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      法理學(xué)復(fù)習(xí)資料(萬(wàn)國(guó)版精華本(樣例5)

      時(shí)間:2019-05-14 01:56:26下載本文作者:會(huì)員上傳
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      第一篇:法理學(xué)復(fù)習(xí)資料(萬(wàn)國(guó)版精華本

      法理學(xué)復(fù)習(xí)資料(萬(wàn)國(guó)版本)

      萬(wàn)國(guó)培訓(xùn)的方式分三階段:教材、真題、法條。1.分析真題。

      (1)確定題型分值。(2)發(fā)現(xiàn)重點(diǎn)。2.教材

      有的部門法需教材,如法理學(xué),因?yàn)楸硎龇绞綍?huì)發(fā)生變化,而??嫉木褪切绿岢鰜?lái)的東西。有的部門法無(wú)需教材。3.法條

      二、法理學(xué)的復(fù)習(xí)

      首先,建立關(guān)于法理學(xué)的理論知識(shí)體系;然后,經(jīng)常強(qiáng)化有關(guān)知識(shí)點(diǎn):

      第一章 法的本體

      (一)法律解釋 1.法律解釋的含義

      注意一點(diǎn):法理學(xué)教材中講的法律解釋,是從規(guī)范性法律解釋這個(gè)2.法律解釋的種類

      (1)最重要的一個(gè)分類:正式解釋與非正式解釋。正式解釋就是有權(quán)主體作出的解釋,具有規(guī)范性的效力。無(wú)權(quán)解釋,就是無(wú)權(quán)解釋,不具有規(guī)范性的效力,甚至沒(méi)有任何法律效力。正式解釋,根(2)限制解釋、擴(kuò)充解釋、字面解釋

      例1 :婚姻法規(guī)定,“婚姻法上的子女,包括婚生子女、非婚生子女、繼子女、養(yǎng)子女”。這五種解釋是什么解釋?擴(kuò)充解釋。例2:從民法來(lái)看,近親屬包括父母、子女、配偶、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫女子、外孫女子,還包括其他有撫養(yǎng)贍養(yǎng)關(guān)系的人,刑事訴訟法則規(guī)定,近親屬包括父母、子女、配偶、同胞兄弟姐妹????梢?jiàn),刑事訴訟法的解釋為限制解釋。3.法律解釋的方法

      看一下即可,具體包括:文義解釋、歷史解釋、體系解釋和目的解釋。其中,最重要的是目的解釋。目的解釋是指從制定某一法律的目的來(lái)解釋法律。注意:“這是講的目的不僅是指原來(lái)制定該法律的目的,也可以指探求該法律在當(dāng)前條件下的需要;既可以指整部法律的目的,也可以指?jìng)€(gè)別法條,個(gè)別制度的目的?!?/p>

      這里要注意的是,全國(guó)人大常委會(huì)可作出法律解釋,而在作法律解中央軍委、國(guó)務(wù)院、全國(guó)人大常委會(huì)、最高人民法院、最高人民檢察院、全國(guó)人大各專門委員會(huì),此外,還有一個(gè)較特殊的即省級(jí)人大常委會(huì)。

      (二)法律推理 1.法律推理的概念

      法律推理無(wú)非就是前提加法律上的理由,然后達(dá)到一個(gè)結(jié)論。在法

      2.法律推理的類型

      (1)演繹推理。由大前提、小前提和結(jié)論三部分組成。(2)歸納推理。

      例:有甲、乙、丙三個(gè)案例,存在某種相似性,把相似性抽象出來(lái),形成一般的規(guī)則。這就是一個(gè)歸納的過(guò)程。

      (3)類比。例:在先判例只有一個(gè),現(xiàn)也審理這樣的一個(gè)案件,這兩個(gè)案件存在某種相似性。運(yùn)用在先判例的同樣的方法來(lái)處理現(xiàn)在的案件,就是類比。

      在法理學(xué)上,前兩章是重點(diǎn),后兩章是在前兩章基礎(chǔ)上的繼續(xù)闡述。第一節(jié)法的本體

      首先,法的定義,即法是什么??蓮谋举|(zhì)、特征、作用三個(gè)方面來(lái)認(rèn)識(shí)法是什么,法的本質(zhì)分三個(gè)層次來(lái)把握:一是正式性;二是階級(jí)性;三是社會(huì)性。特征有五個(gè)方面;一是規(guī)范性;二是國(guó)家意志性;三是普遍性;四是以權(quán)利義務(wù)的內(nèi)容;五是強(qiáng)制性與程序性。作用分兩大方面:規(guī)范作用和社會(huì)作用。規(guī)范作用分五方面,社會(huì)作用分兩個(gè)方面。

      法的價(jià)值分為基本價(jià)值和一般價(jià)值?;緝r(jià)值有三:自由、秩序、政。在法的價(jià)值發(fā)生沖突時(shí),可采納的處理原則有三個(gè):一是位階;二是平衡;三是比例。第三節(jié)法的要素。

      注意其分類。法律規(guī)則,注意其邏輯結(jié)構(gòu)和分類。法律原則,注意法律原則與法律規(guī)則的區(qū)別。第四節(jié) 法的淵源與分類。

      對(duì)法的淵源,首先要從效力淵源來(lái)理解。注意正式淵源與非正式淵源這種分類。我國(guó)的非正式淵源包括習(xí)慣和國(guó)家政策。至于其他具體的淵源,把握由哪些國(guó)家機(jī)關(guān)制定,該國(guó)家機(jī)關(guān)的制定權(quán)范圍,同時(shí)把握制定過(guò)程中有哪些批準(zhǔn)程序。分類,并不很重要,注意一下即可。

      第五節(jié)法律部門與法律體系。

      這是從內(nèi)容上來(lái)把握的。注意劃分法律部門的標(biāo)準(zhǔn):主要是調(diào)整對(duì)象,其次是調(diào)整方式。把握法律體系時(shí),注意兩點(diǎn),一是僅指國(guó)內(nèi)的,不包括國(guó)外的;二是指現(xiàn)行的。第六節(jié)法的效力。第七節(jié)法律關(guān)系

      法律關(guān)系無(wú)非是有效力的,法律規(guī)范在現(xiàn)實(shí)生活中的實(shí)現(xiàn)而已。如果法律關(guān)系遭破壞,則通過(guò)法律責(zé)任的追究來(lái)恢復(fù)正常的法律關(guān)系。

      二章法的運(yùn)行

      首先是立法,通過(guò)執(zhí)行、司法、守法,法律規(guī)范得以在現(xiàn)實(shí)生活中釋是法律運(yùn)行的一個(gè)環(huán)節(jié)。對(duì)應(yīng)用法學(xué),直接看法條就可以,關(guān)鍵在于看出法條背后的東西?,F(xiàn)在,梳理一下前兩章的內(nèi)容。

      角度上講的,指的是全國(guó)人大常委會(huì)、最高院、最高檢作出的解釋。第二節(jié)法的價(jià)值。

      據(jù)解釋的國(guó)家機(jī)關(guān)的不同,可分為立法解釋、司法解釋和行政解釋。有三個(gè)要素:法的概念、法律規(guī)則、法律原則。就法的概念而言,釋時(shí),需有特定機(jī)關(guān)提出法律解釋案。提法法律解釋案的主體包括:第八節(jié)法律責(zé)任。

      法律推理,就是在法律論辯中,運(yùn)用法律理由的過(guò)程。簡(jiǎn)單地說(shuō),實(shí)現(xiàn)。法律監(jiān)督則是對(duì)法的運(yùn)行過(guò)程進(jìn)行監(jiān)督。法律推理與法律解律上,其前提有兩個(gè):事實(shí)和法律。結(jié)論是具有法律約束力的決定。第三章法的演進(jìn)

      (1)法的移植的必要性,2002年已考過(guò)。(2)法的移植的類型:

      一、法制與法治的區(qū)別

      則、制度和方法。法治與法制的主要區(qū)別:

      (1)法治一詞明確了法律在社會(huì)生活中的最高權(quán)威;(2)法治一詞顯示了法律介入社會(huì)生活的廣泛性;

      (3)法治一詞蘊(yùn)涵了法律調(diào)整社會(huì)生活的正當(dāng)性。法制沒(méi)有這些涵義。

      二、社會(huì)主義法治國(guó)家。

      社會(huì)主義法治國(guó)家的基本標(biāo)志,可以分為制度條件和思想條件兩個(gè)方面。

      1.制度條件:(1)法律體系;(2)法制機(jī)制;(3)司法系統(tǒng)、司法隊(duì)伍;(4)律師制度。權(quán)利本位 第四章 法與社會(huì) 第一節(jié) 法與經(jīng)濟(jì) 1.注意法與科學(xué)技術(shù) 科學(xué)進(jìn)步對(duì)法的影響:

      A.對(duì)立法的影響; B.對(duì)司法的影響;C.對(duì)法律思想的影響;D.對(duì)法律方法論的影響。2.法對(duì)科技進(jìn)步的作用: A.運(yùn)用法律來(lái)調(diào)整科技管理活動(dòng);

      B.對(duì)于科技經(jīng)濟(jì)一體化特別是科技成果商品化,具有積極的促進(jìn)作用;

      C.對(duì)科技活動(dòng)和科技發(fā)展所引發(fā)的各種社會(huì)問(wèn)題的抑制和預(yù)防作用。

      第二節(jié) 法與政治

      1.這里著重把握的是法與執(zhí)政黨政策的區(qū)別。二者的區(qū)別有:

      (1)意志屬性不同;(2)規(guī)范形式不同;(3)實(shí)施方式不同;(4)調(diào)整范圍不盡相同;(5)穩(wěn)定性、程序化程度不同。2.法與國(guó)家

      (1)法與國(guó)家的一般聯(lián)系

      換句話說(shuō),這里說(shuō)的就是法與國(guó)家權(quán)力的關(guān)系。

      (2)法與國(guó)家權(quán)力構(gòu)成互相依存,相互支撐的關(guān)系。首先法賦予國(guó)家權(quán)力的正當(dāng)性、合法性,其次國(guó)家權(quán)力存在的基礎(chǔ)有四:國(guó)家義務(wù)實(shí)惠,個(gè)體權(quán)利保護(hù),社會(huì)整合,法的創(chuàng)設(shè)和實(shí)施的需要。(3)法與國(guó)家權(quán)力也存在緊張或沖突關(guān)系。法對(duì)權(quán)力的合法性予以確認(rèn),同時(shí)也對(duì)權(quán)力予以約束和限制。近現(xiàn)代法治的實(shí)質(zhì)就在于“控權(quán)”。第三節(jié) 法與道德 1.法與道德的區(qū)別:

