的第2條也是重點(diǎn)法條，曾被考過(guò)2次。對(duì)于以上法條，我們?cè)谙旅嬉枰栽敿?xì)分析。

第一章 總則

「重點(diǎn)法條」

第二條第二、三款 本法所稱的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，是指經(jīng)營(yíng)者違反本法規(guī)定，損害其他經(jīng)營(yíng)者的合法權(quán)益，擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的行為。

本法所稱的經(jīng)營(yíng)者，是指從事商品經(jīng)營(yíng)或者營(yíng)利性服務(wù)（以下所稱商品包括服務(wù)）的法人、其他經(jīng)濟(jì)組織和個(gè)人。

「意思分解」

1了解第2款關(guān)于不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的定義，注意不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為是損害其他經(jīng)營(yíng)者利益而非消費(fèi)者利益的行為。

2注意本條第3款關(guān)于“經(jīng)營(yíng)者”的定義和范圍，突出經(jīng)營(yíng)性、營(yíng)利性。

第二章 不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為

「重點(diǎn)法條」

第五條 經(jīng)營(yíng)者不得采用下列不正當(dāng)手段從事市場(chǎng)交易，損害競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手：

（一）假冒他人的注冊(cè)商標(biāo)；

（二）擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購(gòu)買者誤認(rèn)為是該知名商品；

（三）擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名，引人誤認(rèn)為是他人的商品；

（四）在商品上偽造或者冒用認(rèn)證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志，偽造產(chǎn)地，對(duì)商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示。

「相關(guān)法條」 《刑法》第213～215條；《商標(biāo)法》第38條；《民通》第99條。

「意思分解」

本條規(guī)定的是欺騙性交易行為，為司法考試常考法條，應(yīng)予重視。

1關(guān)于假冒商標(biāo)的具體情形及認(rèn)定，可參考以上所引相關(guān)法條同時(shí)復(fù)習(xí)。

2第（二）項(xiàng)的保護(hù)范圍包括知名商品的名稱、包裝、裝潢，條件是足以使購(gòu)買者誤認(rèn)。

3第（三）項(xiàng)保護(hù)對(duì)象是企業(yè)名稱或姓名。

4第（四）項(xiàng)保護(hù)對(duì)象是質(zhì)量標(biāo)志和原產(chǎn)地；行為性質(zhì)是“在商品上”、“虛假表示”。

總之，要特別注意識(shí)記各項(xiàng)條文的保護(hù)對(duì)象問(wèn)題。

「重點(diǎn)法條」

第六條 公用企業(yè)或者其他依法具有獨(dú)占地位的經(jīng)營(yíng)者，不得限定他人購(gòu)買其指定的經(jīng)營(yíng)者的商品，以排擠其他經(jīng)營(yíng)者的公平競(jìng)爭(zhēng)。

第七條 政府及其所屬部門不得濫用行政權(quán)力，限定他人購(gòu)買其指定的經(jīng)營(yíng)者的商品，限制其他經(jīng)營(yíng)者正當(dāng)?shù)慕?jīng)營(yíng)活動(dòng)。

政府及其所屬部門不得濫用行政權(quán)力，限制外地商品進(jìn)入本地市場(chǎng)，或者本地商品流向外地市場(chǎng)。

「相關(guān)法條」 本法第23、3條。

「意思分解」

1以上兩個(gè)條文實(shí)質(zhì)上是關(guān)于反壟斷的規(guī)定，也稱為限制競(jìng)爭(zhēng)行為。

2第6條指向公用企業(yè)、獨(dú)占經(jīng)營(yíng)者的限定購(gòu)買行為，公用企業(yè)指煤氣公司、自來(lái)水公司、電力公司等企業(yè)。

3第7條指向政府的三個(gè)行為：限定購(gòu)買行為（第1款）、限制外地商品流入、限制本地商品流出行為（第2款）。如1994年律考中有一道題讓考生判斷下述行為是否屬于不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為：“某市政府發(fā)文規(guī)定，由于最近本市連續(xù)發(fā)生煤氣中毒事件，因此各單位必須統(tǒng)一使用本市煤氣公司生產(chǎn)的煤氣安全閥?！贝讼悼疾榭忌鷮?duì)本法第7條第1款的靈活運(yùn)用能力。不管出于什么動(dòng)機(jī)，市政府發(fā)文限制消費(fèi)者購(gòu)買某一家或幾家的產(chǎn)品，即屬第7條第1款規(guī)制的對(duì)象。

4注意本法第23條關(guān)于對(duì)第6條行為有權(quán)監(jiān)督檢查部門的規(guī)定（1997年律考曾考過(guò)）：省級(jí)或設(shè)區(qū)的市的工商行政管理部門（第23條）。

「重點(diǎn)法條」

第八條 經(jīng)營(yíng)者不得采用財(cái)物或者其他手段進(jìn)行賄賂以銷售或者購(gòu)買商品。在賬外暗中給予對(duì)方單位或者個(gè)人回扣的，以行賄論處；對(duì)方單位或者個(gè)人在賬外暗中收受回扣的，以受賄論處。

經(jīng)營(yíng)者銷售或者購(gòu)買商品，可以以明示方式給對(duì)方折扣，可以給中間人傭金。經(jīng)營(yíng)者給對(duì)方折扣、給中間人傭金的，必須如實(shí)入賬。接受折扣、傭金的經(jīng)營(yíng)者必須如實(shí)入賬。

「相關(guān)法條」 《刑法》第385條。



「意思分解」

本條規(guī)定了商業(yè)賄賂行為，注意這里區(qū)分了以下行為：

1禁止賄賂行為；

2禁止暗中回扣行為；

3允許明賬折扣行為；

4允許傭金行為。

其中，明賬折扣和傭金都是正當(dāng)?shù)拇黉N行為，但必須如實(shí)入賬。

「重點(diǎn)法條」

第九條 經(jīng)營(yíng)者不得利用廣告或者其他方法，對(duì)商品的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等作引人誤解的虛假宣傳。

廣告的經(jīng)營(yíng)者不得在明知或者應(yīng)知的情況下，代理、設(shè)計(jì)、制作、發(fā)布虛假?gòu)V告。

「相關(guān)法條」 《刑法》第222條；《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第39條。



「意思分解」

1本條指向經(jīng)營(yíng)者的虛假宣傳行為，應(yīng)與第5條第1款第（四）項(xiàng)的虛假表示行為區(qū)別開來(lái)。后者行為是“在商品上”。

2廣告經(jīng)營(yíng)者的違法行為是在“明知或者應(yīng)知”的情況下才能構(gòu)成。

3廣告經(jīng)營(yíng)者發(fā)布虛假?gòu)V告引起的對(duì)消費(fèi)者的責(zé)任，應(yīng)參見《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第39條。

「重點(diǎn)法條」

第十條 經(jīng)營(yíng)者不得采用下列手段侵犯商業(yè)秘密：

（一）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密；

（二）披露、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密；

（三）違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。

第三人明知或者應(yīng)知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密。

本條所稱的商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息。

「相關(guān)法條」 《刑法》第219條。



「意思分解」

1掌握商業(yè)秘密的4個(gè)構(gòu)成要件：秘密性、經(jīng)濟(jì)性、實(shí)用性和保密性（第3款）。

2商業(yè)秘密包括技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息（第3款）。

3第1款是本條之重點(diǎn)，它將侵犯商業(yè)秘密行為分為以下兩大類：

（1）不正當(dāng)獲取（第（一）項(xiàng)）；

（2）不正當(dāng)披露、使用、允許他人使用（其中第（二）項(xiàng)指向侵權(quán)行為，第（三）項(xiàng)指向違約行為）。

4第1款的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為人包括獲取人和第三人。

本條十分重要，應(yīng)參考《刑法》第219條詳細(xì)識(shí)記并力求能夠靈活運(yùn)用。

「重點(diǎn)法條」

第十一條 經(jīng)營(yíng)者不得以排擠競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手為目的，以低于成本的價(jià)格銷售商品。

有下列情形之一的，不屬于不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為：

（一）銷售鮮活商品；

（二）處理有效期限即將到期的商品或者其他積壓的商品；

（三）季節(jié)性降價(jià)；

（四）因清償債務(wù)、轉(zhuǎn)產(chǎn)、歇業(yè)降價(jià)銷售商品。

「意思分解」

本條的考試頻率較高，應(yīng)予重視。以排擠競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手為目的的低于成本的價(jià)格銷售原則上禁止，但應(yīng)重點(diǎn)識(shí)記四個(gè)例外，此例外常被設(shè)置為迷惑項(xiàng)。

「重點(diǎn)法條」

第十二條 經(jīng)營(yíng)者銷售商品，不得違背購(gòu)買者的意愿搭售商品或者附加其他不合理的條件。

「意思分解」

1行為主體是經(jīng)營(yíng)者，而非國(guó)家機(jī)關(guān)。

2行為方式是禁止強(qiáng)搭售；禁止附加不合理?xiàng)l件。

3該行為違背了購(gòu)買者意愿，損害了競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的利益。

「重點(diǎn)法條」

第十三條 經(jīng)營(yíng)者不得從事下列有獎(jiǎng)銷售：

（一）采用謊稱有獎(jiǎng)或者故意讓內(nèi)定人員中獎(jiǎng)的欺騙方式進(jìn)行有獎(jiǎng)銷售；

（二）利用有獎(jiǎng)銷售的手段推銷質(zhì)次價(jià)高的商品；

（三）抽獎(jiǎng)式的有獎(jiǎng)銷售，最高獎(jiǎng)的金額超過(guò)五千元。



「意思分解」

本條的考試頻率也較高，應(yīng)予重視。有獎(jiǎng)銷售應(yīng)予鼓勵(lì)，但禁止本條所列三類不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。

「不要混淆」

本條的難點(diǎn)在于第（三）項(xiàng)，若抽獎(jiǎng)式的有獎(jiǎng)銷售開兩次獎(jiǎng)，如何計(jì)算并判斷“最高獎(jiǎng)不得超過(guò)5000元”的禁令？如1997年律考曾出現(xiàn)這么一道單選題：

某商廈開展有獎(jiǎng)銷售活動(dòng)，其公告中稱：本次活動(dòng)分兩次抽獎(jiǎng)，第一次一等獎(jiǎng)8名，各獎(jiǎng)彩電一臺(tái)（價(jià)值4500元），第二次一等獎(jiǎng)3名，各獎(jiǎng)錄像機(jī)一臺(tái)（價(jià)值2300元）；第一次獲獎(jiǎng)?wù)哌€可參加第二次抽獎(jiǎng)。對(duì)此事件的判斷中，何者為正確？

A開獎(jiǎng)不允許分兩次進(jìn)行，該商廈構(gòu)成不正當(dāng)有獎(jiǎng)銷售

B可以兩次開獎(jiǎng)，但最高獎(jiǎng)的總值不得超過(guò)5000元，該商廈構(gòu)成不正當(dāng)有獎(jiǎng)銷售

C可以兩次開獎(jiǎng)，因每次的最高獎(jiǎng)勵(lì)額未超過(guò)5000元，屬正當(dāng)?shù)挠歇?jiǎng)銷售

D是不是正當(dāng)有獎(jiǎng)銷售，應(yīng)取決于最后抽獎(jiǎng)后抽獎(jiǎng)結(jié)果是否出現(xiàn)一人連續(xù)兩次中一等獎(jiǎng)

本題的正確答案應(yīng)為B項(xiàng)。分開兩次抽獎(jiǎng)是允許的，但二者之和的最高獎(jiǎng)總值仍不得超過(guò)5000元（所以A、C項(xiàng)錯(cuò)誤）。第13條第1款第（三）項(xiàng)所講的“最高獎(jiǎng)的金額超過(guò)5000元”是指一種可能性，而不是看現(xiàn)實(shí)抽獎(jiǎng)結(jié)果。實(shí)際上，D項(xiàng)所述的結(jié)果一旦出現(xiàn)，雖可認(rèn)定其為不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，卻在法律上已經(jīng)無(wú)可挽回了，因?yàn)槌楠?jiǎng)是一項(xiàng)十分公眾性的活動(dòng)，涉及的利益面太廣了。

「重點(diǎn)法條」

第十四條 經(jīng)營(yíng)者不得捏造、散布虛偽事實(shí)，損害競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)。

「相關(guān)法條」 《刑法》第221條。

「意思分解」

1注意損害商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)行為的構(gòu)成要件：（1）客觀上有捏造、散布虛偽事實(shí)的行為。

（2）行為對(duì)象是競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手，而非針對(duì)競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手，則不構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。

（3）主觀上是為了損害競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)（故意）。

（4）客觀上有損害了競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)的行為，且為不特定的第三人所知道或可推知。

「不要混淆」

1本條雖內(nèi)容極簡(jiǎn)單，但考試頻率頗高。其難點(diǎn)在于損害商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)行為構(gòu)成的認(rèn)定，考生應(yīng)從以上四個(gè)方面進(jìn)行認(rèn)定。

2行為不針對(duì)競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手，不構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，但仍可能構(gòu)成損害他人商譽(yù)的行為。

「重點(diǎn)法條」

第十五條 投標(biāo)者不得串通投標(biāo)，抬高標(biāo)價(jià)或者壓低標(biāo)價(jià)。

投標(biāo)者和招標(biāo)者不得相互勾結(jié)，以排擠競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的公平競(jìng)爭(zhēng)。

「相關(guān)法條」 《刑法》第223條；《合同法》第52條。

「意思分解」

本條也是限制競(jìng)爭(zhēng)行為，禁止兩類行為：

1投標(biāo)者之間惡意串通投標(biāo)行為；

2投標(biāo)者與招標(biāo)者之間惡意串通行為。

本法提示：

注意一下本法第29條，其行政復(fù)議期間應(yīng)改為60日（《行政復(fù)議法》第9條）。

不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為之研究

不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，是指經(jīng)營(yíng)者違反法律規(guī)定，損害其他經(jīng)營(yíng)者的合法權(quán)益，擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的行為。主要有七種，這七種行為的具體內(nèi)容及相應(yīng)的法律責(zé)任都具有可考性。

法條原文：

《中華人民共和國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》

第五條 經(jīng)營(yíng)者不得采取下列不正當(dāng)手段從事市場(chǎng)交易損害競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手：

（一）假冒他人的注冊(cè)商標(biāo)；

（二）擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人知名商品相混淆，使購(gòu)買者誤認(rèn)為是該知名商品；