      (1)生存方式上的建構(gòu)成與非建構(gòu)性;(2)行為標(biāo)準(zhǔn)上的確定性與模糊性;

      (3)存在形態(tài)上的一元性與多元性;(4)調(diào)整方式上的外在側(cè)重與內(nèi)在關(guān)注;

      (5)運(yùn)作機(jī)制上的程序性與非程序性;(6)強(qiáng)制方式上的外在強(qiáng)制與內(nèi)在約束;

      (7)解決方式上的可訴性與不可訴性。2.法與道德的聯(lián)系:

      (1)本質(zhì)上聯(lián)系,關(guān)注的是惡法與為法的問(wèn)題;

      (2)在內(nèi)容上的聯(lián)系,存在相互滲透的密切聯(lián)系,法律是最低限度的道德;

      (3)功能上的關(guān)系,各具優(yōu)勢(shì),形成互補(bǔ)?,F(xiàn)代強(qiáng)調(diào)的是“法治”,法律為主要手段,道德為補(bǔ)充手段。第四節(jié) 法與宗教 1.法與宗教的聯(lián)系

      (1)法在起源階段同宗教有著一致性關(guān)系,總是與宗教典禮和儀式密切相關(guān);

      (2)在人類早期階段,公共權(quán)力總是借助于神的力量來(lái)支撐;(3)宗教同法的價(jià)值有某些相通之處,兩者的出發(fā)點(diǎn)和目的都包括“使人同善”。

      (4)法和宗教都是實(shí)現(xiàn)社會(huì)控制的規(guī)范體系。2.法與宗教的區(qū)別

      (1)產(chǎn)生的歷史條件不同;(2)產(chǎn)生方式不同;(3)調(diào)控范圍和作用不同;

      (4)調(diào)整方式和實(shí)現(xiàn)方式不同;(5)形式不同。3.法與宗教的相互影響

      宗教對(duì)法的影響體現(xiàn)在三個(gè)方面:一是立法;二是司法;三是守法。法對(duì)宗教的影響,在不同的國(guó)家有所不同。在政教合一的國(guó)家,法對(duì)宗教的影響是雙向的:一方面,法可以作為同教的工具和衛(wèi)護(hù)者;另一方面,法又可作為異教的破壞力量。在政教分離的國(guó)家,法對(duì)各種宗教持中立態(tài)度,法保障宗教信仰自由。第五節(jié) 法與人權(quán)

      一、人權(quán)的含義

      所謂人權(quán),是指人的個(gè)體成群體,基于人的本性,并在一定的歷史條件下基于一定的經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)和文化發(fā)展,為了自身的自由存在、自權(quán)利。

      (1)人權(quán)的主體包括個(gè)人和群體;

      (2)人權(quán)的客體包括各種物質(zhì)和精神的需要和利益,最重要的基本人權(quán)是生存權(quán)與發(fā)展權(quán);

      (3)自由是人權(quán)的內(nèi)容要素,平等是人權(quán)的形成要素;(4)人權(quán)在本質(zhì)上具有歷史性。

      二、人權(quán)的層次

      分為三個(gè)層次;(1)應(yīng)有權(quán)利(2)法律權(quán)利;(3)實(shí)有權(quán)利。

      三、法與人權(quán)的一般關(guān)系

      注意:人權(quán)的確立,取決于國(guó)家的社會(huì)制度、經(jīng)濟(jì)制度和法律制度,也取決于一個(gè)社會(huì)和民族的文化、歷史傳統(tǒng)和信念。法與人權(quán)的一般關(guān)系:

      (1)人權(quán)可以作為判斷法律善惡的標(biāo)準(zhǔn);2.思想條件:(1)法律至上;(2)權(quán)利平等;(3)權(quán)力制約;(4)法與宗教的聯(lián)系:

      注意:這里的“國(guó)家”,指的是國(guó)家政權(quán)或國(guó)家權(quán)力意義上的國(guó)家,由活動(dòng)、自由發(fā)展以能夠真正掌握自己的命運(yùn),而必須平等具有的

      第二篇:復(fù)習(xí)資料《法理學(xué)》

      法理學(xué)

      一、法學(xué)的研究對(duì)象與科學(xué)體系:法學(xué)是以法律現(xiàn)象為研究對(duì)象的各種科學(xué)活動(dòng)及其認(rèn)識(shí)成果的總稱。作為一種系統(tǒng)的科學(xué),法學(xué)必須對(duì)其研究對(duì)象進(jìn)行全方位的研究,既要對(duì)法進(jìn)行歷史性研究----考察研究法的產(chǎn)生、發(fā)展及其規(guī)律,又要對(duì)法進(jìn)行共時(shí)性研究----比較研究各種不的法律制度,他們的性質(zhì)、特點(diǎn)以及他們的相互關(guān)系;既要研究法的內(nèi)在方面,即法的內(nèi)部聯(lián)系和調(diào)整機(jī)制等,又要研究法的外部方面,即法與其他社會(huì)現(xiàn)象的聯(lián)系、區(qū)別及其互相作用;既要研究法律規(guī)范、法律關(guān)系和法律體系的內(nèi)容和結(jié)構(gòu)以及法律關(guān)系的要素,又要研究法的實(shí)效能力、效果、作用和價(jià)值??傊?,凡屬與法有關(guān)的問(wèn)題和現(xiàn)象都在法學(xué)研究范圍之內(nèi)。根據(jù)我國(guó)現(xiàn)階段法學(xué)教育和法學(xué)研究的實(shí)踐需要,通常是從以下倆個(gè)角度劃分法學(xué)體系:1從法律部門的角度劃分。由于法被分為憲法、行政法、民法、刑法、訴訟法等不同部門,與之相應(yīng)就有憲法學(xué)、行政法學(xué)、民法學(xué)、刑法學(xué)、訴訟法學(xué)等。2從認(rèn)識(shí)角度劃分,法學(xué)可以分為理論法學(xué)和應(yīng)用法學(xué)。理論法學(xué)綜合研究法的基本概念、原理和規(guī)律等;應(yīng)用法學(xué)主要是研究國(guó)內(nèi)法和國(guó)際法的結(jié)構(gòu)和內(nèi)容,以及他們的制定、解釋和適用。

      二、法的基本特征:法的特征是法的本質(zhì)的外化,是法與其他現(xiàn)象或事物的基本關(guān)系表現(xiàn)。法是由國(guó)家制訂和認(rèn)可,通過(guò)人們的權(quán)利與義務(wù)調(diào)整各種社會(huì)關(guān)系,并由國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施的社

      會(huì)規(guī)范。1法是調(diào)節(jié)人的行為或社會(huì)關(guān)系的規(guī)范。2法是出自國(guó)家的社會(huì)規(guī)范。3法是規(guī)定權(quán)利和義務(wù)的社會(huì)規(guī)范。4法是由國(guó)家保障實(shí)施的社會(huì)規(guī)范。

      三、法的要素:法的要素是與法的系統(tǒng)相當(dāng)而言的。1它具有個(gè)別性、局部性,表現(xiàn)為一個(gè)個(gè)元素或個(gè)體。2具有多樣性和差別性。3任何一個(gè)法律要素若被違反,同時(shí)也是法律系統(tǒng)被違反,會(huì)招致法律系統(tǒng)作為整體的反應(yīng)。4具有不可分割性。法律規(guī)則的含義與分類:規(guī)則是指具體規(guī)定權(quán)利和義務(wù)以及具體法律后果的準(zhǔn)則,或者說(shuō)是對(duì)一個(gè)事實(shí)狀態(tài)賦予一種確定額具體后果的各種指標(biāo)和規(guī)定。分類1法律規(guī)則從內(nèi)容上可以分為義務(wù)性規(guī)則、授權(quán)性規(guī)定和權(quán)義復(fù)合規(guī)則。(1)義務(wù)性規(guī)則是直接要求或不從事某種行為的規(guī)則。(2)授權(quán)性規(guī)則是指示人們可以做出或要求別人做出一定行為的規(guī)則。(3)權(quán)義復(fù)合性規(guī)則指兼具授予權(quán)利和設(shè)定義務(wù)兩種性質(zhì)的法律規(guī)則。2法律規(guī)則從形式特征上可分為規(guī)范性規(guī)則和標(biāo)準(zhǔn)性規(guī)則。3規(guī)則按其功能可以分為挑戰(zhàn)性規(guī)則和構(gòu)成性規(guī)則。4還有義務(wù)性規(guī)則和授權(quán)性規(guī)則。

      概念及分類:概念是對(duì)各種法律事實(shí)進(jìn)行概括,抽象出它們的共同特征而形成的權(quán)威性范疇。法律概念以其涉及內(nèi)容,大體分為涉人概念、涉事概念和涉物概念。

      現(xiàn)代中國(guó)法的淵源:當(dāng)代中國(guó)法的淵源采用的是以各種制定法為主的正式的法的淵源。它們有各種不同的層次和范疇。1憲法是國(guó)

      家的根本大法,是國(guó)家組織及其活動(dòng)的總章程,是當(dāng)代中國(guó)最重要的法的淵源。2法律在當(dāng)代中國(guó)法的淵源中,法律是僅次于憲法的主要的法的淵源。3行政法規(guī)和規(guī)章。在當(dāng)代中國(guó)法的淵源中,行政法規(guī)也是一種主要的法的淵源。4軍事法規(guī)和軍事規(guī)章。在當(dāng)代中國(guó)法的淵源中,軍事法規(guī)和軍事規(guī)章是法的特殊淵源之一。5地方性法規(guī)和政府規(guī)章是一種數(shù)量最大的法的淵源。6名族自治地方的自治條例和單行條例。7特別行政區(qū)基本法及特別行政區(qū)法律。8經(jīng)濟(jì)特區(qū)的單行經(jīng)濟(jì)法規(guī)、經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī)和經(jīng)濟(jì)特區(qū)規(guī)章9國(guó)際條例和國(guó)際慣例是指我國(guó)同外國(guó)締交的雙邊和多邊的合約、協(xié)定和其他具有條約、協(xié)定性質(zhì)的文件。

      1、法產(chǎn)生得基本標(biāo)志及其與氏族習(xí)慣的區(qū)別?(比較名詞)基本標(biāo)志為:

      1、國(guó)家的產(chǎn)生

      2、訴訟與審判的出現(xiàn)

      3、權(quán)利與義務(wù)的分離。與氏族習(xí)慣的區(qū)別:

      1、兩者體現(xiàn)意志的不同。

      2、兩者產(chǎn)生的方式不同。

      3、兩者實(shí)施的方式不同。

      4、兩者適用的范圍不同。

      5、兩者的根本目的不同。氏族習(xí)慣:原始社會(huì)各個(gè)氏族的人們?cè)陂L(zhǎng)期的生活生產(chǎn)中逐步形成的并且氏族成員共同遵守的行為規(guī)范。

      1法制與法治的主要區(qū)別:法制:法律制度。法治:用法律來(lái)治理國(guó)家統(tǒng)治國(guó)家的思想,原則和動(dòng)態(tài)的活動(dòng)過(guò)程。

      區(qū)別:

      1、詞性:法制是一個(gè)名詞,是一個(gè)靜態(tài)的概念,而法治是一個(gè)動(dòng)態(tài)的概念。

      2、相對(duì)形態(tài):前者相對(duì)與制度,后者相對(duì)與人。

      3、產(chǎn)生的歷史時(shí)代:前者產(chǎn)生于階級(jí)社會(huì),后者是資本

      主義的產(chǎn)物。

      4、依法治國(guó)與依法行政的表現(xiàn): 依法治國(guó),建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家理論和方略的形象,經(jīng)歷了半個(gè)多時(shí)間的探索。它包含著對(duì)百年來(lái)中國(guó)坎坷的法治歷程的回顧和反思,對(duì)建國(guó)以來(lái)社會(huì)注意法制建設(shè)德經(jīng)驗(yàn)與教訓(xùn)的分析和反思,對(duì)新時(shí)期依法治國(guó)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的科學(xué)概括。依法治國(guó),建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家是歷史的必然,現(xiàn)實(shí)的抉擇,民主和理性的勝利,表明中國(guó)共產(chǎn)黨和中國(guó)人名將徹底摒棄人治,實(shí)行法治,政治和和會(huì)生活納入法制軌道,實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)繁榮有序,政治民主昌明,人民安居樂(lè)業(yè),社會(huì)穩(wěn)定發(fā)展。

      建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家的基本目標(biāo)和任務(wù)是:1到2001年形成有中國(guó)特色的社會(huì)主義法律體系。2維護(hù)憲法和法律的尊嚴(yán),消除特權(quán),保障公民權(quán),建立執(zhí)法責(zé)任制。3推進(jìn)司法政策,追求司法公正,在制度上保證審判權(quán)與檢查權(quán)的獨(dú)立行使,建立司法責(zé)任追究制度。4加強(qiáng)執(zhí)法與司法隊(duì)伍建設(shè),提高法律職業(yè)工作者的政治與業(yè)務(wù)素質(zhì),使其權(quán)利能力與行為能力達(dá)到統(tǒng)一。5增強(qiáng)全民法律意識(shí),采取措施著重提高領(lǐng)導(dǎo)干部的法制觀念和依法辦事能力。

      5、權(quán)利和義務(wù)在法律中的地位和分類:1地位:首先權(quán)利和義務(wù)是從法律規(guī)范到法律關(guān)系再到法律責(zé)任的邏輯聯(lián)系得各個(gè)環(huán)節(jié)的構(gòu)成要素。其次權(quán)利和義務(wù)貫穿于法的一切部門。再次權(quán)利和義務(wù)通貫發(fā)的運(yùn)行和操作的整個(gè)過(guò)程。最后權(quán)利和義務(wù)全面地表現(xiàn)和實(shí)現(xiàn)法的價(jià)值。從權(quán)利的法律功能和社會(huì)價(jià)值得角度,可以把權(quán)利解釋為規(guī)定或隱含在法律規(guī)范中、實(shí)現(xiàn)于法律關(guān)系中的、主題以相對(duì)自由的作

      為或不作為的方式獲得利益的一種手段。義務(wù)是設(shè)定或隱含在法律規(guī)范中、實(shí)現(xiàn)于法律關(guān)系中的、主體以相對(duì)受動(dòng)的作為或不作為的方式保障權(quán)利主體獲得利益的一種約束手段。2分類:法律權(quán)利和以為,可以從不同角度、按照不同標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行分類:1根據(jù)權(quán)利義務(wù)的存在形態(tài)。可以將權(quán)利和義務(wù)劃分為應(yīng)有權(quán)利和義務(wù)、習(xí)慣權(quán)利和義務(wù)、法定權(quán)利和義務(wù)、現(xiàn)實(shí)權(quán)利和義務(wù)。2根據(jù)權(quán)利和義務(wù)所體現(xiàn)的社會(huì)內(nèi)容(社會(huì)關(guān)系)的重要程度,亦即它們?cè)跈?quán)利義務(wù)體系中的地位、功能及社會(huì)價(jià)值、可將權(quán)利和義務(wù)劃分為基本權(quán)利和義務(wù)與普通權(quán)利和義務(wù)。3根據(jù)權(quán)利和義務(wù)對(duì)人們的效力范圍,可將權(quán)利和義務(wù)劃分為一般權(quán)利和義務(wù)與特殊權(quán)利和義務(wù)。4根據(jù)權(quán)利之間、義務(wù)之間的因果關(guān)系,可將權(quán)利和義務(wù)劃分為第一性權(quán)利和義務(wù)與第二性權(quán)利和義務(wù)。5根據(jù)權(quán)利主體依法實(shí)現(xiàn)其意志和利益的方式,可將權(quán)利和義務(wù)劃分為行動(dòng)權(quán)利和消極義務(wù)、接受權(quán)利和積極義務(wù)。6根據(jù)權(quán)利和義務(wù)主體的不同,可將權(quán)利和義務(wù)劃分為個(gè)體權(quán)利和義務(wù)、集體權(quán)利和義務(wù)、國(guó)家權(quán)利和義務(wù)、人類權(quán)利和義務(wù)。

      6、法律行為的分類(選擇題):1個(gè)人行為、集體行為與國(guó)家行為。2角色行為與非角色行為。3單方法律行為與雙方法或多方法律行為。4自為行為與代理行為。5積極行為與消極行為。6抽象行為與具體行為。7要式行為與非要式行為。8意志行為與事實(shí)行為。9合法行為與違法行為。10有效行為與無(wú)效行為。

      七、⑴法律關(guān)系的含義、特征、分類(案例):含義:法律關(guān)系是法律規(guī)范在指引人們的社會(huì)行為、調(diào)整社會(huì)關(guān)系的過(guò)程中所形成的人們

      之間的權(quán)利和義務(wù)聯(lián)系,是社會(huì)內(nèi)容和法的形式的同一。特征:1法律關(guān)系是由法或依法形式的社會(huì)關(guān)系。2法律關(guān)系是人際互換關(guān)系。3法律關(guān)系是人們之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。4法律關(guān)系是社會(huì)內(nèi)容與法律形式的統(tǒng)一。5法律關(guān)系是由國(guó)家強(qiáng)制力保障的社會(huì)秩序。分類:1按照法律關(guān)系由以形成的法律部門,亦即按照法律關(guān)系表現(xiàn)的社會(huì)生活內(nèi)容,可以分為憲法法律關(guān)系、行政法律關(guān)系、民事法律關(guān)系、經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系、勞動(dòng)法律關(guān)系、婚姻法律關(guān)系、軍事法律關(guān)系、文化法律關(guān)系、刑事法律關(guān)系、訴訟法律關(guān)系等。2安裝法律關(guān)系的存在形式??梢苑譃槌橄螅ㄒ话悖┓申P(guān)系與具體(特殊)法律關(guān)系。3按照法律關(guān)系主體數(shù)量,可以分為雙邊法律關(guān)系與多變法律關(guān)系。4按照法律關(guān)系主體的地位及其權(quán)利和義務(wù)關(guān)系,可以分為對(duì)等法律關(guān)系與不對(duì)等法律關(guān)系。5按照法律關(guān)系發(fā)生的方式,可以分為確認(rèn)的(生成的)法律關(guān)系與創(chuàng)立的(參與的)法律關(guān)系。6按照法律關(guān)系之間的因果聯(lián)系,可以分為第一性法律關(guān)系與第二性法律關(guān)系,第一性法律關(guān)系是法律規(guī)范在發(fā)揮其指引作用過(guò)程中,在人們合法行為的基礎(chǔ)上形成的法律關(guān)系。7按照構(gòu)成法律關(guān)系內(nèi)容的社會(huì)關(guān)系在整個(gè)社會(huì)關(guān)系中的性質(zhì)、等級(jí)和相應(yīng)的法律關(guān)系的重要程度,可以分為基本法律關(guān)系和普通法律關(guān)系。

      ⑵ 法律關(guān)系的主體和客體:一,主體:權(quán)利的擁有者和義務(wù)的承擔(dān)者。權(quán)利的主體才是真正意義上的法律關(guān)系的主體。凡是法律關(guān)系的主體,都應(yīng)具有能夠依法享有權(quán)利和履行義務(wù)的法律資格,即權(quán)利義務(wù)能力,簡(jiǎn)稱“權(quán)利能力”。權(quán)利能力分為一般權(quán)利能力和特殊權(quán)利

      能力。一般權(quán)利能力指主體自出生(成立)到死亡(解散)時(shí)止都能享有權(quán)利能力或資格。特殊權(quán)利能力指主體在特定條件下具有的權(quán)利能力或資格。我國(guó)社會(huì)主義初級(jí)階段法律關(guān)系主體包括:1人民2階段3民族4國(guó)家和國(guó)家機(jī)關(guān)5自然人6法人。二,客體:法律關(guān)系主體權(quán)利與義務(wù)所指向的對(duì)象。從語(yǔ)義上,客體與主體相對(duì),指的是主體的意志和行為所指向、影響、作用的客觀對(duì)象。作為法律關(guān)系的客體的一切東西都具有兩個(gè)最低限度的特征:一,它必須是對(duì)主體的有用之物,而且圍繞著、針對(duì)著它可能發(fā)生利益沖突。因此需要對(duì)之做出權(quán)利義務(wù)的分界,明確其所屬所歸。二,它必須是人類能夠控制或部分控制的。只有人類能夠控制的東西才適宜由法律調(diào)整,才可以成為主體的權(quán)利和義務(wù)作用的對(duì)象。法律關(guān)系的客體是無(wú)限多樣的,把它們抽象化,可以概括以下幾類:1國(guó)家權(quán)力2人身、人格3行為4法人5物6精神產(chǎn)品7信息。(此題給一個(gè)案例說(shuō)出有多少種法律關(guān)系,主體和客體)