（三）擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名，引人誤認(rèn)為是他人的商品；

（四）在商品上偽造或者冒用認(rèn)證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志，偽造產(chǎn)地，對(duì)商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示。

第六條 公用企業(yè)或者其他依法具有獨(dú)占地位的經(jīng)營(yíng)者，不得限定他人購(gòu)買其指定的經(jīng)營(yíng)者的商品，以排擠其他經(jīng)營(yíng)者的公平競(jìng)爭(zhēng)。

第七條 政府及其他所屬部門不得濫用行政權(quán)力，限定他人購(gòu)買其指定的經(jīng)營(yíng)者的商品，限制其他經(jīng)營(yíng)者正當(dāng)?shù)慕?jīng)營(yíng)活動(dòng)。

政府及其所屬部門不得濫用行政權(quán)力，限制外地商品進(jìn)入本地市場(chǎng)，或者本地商品流向外地市場(chǎng)。

第八條 經(jīng)營(yíng)者不得采用財(cái)物或者其他手段進(jìn)行賄賂以銷售或者購(gòu)買商品。在帳外暗中給予對(duì)方單位或者個(gè)人回扣的，以行賄論處；對(duì)方單位或者個(gè)人在帳外暗中收受回扣的，以受賄論處。

經(jīng)營(yíng)者銷售或者購(gòu)買商品，可以以明示方式給對(duì)方折扣，可以給中間人傭金。經(jīng)營(yíng)者給對(duì)方折扣、給中間人傭金的，必須如實(shí)入帳。接受折扣、傭金的經(jīng)營(yíng)者必須如實(shí)入帳。

第九條 經(jīng)營(yíng)者不得利用廣告或者其他方法，對(duì)商品的質(zhì)量、制作成份、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等作引人誤解的虛假宣傳。

廣告的經(jīng)營(yíng)者不得在明知或者應(yīng)知的情況下，代理、設(shè)計(jì)、制作、發(fā)布虛假?gòu)V告。

第十條 經(jīng)營(yíng)者不得采用下列手段侵犯商業(yè)秘密：

（一）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密；

（二）披露、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密；

（三）違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。

第三人明知或者應(yīng)知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密。

本條所稱的商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息。

第十一條 經(jīng)營(yíng)者不得以排擠競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手為目的，以低于成本的價(jià)格銷售商品。

有下列情形之一的，不屬于不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為：

（一）銷售鮮活商品；

（二）處理有效期限即將到期的商品或者其他積壓的商品；

（三）季節(jié)性降價(jià)；

（四）因清償債務(wù)、轉(zhuǎn)產(chǎn)、歇業(yè)降價(jià)銷售商品。

第十二條 經(jīng)營(yíng)者銷售商品，不得違背購(gòu)買者的意愿搭售商品或者附加其他不合理的條件。

第十三條 經(jīng)營(yíng)者不得從事下列有獎(jiǎng)銷售：

（一）采用謊稱有獎(jiǎng)或者故意讓內(nèi)定人員中獎(jiǎng)的欺騙方式進(jìn)行有獎(jiǎng)銷售；

（二）利用有獎(jiǎng)銷售的手段推銷質(zhì)次價(jià)高的商品；

（三）抽獎(jiǎng)的有獎(jiǎng)銷售，最高獎(jiǎng)的金額超過(guò)五千元。

第十四條 經(jīng)營(yíng)者不得捏造、散布虛偽事實(shí)，損害競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)。

第十五條 投標(biāo)者不得串通投標(biāo)，抬高標(biāo)價(jià)或者壓低標(biāo)價(jià)。

投標(biāo)者和招標(biāo)者不得相互勾結(jié)，以排擠競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的公平競(jìng)爭(zhēng)。

試題解析：

1.甲酒廠生產(chǎn)的“太歲康”高梁酒，在本省市場(chǎng)上頗有名氣。以后，乙酒廠推出“狀元樂(lè)”高梁酒，其酒瓶形狀和瓶貼標(biāo)簽的圖樣、色彩與“太歲康”幾近一致，但使用的注冊(cè)商標(biāo)、商品名稱以及廠名廠址均不同。對(duì)此，下列表述哪一個(gè)是正確的？[1997年單選題]

A.因注冊(cè)商標(biāo)、商品名稱以及廠名廠址均不相同，乙廠對(duì)甲廠不構(gòu)成侵權(quán)

B.“太歲康”商標(biāo)僅屬省內(nèi)知名，其標(biāo)識(shí)又未獲得專利，甲廠不能起訴乙廠侵權(quán)

C.兩種商品裝潢外觀近似，足以造成購(gòu)買者發(fā)生誤認(rèn)，故乙廠的行為構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)

D.兩種商品裝潢雖外觀近似，但常喝“太歲康”的人仔細(xì)辨認(rèn)可以加以區(qū)別，故乙廠的行為不受法律禁止

答案為：C

題中乙廠的行為雖不是假冒他人注冊(cè)商標(biāo)，但卻構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，屬于與知名商品相混淆的行為。

2.某啤酒廠在其產(chǎn)品的瓶頸上掛一標(biāo)簽，上印有“獲1900年柏林國(guó)際啤酒博覽會(huì)金獎(jiǎng)”字樣和一個(gè)帶外文的徽章。此獎(jiǎng)項(xiàng)和徽章均屬子虛烏有。對(duì)這一行為應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定？[1997年單選題]

A.根據(jù)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》，該行為構(gòu)成虛假宣傳行為

B.根據(jù)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》，該行為構(gòu)成虛假表示行為

C.根據(jù)《民法通則》，該行為構(gòu)成欺詐的民事行為

D.該行為違反商業(yè)道德，但不違反法律

答案為：B

依《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第5條、第9條規(guī)定，A不正確，因?yàn)樵撈【平?jīng)營(yíng)者未對(duì)其產(chǎn)品作虛假宣傳，只是在啤酒上偽造了名優(yōu)標(biāo)志，不能認(rèn)定為宣傳，因而不構(gòu)成虛假宣傳的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。B正確，因?yàn)榻?jīng)營(yíng)者偽造了名優(yōu)標(biāo)志（1990年柏林國(guó)際啤酒博覽會(huì)金獎(jiǎng)字樣和一個(gè)徽章），對(duì)產(chǎn)品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示，因此，屬于欺詐性交易方法中的虛假表示。民事欺詐須具備四個(gè)條件：欺詐的故意，欺詐的行為，受害人因欺詐而陷入錯(cuò)誤，受害人因錯(cuò)誤而作出意思表示，故C錯(cuò)誤。

3.某商廈開展有獎(jiǎng)銷售活動(dòng)，其公告中稱：本次活動(dòng)分兩次抽獎(jiǎng)，第一次一等獎(jiǎng)8名，各獎(jiǎng)彩電一臺(tái)（價(jià)值4500元），第二次一等獎(jiǎng)3名，各獎(jiǎng)錄像機(jī)一臺(tái)（價(jià)值2300元），第一次獲獎(jiǎng)?wù)哌€可參加第二次抽獎(jiǎng)。對(duì)此事的以下判斷中，何者為正確的？[1997年單選題]

A.開獎(jiǎng)不允許分兩次進(jìn)行，該商廈構(gòu)成不正當(dāng)有獎(jiǎng)銷售

B.可以兩次開獎(jiǎng)，但最高獎(jiǎng)的總值不得超過(guò)5000元，該商廈構(gòu)成不正當(dāng)有獎(jiǎng)銷售

C.可以兩次開獎(jiǎng)，因每次的最高獎(jiǎng)勵(lì)額未超過(guò) 5000元，屬正當(dāng)?shù)挠歇?jiǎng)銷售

D.是不是正當(dāng)有獎(jiǎng)銷售，應(yīng)取決于最后抽獎(jiǎng)結(jié)果是否出現(xiàn)一人連續(xù)兩次中一等獎(jiǎng)

答案為：B

《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》未規(guī)定抽獎(jiǎng)式有獎(jiǎng)銷售中抽獎(jiǎng)的次數(shù)，但卻規(guī)定最高獎(jiǎng)不得超過(guò)5000元。該商場(chǎng)進(jìn)行抽獎(jiǎng)式有獎(jiǎng)銷售，分兩次抽獎(jiǎng)而且第一次中獎(jiǎng)?wù)哌€參加第二次抽獎(jiǎng)，因此最高獎(jiǎng)應(yīng)為4500加2300元，共計(jì)6800元，已超過(guò)5000元的限額，所以該商場(chǎng)行為構(gòu)成不正當(dāng)有獎(jiǎng)銷售行為中的巨獎(jiǎng)銷售行為，故選B.4.侵犯商業(yè)秘密的行為包括：[1995年多選題]

A.第三人通過(guò)違反約定人公開披露而獲悉加以使用的B.第三人通過(guò)違反約定人公開披露后再次披露的

C.違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求允許他人使用的D.違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露使用的答案為：C D

本題C和D與法條相符，自然正確，而對(duì)于A和B項(xiàng)，只有當(dāng)“第三人明知或應(yīng)知前款所列違法行為”時(shí)方為違法。如果第三人善意不知時(shí)則第三人不構(gòu)成違法。

5.經(jīng)營(yíng)者（）（）（）（）時(shí)，以低于成本價(jià)格銷售，不屬于不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。[1995年多選題]

A.銷售鮮活商品

B.銷售積壓商品

C.銷售有效期限將到期的商品

D.因清償債務(wù)降價(jià)銷售商品

答案為：A B C D

本題考何種情形構(gòu)成傾銷這種不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。參見《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第11條。

6.下列行為中，哪些屬于法律規(guī)定的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為？[1994年多選題]

A.某市政府發(fā)文規(guī)定，由于最近本市連續(xù)發(fā)生多起煤氣中毒事件，因此各單位必須統(tǒng)一使用本市煤氣公司生產(chǎn)的煤氣安全閥

B.某商場(chǎng)為促銷，張貼海報(bào)，宣傳在年底舉辦有獎(jiǎng)銷售，最高獎(jiǎng)品為價(jià)值4000元的彩電1臺(tái)

C.某市果品公司購(gòu)進(jìn)一批水果，由于不便保存，決定降價(jià)銷售，致使本市水果價(jià)格大幅度下降

D.甲公司為提高本公司產(chǎn)品的市場(chǎng)占有率，通過(guò)座談會(huì)的形式，向顧客宣傳乙公司的商品不如甲公司

答案為：A D

A項(xiàng)屬于政府限制競(jìng)爭(zhēng)行為，屬不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。B項(xiàng)最高獎(jiǎng)金是4000元是符合法律規(guī)定的正當(dāng)有獎(jiǎng)銷售。C項(xiàng)是不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為傾銷的四種除外條款之一，因而是正當(dāng)行為。D項(xiàng)屬于詆毀商譽(yù)行為，構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。

7.1999年冬季，前衛(wèi)商場(chǎng)大量銷售皮衣，謊稱自己銷售價(jià)是“跳樓價(jià)”，下列表述哪些是正確的？[2000年多選題]

A.前衛(wèi)商場(chǎng)違反了《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》關(guān)于禁止低價(jià)傾銷的規(guī)定

B.前衛(wèi)商場(chǎng)違反了《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》關(guān)于禁止欺詐經(jīng)營(yíng)的規(guī)定

C.前衛(wèi)商場(chǎng)違反了《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》關(guān)于禁止作引人誤解的虛假宣傳的規(guī)定

D.前衛(wèi)商場(chǎng)違反了《民法通則》和《合同法》規(guī)定的誠(chéng)實(shí)信用原則

答案為：B C D

低價(jià)傾銷是指以排擠競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手為目的，低于成本價(jià)格銷售商品，本題題干中并未交待前衛(wèi)商場(chǎng)的銷售價(jià)低于成本，故而不選A項(xiàng)。《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第9條第1款規(guī)定：“經(jīng)營(yíng)者不得利用廣告或者其他方法，對(duì)商品的質(zhì)量、制作成份、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等作引人誤解的虛假宣傳”。前衛(wèi)商場(chǎng)已構(gòu)成了引人誤解的虛假宣傳行為，故選C項(xiàng)。

8.以下行為，哪些構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為？[1997年多選題]

A.甲廠產(chǎn)品發(fā)生質(zhì)量事故，輿論誤指為乙廠商品，乙廠公開說(shuō)明事實(shí)真相

B.甲汽車廠不滿乙鋼鐵廠起訴其拖欠貨款，散布乙廠產(chǎn)品質(zhì)量低的虛假事實(shí)

C.甲冰箱廠散布乙冰箱廠售后服務(wù)差的虛假事實(shí)，雖未指名，但一般人可以推知

D.甲燈具廠捏造乙燈具廠偷工減料的事實(shí)，但只告訴乙廠的幾家客戶

答案為：C D

A項(xiàng)行為是乙廠維護(hù)自身合法權(quán)益的合法行為。由于甲廠與乙廠不是競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手，故選項(xiàng)B錯(cuò)誤，C項(xiàng)甲、乙屬競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手，甲廠的行為是詆毀競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手商業(yè)信譽(yù)的行為；D項(xiàng)甲廠雖只捏造虛假事實(shí)告訴乙廠的幾個(gè)客戶，也屬散布虛假事實(shí)，損害競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的商品聲譽(yù)，也是不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。

9.依照《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》的規(guī)定，對(duì)公用企業(yè)的限制競(jìng)爭(zhēng)行為，應(yīng)當(dāng)由哪一級(jí)工商行政管理部門進(jìn)行行政處罰？[1997年多選題]

A.國(guó)家工商行政管理部門

B.省級(jí)工商行政管理部門

C.設(shè)區(qū)的市的工商行政管理部門

D.縣級(jí)工商行政管理部門

答案為：B C

《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第23條規(guī)定，公用企業(yè)或其他依法占有獨(dú)占地位的經(jīng)營(yíng)者，限定他人購(gòu)買其指定的經(jīng)營(yíng)者的商品，以排擠其他經(jīng)營(yíng)者的公平競(jìng)爭(zhēng)的，省級(jí)或設(shè)區(qū)的市的監(jiān)督檢查部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令停止違法行為，可以根據(jù)情節(jié)處以5萬(wàn)元以上20萬(wàn)元以下罰款。第3條第2款規(guī)定：“縣級(jí)以上人民政府工商行政管理部門對(duì)不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為進(jìn)行監(jiān)督檢查；法律、行政法規(guī)規(guī)定由其他部門監(jiān)督檢查的，依照其規(guī)定?！惫时绢}選B、C.