      (3)法律事實(shí)的含義與種類:法律事實(shí)是能夠引起法律關(guān)系發(fā)生、變更、消失的客觀原因和條件,包括法律事件和法律行為。1法律事件分為社會(huì)事件和自然事件。社會(huì)事件是不以法律關(guān)系主體的意志為轉(zhuǎn)移的社會(huì)變遷或社會(huì)變革,即社會(huì)關(guān)系的根本變革和重大變化。自然事件是不以法律關(guān)系主體的意志為轉(zhuǎn)移的水災(zāi)、震災(zāi)、風(fēng)災(zāi)等自然災(zāi)害,偶然事件以及人的生老病死。2法律行為是法律關(guān)系主體有意識(shí)的活動(dòng)。法律行為分為國(guó)家行為和當(dāng)事人行為兩類。國(guó)家行為包括立法、執(zhí)法、司法等。當(dāng)事人行為包括積極行為和消極行為,合法行

      為和不合法行為。

      八、法律責(zé)任的構(gòu)成和種類:構(gòu)成:法律責(zé)任的構(gòu)成是指在具備了哪些條件之后才產(chǎn)生法律責(zé)任。1行為的社會(huì)危害性。2行為的違法性3行為人的過(guò)錯(cuò)。種類:依據(jù)責(zé)任的法律性質(zhì)所做的分類是最基本的分類,包括:1刑事責(zé)任2民事責(zé)任3行政法律責(zé)任4違憲責(zé)任。

      九、(1)法的規(guī)范作用:1指引作用:法所既有的能夠?yàn)槿藗兊男袨樘峁┮粋€(gè)既定模式,從而引導(dǎo)人們?cè)诜稍试S的范圍從事社會(huì)事務(wù)的公用和效能。2評(píng)價(jià)作用:能夠衡量,評(píng)價(jià)人們的行為的法律意義的功用和效能。3預(yù)測(cè)作用:根據(jù)法對(duì)人們某種行為的肯定或否定的評(píng)價(jià)及必然導(dǎo)致的法律后果,人們可以預(yù)先估計(jì)到自己行為的后果,從而決定行為的取舍和方向的功用和效能。4教育作用:指法具有的通過(guò)其規(guī)定和實(shí)施,培養(yǎng)和提高人們的法律意識(shí)、權(quán)利意識(shí)、義務(wù)觀念、責(zé)任感、遵守法律和紀(jì)律的自覺(jué)性的功用和效能。5強(qiáng)制作用:指法能運(yùn)用強(qiáng)制力保證人們權(quán)利得以充分實(shí)現(xiàn)的功用和效能。

      (2)法的局限性:1法只是去多社會(huì)調(diào)整方法的一種。2法的作用范圍不是無(wú)限的,也并非在任何問(wèn)題上都是適當(dāng)?shù)?法對(duì)千姿百態(tài)、不斷變化的社會(huì)生活的涵蓋性和適應(yīng)性不可避免地存在一定的限度4在實(shí)施法律所需的人力資源、精神條件和物質(zhì)條件不具備的情況下,法不可能充分發(fā)揮作用。

      十、(1)立法、立法體制和我國(guó)立法權(quán)的劃分:立法,有俠義和廣義兩種含義:1俠義的理發(fā)是指國(guó)家最高權(quán)利機(jī)關(guān)制定法律的專門活動(dòng)。2廣義的立法是指一定國(guó)家機(jī)關(guān)根據(jù)法定職權(quán)并通過(guò)法定程序創(chuàng)制法

      律規(guī)范的活動(dòng)。立法體制是關(guān)于立法權(quán)限劃分的制度,它既涉及中央和地方立法權(quán)限的劃分,也包括同級(jí)別國(guó)家機(jī)關(guān)之間立法權(quán)限的劃分。受中國(guó)國(guó)情因素的決定,我國(guó)實(shí)行的是“一元多級(jí)”的立法體制“一元”體現(xiàn)了單一制國(guó)家立法體制的共性,即在全國(guó)范圍內(nèi),立法體系是統(tǒng)一的;“多級(jí)”則是中國(guó)特色,即我國(guó)的立法體制分為中央立法和地方立法多個(gè)立法等級(jí)。從立法的內(nèi)容上也有立法權(quán)限的劃分。涉及國(guó)家基本經(jīng)濟(jì)制度、政治制度和民事刑事制度的事項(xiàng)只能有全國(guó)人大及其常委會(huì)制定法律。

      十一、司法的含義和原則:含義:司法是指國(guó)家司法機(jī)關(guān)依照法定職權(quán)和程序,具體適用法律處理各種案件的專門活動(dòng)。具有以下特點(diǎn):1司法是享有司法權(quán)的各級(jí)人民法院依照法定職權(quán)和程序運(yùn)用法律處理案件的活動(dòng),具有法定專有性,其他任何國(guó)家機(jī)關(guān),組織和個(gè)人都不具有此項(xiàng)權(quán)力。2程序的法定性3裁決的權(quán)威性4形式的嚴(yán)格性。原則:1法治原則。即依法司法,這是社會(huì)主義法治原則在司法領(lǐng)域的具體體現(xiàn)。2平等原則。平等的適用法律;平等的保護(hù)權(quán)利;平等的追究法律責(zé)任。3司法獨(dú)立原則。國(guó)家司法權(quán)只能有國(guó)家各級(jí)司法機(jī)關(guān)統(tǒng)一行使。其他機(jī)關(guān)、團(tuán)體和個(gè)人都無(wú)權(quán)行使此項(xiàng)權(quán)利;人民法院依照法律規(guī)定獨(dú)立行使審判權(quán),不受行政機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體和個(gè)人的非法干涉;司法機(jī)關(guān)審理案件必須閹割依照法律規(guī)定,正確適用法律。4司法責(zé)任原則。指司法工作人員在執(zhí)行職務(wù)時(shí),因故意或過(guò)失性錯(cuò)誤,侵犯了公民、法人和其他社會(huì)組織的合法權(quán)益,造成嚴(yán)重后果而應(yīng)承擔(dān)一定責(zé)任的原則。

      十二、(1)法律體系,法律部門的含義以及法律部門劃分的標(biāo)準(zhǔn):法律體系,有時(shí)也稱“法的體系”或簡(jiǎn)稱“法體系”,是指由一國(guó)現(xiàn)行的全部法律規(guī)范按照不同的法律部門分類組合而形成的一個(gè)體系化的有機(jī)聯(lián)系的統(tǒng)一整體。特點(diǎn):1法律體系是一個(gè)國(guó)家的全部現(xiàn)行法律規(guī)范構(gòu)成的整體。2法律體系是一個(gè)由法律部門分類組合而形成的呈體系化的有機(jī)整體。3法律體系的理想化要求是門類齊全、結(jié)構(gòu)嚴(yán)密、內(nèi)在協(xié)調(diào)。法律部門:就是指調(diào)整同一種類或統(tǒng)一基本方面的社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。劃分:法律部門的劃分不是隨心所欲的,而是有其一定的標(biāo)準(zhǔn)。1根據(jù)法律調(diào)整對(duì)象,即法律所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系來(lái)劃分法律部門。2根據(jù)法律的調(diào)整方法來(lái)劃分法律部門。(2)當(dāng)代中國(guó)的法律體系:根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)范所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系以及調(diào)整方法的不同,可以把我國(guó)法律體系劃分為以下主要的法律部門。1憲法法律部門2行政法法律部門3民法法律部門4經(jīng)濟(jì)法法律部門5勞動(dòng)和社會(huì)保障法律部門6科教文衛(wèi)法法律部門7資源環(huán)境保護(hù)法法律部門8刑法法律部門9訴訟法法律部門10軍事法法律部門(3)法的分類(一)根據(jù)社會(huì)心態(tài)和國(guó)家的歷史類型,可將法律劃分為奴隸制社會(huì)法、封建制社會(huì)法、資本主義社會(huì)法、社會(huì)主義社會(huì)法

      (二)根據(jù)法律的形式特征,可將法律分為國(guó)內(nèi)法和國(guó)際法、根本法和普通法、一般法和特別法、實(shí)體法和程序法、成文法和不成文法、公法和私法。

      十三、(1)法律解釋的與分類:法律解釋是通過(guò)對(duì)法律、法規(guī)等法律文件或其他部分條文、概念、術(shù)語(yǔ)的說(shuō)明,揭示其中表達(dá)的立法者的

      意志和法的精神,進(jìn)一步明確法定權(quán)利和義務(wù)及其界限或補(bǔ)充現(xiàn)行法律的規(guī)定的一種國(guó)家活動(dòng),是立法的繼續(xù)。分類:包括立法解釋、司法解釋、行政解釋和聯(lián)合解釋。

      (2)法律推理的含義與分類:法律推理是人們從一個(gè)或幾個(gè)已知的前提得出某種法律結(jié)論的過(guò)程。種類:1演繹推理:根據(jù)一般性的知識(shí)和特殊的知識(shí),即由一般到個(gè)別,典型的三段論。2歸納推理:從兩個(gè)或更多種類特殊命題中獲取一般性命題的推理。3辯證推理:指兩個(gè)或兩個(gè)以上的互相矛盾的命題時(shí)借助辯證思維,從中選出最佳命題,以解決法律問(wèn)題。

      十四、(1)法與經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的關(guān)系(選擇題)a法對(duì)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的能動(dòng)作用b經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)對(duì)法的決定作用

      (2)法與市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的關(guān)系:

      (一)建立社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制,離不開法律。在建立社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的過(guò)程中必須構(gòu)建社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的法律體系。這事因?yàn)槭袌?chǎng)經(jīng)濟(jì)內(nèi)在的需要法律,沒(méi)有法律就沒(méi)有市場(chǎng)經(jīng)濟(jì),市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)必然是、也必須是法治經(jīng)濟(jì)。

      (二)法在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中的作用:1保障作用2引導(dǎo)作用3服務(wù)作用4規(guī)制作用。

      十五、(1)依法治國(guó)與黨的領(lǐng)導(dǎo)(論述):

      (一)依法治國(guó)必須堅(jiān)持黨的領(lǐng)導(dǎo)。依法治國(guó)與堅(jiān)持黨的領(lǐng)導(dǎo)本質(zhì)上是一致的。其一致性主要體現(xiàn)在以下兩個(gè)方面:1黨的領(lǐng)導(dǎo)最本質(zhì)之處是執(zhí)政,而共產(chǎn)黨執(zhí)政就是領(lǐng)導(dǎo)和支持人民掌握管理國(guó)家的權(quán)利,實(shí)行民主選舉、民主決策、民主管理和民主監(jiān)督,保證人民依法享有廣泛的權(quán)利和自由,尊重和保障人權(quán)。2黨的領(lǐng)導(dǎo)作用和黨員的先鋒

      模仿作用還突出表現(xiàn)為黨組織和黨員帶頭執(zhí)行和遵守法律。依法治國(guó)建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家,必須在黨的領(lǐng)導(dǎo)下有目的、有步驟、有秩序地進(jìn)行。這是因?yàn)椋?法治是全體人民通過(guò)立法、執(zhí)法、司法。法制監(jiān)督、法治教育、守法等活動(dòng)所建立起來(lái)的社會(huì)主義法律秩序。2社會(huì)主義民主是法治的基礎(chǔ)和前提,沒(méi)有民主就不會(huì)有真正的法治。3法律的制定過(guò)程是把黨的意志轉(zhuǎn)化為國(guó)家意志,把黨的路線、方針和政策轉(zhuǎn)化為法律原則和規(guī)則的過(guò)程,是黨領(lǐng)導(dǎo)立法機(jī)關(guān)了解民意、集中智慧、統(tǒng)一認(rèn)識(shí)、協(xié)調(diào)利益的過(guò)程。4法律的實(shí)施經(jīng)常遇到區(qū)域性乃至全國(guó)性的全局問(wèn)題,觸及經(jīng)濟(jì)、政治、文化、民族、宗教。外交等方面熱點(diǎn)問(wèn)題,牽涉到諸多政法機(jī)關(guān)以及其他國(guó)家機(jī)關(guān)的關(guān)系。5共產(chǎn)黨是執(zhí)政黨,執(zhí)政黨的法治觀念如何,有無(wú)依法治國(guó)的堅(jiān)定信仰和堅(jiān)強(qiáng)意志,能否自覺(jué)地在憲法和法律范圍內(nèi)活動(dòng),是實(shí)行法治決定性因素。

      (二)依法治國(guó)應(yīng)當(dāng)改善黨的領(lǐng)導(dǎo):為了實(shí)施依法治國(guó),建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家,在堅(jiān)持黨的領(lǐng)導(dǎo)的前提下,還要不斷改善黨的領(lǐng)導(dǎo)。改善黨的領(lǐng)導(dǎo)的一個(gè)十分重要的方面是在黨和國(guó)家政治生活中切實(shí)有效的貫徹民主集中制原則,而依法治國(guó)正是民主集中制的時(shí)代精神和基本保證。在黨和國(guó)家的政治生活中,既有貫徹民主集中制的成功經(jīng)驗(yàn),也有民主集中制遭受嚴(yán)重破壞、給黨和國(guó)家造成巨大災(zāi)難的沉痛教訓(xùn)??傊瑹o(wú)論是從堅(jiān)持黨的領(lǐng)導(dǎo)角度,還是從改善黨的領(lǐng)導(dǎo)角度,都必須防止和糾正以黨代法的弊端。

      (2)法律和政策的關(guān)系:區(qū)別:1制定的主體;政策是由黨的組織

      來(lái)制定,法律由國(guó)家立法機(jī)關(guān)制定。2意志的屬性不同:黨的政策是全黨意志的體現(xiàn),法律是國(guó)家意志的體現(xiàn)。3內(nèi)容和表現(xiàn)形式不同,政策的內(nèi)容比較原則,比較抽象,主要表現(xiàn)為綱領(lǐng)、路線類而法律比較具體明確,表現(xiàn)為規(guī)范性的法律文件。4調(diào)整的范圍不同:政策調(diào)整的是黨組織,而法律調(diào)整的國(guó)家所有的人,所有的事。5實(shí)施的方式不同:黨政策對(duì)黨組織有強(qiáng)制力,靠路線,方針和黨的先鋒模仿作用,而法律靠國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施。6穩(wěn)定性的程度:政策具有靈活性,法律具有較高的穩(wěn)定性。

      十六、法律與道德的聯(lián)系和區(qū)別(比較名詞 論述):道德:關(guān)于人們思想和行為的善與惡,美與丑,正義與非正義,公正與偏私等觀念和原則,規(guī)范和標(biāo)準(zhǔn)的總和。

      道德對(duì)法律的作用:1道德對(duì)法律的創(chuàng)制有指導(dǎo)作用。2道德對(duì)法律的實(shí)施具有保障作用。3道德對(duì)法律的漏洞和滯后具有彌補(bǔ)作用。4道德對(duì)法律具有評(píng)價(jià)作用。

      法律對(duì)道德的作用:1法對(duì)道德的基本原則的實(shí)現(xiàn)具有保障作用。2法律對(duì)道德標(biāo)準(zhǔn)的提高具促進(jìn)作用。

      區(qū)別:1產(chǎn)生的歷史條件不同。道德與人類社會(huì)共始終。

      2形成的方式不同:法律是由國(guó)家立法機(jī)關(guān)有意識(shí)的創(chuàng)立,而道德是人們?cè)陂L(zhǎng)期的社會(huì)實(shí)踐過(guò)程中自發(fā)創(chuàng)立的。

      3表現(xiàn)形式不同:道德存在于人們的思想意識(shí),而法律為規(guī)范性的法律文件。

      第三篇:法理學(xué)復(fù)習(xí)資料

      法理學(xué)復(fù)習(xí)資料(3)

      疑難解析 第一章

      1.法學(xué)的研究對(duì)象

      法學(xué)是一門社會(huì)科學(xué),它是以法律現(xiàn)象為研究對(duì)象。法律現(xiàn)象是一個(gè)抽象的概念,如果具體地說(shuō),?法學(xué)的研究對(duì)象和范圍主要包括:第一,法學(xué)首先以法律為研究對(duì)象,其中包括一國(guó)現(xiàn)行的所有法律規(guī)范和法律制度,包括外國(guó)的法律規(guī)范和制度,也包括本國(guó)或外國(guó)歷史上的法律規(guī)范和法律制度,如中國(guó)現(xiàn)行《民法通則》、中國(guó)古代的《唐律疏議》、法國(guó)的《拿破侖民法典》等。第二,法學(xué)也研究與法律這一特定社會(huì)現(xiàn)象相關(guān)的其他社會(huì)現(xiàn)象,它包括與法律有關(guān)的人的行為、心理和觀念,如立法、合同的簽訂、財(cái)產(chǎn)所有權(quán)、違約行為、討債、民間協(xié)商調(diào)解、民事訴訟、當(dāng)事人對(duì)訴訟法典的態(tài)度和期望、法官審判心理、社會(huì)普遍的正義觀念等等。第三,法學(xué)還研究法律及法律現(xiàn)象的規(guī)律,包括法律產(chǎn)生、發(fā)展和變化的規(guī)律,比如法律決定于經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ),法律的繼承,法律的民族性、法律的移植和本土化,法律現(xiàn)代化;也包括法律自身運(yùn)行的規(guī)律,如公正的判決必然“以事實(shí)為根據(jù)”、法治依賴于民主,“徒法不足以自行”,等等。

      2.法學(xué)分科與法學(xué)教育課程設(shè)臵

      法學(xué)分科與法學(xué)教育的課程設(shè)臵有所不同。法學(xué)課程不可能包括法學(xué)所有的分支學(xué)科,而是根據(jù)培養(yǎng)目標(biāo)、教學(xué)目的以及專業(yè)知識(shí)結(jié)構(gòu)的不同而設(shè)定的。

      3.按法律部門對(duì)法學(xué)體系進(jìn)行劃分的利弊

      這種劃分比較明確實(shí)用,但是這種劃分存在的問(wèn)題是,并非出現(xiàn)一個(gè)法律部門就會(huì)有一個(gè)法學(xué)分支。而且根據(jù)法律部門劃分會(huì)有許多遺漏,如法理學(xué)、比較法學(xué)、法史學(xué)等理論法學(xué)都無(wú)法被窮盡。

      第二章、1.法學(xué)方法論、法律方法、法律學(xué)方法論

      法學(xué)方法論是法理學(xué)研究的重要組成部分?,F(xiàn)行教材指稱的“法學(xué)方法論”事實(shí)上德國(guó)法學(xué)流派所使用的名稱,在英美法學(xué)流派中更多地使用“法律方法”。當(dāng)然兩者的側(cè)重不同。

      “法律方法”側(cè)重于法律的適用和法律解釋的方法;“法學(xué)方法論”不但包括法律的適用和法律解釋的方法,而且還對(duì)這種法律方法進(jìn)行哲學(xué)的反思。

      日本學(xué)者對(duì)兩者進(jìn)行了統(tǒng)合,將其稱為“法律學(xué)方法論”。2.西方三大法學(xué)流派

      從法學(xué)研究所運(yùn)用的不同方法出發(fā),西方形成了三大法學(xué)流派,即自然法學(xué)、分析法學(xué)和社會(huì)法學(xué)(相對(duì)應(yīng)的法學(xué)研究方法是價(jià)值分析方法、實(shí)證分析方法中的規(guī)范分析方法和社會(huì)實(shí)證方法)。其法所提出的基本問(wèn)題分別是“法律應(yīng)當(dāng)是什么”、“法律是什么”、“法律實(shí)際上是什么”。這三種方法各有自己的優(yōu)點(diǎn),也都存在各自的缺陷。在當(dāng)代法學(xué)中出現(xiàn)了某些相互滲透、兼收并蓄的跡象。

      第三章

      1.法學(xué)世界觀經(jīng)歷了從唯心史觀到唯物史觀的變革

      從法學(xué)產(chǎn)生到馬克思主義法學(xué)的出現(xiàn),人類的法律思想經(jīng)歷了數(shù)千年的歷史。馬克思主義以前的法學(xué)基本上屬于唯心主義的法學(xué),因而它們的學(xué)說(shuō)或思想的科學(xué)性是極為有限的。