第二篇：司法考試反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法口訣

文章轉(zhuǎn)自：http://net.thea.cn/xsf/

司法考試反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法口訣是法律教育網(wǎng)沖刺口訣系列之一，是司法考試經(jīng)濟(jì)法口訣的最后一部分了。

一、反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法規(guī)制的行為

口訣：小廣將會(huì)情陷低迷

表面意思：小廣這人將會(huì)因陷入感情之中而情緒低迷

對(duì)應(yīng)內(nèi)容

?。杭聪?，混淆行為

廣：虛假?gòu)V告行為

將：即獎(jiǎng)，有獎(jiǎng)銷售行為

會(huì)：即賄，商業(yè)賄賂行為

情：即傾，傾銷行為

陷：即限，限制競(jìng)爭(zhēng)行為

低：即詆，商業(yè)詆毀行為

迷：即密，侵犯商業(yè)秘密行為

二、混淆行為的情形

口訣：七品名標(biāo)志

表面意思：第七等級(jí)的著名標(biāo)志

對(duì)應(yīng)法條

七品名：即企品名，擅自使用企業(yè)名稱因人誤解；擅自使用產(chǎn)品名稱包裝或類似名稱包裝等

標(biāo)：假冒他人注冊(cè)商標(biāo)

志：商品上冒用質(zhì)量標(biāo)志，偽造產(chǎn)地，虛假表示產(chǎn)品質(zhì)量

三、有獎(jiǎng)銷售情形

司法考試網(wǎng)校：http://edu.21cn.com/kcnet770/

文章轉(zhuǎn)自：http://net.thea.cn/xsf/

口訣：抽高脂荒內(nèi)

表面意思：抽掉高脂肪會(huì)使體內(nèi)健康受損

對(duì)應(yīng)法條

抽高：抽獎(jiǎng)最高額超過(guò)五千元

脂：即質(zhì)，利用有獎(jiǎng)銷售推銷質(zhì)次價(jià)高商品

荒：謊稱有獎(jiǎng)

內(nèi)：內(nèi)定人中獎(jiǎng)

四、不認(rèn)為傾銷的情形

口訣：專長(zhǎng)記鮮活期血壓

表面意思：專門擅長(zhǎng)記載鮮活期的血壓

對(duì)應(yīng)法條

專：即轉(zhuǎn)，轉(zhuǎn)產(chǎn)而低本銷售

長(zhǎng)：即償，因清償債務(wù)而低本銷售

記：即季，季節(jié)性降價(jià)

鮮活：銷售鮮活產(chǎn)品

期：銷售即將到期的產(chǎn)品

血：即歇，因歇業(yè)而低本銷售

壓：銷售積壓產(chǎn)品

五、限制競(jìng)爭(zhēng)行為

口訣：嬴政先溜達(dá)劫通標(biāo)

表面意思：始皇嬴政先溜達(dá)一下以便劫一通標(biāo)

對(duì)應(yīng)法條

司法考試網(wǎng)校：http://edu.21cn.com/kcnet770/

文章轉(zhuǎn)自：http://net.thea.cn/xsf/

嬴政先溜：即營(yíng)政限流，公用企業(yè)或其他有獨(dú)占地位的經(jīng)營(yíng)者排擠公平競(jìng)爭(zhēng)

或政府及部門限制經(jīng)營(yíng)或限制產(chǎn)品向內(nèi)向外流通

達(dá)：搭，違意搭售或附加不合理?xiàng)l件

劫通標(biāo)：即結(jié)通標(biāo)，禁止招投標(biāo)方勾結(jié)；禁止投標(biāo)各方串通

六、侵犯商業(yè)秘密行為

口訣：當(dāng)許反披用

表面意思：應(yīng)當(dāng)允許反披著著用

對(duì)應(yīng)法條

當(dāng)：盜竊、利誘、脅迫等以不正當(dāng)手段獲取的秘密

許：允許他人使用不當(dāng)取得的秘密

反：違反約定侵犯秘密

披用：披露使用

有獨(dú)占地位的經(jīng)營(yíng)者排擠公平競(jìng)爭(zhēng)或政府及部門限制經(jīng)營(yíng)或限制產(chǎn)品向內(nèi)向外流通

達(dá)：搭，違意搭售或附加不合理?xiàng)l件劫通

標(biāo)：即結(jié)通標(biāo)，禁止招投標(biāo)方勾結(jié)；禁止投標(biāo)各方串通

司法考試網(wǎng)校：http://edu.21cn.com/kcnet770/

第三篇：2013國(guó)家司法考試大綱解讀：民法

2013國(guó)家司法考試大綱解讀：民法

較于2012年大綱，2013年大綱合同法部分中買賣合同的內(nèi)容變動(dòng)較大，主要根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》。民法歷來(lái)是司法考試中占分最多的學(xué)科，最近五年平均分值均為90多分左右，隨著我國(guó)民事立法不斷完善，本部分的可考點(diǎn)也越來(lái)越多，在復(fù)習(xí)中，考生應(yīng)當(dāng)注意結(jié)合相關(guān)司法解釋，理解和記憶相關(guān)理論知識(shí)和法條內(nèi)容。

【考點(diǎn)增刪、變更說(shuō)明】

1.刪除了考點(diǎn)“買賣合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)”

2.相比2012年，2013年民法部分，大綱新增考點(diǎn)4個(gè)：第二十章第一節(jié)“買賣合同”中，新增“買賣合同的成立及效力”、“標(biāo)的物檢驗(yàn)”、“違約責(zé)任”、“所有權(quán)保留”。

3.全面修訂了第二十章第一節(jié)“買賣合同”的內(nèi)容，考點(diǎn)變更為：買賣合同的概念和特征、買賣合同的成立及效力、標(biāo)的物交付和所有權(quán)轉(zhuǎn)移、標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任負(fù)擔(dān)及孳息歸屬、標(biāo)的物檢驗(yàn)、違約責(zé)任、所有權(quán)保留、特種買賣合同（分期付款買賣、樣品買賣、試用買賣、拍賣）、商品房買賣合同

補(bǔ)充說(shuō)明：

2011年、2012年的大綱中新增的考點(diǎn)中，部分在考試中未涉及，這些對(duì)于今年的司法考試仍有重要的考查價(jià)值，故對(duì)此類考點(diǎn)進(jìn)行列舉，望考生在復(fù)習(xí)過(guò)程中仍予以重視。2011年大綱新增考點(diǎn)：

情勢(shì)變更原則；房屋租賃合同

2012年大綱新增考點(diǎn)：

親子關(guān)系的確認(rèn)和否定制度

【法律法規(guī)增刪、修訂說(shuō)明】

1.新增法律法規(guī)3件：

最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋（法釋[2012]8號(hào)）計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例（2013年1月30日國(guó)務(wù)院修改）

最高人民法院關(guān)于審理侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定（法釋[2012]20號(hào)）

2.修訂法律法規(guī)2件：

中華人民共和國(guó)著作權(quán)法實(shí)施條例（2013年1月30日國(guó)務(wù)院修改）

最高人民法院關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問(wèn)題的若干規(guī)定（法釋[2013]9號(hào)）

第四篇：2013國(guó)家司法考試大綱解讀：法制史

2013國(guó)家司法考試大綱解讀：法制史

法制史自2003年首次列入司法考試大綱以來(lái)，年平均分值穩(wěn)定為10分。與以往相比，近幾年對(duì)本部分的考查難度有所增加，所以考生在復(fù)習(xí)法制史時(shí)，除了對(duì)單個(gè)知識(shí)點(diǎn)的記憶外，還要注意歸納總結(jié)，加強(qiáng)對(duì)關(guān)聯(lián)知識(shí)點(diǎn)的記憶和理解。

【考點(diǎn)增刪、變更說(shuō)明】

與2012年相比，2013年法制史部分以修訂完善為主，大綱沒(méi)有增刪考點(diǎn)。補(bǔ)充說(shuō)明：

2011年、2012年的大綱中新增的考點(diǎn)中，部分在考試中未涉及，這些對(duì)于今年的司法考試仍有重要的考查價(jià)值，故對(duì)此類考點(diǎn)進(jìn)行列舉，望考生在復(fù)習(xí)過(guò)程中仍予以重視。2012年大綱新增考點(diǎn)：

大理院；法部

【法律法規(guī)增刪、修訂說(shuō)明】無(wú)

第五篇：2011年國(guó)家司法考試新增法律法規(guī)解讀

中華人民共和國(guó)村民委員會(huì)組織法

（中華人民共和國(guó)第十一屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十七次會(huì)議于

2010年10月28日修訂通過(guò)）

為適應(yīng)農(nóng)村經(jīng)濟(jì)社會(huì)的深刻變化，特別是城鄉(xiāng)戶籍制度、農(nóng)村稅費(fèi)制度改革的不斷推進(jìn)，有必要在總結(jié)村民自治實(shí)踐基礎(chǔ)上，對(duì)原村委會(huì)組織法進(jìn)行修訂。特別是經(jīng)過(guò)７次以上的村委會(huì)換屆選舉，各地探索出了一些能夠切實(shí)保障村民群眾直接行使民主權(quán)利的經(jīng)驗(yàn)和做法，需要以法律的形式把這些好經(jīng)驗(yàn)好做法固化、深化。村民委員在歷年司法考試略有涉及，一般一年最多1-2題，但考慮到今年新修訂該法，應(yīng)當(dāng)受到考生們的一定程度的重視。

第十一條 村民委員會(huì)主任、副主任和委員，由村民直接選舉產(chǎn)生。任何組織或者個(gè)人不得指定、委派或者撤換村民委員會(huì)成員。

村民委員會(huì)每屆任期三年，屆滿應(yīng)當(dāng)及時(shí)舉行換屆選舉。村民委員會(huì)成員可以連選連任。

【命題角度分析】村民委員會(huì)的選舉制度方面較之之前的舊法有一定程度的變化，請(qǐng)考生特別注意對(duì)村民委員會(huì)選舉中的一些數(shù)字化規(guī)定。第十三條 年滿十八周歲的村民，不分民族、種族、性別、職業(yè)、家庭出身、宗教信仰、教育程度、財(cái)產(chǎn)狀況、居住期限，都有選舉權(quán)和被選舉權(quán)；但是，依照法律被剝奪政治權(quán)利的人除外。

村民委員會(huì)選舉前，應(yīng)當(dāng)對(duì)下列人員進(jìn)行登記，列入?yún)⒓舆x舉的村民名單：

（一）戶籍在本村并且在本村居住的村民；

（二）戶籍在本村，不在本村居住，本人表示參加選舉的村民；

（三）戶籍不在本村，在本村居住一年以上，本人申請(qǐng)參加選舉，并且經(jīng)村民會(huì)議或者村民代表會(huì)議同意參加選舉的公民。

已在戶籍所在村或者居住村登記參加選舉的村民，不得再參加其他地方村民委員會(huì)的選舉。

【命題角度分析】本條規(guī)定了具有選舉權(quán)及被選舉權(quán)的人選范圍，可以單獨(dú)成為考查的知識(shí)點(diǎn)。需要考生給予一定程度的重視。

第二十八條 召開村民小組會(huì)議，應(yīng)當(dāng)有本村民小組十八周歲以上的村民三分之二以上，或者本村民小組三分之二以上的戶的代表參加，所作決定應(yīng)當(dāng)經(jīng)到會(huì)人員的過(guò)半數(shù)同意。村民小組組長(zhǎng)由村民小組會(huì)議推選。村民小組組長(zhǎng)任期與村民委員會(huì)的任期相同，可以連選連任。

屬于村民小組的集體所有的土地、企業(yè)和其他財(cái)產(chǎn)的經(jīng)營(yíng)管理以及公益事項(xiàng)的辦理，由村民小組會(huì)議依照有關(guān)法律的規(guī)定討論決定，所作決定及實(shí)施情況應(yīng)當(dāng)及時(shí)向本村民小組的村民公布。

【命題角度分析】本條規(guī)定村民小組會(huì)議決定作出的方式，并且也規(guī)制了相關(guān)決定的公示情況。作為新增的內(nèi)容需要考生重視。

中華人民共和國(guó)法官職業(yè)道德基本準(zhǔn)則

(最高人民法院2001年10月18日發(fā)布，2010年12月6日修訂后重新發(fā)

布)修訂后的《職業(yè)道德準(zhǔn)則》，突出“公正、廉潔、為民”司法核心價(jià)值觀的靈魂和主線地位，調(diào)整了內(nèi)容結(jié)構(gòu)，增加了“忠誠(chéng)司法事業(yè)”、“堅(jiān)持司法為民”兩章；把原有的“遵守司法禮儀”、“加強(qiáng)自身修養(yǎng)”、“約束業(yè)外活動(dòng)”三章，合并調(diào)整為“維護(hù)司法形象”一章。該法有少量的核心內(nèi)容仍需要考生予以關(guān)注。第二條 法官職業(yè)道德的核心是公正、廉潔、為民。基本要求是忠誠(chéng)司法事業(yè)、保證司法公正、確保司法廉潔、堅(jiān)持司法為民、維護(hù)司法形象。

【命題角度分析】“公正、廉潔、為民”居于司法核心價(jià)值觀的靈魂和主線地位。司法考試可能會(huì)在此給大家玩文字游戲，因此考生需要識(shí)記該三項(xiàng)內(nèi)容。

第十條 牢固樹立程序意識(shí)，堅(jiān)持實(shí)體公正與程序公正并重，嚴(yán)格按照法定程序執(zhí)法辦案，充分保障當(dāng)事人和其他訴訟參與人的訴訟權(quán)利，避免執(zhí)法辦案中的隨意行為。

【命題角度分析】 法官職業(yè)道德基本準(zhǔn)則中，保證司法公正一章是要點(diǎn)所在，考生要對(duì)相關(guān)條文予以一定的重視。相關(guān)內(nèi)容比較容易理解，多多熟悉即可解決。

第十六條 嚴(yán)格遵守廉潔司法規(guī)定，不接受案件當(dāng)事人及相關(guān)人員的請(qǐng)客送禮，不利用職務(wù)便利或者法官身份謀取不正當(dāng)利益，不違反規(guī)定與當(dāng)事人或者其他訴訟參與人進(jìn)行不正當(dāng)交往，不在執(zhí)法辦案中徇私舞弊?！久}角度分析】 本條規(guī)定經(jīng)常用于在小案例中考查，很少直接考法條的原話?？忌獙W(xué)會(huì)實(shí)際運(yùn)用。比如怎樣的情形應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為是不正當(dāng)交往?？忌梢酝ㄟ^(guò)做習(xí)題來(lái)融會(huì)貫通相關(guān)內(nèi)容。