      在法學(xué)史上曾經(jīng)有過(guò)神學(xué)統(tǒng)治法學(xué)的時(shí)代,比如中世紀(jì)歐洲的神學(xué)法學(xué)。這個(gè)時(shí)期的法學(xué)雖然也受到古希臘法律思想影響,但由于基督教神學(xué)的興起,神學(xué)家?jiàn)W古斯丁和托馬斯〃阿奎那所主張的神意法支配著整個(gè)歐洲法學(xué)。到中世紀(jì)中后期,由于商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展需要統(tǒng)一的、并能適應(yīng)商品經(jīng)濟(jì)需要的法律,于是在復(fù)興羅馬法的過(guò)程中出現(xiàn)了法學(xué)教育和研究的世俗化。羅馬法復(fù)興與文藝復(fù)興和宗教改革一起被史學(xué)稱為“三R運(yùn)動(dòng)”,它們促使西方法學(xué)朝著世俗化方向發(fā)展。17、18世紀(jì)的資產(chǎn)階級(jí)革命既需要法學(xué),也解放了法學(xué)。19世紀(jì)初開始,由于資產(chǎn)階級(jí)國(guó)家立法的加強(qiáng),法學(xué)才最終擺脫神學(xué),并從哲學(xué)和政治學(xué)中分化出來(lái)成為真正獨(dú)立的學(xué)科。但是此前的法學(xué)一般都在不同程度上以唯心史觀為基礎(chǔ),它們中有的認(rèn)為法與經(jīng)濟(jì)無(wú)關(guān),甚至法是決定經(jīng)濟(jì)的,有的雖然承認(rèn)法與經(jīng)濟(jì)有關(guān),但卻否認(rèn)經(jīng)濟(jì)對(duì)法的最終決定作用。19世紀(jì)中葉馬克思主義法學(xué)的出現(xiàn)標(biāo)志著法學(xué)領(lǐng)域的根本性變革,它以唯物史觀為基礎(chǔ),科學(xué)地闡明了法律的本質(zhì)和發(fā)展規(guī)律。

      2.“以法治國(guó)”與“依法治國(guó)”

      春秋戰(zhàn)國(guó)時(shí)期,法家把法治推崇為立國(guó)和治國(guó)之本,提出了“以法治國(guó)”的主張。要注意的是法家所倡導(dǎo)的“以法治國(guó)”并不等同于我國(guó)十五大報(bào)告中提出的“依法治國(guó)”,法家所推崇的“法治”也并不是西方歷史上的“法治”,更不是我國(guó)正在推行的現(xiàn)代意義上的“法治”。至于兩者的區(qū)別,可參見(jiàn)第十六章《法治國(guó)家》的相關(guān)內(nèi)容。

      第四章

      1.廣義的與狹義的法律

      在我國(guó)現(xiàn)代法律制度中,理解法律必須區(qū)分廣義和狹義兩層含義。因?yàn)橛袝r(shí)我們所說(shuō)的“法律”是指稱廣義的含義,有時(shí)卻是指稱狹義的含義。廣義的法律是指法的整體,包括憲法、行政法規(guī)在內(nèi)的一切規(guī)范性文件。狹義的法律僅指全國(guó)人大及其常委會(huì)制定的規(guī)范性文件,包括基本法律和基本法律以外的法律。

      2.法的階級(jí)性與共同性

      法是階級(jí)統(tǒng)治和社會(huì)管理的手段。無(wú)可否認(rèn),法律作為統(tǒng)治階級(jí)意志的反映,必然具有一定的階級(jí)性。同時(shí),法律也具有共同性或稱為社會(huì)性,作為社會(huì)公共管理的手段。我們必須要明白的是,在現(xiàn)代各國(guó)法律制度中,法律的共同性體現(xiàn)得更為明顯和突出,而階級(jí)性則由單一化轉(zhuǎn)化為多色彩。

      3.通過(guò)與道德的比較理解法律的特征(優(yōu)點(diǎn))

      ①法律規(guī)范人的行為,不管人的思想和意志。這樣具有更強(qiáng)的針對(duì)性,并能體現(xiàn)法律的客觀性。而道德則通過(guò)思想控制來(lái)調(diào)整和控制社會(huì)關(guān)系,具有很大的不確定性。

      ②法律具有規(guī)范性。法律規(guī)范具有嚴(yán)密的邏輯結(jié)構(gòu),往往包含著法律后果(鼓勵(lì)或制裁)。而道德則沒(méi)有這樣的結(jié)構(gòu)。

      ③法律的制定和執(zhí)行是統(tǒng)一的。而道德則缺乏一定的統(tǒng)一性。

      ④在內(nèi)容上法律有利導(dǎo)性,通過(guò)權(quán)利和義務(wù)進(jìn)行雙向引導(dǎo)。而道德則僅僅強(qiáng)調(diào)義務(wù),只是單向義務(wù)引導(dǎo),而不強(qiáng)調(diào)權(quán)利。

      ⑤在管理功能上,法律的效率性強(qiáng)于道德的作用。

      ⑥法律具有強(qiáng)制性。一旦人們違反法律規(guī)定,法律的強(qiáng)制性會(huì)發(fā)揮作用。而道德則缺乏這樣的強(qiáng)制力,當(dāng)人們有違道德時(shí),并不能給予強(qiáng)制作用。

      第五章

      1.法律規(guī)則和法律條文的區(qū)別

      法律規(guī)則與法律條文是內(nèi)容和形式的關(guān)系。法律規(guī)則要通過(guò)法律條文來(lái)加以表達(dá),完整地表達(dá)某一具體的法律規(guī)則是法律條文所追求的目的。但是,法律規(guī)則與法律條文不是一一對(duì)應(yīng)的關(guān)系。一個(gè)法律條文可能包含兩個(gè)以上的法律規(guī)則,法律規(guī)則的不同邏輯結(jié)構(gòu)要素也可能分布在不同的法律條文中。并且并不是所有條文都是直接表述法律規(guī)則的,法律條文被大量用來(lái)規(guī)定法律原則,解釋法律概念或者規(guī)則中某個(gè)邏輯結(jié)構(gòu)要素的含義。所以,必須要理解兩者的區(qū)別和聯(lián)系。

      2.處理(行為模式)在法律規(guī)定上的表現(xiàn)形式

      行為模式從法律規(guī)定上看,主要是規(guī)定允許做什么、必須做什么和禁止做什么三種基本情況。即授權(quán)性行為模式、命令性行為模式和禁止性行為模式。授權(quán)性行為模式是法律授予可以為一定行為的權(quán)利,相應(yīng)的術(shù)語(yǔ)或表達(dá)往往是“可以”、“有權(quán)”、“有……的自由”等;命令性行為模式法律要求必須做什么,就是設(shè)定必須為一定行為的義務(wù),相應(yīng)的術(shù)語(yǔ)或表達(dá)往往是“應(yīng)當(dāng)”、“必須”等;禁止性行為模式是法律禁止做什么,就是設(shè)定不得為一定行為的義務(wù),相應(yīng)的術(shù)語(yǔ)或表達(dá)往往是“不得”、“禁止”等。因此,只要具體考察法律條文的規(guī)定,就可以區(qū)分理解不同的行為模式形態(tài)。

      3.法律概念與法學(xué)概念的區(qū)別

      我們這里指的法律概念是體現(xiàn)在法律規(guī)則中的具有法律正式含義的概念,而法學(xué)概念則是指研究法律和法律現(xiàn)象時(shí)使用的專業(yè)術(shù)語(yǔ),它不一定會(huì)在法律規(guī)定中使用。我們法理學(xué)課程中許多概念都只是法學(xué)概念而不是法律概念,如,法律淵源、法典編纂、權(quán)利能力等等,而有些概念既屬于法律概念也屬于法學(xué)概念,如權(quán)利、義務(wù)、法律效力、法律責(zé)任。學(xué)習(xí)法學(xué)概念和法律概念對(duì)于學(xué)習(xí)法律和法學(xué)都非常重要。

      這種劃分比較明確實(shí)用,但是這種劃分存在的問(wèn)題是,并非出現(xiàn)一個(gè)法律部門就會(huì)有一個(gè)法學(xué)分支。而且根據(jù)法律部門劃分會(huì)有許多遺漏,如法理學(xué)、比較法學(xué)、法史學(xué)等理論法學(xué)都無(wú)法被窮盡。

      第六章

      1.法律編纂與法律匯編的關(guān)系

      法律編纂與法律匯編既有區(qū)別又有聯(lián)系。兩者的區(qū)別體現(xiàn)在:首先,前者屬于法律創(chuàng)制活動(dòng),而后者屬于一項(xiàng)技術(shù)性整理和歸類活動(dòng),這是兩者最主要的區(qū)別;其次,前者的主體僅限于依法有權(quán)制定法律的國(guó)家機(jī)關(guān),后者的主體具有非限定性;再次,前者是對(duì)同樣內(nèi)容性質(zhì)的某一類的或某一部分法的全部規(guī)范性法律文件進(jìn)行的系統(tǒng)化活動(dòng),后者僅以特定的主題特征,如時(shí)間效力、空間效力,而對(duì)規(guī)范性法律文件進(jìn)行外部系統(tǒng)化。兩者的聯(lián)系主要體現(xiàn)在,法律匯編有助于法律編纂活動(dòng)的進(jìn)行,往往成為法律編纂的前奏。

      2.關(guān)于實(shí)體法與程序法的劃分

      理解實(shí)體法和程序法的分類應(yīng)注意以下兩點(diǎn):首先,實(shí)體法和程序法關(guān)系只是相對(duì)而言的,實(shí)體法規(guī)定權(quán)利和義務(wù),程序法也規(guī)定權(quán)利和義務(wù),但是前者一般直接規(guī)定涉及人身、財(cái)產(chǎn)和精神財(cái)富等方面的“實(shí)體性”權(quán)利和義務(wù),如人身權(quán)、物權(quán)、債權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán);而后者相對(duì)于前者是一種為實(shí)現(xiàn)前者服務(wù)的“程序性”權(quán)利,如訴權(quán)、辯護(hù)權(quán)、申訴權(quán)。其次,實(shí)體法和程序法的分類是就其主要方面的內(nèi)容而言,它們之間也有許多交叉規(guī)定,實(shí)體法中也可能涉及到一些程序規(guī)定,程序法中也可能有一些涉及到權(quán)利、義務(wù)、職權(quán)、職責(zé)等內(nèi)容的規(guī)定。如公司法既規(guī)定公司的權(quán)利和義務(wù),也同時(shí)規(guī)定公司成立和解散的程序,各個(gè)訴訟法都有規(guī)定法院訴訟方面職權(quán)和職責(zé)的規(guī)定。實(shí)際上許多規(guī)范性法律文件往往既是實(shí)體法又是程序法,如行政處罰法,立法法,專利法等等。

      3.公法、私法與社會(huì)法

      公法和私法作為羅馬法以來(lái)就有的古老分類,它們已經(jīng)發(fā)生了一些變化。這主要是所謂“社會(huì)法”的出現(xiàn)。社會(huì)法是現(xiàn)代在公法和私法分類的基礎(chǔ)上針對(duì)一些新的法律類型而作的新的法律種類。它是指既調(diào)整國(guó)家與個(gè)人又調(diào)整個(gè)人之間的、兼具公法和私法兩種調(diào)整方法的法律部門的總稱,主要包括經(jīng)濟(jì)法、環(huán)境資源保護(hù)法、社會(huì)保障法。它是適應(yīng)現(xiàn)代社會(huì)以市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)自主調(diào)節(jié)為主導(dǎo)和以國(guó)家宏觀調(diào)控為保證的現(xiàn)代社會(huì)經(jīng)濟(jì)模式而產(chǎn)生的。這種類型的法律不再單純可以歸入公法或私法。