公證員職業(yè)道德基本準(zhǔn)則

（2011年1月6日 中國(guó)公證協(xié)會(huì)修訂后重新發(fā)布）

2010年12月28日，中國(guó)公證協(xié)會(huì)六屆二次理事會(huì)通過(guò)了修訂后的《公證員職業(yè)道德基本準(zhǔn)則》。從司法考試的角度來(lái)講，歷年來(lái)法律職業(yè)道德部分較少涉及公證員的職業(yè)道德，而相對(duì)而言法官、檢察官職業(yè)道德的內(nèi)容涉及較多。而今年首次將該修訂后的《公證員職業(yè)道德基本準(zhǔn)則》納入新增法規(guī)之中，應(yīng)當(dāng)受到考生的重視。被該準(zhǔn)則所確立的“忠于法律、盡職履責(zé)，愛(ài)崗敬業(yè)、規(guī)范服務(wù)，加強(qiáng)修養(yǎng)、提高素質(zhì)，廉潔自律、尊重同行”的新32字準(zhǔn)則”考生應(yīng)有有所把握。

第五條 公證員應(yīng)當(dāng)自覺(jué)履行執(zhí)業(yè)保密義務(wù)，不得泄露在執(zhí)業(yè)中知悉的國(guó)家秘密、商業(yè)秘密或個(gè)人隱私，更不能利用知悉的秘密為自己或他人謀取利益?！久}角度分析】公證員也是法律從業(yè)人員，他與律師一樣，也應(yīng)當(dāng)有保密的義務(wù)?；谄渎殑?wù)的關(guān)系，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

第二十條 公證員應(yīng)當(dāng)樹立廉潔自律意識(shí)，遵守職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律，不得從事有報(bào)酬的其他職業(yè)和與公證員職務(wù)、身份不相符的活動(dòng)。

【命題角度分析】公證員與法官一樣，也有廉潔的要求，但從規(guī)則的具體用語(yǔ)來(lái)看，明顯要比對(duì)法官和檢查官的相應(yīng)用語(yǔ)更輕?？忌鷳?yīng)當(dāng)注意司法考試可能采取混淆法條的規(guī)定方式，將法官和檢察官的相關(guān)內(nèi)容安插到公證員身上作為迷惑選項(xiàng)。但考生也不必死記硬背，可以通過(guò)輕重的程度來(lái)理解記憶。

第二十五條 公證員不得從事以下不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為：

（一）利用媒體或其他手段炫耀自己，貶損他人，排斥同行，為自己招攬業(yè)務(wù)；

（二）已支付介紹費(fèi)、給予回扣、許諾提供利益等方式承攬業(yè)務(wù)；

（三）利用與行政機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體的特殊關(guān)系進(jìn)行業(yè)務(wù)壟斷；

（四）其他不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為?！久}角度分析】此部分內(nèi)容與律師法中的相關(guān)內(nèi)容區(qū)別記憶，以免被司法考生的移花接木行為所誤導(dǎo)。

涉外民事關(guān)系法律適用法

（2010年10月28日第十一屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十七次會(huì)議通過(guò)，20110年10月28日中華人民共和國(guó)主席令第36號(hào)公布 自2011年4月

1日起施行）

2010年10月28日通過(guò)的《涉外民事關(guān)系法律適用法》，對(duì)涉外民事關(guān)系的法律適用作了系統(tǒng)的梳理和全新的規(guī)定，旨在明確涉外民事關(guān)系的法律適用，為解決涉外民事爭(zhēng)議，維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益提供了依據(jù)。該法的出臺(tái)講導(dǎo)致國(guó)際私法領(lǐng)域的重大變化。在以往的考試中，《民法通則》涉外篇及其司法解釋是國(guó)際私法這門學(xué)科的絕對(duì)重點(diǎn)，每年考查7分左右，占整個(gè)國(guó)際私法分值的近一半。而如今，《涉外民事關(guān)系法律適用法》將取代《民法通則》涉外篇及其司法解釋的地位，其凡52條，將考查7至10分，是今后考試當(dāng)之無(wú)愧的第一重點(diǎn)。并且該法的部分內(nèi)容對(duì)比之前的《民法通則》相關(guān)內(nèi)容有比較大的變化，所以考生務(wù)必重點(diǎn)復(fù)習(xí)。第六條 涉外民事關(guān)系適用外國(guó)法律，該國(guó)不同區(qū)域?qū)嵤┎煌傻?，適用與該涉外民事關(guān)系有最密切聯(lián)系區(qū)域的法律。

【命題角度分析】區(qū)際沖突規(guī)范與準(zhǔn)據(jù)法的確定：即依法應(yīng)當(dāng)適用外國(guó)法，而該外國(guó)不同區(qū)域?qū)嵤┎煌姆?，如何選擇準(zhǔn)據(jù)法。

一般來(lái)說(shuō)，一個(gè)國(guó)家內(nèi)部具有獨(dú)特法律制度的地區(qū)被稱為法域。區(qū)際法律沖突，就是在一個(gè)國(guó)家內(nèi)部不同地區(qū)的法律制度之間的沖突，或者說(shuō)，是一個(gè)國(guó)家內(nèi)部不同法域之間的法律沖突。

國(guó)際私法同區(qū)際法律沖突和區(qū)際私法有著較密切的聯(lián)系，當(dāng)國(guó)際私法中的沖突規(guī)范指定應(yīng)適用某一外國(guó)的法律作準(zhǔn)據(jù)法，而該外國(guó)的法制不統(tǒng)一，具有多個(gè)法域，存在著區(qū)際法律沖突時(shí)，就會(huì)提出究竟是適用該外國(guó)的哪一法域的法律作為準(zhǔn)據(jù)法的問(wèn)題。

本法第6條說(shuō)得很清楚，涉外民事關(guān)系適用外國(guó)法律，該國(guó)不同區(qū)域?qū)嵤┎煌傻?，適用與該涉外民事關(guān)系有最密切聯(lián)系區(qū)域的法律。大家務(wù)必記住，《民通意見》第192條的規(guī)定與該條相沖突，故不再適用。

第八條 涉外民事關(guān)系的定性，適用法院地法律。【命題角度分析】（1）識(shí)別，又稱為定性，是指在適用沖突規(guī)范時(shí)，依照某一法律觀念對(duì)有關(guān)事實(shí)或問(wèn)題進(jìn)行分析，將其歸入一定的法律范疇，并對(duì)有關(guān)沖突規(guī)范的范圍或?qū)ο筮M(jìn)行解釋的過(guò)程。識(shí)別的過(guò)程，應(yīng)包括兩個(gè)相互制約和影響的內(nèi)容：對(duì)有關(guān)的法律事實(shí)或問(wèn)題進(jìn)行識(shí)別和對(duì)沖突規(guī)范本身的識(shí)別。

（2）識(shí)別制度的基本作用在于保障法院在審理涉外民商事案件中正確地適用沖突規(guī)范，正確地確定適用于特定民商事法律關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法。運(yùn)用沖突規(guī)范解決涉外民商事糾紛，一般要經(jīng)歷三個(gè)過(guò)程：第一是識(shí)別，以確定糾紛的范圍；第二是運(yùn)用沖突規(guī)范尋找準(zhǔn)據(jù)法；第三是根據(jù)準(zhǔn)據(jù)法的規(guī)定確定當(dāng)事人的具體權(quán)利與義務(wù)。識(shí)別是必不可少的邏輯前提。

（3）在國(guó)際私法實(shí)踐中，各國(guó)大都以法院地法作為識(shí)別的主要依據(jù)。本法亦如是規(guī)定。

第十一條 自然人的民事權(quán)利能力，適用經(jīng)常居所地法律。

第十二條 自然人的民事行為能力，適用經(jīng)常居所地法律。

自然人從事民事活動(dòng)，依照經(jīng)常居所地法律為無(wú)民事行為能力，依照行為地法律為有民事行為能力的，適用行為地法律，但涉及婚姻家庭、繼承的除外。【命題角度分析】1．經(jīng)常居所地

在國(guó)際私法上，由于在屬人法問(wèn)題上存在著國(guó)籍國(guó)法主義和住所地法主義兩大對(duì)立的學(xué)派和兩種不同的實(shí)踐，為了調(diào)和兩者的矛盾和沖突，居所特別是經(jīng)常居所地（慣常居所地）作為屬人法的連結(jié)點(diǎn)或補(bǔ)充連結(jié)點(diǎn)受到廣泛的重視。在實(shí)踐中，經(jīng)常居所地的積極和消極沖突并不重要。因?yàn)橐粋€(gè)人的居所可以有多個(gè)，但一個(gè)人的經(jīng)常居所一般來(lái)說(shuō)在一段時(shí)間內(nèi)只有一個(gè)。這樣，經(jīng)常居所地這一連結(jié)點(diǎn)的使用避免了居所的積極沖突。而在居所消極沖突情況下，通常由當(dāng)事人所在地取而代之。我國(guó)的《涉外民事關(guān)系法律適用法》獨(dú)樹一幟地以經(jīng)常居所為主要連結(jié)點(diǎn),符合經(jīng)濟(jì)全球化背景下國(guó)內(nèi)外自然人、法人民事往來(lái)日益頻繁的新形勢(shì)和新情況。

2．兩點(diǎn)特殊之處：（1）自然人從事民事活動(dòng)，依照經(jīng)常居所地法律為無(wú)民事行為能力，依照行為地法律為有民事行為能力的，適用行為地法律，但涉及婚姻家庭、繼承的除外。如此規(guī)定，主要是為了保護(hù)行為相對(duì)人的相關(guān)權(quán)益；（2）自然人經(jīng)常居所地不明的，適用其現(xiàn)在居所地法律。

3．《民法通則》和《民通意見》的此處規(guī)定比較混亂，可以忽略。第二十一條 結(jié)婚條件，適用當(dāng)事人共同經(jīng)常居所地法律；沒(méi)有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國(guó)籍國(guó)法律；沒(méi)有共同國(guó)籍，在一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地或者國(guó)籍國(guó)締結(jié)婚姻的，適用婚姻締結(jié)地法律。

【命題角度分析】1．結(jié)婚是男女雙方根據(jù)法律規(guī)定的程序和條件結(jié)成夫妻的法律行為。它必須符合法律規(guī)定的實(shí)質(zhì)要件和形式要件才能有效成立，但各國(guó)對(duì)結(jié)婚要件的規(guī)定不同。

2．關(guān)于結(jié)婚的實(shí)質(zhì)條件

結(jié)婚的實(shí)質(zhì)要件包括結(jié)婚必須具備的條件和必須排除的條件，《涉外民事關(guān)系法律適用法》規(guī)定，結(jié)婚條件，適用當(dāng)事人共同經(jīng)常居所地法律；沒(méi)有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國(guó)籍國(guó)法律；沒(méi)有共同國(guó)籍，在一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地或者國(guó)籍國(guó)締結(jié)婚姻的，適用婚姻締結(jié)地法律。從適用“當(dāng)事人共同經(jīng)常居所地法律”到“共同國(guó)籍國(guó)法律”，再到“婚姻締結(jié)地法律”，是一個(gè)有條件選擇的關(guān)系。

3．關(guān)于結(jié)婚的程序條件 締結(jié)婚姻的形式主要有民事登記方式和宗教方式?！渡嫱饷袷玛P(guān)系法律適用法》規(guī)定，結(jié)婚手續(xù)，符合婚姻締結(jié)地法律、一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國(guó)籍國(guó)法律的，均為有效。

4．在華結(jié)婚的程序要件

中國(guó)公民同外國(guó)人在中國(guó)內(nèi)地結(jié)婚的，內(nèi)地居民同香港居民、澳門居民、臺(tái)灣居民、華僑在中國(guó)內(nèi)地結(jié)婚的，男女雙方應(yīng)當(dāng)共同到內(nèi)地居民常住戶口所在地的婚姻登記機(jī)關(guān)辦理結(jié)婚登記。

辦理婚姻登記的機(jī)關(guān)是省、自治區(qū)、直轄市人民政府民政部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府民政部門確定的機(jī)關(guān)。辦理結(jié)婚登記時(shí)應(yīng)提交相應(yīng)的證件和材料，具體見《婚姻登記條例》第5條。

5．《民法通則》第一百四十七條與之沖突，以本法為準(zhǔn)。

第二十四條 夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系，當(dāng)事人可以協(xié)議選擇適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律、國(guó)籍國(guó)法律或者主要財(cái)產(chǎn)所在地法律。當(dāng)事人沒(méi)有選擇的，適用共同經(jīng)常居所地法律；沒(méi)有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國(guó)籍國(guó)法律。【命題角度分析】本條明確規(guī)定了夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系的法律適用。夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系又稱夫妻財(cái)產(chǎn)制,是指具有合法婚姻關(guān)系的男女雙方對(duì)家庭財(cái)產(chǎn)的權(quán)利義務(wù)，主要包括婚姻對(duì)雙方當(dāng)事人婚前財(cái)產(chǎn)發(fā)生什么效力，婚姻存續(xù)期間的財(cái)產(chǎn)歸屬，以及夫妻對(duì)財(cái)產(chǎn)的管理、處分和債務(wù)承擔(dān)等方面的制度?！渡嫱饷袷玛P(guān)系法律適用法》規(guī)定，夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系，當(dāng)事人可以協(xié)議選擇適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律、國(guó)籍國(guó)法律或者主要財(cái)產(chǎn)所在地法律。當(dāng)事人沒(méi)有選擇的，適用共同經(jīng)常居所地法律；沒(méi)有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國(guó)籍國(guó)法律。

第二十七條 訴訟離婚，適用法院地法律。

【命題角度分析】（1）訴訟離婚案件適用的法律

訴訟離婚適用受理案件的法院所在地的法律。

（2）訴訟離婚案件的管轄權(quán)

①概括規(guī)定：根據(jù)《民事訴訟法》第22~23條之規(guī)定，只要被告在我國(guó)有住所或者居所，我國(guó)法院就有管轄權(quán)；對(duì)于被告不在我國(guó)境內(nèi)居住的離婚案件，如果原告在我國(guó)境內(nèi)有住所或居所，則原告住所地或居所地法院也有管轄權(quán)。