      4.法的效力層次

      在掌握法律效力層次的特殊規(guī)則時(shí)要注意以下兩點(diǎn):

      第一,這些規(guī)則都有一個(gè)前提條件,即無(wú)論是“特別法優(yōu)于一般法”、“新法優(yōu)于舊法”還是“法律文本優(yōu)于法律解釋”,它們都必須是在同一法律創(chuàng)制機(jī)關(guān)制定的情況下才能適用;并且一般規(guī)則的適用優(yōu)于特殊規(guī)則的適用。比如,國(guó)家《礦產(chǎn)資源管理法》與《浙江省礦產(chǎn)資源管理法》,不能因?yàn)樵S多方面后者比前者具體就認(rèn)為適用“特別法優(yōu)于一般法”,如果法律沖突,應(yīng)該適用前者,因?yàn)榍罢呤菍儆诟呶浑A的法。

      第二,同性質(zhì)的法律淵源之間對(duì)同一事項(xiàng)的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致,不能確定如何適用時(shí),由制定機(jī)關(guān)裁決。如行政法規(guī)之間對(duì)同一事項(xiàng)的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致,由國(guó)務(wù)院裁決。

      第七章

      1.法律體系與法系的區(qū)別

      這兩個(gè)概念十分相似,但卻存在著截然不同的含義,在學(xué)習(xí)中往往容易混淆。法系并是不法律體系的簡(jiǎn)稱,而是法學(xué)中的一個(gè)特定概念,它是指由不同的國(guó)家或地區(qū)在歷史上所形成的具有相同法的結(jié)構(gòu)和法的表現(xiàn)形式(法的淵源)的一種法的類型。具有相同的歷史傳統(tǒng)或在法律形式上存在某種共同特點(diǎn)的若干國(guó)家的法律構(gòu)成一個(gè)法系,比如大陸法系、英美法系等。兩者的區(qū)別主要有:(1)法系的范圍可以超越國(guó)界;而法律體系只限于一國(guó)之內(nèi)有效的法律。(2)法系強(qiáng)調(diào)歷史傳統(tǒng)或法律形式上的特點(diǎn);而法律體系強(qiáng)調(diào)的是法律的內(nèi)部結(jié)構(gòu)和層次。(3)法系可以指歷史上的法律;而法律體系只能指當(dāng)代的現(xiàn)行法律。所以,在學(xué)習(xí)過(guò)程中,一定要將兩者區(qū)分開來(lái)。2.法律部門與法典

      法律部門是構(gòu)成法律體系的基本要素。任何一個(gè)國(guó)家的不同的法律部門不僅僅只有一部法律或一部法典,還包括那些散見(jiàn)于其他法律中的有關(guān)法律制度和法律規(guī)范。因此,有的法律部門和子部門是以一部法律或法典為軸心,包括其他法律中的相關(guān)法律制度和法律規(guī)范在內(nèi)組合而成,如民法法律部門,其軸心法律就是《民法通則》,刑法法律部門的軸心法律是《中華人民共和國(guó)刑法》;但有的法律部門和子部門則沒(méi)有一部軸心法律或法典,而是由若干部性質(zhì)相同或相近的規(guī)范性法律文件組合而成的,如行政法法律部門,就沒(méi)有所謂的《中華人民共和國(guó)行政法》,經(jīng)濟(jì)法法律部門中,也沒(méi)有《中華人民共和國(guó)經(jīng)濟(jì)法》。因此,學(xué)習(xí)是要注意這個(gè)問(wèn)題。

      3.劃分行政法法律部門和經(jīng)濟(jì)法法律部門

      在法律部門劃分問(wèn)題上,行政法與經(jīng)濟(jì)法的關(guān)系是十分復(fù)雜的,兩者的調(diào)整對(duì)象有交叉和重疊,調(diào)整方式也存在共同之處。過(guò)去理論上認(rèn)為兩者調(diào)整對(duì)象不同,其實(shí)兩者的調(diào)整對(duì)象有較多交叉和重疊。因此劃分行政法與經(jīng)濟(jì)法,應(yīng)當(dāng)從雙方的調(diào)整方式來(lái)進(jìn)行。行政法主要是以強(qiáng)行性干預(yù)為調(diào)整方式的,而經(jīng)濟(jì)法則是結(jié)合了私法的自行調(diào)節(jié)和公法的強(qiáng)行干預(yù),形成政策平衡的獨(dú)特調(diào)整方式。其特點(diǎn)在于:第一,表現(xiàn)在法律內(nèi)容上則是政策成份的增加或?qū)沓煞莸男拚?;第二,更多地運(yùn)用法律上的政策性平衡來(lái)協(xié)調(diào)社會(huì)各種利益關(guān)系;第三,它是通過(guò)“權(quán)利←法→權(quán)力”關(guān)系來(lái)完成的,即法律既對(duì)權(quán)利進(jìn)行約束又對(duì)權(quán)力進(jìn)行限制;第四,政策平衡不是以簡(jiǎn)單的主張為特點(diǎn)的,而是以折衷和妥協(xié)的平衡態(tài)度為特征的?,F(xiàn)代經(jīng)濟(jì)法正符合上述特點(diǎn)。

      第八章

      1.權(quán)利的要素及其局限性

      權(quán)利與義務(wù)的概念是法學(xué)中的核心概念,法律規(guī)范的重心就是權(quán)利的分配和義務(wù)的設(shè)定。對(duì)于權(quán)利的理解可以從多個(gè)角度入手,如教材中列舉了八種要素。當(dāng)然,也有其他關(guān)于權(quán)利要素的概括的,如六要素、五要素等等??梢哉f(shuō),上述種種權(quán)利的定義或釋義說(shuō)明權(quán)利現(xiàn)象確實(shí)包含多種屬性、多種要素,每個(gè)定義或釋義都揭示出了權(quán)利的某個(gè)或某些要素,包含對(duì)權(quán)利的正確認(rèn)識(shí)。但同時(shí),由于它們忽略了權(quán)利屬性的多樣細(xì)膩感以及這些屬性的內(nèi)在統(tǒng)一性,以致割裂了各種屬性之間的有機(jī)聯(lián)系,割裂了對(duì)象的整體性,過(guò)于強(qiáng)調(diào)某一要素,致使其他要素成為盲區(qū)。因此,我們?cè)诶斫鈾?quán)利(和義務(wù))的內(nèi)涵時(shí),既要看到其包含著多種屬性及各自的側(cè)重點(diǎn),又要看到單從一個(gè)角度分析的局限性。

      2.一般權(quán)利和義務(wù)與特殊權(quán)利和義務(wù)

      對(duì)于這種分類,我們可以從分析權(quán)利的角度入手。一般權(quán)利亦稱“對(duì)世權(quán)利”,其特點(diǎn)是權(quán)利主體沒(méi)有特定的義務(wù)人與之相對(duì),而以一般人(社會(huì)上的每個(gè)人)作為可能的義務(wù)人。如你享有房屋所有權(quán),那么這時(shí)與你的權(quán)利相對(duì)應(yīng)的義務(wù)人的是誰(shuí)呢?我們說(shuō),所有權(quán)就是一種“對(duì)世權(quán)”,它意味著除了你本人外,任何人都不能侵犯你的所有權(quán)。這時(shí),義務(wù)人就是世界上、社會(huì)上的每個(gè)人,而不是特定某個(gè)人。

      特殊權(quán)利亦稱“相對(duì)權(quán)利”、“對(duì)人權(quán)利”或“特定權(quán)利”,其特點(diǎn)是權(quán)利主體有特定的義務(wù)人與之相對(duì),權(quán)利主體可以要求義務(wù)人作出一定行為或抑制一定行為。如你跟對(duì)方簽定的合同中,有要求對(duì)方交付貨物的權(quán)利,那么這時(shí)對(duì)方就是義務(wù)人,你的權(quán)利是相對(duì)于合同另一方來(lái)說(shuō)的,故是“相對(duì)權(quán)利”,此時(shí),義務(wù)人也是確定的、特定的。

      3.第一性權(quán)利和第二性權(quán)利

      在第一性權(quán)利和第二性權(quán)利的劃分中,需要說(shuō)明的是,這種劃分是相對(duì)的??偟膩?lái)說(shuō),法律會(huì)規(guī)定一條權(quán)利的鏈條來(lái)保證權(quán)利的最終實(shí)現(xiàn)。如公民可以享有債權(quán),當(dāng)債權(quán)人的請(qǐng)求權(quán)不能得到實(shí)現(xiàn)時(shí),債權(quán)人可以行使訴權(quán),法院判決債權(quán)人勝訴后,債務(wù)人拒不履行判決時(shí),債權(quán)人可以向人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行,債務(wù)人有能力執(zhí)行判決而拒不執(zhí)行法院判決的,人民檢察院就有權(quán)以拒不執(zhí)行法院判決裁定罪對(duì)債務(wù)人提出公訴。由此可見(jiàn),權(quán)利的層層第進(jìn)關(guān)系,訴權(quán)相對(duì)于債權(quán)是第二性權(quán)利,但是相對(duì)于強(qiáng)制執(zhí)行申請(qǐng)權(quán)又是第一性權(quán)利。

      4.人權(quán)、基本權(quán)利、憲法權(quán)利的用語(yǔ)

      “憲法權(quán)利”是憲法學(xué)意義上的用詞,是法學(xué)研究中的用語(yǔ)。同時(shí),有關(guān)“憲法權(quán)利”,在各國(guó)憲法學(xué)上也有不同的用語(yǔ)。一般而言,英美學(xué)者傾向于將之稱為“人權(quán)”(human rights),而德國(guó)憲法學(xué)者則習(xí)慣“基本權(quán)利”或“基本權(quán)”(Grundrechte)的稱呼;不少日本學(xué)者似乎取其平衡,將其定名為“基本人權(quán)”;至于我國(guó)憲法學(xué)者,大多均根據(jù)現(xiàn)行《憲法》上的用語(yǔ),稱之為“公民的基本權(quán)利”。但基本上這些用語(yǔ)所包含的內(nèi)涵是一致的。

      第九章

      1.法律行為的構(gòu)成要件

      對(duì)于法律行為的構(gòu)成要件,在違法行為的構(gòu)成或者犯罪構(gòu)成中體現(xiàn)的比較明顯。一般的違法行為的構(gòu)成要件往往包括四個(gè)方面:即主體、主觀方面、客體、客觀方面。其中的主觀方面和客觀方面就是本章節(jié)中所講的法律行為的內(nèi)在方面和外在方面。因此,作為一般理論的法理學(xué)中關(guān)于法律行為的理解,必須與具體性質(zhì)的行為相結(jié)合。