②具體規(guī)定見《民訴意見》第13~16條。第三十三條 遺囑效力，適用遺囑人立遺囑時(shí)或者死亡時(shí)經(jīng)常居所地法律或者國(guó)籍國(guó)法律。

【命題角度分析】遺囑繼承規(guī)則的新規(guī)定：《法律適用法》沒(méi)有籠統(tǒng)規(guī)定遺囑繼承中的所有問(wèn)題都適用某一單一法律，而采用分割論的思想，將遺囑繼承中的不同事項(xiàng)（遺囑方式和遺囑效力）分別規(guī)定不同的法律適用規(guī)則。其中，遺囑方式，采用無(wú)條件選擇適用的沖突規(guī)則，規(guī)定只要符合下列三者之一的即為成立：（1）遺囑人立遺囑時(shí)或者死亡時(shí)經(jīng)常居所地法律；（2）遺囑人立遺囑時(shí)或者死亡時(shí)的國(guó)籍國(guó)法律；（3）遺囑行為地法律。這意味著立遺囑的方式可以有多個(gè)國(guó)家的法律作為參照。遺囑效力則適用前兩個(gè)法律中的任何一個(gè)均可以。

第三十五條 無(wú)人繼承遺產(chǎn)的歸屬，適用被繼承人死亡時(shí)遺產(chǎn)所在地法律。

【命題角度分析】無(wú)人繼承規(guī)則的全面化：舊法只涉及外國(guó)人死亡后留在中國(guó)境內(nèi)的財(cái)產(chǎn)如何適用法律處置這一種情況，而中國(guó)人在國(guó)外死亡留下無(wú)人繼承遺產(chǎn)或外國(guó)人在境外死亡留在中國(guó)境內(nèi)的無(wú)人繼承遺產(chǎn)如何適用法律進(jìn)行處置都沒(méi)有規(guī)定。新法的規(guī)定雖然簡(jiǎn)單，卻涵蓋了各種情況，規(guī)定一律適用被繼承人死亡時(shí)的遺產(chǎn)所在地法。但考生需要注意，如果中國(guó)與有關(guān)國(guó)家間有國(guó)際條約規(guī)定，則根據(jù)《民法通則》第142條第2款的規(guī)定，應(yīng)優(yōu)先適用國(guó)際條約。

第四十五條 產(chǎn)品責(zé)任，適用被侵權(quán)人經(jīng)常居所地法律；被侵權(quán)人選擇適用侵權(quán)人主營(yíng)業(yè)地法律、損害發(fā)生地法律的，或者侵權(quán)人在被侵權(quán)人經(jīng)常居所地沒(méi)有從事相關(guān)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的，適用侵權(quán)人主營(yíng)業(yè)地法律或者損害發(fā)生地法律。

【命題角度分析】第45條規(guī)定：“產(chǎn)品責(zé)任，適用被侵權(quán)人經(jīng)常居所地法律；被侵權(quán)人選擇適用侵權(quán)人主營(yíng)業(yè)地法律、損害發(fā)生地法律的，或者侵權(quán)人在被侵權(quán)人經(jīng)常居所地沒(méi)有從事相關(guān)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的，適用侵權(quán)人主營(yíng)業(yè)地法律或者損害發(fā)生地法律?！?/p>

根據(jù)該規(guī)定，受害方對(duì)其經(jīng)常居所地法律較為熟悉和了解，適用其經(jīng)常居所地法一般對(duì)其較為有利，但也未必，如果受害方認(rèn)為侵權(quán)人主營(yíng)業(yè)地法對(duì)其更有利（如對(duì)產(chǎn)品責(zé)任規(guī)定了更高的賠償標(biāo)準(zhǔn)）從而希望選擇該法律的，法律尊重受害人的選擇。

如果侵權(quán)人在受害人經(jīng)常居住地沒(méi)有從事相關(guān)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的，則適用侵權(quán)人主營(yíng)業(yè)地法律或者損害發(fā)生地法律，這一點(diǎn)類似于消費(fèi)合同準(zhǔn)據(jù)法的確定情況。第四十六條 通過(guò)網(wǎng)絡(luò)或者采用其他方式侵害姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)、隱私權(quán)等人格權(quán)的，適用被侵權(quán)人經(jīng)常居所地法律。

【命題角度分析】本條規(guī)定了網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)的法律適用。網(wǎng)絡(luò)虛擬空間侵權(quán)行為地很難界定，因此為簡(jiǎn)化法律適用，直接規(guī)定適用受害方經(jīng)常居所地法。

本條中的“其他方式”如何理解？可以理解為書信、貼海報(bào)、散發(fā)傳單等網(wǎng)絡(luò)以外的各種方式。本條的關(guān)鍵點(diǎn)在于只有侵害的是人格權(quán)才按本條確定準(zhǔn)據(jù)法，侵害非人格權(quán)應(yīng)適用其他關(guān)于侵權(quán)的法律適用規(guī)則。

第四十八條 知識(shí)產(chǎn)權(quán)的歸屬和內(nèi)容，適用被請(qǐng)求保護(hù)地法律。

【命題角度分析】知識(shí)產(chǎn)權(quán)具有屬地性，即一項(xiàng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)能否獲得保護(hù)、其具體的權(quán)利內(nèi)容只能依賴主張?jiān)摍?quán)利的地點(diǎn)。如一個(gè)中國(guó)人在中國(guó)申請(qǐng)到一項(xiàng)專利，在美國(guó)則未必能獲得專利，這要取決于該中國(guó)人是否到美國(guó)申請(qǐng)，并且根據(jù)美國(guó)法能否獲得專利權(quán)，即使在美國(guó)獲得專利，專利的有效期及權(quán)利有哪些都要取決于美國(guó)法的規(guī)定，而非中國(guó)法。因此該條規(guī)定：“知識(shí)產(chǎn)權(quán)的歸屬和內(nèi)容，適用被請(qǐng)求保護(hù)地法律” 第四十九條 當(dāng)事人可以協(xié)議選擇知識(shí)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓和許可使用適用的法律。當(dāng)事人沒(méi)有選擇的，適用本法對(duì)合同的有關(guān)規(guī)定。

【命題角度分析】知識(shí)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓與許可適用是一種交易行為，一般要通過(guò)合同來(lái)完成。既然是合同，則在法律沒(méi)有特殊規(guī)定時(shí)，自然是允許當(dāng)事人自己選擇合同的準(zhǔn)據(jù)法。如果當(dāng)事人不約定準(zhǔn)據(jù)法，法院可以適用特征履行學(xué)說(shuō)來(lái)確定與合同有最密切聯(lián)系的法律。

第五十條 知識(shí)產(chǎn)權(quán)的侵權(quán)責(zé)任，適用被請(qǐng)求保護(hù)地法律，當(dāng)事人也可以在侵權(quán)行為發(fā)生后協(xié)議選擇適用法院地法律。

【命題角度分析】（1）這條規(guī)定的原理與知識(shí)產(chǎn)權(quán)的地域性密切相關(guān)，地域性不僅是權(quán)利歸屬與內(nèi)容的性質(zhì)，同時(shí)也是救濟(jì)措施的性質(zhì)。即知識(shí)產(chǎn)權(quán)的權(quán)利人的權(quán)利一旦遭到侵犯，能夠獲得什么賠償也取決于權(quán)利人起訴或索賠的地點(diǎn)，故適用被請(qǐng)求保護(hù)地法律。

（2）同時(shí)，本次立法的一大亮點(diǎn)是確立了當(dāng)事人意思自治在諸多領(lǐng)域的統(tǒng)治地位，在侵權(quán)領(lǐng)域同樣確立了當(dāng)事人可以選擇法律的規(guī)則，只是我國(guó)立法將當(dāng)事人可以選擇的范圍限制在在法院地法律。最高人民法院關(guān)于審理涉臺(tái)民商事案件法律適用問(wèn)題的規(guī)定

（2010年4月26日由最高人民法院審判委員會(huì)第1486次會(huì)議通過(guò)，自201

1年1月1日起施行）

本解釋針對(duì)涉臺(tái)民商事案件的審理的法律適用問(wèn)題做出了細(xì)節(jié)化的規(guī)定，對(duì)涉臺(tái)的特殊性予以明確。本解釋內(nèi)容較少，無(wú)特別考查知識(shí)點(diǎn)，單獨(dú)考查的可能性不大。但要注意與其他相關(guān)知識(shí)點(diǎn)比較考查。

為正確審理涉臺(tái)民商事案件，準(zhǔn)確適用法律，維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，根據(jù)民法通則、民事訴訟法等有關(guān)法律，制定本規(guī)定。

第一條 人民法院審理涉臺(tái)民商事案件，應(yīng)當(dāng)適用法律和司法解釋的有關(guān)規(guī)定。

根據(jù)法律和司法解釋中選擇適用法律的規(guī)則，確定適用臺(tái)灣地區(qū)民事法律的，人民法院予以適用。

第二條 臺(tái)灣地區(qū)當(dāng)事人在人民法院參與民事訴訟，與大陸當(dāng)事人有同等的訴訟權(quán)利和義務(wù)，其合法權(quán)益受法律平等保護(hù)。第三條 根據(jù)本規(guī)定確定適用有關(guān)法律違反國(guó)家法律的基本原則或者社會(huì)公共利益的，不予適用。

中華人民共和國(guó)刑法修正案

（八）我國(guó)1997年第八屆全國(guó)人大第五次會(huì)議全面修訂了刑法。此后，全國(guó)人大常委會(huì)又根據(jù)懲治犯罪的需要，先后通過(guò)了一個(gè)決定和七個(gè)刑法修正案，對(duì)刑法作出修改、補(bǔ)充。一些全國(guó)人大代表、社會(huì)有關(guān)方面提出，近年來(lái)，隨著經(jīng)濟(jì)社會(huì)的發(fā)展，又出現(xiàn)了一些新的情況和問(wèn)題，需要對(duì)刑法的有關(guān)規(guī)定作出修改。同時(shí)，中央關(guān)于深化司法體制和工作機(jī)制改革的意見也要求進(jìn)一步落實(shí)寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策，對(duì)刑法作出必要的調(diào)整和修改。2011年2月25日，十一屆全國(guó)人大常委會(huì)第十九次會(huì)議表決通過(guò)了《中華人民共和國(guó)刑法修正案

（八）》。從整體上講，本次刑法修訂是歷次修訂動(dòng)作最大的，共50條，2011年5月1日起生效。

此次修訂與前幾次修訂最大的不同在于不僅僅是對(duì)于分則罪名的調(diào)整，更有許多總則部分內(nèi)容的變化，這種變化對(duì)于刑法體系本身的影響是根本性的，對(duì)于司法考試試題的影響可以說(shuō)是顛覆性的。如對(duì)特殊累犯的規(guī)定，原來(lái)只是針對(duì)危害國(guó)家安全的犯罪分子，現(xiàn)在擴(kuò)充到了對(duì)實(shí)施恐怖活動(dòng)犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪的犯罪分子；對(duì)犯罪時(shí)不滿十八周歲的不作為累犯；數(shù)罪并罰有期徒刑的期限的雙重標(biāo)準(zhǔn)；減刑、假釋的重要修改；同時(shí)一些新的罪名的增加，也給司法考試命題提供了更多更好的命題點(diǎn)，如危險(xiǎn)駕駛罪、持有偽造的發(fā)票罪、拒不支付勞動(dòng)報(bào)酬罪、組織出賣人體器官罪都是以前在現(xiàn)實(shí)生活中經(jīng)常出現(xiàn)而沒(méi)有定性的問(wèn)題，這次做出了具體規(guī)定，也給命題人提供了命題空間。

一、第十七條后增加一條，作為第十七條之一：“已滿七十五周歲的人故意犯罪的，可以從輕或者減輕處罰；過(guò)失犯罪的，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。”

【命題角度分析】本條是修正案八對(duì)老年人犯罪的關(guān)注。在刑事責(zé)任方面對(duì)“已滿七十五歲”的老年人犯罪從寬處理的規(guī)定，要注意其主觀要件對(duì)量刑的影響：已滿七十五周歲的老年人如果是過(guò)失犯罪，應(yīng)當(dāng)從輕或減輕處罰；如果是故意犯罪，可以從輕或者減輕處罰。

四、將第五十條修改為：“判處死刑緩期執(zhí)行的，在死刑緩期執(zhí)行期間，如果沒(méi)有故意犯罪，二年期滿以后，減為無(wú)期徒刑；如果確有重大立功表現(xiàn)，二年期滿以后，減為二十五年有期徒刑；如果故意犯罪，查證屬實(shí)的，由最高人民法院核準(zhǔn)，執(zhí)行死刑。“對(duì)被判處死刑緩期執(zhí)行的累犯以及因故意殺人、強(qiáng)奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險(xiǎn)物質(zhì)或者有組織的暴力性犯罪被判處死刑緩期執(zhí)行的犯罪分子，人民法院根據(jù)犯罪情節(jié)等情況可以同時(shí)決定對(duì)其限制減刑。”

【命題角度分析】注意死刑緩期執(zhí)行期滿后根據(jù)犯罪人不同的表現(xiàn)作出三種不同的處置：減為無(wú)期、減為二十五年有期、執(zhí)行死刑，同時(shí)要注意減刑時(shí)對(duì)刑期的規(guī)定。

六、將刑法第六十五條第一款修改為：“被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子，刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在五年以內(nèi)再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪的，是累犯，應(yīng)當(dāng)從重處罰，但是過(guò)失犯罪和不滿十八周歲的人犯罪的除外?！?/p>

【命題角度分析】注意累犯從重處罰的例外：一是過(guò)失犯罪；二是不滿十八周歲的人犯罪。一般累犯的構(gòu)成要件是：1.實(shí)施前后兩罪時(shí)犯罪人已滿十八周歲；2.前后兩罪都是故意犯罪；3.前后兩罪都被判處有期徒刑以上的刑罰；4.后罪發(fā)生的時(shí)間在前罪的刑罰執(zhí)行完畢或赦免以后五年內(nèi)。

七、將刑法第六十六條修改為：“危害國(guó)家安全犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪的犯罪分子，在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在任何時(shí)候再犯上述任一類罪的，都以累犯論處?！?/p>

【命題角度分析】修正案八擴(kuò)大了特殊累犯的范圍。特殊累犯只要求前后兩罪的性質(zhì)是危害國(guó)家安全犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪，對(duì)前后兩罪判處的刑罰、后罪發(fā)生的時(shí)間都不作要求。

十、將刑法第六十九條修改為：“判決宣告以前一人犯數(shù)罪的，除判處死刑和無(wú)期徒刑的以外，應(yīng)當(dāng)在總和刑期以下、數(shù)刑中最高刑期以上，酌情決定執(zhí)行的刑期，但是管制最高不能超過(guò)三年，拘役最高不能超過(guò)一年，有期徒刑總和刑期不滿三十五年的，最高不能超過(guò)二十年，總和刑期在三十五年以上的，最高不能超過(guò)二十五年。

“數(shù)罪中有判處附加刑的，附加刑仍須執(zhí)行，其中附加刑種類相同的，合并執(zhí)行，種類不同的，分別執(zhí)行?！?/p>

【命題角度分析】注意修正案八對(duì)判決宣告前一人犯數(shù)罪的并罰提高了有期徒刑的上限，即對(duì)判決宣告以前一人犯數(shù)罪但沒(méi)有被判處死刑和無(wú)期徒刑的犯罪分子，其有期徒刑的總和刑期在三十五年以上時(shí)，酌情決定執(zhí)行的刑期最高不能超過(guò)二十五年。注意修正案八將有期徒刑的上限由20年提高到25年。數(shù)罪中附加刑執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)：種類相同，合并執(zhí)行；種類不同，分別執(zhí)行。

十一、將刑法第七十二條修改為：“對(duì)于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同時(shí)符合下列條件的，可以宣告緩刑，對(duì)其中不滿十八周歲的人、懷孕的婦女和已滿七十五周歲的人，應(yīng)當(dāng)宣告緩刑：

“

（一）犯罪情節(jié)較輕；

“

（二）有悔罪表現(xiàn)；

“

（三）沒(méi)有再犯罪的危險(xiǎn)；

“

（四）宣告緩刑對(duì)所居住社區(qū)沒(méi)有重大不良影響。

“宣告緩刑，可以根據(jù)犯罪情況，同時(shí)禁止犯罪分子在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)從事特定活動(dòng)，進(jìn)入特定區(qū)域、場(chǎng)所，接觸特定的人。

“被宣告緩刑的犯罪分子，如果被判處附加刑，附加刑仍須執(zhí)行?！?/p>

【命題角度分析】修正案八進(jìn)一步明確緩刑適用條件，以利于操作。一般緩刑的適用條件：1.適用對(duì)象：被被判處拘役或者三年以下有期徒刑的犯罪分子；2.限制性條件：犯罪分子不是累犯和犯罪集團(tuán)的首要分子；3.實(shí)質(zhì)性條件：犯罪情節(jié)較輕；有悔罪表現(xiàn)；沒(méi)有再犯罪的危險(xiǎn)；宣告緩刑對(duì)所居住社區(qū)沒(méi)有重大不良影響。緩刑適用的強(qiáng)制性規(guī)定是：對(duì)不滿十八周歲的未成年人和已滿七十五周歲的老年人犯罪應(yīng)當(dāng)適用緩刑。宣告緩刑時(shí)可以根據(jù)犯罪情況判令緩刑考驗(yàn)期內(nèi)的禁止事項(xiàng)，即禁止從事特定活動(dòng)、進(jìn)入特定區(qū)域、場(chǎng)所和接觸特定的人。

十五、將刑法第七十八條第二款修改為：“減刑以后實(shí)際執(zhí)行的刑期不能少于下列期限：

“

（一）判處管制、拘役、有期徒刑的，不能少于原判刑期的二分之一；

“

（二）判處無(wú)期徒刑的，不能少于十三年；

“

（三）人民法院依照本法第五十條第二款規(guī)定限制減刑的死刑緩期執(zhí)行的犯罪分子，緩期執(zhí)行期滿后依法減為無(wú)期徒刑的，不能少于二十五年，緩期執(zhí)行期滿后依法減為二十五年有期徒刑的，不能少于二十年。”

【命題角度分析】注意本條是為了使刑罰結(jié)構(gòu)更加合理。對(duì)無(wú)期徒刑和被判處死緩的犯罪分子減刑后實(shí)際執(zhí)行的刑期都做了合理的調(diào)整。

十六、將刑法第八十一條修改為：“被判處有期徒刑的犯罪分子，執(zhí)行原判刑期二分之一以上，被判處無(wú)期徒刑的犯罪分子，實(shí)際執(zhí)行十三年以上，如果認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)，沒(méi)有再犯罪的危險(xiǎn)的，可以假釋。如果有特殊情況，經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn)，可以不受上述執(zhí)行刑期的限制。

“對(duì)累犯以及因故意殺人、強(qiáng)奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險(xiǎn)物質(zhì)或者有組織的暴力性犯罪被判處十年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑的犯罪分子，不得假釋。

“對(duì)犯罪分子決定假釋時(shí)，應(yīng)當(dāng)考慮其假釋后對(duì)所居住社區(qū)的影響?！?/p>

【命題角度分析】假釋的適用條件包括：1.對(duì)象：被判處有期徒刑、無(wú)期徒刑的犯罪分子。2.實(shí)質(zhì)性條件：認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)，人民法院認(rèn)為其沒(méi)有再犯罪的危險(xiǎn)。3.限制性條件：累犯、因暴力性犯罪中的一罪被判處十年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑的不得假釋。4.執(zhí)行刑期條件：有期徒刑須執(zhí)行原判刑期1/2以上；無(wú)期徒刑須實(shí)際執(zhí)行13年以上。二

十一、將刑法第一百零九條修改為：“國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員在履行公務(wù)期間，擅離崗位，叛逃境外或者在境外叛逃的，處五年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利；情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以上十年以下有期徒刑。

掌握國(guó)家秘密的國(guó)家工作人員叛逃境外或者在境外叛逃的，依照前款的規(guī)定從重處罰。”

【命題角度分析】叛逃是指背叛國(guó)家、逃奔國(guó)外或者是境外的行為，既包括擅自離開國(guó)內(nèi)的工作崗位向國(guó)外、境外叛逃，也包括直接在國(guó)外的工作崗位向國(guó)外、境外的機(jī)構(gòu)、組織叛逃。叛逃無(wú)論是主動(dòng)實(shí)施還是在脅迫下被動(dòng)實(shí)施，都不影響本罪的成立。修正案八取消了“危害中華人民共和國(guó)國(guó)家安全”這一構(gòu)成要件，就是指國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員只要是在履行公務(wù)期間，擅離崗位，叛逃境外或者在境外叛逃的，無(wú)論是否危害中華人民共和國(guó)國(guó)家安全就構(gòu)成叛逃罪。

二十二、在刑法第一百三十三條后增加一條，作為第一百三十三條之一：“在道路上駕駛機(jī)動(dòng)車追逐競(jìng)駛，情節(jié)惡劣的，或者在道路上醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車的，處拘役，并處罰金。

有前款行為，同時(shí)構(gòu)成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。” 【命題角度分析】修正案八對(duì)一些嚴(yán)重?fù)p害廣大人民群眾利益的行為，加大懲處力度。將醉酒駕車、飆車等危險(xiǎn)駕駛的犯罪單獨(dú)列罪，定為危險(xiǎn)駕駛罪。注意只要是醉酒駕駛的就構(gòu)成危險(xiǎn)駕駛罪，而飚車等危險(xiǎn)駕駛的要情節(jié)惡劣才構(gòu)成犯罪。

二十三、將刑法第一百四十一條第一款修改為：“生產(chǎn)、銷售假藥的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；對(duì)人體健康造成嚴(yán)重危害或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；致人死亡或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑，并處罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。”

【命題角度分析】只要是生產(chǎn)、銷售假藥的，不管該假藥是否足以危害人體健康，也不管生產(chǎn)的假藥是否賣出，也不管消費(fèi)者是否購(gòu)買，都不影響本罪的成立。修正案八降低了生產(chǎn)、銷售假藥罪的入罪門檻，使該罪由危險(xiǎn)犯變?yōu)樾袨榉浮?/p>

二十九、將刑法第一百六十四條修改為：“為謀取不正當(dāng)利益，給予公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員以財(cái)物，數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。為謀取不正當(dāng)商業(yè)利益，給予外國(guó)公職人員或者國(guó)際公共組織官員以財(cái)物的，依照前款的規(guī)定處罰。

單位犯前兩款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照第一款的規(guī)定處罰。

行賄人在被追訴前主動(dòng)交待行賄行為的，可以減輕處罰或者免除處罰?！?/p>

【命題角度分析】本條規(guī)定的是對(duì)外國(guó)公職人員、國(guó)際公共組織官員行賄罪。構(gòu)成本罪要求主觀目的是為了謀取不正當(dāng)利益。修正案八規(guī)定了行賄的對(duì)象有公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員和外國(guó)公職人員或者國(guó)際公共組織官員。對(duì)行賄人如果在被追訴前的主動(dòng)交待行賄行為可以酌情減輕或者免除處罰。

三

十六、將刑法第二百二十六條修改為：“以暴力、威脅手段，實(shí)施下列行為之一，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：

（一）強(qiáng)買強(qiáng)賣商品的；

（二）強(qiáng)迫他人提供或者接受服務(wù)的；

（三）強(qiáng)迫他人參與或者退出投標(biāo)、拍賣的；

（四）強(qiáng)迫他人轉(zhuǎn)讓或者收購(gòu)公司、企業(yè)的股份、債券或者其他資產(chǎn)的；

（五）強(qiáng)迫他人參與或者退出特定的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的。”

【命題角度分析】修正案八完善強(qiáng)迫交易罪的規(guī)定，加大懲處力度。本罪的行為方式為：以暴力、威脅手段強(qiáng)買強(qiáng)賣商品，強(qiáng)迫他人參與或者退出投標(biāo)、拍賣，強(qiáng)迫他人轉(zhuǎn)讓或者收購(gòu)公司、企業(yè)的股份、債券或者其他資產(chǎn)，強(qiáng)迫他人進(jìn)入、退出特定的經(jīng)營(yíng)領(lǐng)域的行為。此罪與搶劫罪的界限是行為人是否從事該種經(jīng)營(yíng)活動(dòng)營(yíng)利并有一定的交易發(fā)生。

三

十七、在刑法第二百三十四條后增加一條，作為第二百三十四條之一：“組織他人出賣人體器官的，處五年以下有期徒刑，并處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑，并處罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。

未經(jīng)本人同意摘取其器官，或者摘取不滿十八周歲的人的器官，或者強(qiáng)迫、欺騙他人捐獻(xiàn)器官的，依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規(guī)定定罪處罰。

違背本人生前意愿摘取其尸體器官，或者本人生前未表示同意，違反國(guó)家規(guī)定，違背其近親屬意愿摘取其尸體器官的，依照本法第三百零二條的規(guī)定定罪處罰。” 【命題角度分析】該款是將一些非法買賣人體器官的行為入罪，把原來(lái)由行政管理手段或者民事手段調(diào)整的違法行為規(guī)定為犯罪加以懲處。注意犯罪行為的方式不同構(gòu)成不同的罪名：1.組織他人出賣人體器官的，構(gòu)成組織出賣人體器官罪。2.未經(jīng)本人同意摘取其器官，或者摘取不滿十八周歲的人的器官，或者強(qiáng)迫、欺騙他人捐獻(xiàn)器官的（摘取不滿十八周歲的未成年人的器官的無(wú)論是否經(jīng)過(guò)其同意都構(gòu)成本罪），以故意傷害罪論處；3.違背本人生前意愿摘取其尸體器官，或者本人生前未表示同意，違反國(guó)家規(guī)定，違背其近親屬意愿摘取其尸體器官的，定為侮辱尸體罪。

三

十九、將刑法第二百六十四條修改為：“盜竊公私財(cái)物，數(shù)額較大的，或者多次盜竊、入戶盜竊、攜帶兇器盜竊、扒竊的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑，并處罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。”

【命題角度分析】1.本款規(guī)定的盜竊罪的行為方式有：盜竊公私財(cái)物，數(shù)額較大；多次盜竊；入戶盜竊；攜帶兇器盜竊。2.已滿16周歲不滿18周歲的人盜竊未遂或者中止的，可不認(rèn)為是犯罪。3.已滿16周歲不滿18周歲的人盜竊自己家庭或者近親屬的財(cái)物，或者盜竊其他親屬財(cái)物但其他親屬要求不予追究的，可不按犯罪處理。4.盜竊罪與搶劫罪、搶奪罪的區(qū)別在于：盜竊罪是平和手段，后兩者是暴力、脅迫等強(qiáng)制手段。5.盜竊罪與詐騙罪、敲詐勒索罪的區(qū)別在于：盜竊罪違反被害人的意志，后二者利用被害人有瑕疵的意志。6.盜竊罪與侵占罪的區(qū)別在于：是否轉(zhuǎn)移占有。盜竊罪是把他人所有他人占有的財(cái)產(chǎn)，通過(guò)平和手段，變?yōu)樽约核小?.盜竊罪與職務(wù)侵占罪的區(qū)別在于：是否利用職務(wù)便利。8.刪除了盜竊罪判死刑的條款。

四

十、將刑法第二百七十四條修改為：“敲詐勒索公私財(cái)物，數(shù)額較大或者多次敲詐勒索的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑，并處罰金?！?/p>

【命題角度分析】1.在使用暴力威脅的方式敲詐勒索的情況下，本罪與搶劫罪極易混淆，其區(qū)別在于敲詐勒索罪不具備“兩個(gè)當(dāng)場(chǎng)”，即暴力行為與財(cái)物交付都在當(dāng)場(chǎng)實(shí)現(xiàn)。2.在使用虛假的事實(shí)敲詐勒索的情形中，本罪極易與詐騙罪混淆，其區(qū)別點(diǎn)在于：詐騙是通過(guò)欺騙使他人自愿交付財(cái)物，而敲詐勒索是通過(guò)恐嚇迫使他人交付財(cái)物。

四

十一、在刑法第二百七十六條后增加一條，作為第二百七十六條之一：“以轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、逃匿等方法逃避支付勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬或者有能力支付而不支付勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬，數(shù)額較大，經(jīng)政府有關(guān)部門責(zé)令支付仍不支付的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；造成嚴(yán)重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

單位犯前款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰。

有前兩款行為，尚未造成嚴(yán)重后果，在提起公訴前支付勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬，并依法承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任的，可以減輕或者免除處罰?！?/p>

【命題角度分析】本款規(guī)定不支付勞動(dòng)報(bào)酬的犯罪，其客觀表現(xiàn)為以轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、逃匿等方法逃避支付勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬或者有能力支付而不支付勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬，數(shù)額較大，經(jīng)政府有關(guān)部門責(zé)令支付仍不支付的行為。單位也構(gòu)成本罪的犯罪主體，并且實(shí)行“雙罰制”。對(duì)于不支付勞動(dòng)報(bào)酬的單位或者個(gè)人在尚未造成嚴(yán)重后果的情況下，如果能在提起公訴前支付勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬，并依法承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任的，可以不追究刑事責(zé)任。

四

十九、在刑法第四百零八條后增加一條，作為第四百零八條之一：“負(fù)有食品安全監(jiān)督管理職責(zé)的國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員，濫用職權(quán)或者玩忽職守，導(dǎo)致發(fā)生重大食品安全事故或者造成其他嚴(yán)重后果的，處五年以下有期徒刑或者拘役；造成特別嚴(yán)重后果的，處五年以上十年以下有期徒刑。

徇私舞弊犯前款罪的，從重處罰?！?/p>

【命題角度分析】本條增加了負(fù)有食品安全監(jiān)督管理職責(zé)的國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員在履行職務(wù)時(shí)的責(zé)任，如果發(fā)生重大食品安全事故或造成嚴(yán)重后果的，對(duì)其進(jìn)行歸責(zé)。注意量刑情節(jié)不同，徇私舞弊的要從重。

最高人民法院關(guān)于《中華人民共和國(guó)刑法修正案

（八）》時(shí)間效力問(wèn)題的解釋

本解釋共八條，配合《中華人民共和國(guó)刑法修正案

（八）》的內(nèi)容，都需認(rèn)

真掌握。

第一條 對(duì)于2011年4月30日以前犯罪，依法應(yīng)當(dāng)判處管制或者宣告緩刑的，人民法院根據(jù)犯罪情況，認(rèn)為確有必要同時(shí)禁止犯罪分子在管制期間或者緩刑考驗(yàn)期內(nèi)從事特定活動(dòng)，進(jìn)入特定區(qū)域、場(chǎng)所，接觸特定人的，適用修正后刑法第三十八條第二款或者第七十二條第二款的規(guī)定。

犯罪分子在管制期間或者緩刑考驗(yàn)期內(nèi)，違反人民法院判決中的禁止令的，適用修正后刑法第三十八條第四款或者第七十七條第二款的規(guī)定。

【命題角度分析】這一條針對(duì)的是完善管制刑及緩刑、假釋的執(zhí)行方式的適用。管制是限制人身自由但不予關(guān)押的刑罰。刑法修正案八根據(jù)新的情況，對(duì)管制的執(zhí)行方式適時(shí)調(diào)整，有針對(duì)性地對(duì)被判處管制的犯罪分子進(jìn)行必要的行為管束，以適應(yīng)對(duì)其改造和預(yù)防再犯罪的需要。這也就是說(shuō)，這些行為管制的措施可以適用于2011月4月30日以前的犯罪。關(guān)于刑法的溯及力問(wèn)題，我國(guó)刑法第12采取的是從舊兼從輕原則。這里沒(méi)有采取從舊的原則，也不是從輕的原則，而是從刑事政策的角度考慮，采取“溯及既往”的原則。針對(duì)執(zhí)行方式在現(xiàn)實(shí)當(dāng)中出現(xiàn)的問(wèn)題，采取的改善措施，目的是更好的實(shí)現(xiàn)刑法。

第二條 2011年4月30日以前犯罪，判處死刑緩期執(zhí)行的，適用修正前刑法第五十條的規(guī)定。被告人具有累犯情節(jié)，或者所犯之罪是故意殺人、強(qiáng)奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險(xiǎn)物質(zhì)或者有組織的暴力性犯罪，罪行極其嚴(yán)重，根據(jù)修正前刑法判處死刑緩期執(zhí)行不能體現(xiàn)罪刑相適應(yīng)原則，而根據(jù)修正后刑法判處死刑緩期執(zhí)行同時(shí)決定限制減刑可以罰當(dāng)其罪的，適用修正后刑法第五十條第二款的規(guī)定。

【命題角度分析】這一條針對(duì)是限制對(duì)被判處死刑緩期執(zhí)行犯罪分子的減刑的適用。這里第二款采取的是“溯及既往”的原則。由于刑法采取的是從舊兼從輕原則，包含著保障行為人的自由的觀念。作為例外，這里是考慮到實(shí)質(zhì)刑法的目的，使得罪責(zé)刑在實(shí)質(zhì)上相符。

第三條 被判處有期徒刑以上刑罰，刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在2011年4月30日以前再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪的，是否構(gòu)成累犯，適用修正前刑法第六十五條的規(guī)定；但是，前罪實(shí)施時(shí)不滿十八周歲的，是否構(gòu)成累犯，適用修正后刑法第六十五條的規(guī)定。

曾犯危害國(guó)家安全犯罪，刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在2011年4月30日以前再犯危害國(guó)家安全犯罪的，是否構(gòu)成累犯，適用修正前刑法第六十六條的規(guī)定。曾被判處有期徒刑以上刑罰，或者曾犯危害國(guó)家安全犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪，在2011年5月1日以后再犯罪的，是否構(gòu)成累犯，適用修正后刑法第六十五條、第六十六條的規(guī)定。

【命題角度分析】這一條針對(duì)調(diào)整后累犯的適用問(wèn)題。刑法修正案八對(duì)未成年人犯罪予以從寬處理，擴(kuò)大特殊累犯的范圍，加大對(duì)恐怖活動(dòng)犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪的懲處力度。

第四條 2011年4月30日以前犯罪，雖不具有自首情節(jié)，但是如實(shí)供述自己罪行的，適用修正后刑法第六十七條第三款的規(guī)定。

【命題角度分析】這一條針對(duì)自首問(wèn)題，進(jìn)一步落實(shí)坦白從寬的刑事政策。

第五條 2011年4月30日以前犯罪，犯罪后自首又有重大立功表現(xiàn)的，適用修正前刑法第六十八條第二款的規(guī)定。

【命題角度分析】這一條針對(duì)的是自首后又有重大立功的行為。刑法修正案八刪去了這種規(guī)定。第六條 2011年4月30日以前一人犯數(shù)罪，應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰的，適用修正前刑法第六十九條的規(guī)定；2011年4月30日前后一人犯數(shù)罪，其中一罪發(fā)生在2011年5月1日以后的，適用修正后刑法第六十九條的規(guī)定。

【命題角度分析】這一條適當(dāng)延長(zhǎng)有期徒刑數(shù)罪并罰的刑期，實(shí)踐中有一些犯罪分子一人犯有較多罪行，被判處有期徒刑的總和刑期較高，如果只判處最高二十年有期徒刑，難以體現(xiàn)罪刑相適應(yīng)的刑法原則，適當(dāng)提高這種情況下數(shù)罪并罰時(shí)有期徒刑的上限。也就是說(shuō)從2011年4月30日以后，有期徒刑的最高刑為25年。

第七條 2011年4月30日以前犯罪，被判處無(wú)期徒刑的罪犯，減刑以后或者假釋前實(shí)際執(zhí)行的刑期，適用修正前刑法第七十八條第二款、第八十一條第一款的規(guī)定。

【命題角度分析】這一條針對(duì)的是實(shí)際執(zhí)行的期限，適用修正前刑法的原因是從舊兼從輕。

第八條 2011年4月30日以前犯罪，因具有累犯情節(jié)或者系故意殺人、強(qiáng)奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險(xiǎn)物質(zhì)或者有組織的暴力性犯罪并被判處十年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑的犯罪分子，2011年5月1日以后仍在服刑的，能否假釋，適用修正前刑法第八十一條第二款的規(guī)定；2011年4月30日以前犯罪，因其他暴力性犯罪被判處十年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑的犯罪分子，2011年5月1日以后仍在服刑的，能否假釋，適用修正后刑法第八十一條第二款、第三款的規(guī)定。

【命題角度分析】這一條針對(duì)完善假釋規(guī)定，加強(qiáng)對(duì)被假釋犯罪分子的監(jiān)督管理的適用時(shí)間范圍。

《最高人民法院 最高人民檢察院關(guān)于辦理詐騙刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)

題的解釋》

1997年修訂的刑法對(duì)詐騙類犯罪作出了重大修改，將合同詐騙從普通詐騙中分離出去，另立罪名，同時(shí)對(duì)8種金融詐騙罪設(shè)專節(jié)作了集中規(guī)定。最高人民法院曾于1996年制定了《關(guān)于審理詐騙案件具體應(yīng)用法律的若干問(wèn)題的解釋》，近年來(lái)，我國(guó)經(jīng)濟(jì)社會(huì)形勢(shì)出現(xiàn)了許多新變化，公私財(cái)產(chǎn)權(quán)益維護(hù)方面不斷出現(xiàn)新需求。與之相關(guān)聯(lián)，詐騙犯罪活動(dòng)也出現(xiàn)了許多新手法，造成許多新危害。2010年11月24日最高人民檢察院第十一屆檢察委員會(huì)第49次會(huì)議、2011年2月21日最高人民法院審判委員會(huì)第1512次會(huì)議通過(guò)了這部司法解釋?！督忉尅饭彩粭l。需重點(diǎn)掌握1、2、3、4、5、6、7、8條。

第一條 詐騙公私財(cái)物價(jià)值三千元至一萬(wàn)元以上、三萬(wàn)元至十萬(wàn)元以上、五十萬(wàn)元以上的，應(yīng)當(dāng)分別認(rèn)定為刑法第二百六十六條規(guī)定的“數(shù)額較大”、“數(shù)額巨大”、“數(shù)額特別巨大”。

各省、自治區(qū)、直轄市高級(jí)人民法院、人民檢察院可以結(jié)合本地區(qū)經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展?fàn)顩r，在前款規(guī)定的數(shù)額幅度內(nèi)，共同研究確定本地區(qū)執(zhí)行的具體數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，報(bào)最高人民法院、最高人民檢察院備案。

【命題角度分析】詐騙罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)。

第二條 詐騙公私財(cái)物達(dá)到本解釋第一條規(guī)定的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，具有下列情形之一的，可以依照刑法第二百六十六條的規(guī)定酌情從嚴(yán)懲處：

（一）通過(guò)發(fā)送短信、撥打電話或者利用互聯(lián)網(wǎng)、廣播電視、報(bào)刊雜志等發(fā)布虛假信息，對(duì)不特定多數(shù)人實(shí)施詐騙的；

（二）詐騙救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)、醫(yī)療款物的；

（三）以賑災(zāi)募捐名義實(shí)施詐騙的；

（四）詐騙殘疾人、老年人或者喪失勞動(dòng)能力人的財(cái)物的；

（五）造成被害人自殺、精神失?；蛘咂渌麌?yán)重后果的。

詐騙數(shù)額接近本解釋第一條規(guī)定的“數(shù)額巨大”、“數(shù)額特別巨大”的標(biāo)準(zhǔn)，并具有前款規(guī)定的情形之一或者屬于詐騙集團(tuán)首要分子的，應(yīng)當(dāng)分別認(rèn)定為刑法第二百六十六條規(guī)定的“其他嚴(yán)重情節(jié)”、“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”。

【命題角度分析】從嚴(yán)懲處的詐騙犯罪的具體情形。

第三條 詐騙公私財(cái)物雖已達(dá)到本解釋第一條規(guī)定的“數(shù)額較大”的標(biāo)準(zhǔn)，但具有下列情形之一，且行為人認(rèn)罪、悔罪的，可以根據(jù)刑法第三十七條、刑事訴訟法第一百四十二條的規(guī)定不起訴或者免予刑事處罰：

（一）具有法定從寬處罰情節(jié)的；

（二）一審宣判前全部退贓、退賠的；

（三）沒(méi)有參與分贓或者獲贓較少且不是主犯的；

（四）被害人諒解的；

（五）其他情節(jié)輕微、危害不大的。

第四條 詐騙近親屬的財(cái)物，近親屬諒解的，一般可不按犯罪處理。詐騙近親屬的財(cái)物，確有追究刑事責(zé)任必要的，具體處理也應(yīng)酌情從寬。

【命題角度分析】第4條、第5條從寬處罰的詐騙犯罪的具體情形。

第五條 詐騙未遂，以數(shù)額巨大的財(cái)物為詐騙目標(biāo)的，或者具有其他嚴(yán)重情節(jié)的，應(yīng)當(dāng)定罪處罰。

利用發(fā)送短信、撥打電話、互聯(lián)網(wǎng)等電信技術(shù)手段對(duì)不特定多數(shù)人實(shí)施詐騙，詐騙數(shù)額難以查證，但具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百六十六條規(guī)定的“其他嚴(yán)重情節(jié)”，以詐騙罪（未遂）定罪處罰：

（一）發(fā)送詐騙信息五千條以上的；

（二）撥打詐騙電話五百人次以上的；

（三）詐騙手段惡劣、危害嚴(yán)重的。

實(shí)施前款規(guī)定行為，數(shù)量達(dá)到前款第（一）、（二）項(xiàng)規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)十倍以上的，或者詐騙手段特別惡劣、危害特別嚴(yán)重的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百六十六條規(guī)定的“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”，以詐騙罪（未遂）定罪處罰。

第六條 詐騙既有既遂，又有未遂，分別達(dá)到不同量刑幅度的，依照處罰較重的規(guī)定處罰；達(dá)到同一量刑幅度的，以詐騙罪既遂處罰。【命題角度分析】第5、6條電信詐騙的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)。

第七條 明知他人實(shí)施詐騙犯罪，為其提供信用卡、手機(jī)卡、通訊工具、通訊傳輸通道、網(wǎng)絡(luò)技術(shù)支持、費(fèi)用結(jié)算等幫助的，以共同犯罪論處。

【命題角度分析】詐騙共同犯罪的處理原則。

第八條 冒充國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員進(jìn)行詐騙，同時(shí)構(gòu)成詐騙罪和招搖撞騙罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

【命題角度分析】想象競(jìng)合犯的處理。

《最高人民法院關(guān)于處理自首和立功若干具體問(wèn)題的意見》

自首和立功，是司法實(shí)踐中較為常見、非常復(fù)雜、爭(zhēng)議較大的問(wèn)題。刑法總則僅用第六十七、六十八兩個(gè)條文作了原則性規(guī)定，1998年《最高人民法院關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱《解釋》）用七個(gè)條文作了細(xì)化規(guī)定。但近年來(lái)新類型“自首”、“立功”時(shí)有出現(xiàn)，刑法和《解釋》因制定時(shí)間早、規(guī)定較原則，已不能完全解決新情況、新問(wèn)題?！兑庖姟肥窃诂F(xiàn)行法律框架下對(duì)刑法和司法解釋的有關(guān)規(guī)定予以細(xì)化、明確和完善，對(duì)準(zhǔn)確處理自首、立功問(wèn)題，正確貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策和“保留死刑，嚴(yán)格控制和慎重適用死刑”刑事政策，進(jìn)一步提高刑事審判質(zhì)量和效率，都具有十分重要的意義。《意見》共八條。我們需要著重掌握第 1、2、3、4、5、8條。

一、關(guān)于“自動(dòng)投案”的具體認(rèn)定

《解釋》第一條第（一）項(xiàng)規(guī)定七種應(yīng)當(dāng)視為自動(dòng)投案的情形，體現(xiàn)了犯罪嫌疑人投案的主動(dòng)性和自愿性。根據(jù)《解釋》第一條第（一）項(xiàng)的規(guī)定，犯罪嫌疑人具有以下情形之一的，也應(yīng)當(dāng)視為自動(dòng)投案：（1）犯罪后主動(dòng)報(bào)案，雖未表明自己是作案人，但沒(méi)有逃離現(xiàn)場(chǎng)，在司法機(jī)關(guān)詢問(wèn)時(shí)交代自己罪行的；（2）明知他人報(bào)案而在現(xiàn)場(chǎng)等待，抓捕時(shí)無(wú)拒捕行為，供認(rèn)犯罪事實(shí)的；（3）在司法機(jī)關(guān)未確定犯罪嫌疑人，尚在一般性排查詢問(wèn)時(shí)主動(dòng)交代自己罪行的；（4）因特定違法行為被采取勞動(dòng)教養(yǎng)、行政拘留、司法拘留、強(qiáng)制隔離戒毒等行政、司法強(qiáng)制措施期間，主動(dòng)向執(zhí)行機(jī)關(guān)交代尚未被掌握的犯罪行為的；（5）其他符合立法本意，應(yīng)當(dāng)視為自動(dòng)投案的情形。

罪行未被有關(guān)部門、司法機(jī)關(guān)發(fā)覺(jué)，僅因形跡可疑被盤問(wèn)、教育后，主動(dòng)交代了犯罪事實(shí)的，應(yīng)當(dāng)視為自動(dòng)投案，但有關(guān)部門、司法機(jī)關(guān)在其身上、隨身攜帶的物品、駕乘的交通工具等處發(fā)現(xiàn)與犯罪有關(guān)的物品的，不能認(rèn)定為自動(dòng)投案。交通肇事后保護(hù)現(xiàn)場(chǎng)、搶救傷者，并向公安機(jī)關(guān)報(bào)告的，應(yīng)認(rèn)定為自動(dòng)投案，構(gòu)成自首的，因上述行為同時(shí)系犯罪嫌疑人的法定義務(wù)，對(duì)其是否從寬、從寬幅度要適當(dāng)從嚴(yán)掌握。交通肇事逃逸后自動(dòng)投案，如實(shí)供述自己罪行的，應(yīng)認(rèn)定為自首，但應(yīng)依法以較重法定刑為基準(zhǔn)，視情決定對(duì)其是否從寬處罰以及從寬處罰的幅度。

犯罪嫌疑人被親友采用捆綁等手段送到司法機(jī)關(guān)，或者在親友帶領(lǐng)偵查人員前來(lái)抓捕時(shí)無(wú)拒捕行為，并如實(shí)供認(rèn)犯罪事實(shí)的，雖然不能認(rèn)定為自動(dòng)投案，但可以參照法律對(duì)自首的有關(guān)規(guī)定酌情從輕處罰。

【命題角度分析】視為自動(dòng)投案的情形和不能認(rèn)定為自動(dòng)投案的情形。

二、關(guān)于“如實(shí)供述自己的罪行”的具體認(rèn)定

《解釋》第一條第（二）項(xiàng)規(guī)定如實(shí)供述自己的罪行，除供述自己的主要犯罪事實(shí)外，還應(yīng)包括姓名、年齡、職業(yè)、住址、前科等情況。犯罪嫌疑人供述的身份等情況與真實(shí)情況雖有差別，但不影響定罪量刑的，應(yīng)認(rèn)定為如實(shí)供述自己的罪行。犯罪嫌疑人自動(dòng)投案后隱瞞自己的真實(shí)身份等情況，影響對(duì)其定罪量刑的，不能認(rèn)定為如實(shí)供述自己的罪行。犯罪嫌疑人多次實(shí)施同種罪行的，應(yīng)當(dāng)綜合考慮已交代的犯罪事實(shí)與未交代的犯罪事實(shí)的危害程度，決定是否認(rèn)定為如實(shí)供述主要犯罪事實(shí)。雖然投案后沒(méi)有交代全部犯罪事實(shí)，但如實(shí)交代的犯罪情節(jié)重于未交代的犯罪情節(jié)，或者如實(shí)交代的犯罪數(shù)額多于未交代的犯罪數(shù)額，一般應(yīng)認(rèn)定為如實(shí)供述自己的主要犯罪事實(shí)。無(wú)法區(qū)分已交代的與未交代的犯罪情節(jié)的嚴(yán)重程度，或者已交代的犯罪數(shù)額與未交代的犯罪數(shù)額相當(dāng)，一般不認(rèn)定為如實(shí)供述自己的主要犯罪事實(shí)。

犯罪嫌疑人自動(dòng)投案時(shí)雖然沒(méi)有交代自己的主要犯罪事實(shí)，但在司法機(jī)關(guān)掌握其主要犯罪事實(shí)之前主動(dòng)交代的，應(yīng)認(rèn)定為如實(shí)供述自己的罪行。

【命題角度分析】“如實(shí)供述自己的罪行”幾種具體情況的認(rèn)定。

三、關(guān)于“司法機(jī)關(guān)還未掌握的本人其他罪行”和“不同種罪行”的具體認(rèn)定

犯罪嫌疑人、被告人在被采取強(qiáng)制措施期間，向司法機(jī)關(guān)主動(dòng)如實(shí)供述本人的其他罪行，該罪行能否認(rèn)定為司法機(jī)關(guān)已掌握，應(yīng)根據(jù)不同情形區(qū)別對(duì)待。如果該罪行已被通緝，一般應(yīng)以該司法機(jī)關(guān)是否在通緝令發(fā)布范圍內(nèi)作出判斷，不在通緝令發(fā)布范圍內(nèi)的，應(yīng)認(rèn)定為還未掌握，在通緝令發(fā)布范圍內(nèi)的，應(yīng)視為已掌握；如果該罪行已錄入全國(guó)公安信息網(wǎng)絡(luò)在逃人員信息數(shù)據(jù)庫(kù)，應(yīng)視為已掌握。如果該罪行未被通緝、也未錄入全國(guó)公安信息網(wǎng)絡(luò)在逃人員信息數(shù)據(jù)庫(kù)，應(yīng)以該司法機(jī)關(guān)是否已實(shí)際掌握該罪行為標(biāo)準(zhǔn)。

犯罪嫌疑人、被告人在被采取強(qiáng)制措施期間如實(shí)供述本人其他罪行，該罪行與司法機(jī)關(guān)已掌握的罪行屬同種罪行還是不同種罪行，一般應(yīng)以罪名區(qū)分。雖然如實(shí)供述的其他罪行的罪名與司法機(jī)關(guān)已掌握犯罪的罪名不同，但如實(shí)供述的其他犯罪與司法機(jī)關(guān)已掌握的犯罪屬選擇性罪名或者在法律、事實(shí)上密切關(guān)聯(lián)，如因受賄被采取強(qiáng)制措施后，又交代因受賄為他人謀取利益行為，構(gòu)成濫用職權(quán)罪的，應(yīng)認(rèn)定為同種罪行。

【命題角度分析】“司法機(jī)關(guān)還未掌握的本人其他罪行”和“不同種罪行”的認(rèn)定。

四、關(guān)于立功線索來(lái)源的具體認(rèn)定

犯罪分子通過(guò)賄買、暴力、脅迫等非法手段，或者被羈押后與律師、親友會(huì)見過(guò)程中違反監(jiān)管規(guī)定，獲取他人犯罪線索并“檢舉揭發(fā)”的，不能認(rèn)定為有立功表現(xiàn)。犯罪分子將本人以往查辦犯罪職務(wù)活動(dòng)中掌握的，或者從負(fù)有查辦犯罪、監(jiān)管職責(zé)的國(guó)家工作人員處獲取的他人犯罪線索予以檢舉揭發(fā)的，不能認(rèn)定為有立功表現(xiàn)。

犯罪分子親友為使犯罪分子“立功”，向司法機(jī)關(guān)提供他人犯罪線索、協(xié)助抓捕犯罪嫌疑人的，不能認(rèn)定為犯罪分子有立功表現(xiàn)。

【命題角度分析】不能認(rèn)定為有立功表現(xiàn)的具體情形。

五、關(guān)于“協(xié)助抓捕其他犯罪嫌疑人”的具體認(rèn)定

犯罪分子具有下列行為之一，使司法機(jī)關(guān)抓獲其他犯罪嫌疑人的，屬于《解釋》第五條規(guī)定的“協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓捕其他犯罪嫌疑人”：（1）按照司法機(jī)關(guān)的安排，以打電話、發(fā)信息等方式將其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）約至指定地點(diǎn)的；（2）按照司法機(jī)關(guān)的安排，當(dāng)場(chǎng)指認(rèn)、辨認(rèn)其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）的；（3）帶領(lǐng)偵查人員抓獲其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）的；（4）提供司法機(jī)關(guān)尚未掌握的其他案件犯罪嫌疑人的聯(lián)絡(luò)方式、藏匿地址的，等等。犯罪分子提供同案犯姓名、住址、體貌特征等基本情況，或者提供犯罪前、犯罪中掌握、使用的同案犯聯(lián)絡(luò)方式、藏匿地址，司法機(jī)關(guān)據(jù)此抓捕同案犯的，不能認(rèn)定為協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓捕同案犯。

【命題角度分析】可以認(rèn)定為“協(xié)助抓捕其他犯罪嫌疑人”的情形和不能認(rèn)定為協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓捕同案犯的情形。

八、關(guān)于對(duì)自首、立功的被告人的處罰

對(duì)具有自首、立功情節(jié)的被告人是否從寬處罰、從寬處罰的幅度，應(yīng)當(dāng)考慮其犯罪事實(shí)、犯罪性質(zhì)、犯罪情節(jié)、危害后果、社會(huì)影響、被告人的主觀惡性和人身危險(xiǎn)性等。自首的還應(yīng)考慮投案的主動(dòng)性、供述的及時(shí)性和穩(wěn)定性等。立功的還應(yīng)考慮檢舉揭發(fā)罪行的輕重、被檢舉揭發(fā)的人可能或者已經(jīng)被判處的刑罰、提供的線索對(duì)偵破案件或者協(xié)助抓捕其他犯罪嫌疑人所起作用的大小等。

具有自首或者立功情節(jié)的，一般應(yīng)依法從輕、減輕處罰；犯罪情節(jié)較輕的，可以免除處罰。類似情況下，對(duì)具有自首情節(jié)的被告人的從寬幅度要適當(dāng)寬于具有立功情節(jié)的被告人。雖然具有自首或者立功情節(jié)，但犯罪情節(jié)特別惡劣、犯罪后果特別嚴(yán)重、被告人主觀惡性深、人身危險(xiǎn)性大，或者在犯罪前即為規(guī)避法律、逃避處罰而準(zhǔn)備自首、立功的，可以不從寬處罰。

對(duì)于被告人具有自首、立功情節(jié)，同時(shí)又有累犯、毒品再犯等法定從重處罰情節(jié)的，既要考慮自首、立功的具體情節(jié)，又要考慮被告人的主觀惡性、人身危險(xiǎn)性等因素，綜合分析判斷，確定從寬或者從嚴(yán)處罰。累犯的前罪為非暴力犯罪的，一般可以從寬處罰，前罪為暴力犯罪或者前、后罪為同類犯罪的，可以不從寬處罰。

在共同犯罪案件中，對(duì)具有自首、立功情節(jié)的被告人的處罰，應(yīng)注意共同犯罪人以及首要分子、主犯、從犯之間的量刑平衡。犯罪集團(tuán)的首要分子、共同犯罪的主犯檢舉揭發(fā)或者協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓捕同案地位、作用較次的犯罪分子的，從寬處罰與否應(yīng)當(dāng)從嚴(yán)掌握，如果從輕處罰可能導(dǎo)致全案量刑失衡的，一般不從輕處罰；如果檢舉揭發(fā)或者協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓捕的是其他案件中罪行同樣嚴(yán)重的犯罪分子，一般應(yīng)依法從寬處罰。對(duì)于犯罪集團(tuán)的一般成員、共同犯罪的從犯立功的，特別是協(xié)助抓捕首要分子、主犯的，應(yīng)當(dāng)充分體現(xiàn)政策，依法從寬處罰?！久}角度分析】這里著重掌握各種量刑情節(jié)：1具有自首或者立功情節(jié)的2具有自首、立功情節(jié)，同時(shí)又有累犯、毒品再犯等法定從重處罰情節(jié)的3在共同犯罪案件中，對(duì)具有自首、立功情節(jié)的被告人的處罰

最高人民法院 最高人民檢察院 公安部 司法部

關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見

為了準(zhǔn)確適用法律，依法懲治侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪活動(dòng)，切實(shí)維護(hù)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部不斷加強(qiáng)刑事司法規(guī)范建設(shè)，先后發(fā)布了《關(guān)于審理非法出版物刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》、《關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》、《關(guān)于辦理侵犯著作權(quán)刑事案件中涉及錄音錄像制品有關(guān)問(wèn)題的批復(fù)》、《關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋

（二）》、《關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定

（二）》等司法解釋和其他規(guī)范性文件，進(jìn)一步明確了有關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)，完善了知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事司法保護(hù)規(guī)范體系。但盜版、制售假冒偽劣產(chǎn)品在一些地區(qū)和領(lǐng)域還比較嚴(yán)重，侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