      2.單方法律行為與雙方法律行為

      這是法律行為的一種基本分類。所謂單方法律行為,就是只要有一方當(dāng)事人的意思表示或一方的行動(dòng)就可以成立的法律行為。如訂立遺囑,只要求立遺囑的人單方面作出決定,這個(gè)遺囑就能成立,而不需要繼承人作出任何意思表示。而雙方法律行為則不同,它必須要求雙方當(dāng)事人的意思表示一致才能成立。最明顯的是訂立合同,它必須由合同雙方協(xié)商一致后,這份合同才能成立。只有一方當(dāng)事人的意思表示,就不可能成立一個(gè)合同。

      3.積極行為與消極行為

      需要說(shuō)明的是,在法學(xué)中,所謂的“積極”與“消極”跟我們平常理解的含義不同。它并不含有任何價(jià)值的褒貶或正負(fù),而是指稱“作為”與“不作為”兩種行為方式。所謂積極行為,就是主動(dòng)的去做;而消極行為就是不去做。

      第十章

      1.法律責(zé)任的構(gòu)成要件

      按照一般的原理,我們把法律責(zé)任的構(gòu)成要件概括為五個(gè)方面:主體、過(guò)錯(cuò)、違法行為、損害事實(shí)和因果關(guān)系。但需要說(shuō)明的是,在很多情況下,并不是這五個(gè)方面一定要全部具備。如在過(guò)錯(cuò)責(zé)任中,通常注重?fù)p害事實(shí)、因果關(guān)系和過(guò)錯(cuò)三個(gè)要件來(lái)認(rèn)定,而在公平責(zé)任和無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任中,通常注重?fù)p害事實(shí)和因果關(guān)系兩個(gè)要件,并不需要以過(guò)錯(cuò)為要件。所以在分析實(shí)際的案例中,必須結(jié)合相關(guān)的具體法律來(lái)確認(rèn)法律責(zé)任。

      第十一章

      1.法律關(guān)系的概念

      我們可以這樣簡(jiǎn)單地來(lái)理解法律關(guān)系:在社會(huì)中存在著許多社會(huì)關(guān)系,其中某些社會(huì)關(guān)系為法律所調(diào)整。這樣,經(jīng)過(guò)法律調(diào)整的社會(huì)關(guān)系即成為了法律關(guān)系。如一個(gè)簡(jiǎn)單的買賣關(guān)系,在沒(méi)有法律對(duì)其進(jìn)行調(diào)整時(shí),就是一般的社會(huì)關(guān)系。但當(dāng)法律對(duì)這種買賣關(guān)系進(jìn)行規(guī)范和調(diào)整后,買方和賣方之間形成的就是一種買賣法律關(guān)系。此時(shí),法律關(guān)系的參加者之間只存在具有法律意義的關(guān)系,而排除其他另外的關(guān)系,如親戚關(guān)系、朋友關(guān)系、債務(wù)關(guān)系等等。

      2.平權(quán)型法律關(guān)系與隸屬性法律關(guān)系

      這是根據(jù)法律關(guān)系各主體之間的法律地位是否平等所做的分類。平權(quán)型法律關(guān)系就是各方當(dāng)事人的法律地位是平等的,不存在什么上下級(jí)關(guān)系、隸屬關(guān)系。如在民事法律關(guān)系中,民法就是調(diào)整平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系與人身關(guān)系。因此,參加民事活動(dòng)的各方當(dāng)事人之間的法律地位是平等的。例如一個(gè)貨物買賣合同,買賣雙方均為公司,那么這兩個(gè)公司之間不存在服從與命令的關(guān)系,在法律上地位是平等的。

      隸屬型法律關(guān)系是當(dāng)事人的法律地位是不平等的,存在著上下級(jí)關(guān)系或者管理與被管理。明顯地體現(xiàn)在行政法律關(guān)系中。例如有一司機(jī)違章駕車,公安機(jī)關(guān)的交警對(duì)其進(jìn)行處罰。此時(shí),司機(jī)與公安機(jī)關(guān)之間的法律地位是不平等的,兩者是被管理與管理的關(guān)系。

      3.不同法律關(guān)系的分析

      通過(guò)以下例子,具體來(lái)分析不同的法律關(guān)系。例子:A公司向B公司借了10萬(wàn)元,B公司向C公司借了10萬(wàn)元,問(wèn)這里存在幾個(gè)法律關(guān)系?這種法律關(guān)系的性質(zhì)是什么?C公司能否直接向A公司要求還錢?

      我們必須要清楚不同當(dāng)事人之間形成的不同法律關(guān)系。在上例中,A與B存在債權(quán)債務(wù)法律關(guān)系,B與C也存在債權(quán)債務(wù)法律關(guān)系。在此,存在著兩個(gè)不同的法律關(guān)系,因?yàn)槠溆懈髯圆煌闹黧w、客體和權(quán)利與義務(wù)。A可以向B主張債權(quán),B有權(quán)向C行使債權(quán),但是C卻沒(méi)有權(quán)利直接向A要錢,因?yàn)锳與C之間根本沒(méi)有形成法律關(guān)系,沒(méi)有法律上的債權(quán)和債務(wù)關(guān)系。

      所以,我們?cè)诜治龇申P(guān)系時(shí),必須要圍繞著法律關(guān)系的構(gòu)成要素,即主體、客體和權(quán)利與義務(wù)進(jìn)行把握,以避免不同法律關(guān)系的混淆。

      第十三章

      1.法的歷史類型、法系、法律體系的辨析

      這三個(gè)相近的概念在學(xué)習(xí)過(guò)程中往往容易混淆,因此有必要對(duì)其進(jìn)行辨析,把握各自的含義。法的歷史類型是依據(jù)法所賴以存在的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)及所體現(xiàn)的國(guó)家意志的性質(zhì)的不同而對(duì)各種社會(huì)的法律制度所做的分類。它與社會(huì)形態(tài)有著緊密的聯(lián)系,它是歷史地考察法在不同社會(huì)形態(tài)下的性質(zhì)與特征。按社會(huì)類型的更替,曾出現(xiàn)過(guò)原始社會(huì)、奴隸社會(huì)、封建社會(huì)、資本主義社會(huì)和社會(huì)主義社會(huì)。相應(yīng)地,法律的發(fā)展也曾產(chǎn)生過(guò)四種歷史類型,即,奴隸制的、封建制的、資本主義的和社會(huì)主義的法律制度。(因原始社會(huì)的社會(huì)規(guī)范是習(xí)慣,而不是法律,因此也就沒(méi)有相應(yīng)的法的歷史類型。)

      法系是依據(jù)法律的歷史淵源和傳統(tǒng)以及由此形成的不同存在樣式和運(yùn)行方式,而對(duì)現(xiàn)存的和歷史上存在過(guò)的各種法律制度所做的分類。它是針對(duì)世界上許多不同國(guó)家或地區(qū)的法律,為了便于研究它們的共性和個(gè)性,而使用了“法系”的概念加以合理地分類,用它來(lái)涵蓋同類具有相同或相似的傳統(tǒng)、實(shí)踐和意識(shí)的法律體系。

      法律體系,法學(xué)中有時(shí)也稱“法的體系”,是指由一國(guó)現(xiàn)行的全部法律規(guī)范按照不同的法律部門分類組合而形成的一個(gè)呈體系化的有機(jī)聯(lián)系的統(tǒng)一整體。它僅僅著眼于本國(guó)的、現(xiàn)行的法律,而不是全世界的法律。

      第十六章

      1、理解“法治”具有多方面的含義,并不僅僅局限于依法治國(guó)的范圍。

      具體包含了五方面的含義:一種宏觀的治國(guó)方略;一種理性的辦事原則;一種民主的法制模式;一種文明的法律精神;人類文明的標(biāo)志之一;一種理想的社會(huì)狀態(tài)。(詳見(jiàn)本課件第一節(jié)部分的說(shuō)明與教材)

      第十七章

      1、原則的指引和具體的指引區(qū)別于個(gè)別指引 這是本章第二節(jié)的內(nèi)容。

      原則的指引和具體的指引都屬于法的規(guī)范作用中的指引作用,因而,它們都是規(guī)范指引,從而區(qū)別與個(gè)別指引。

      尤其注意:不要將具體的指引與個(gè)別指引混淆。具體指引首先是一種規(guī)范指引,所謂“具體”只是相對(duì)于原則的指引而言的,但它不是個(gè)別指引,相對(duì)于個(gè)別指引的個(gè)別程度,它要籠統(tǒng)的多,因?yàn)樗吘故且?guī)范指引。這一點(diǎn)請(qǐng)學(xué)員在學(xué)習(xí)過(guò)程中加以注意,以免合上書本后從字面理解概念而混淆了兩者。

      第十八章

      1、利益是個(gè)客觀范疇

      本章第一節(jié)在闡述利益的屬性時(shí),提到利益是個(gè)客觀范疇,而不是主客體的統(tǒng)一體,更不是主體范疇。根據(jù)馬克思主義的觀點(diǎn),對(duì)利益的認(rèn)識(shí)過(guò)程要通過(guò)人,但這并不意味著利益是主客體的統(tǒng)一體。任何社會(huì)活動(dòng)以及反映它們的范疇都有人的意識(shí)參與,但它們并不因此而失去其客觀性。利益可以形成客觀意識(shí),但她是意識(shí)以外的客觀存在。

      本章中的其他難點(diǎn),如:

      2、市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中的利益問(wèn)題;

      3、權(quán)利義務(wù)機(jī)制的利導(dǎo)性;

      4、利益調(diào)整中的一些基本原則。這些在課件中已有一定的說(shuō)明,請(qǐng)參照。

      另外,本課各章中所列的疑難問(wèn)題,是比較難以理解的問(wèn)題,并不意味著是重要問(wèn)題;重要問(wèn)題請(qǐng)參見(jiàn)第1頁(yè)的“教學(xué)要求”。

      第十九章

      1、對(duì)價(jià)值的理解

      日常生活中的用法,例如,說(shuō)一樣?xùn)|西有沒(méi)有價(jià)值是指這個(gè)商品有沒(méi)有用,一件事情有沒(méi)有價(jià)值是指這件事值得不值得去做。但是一般意義上的價(jià)值,尤其是哲學(xué)意義上的價(jià)值,應(yīng)當(dāng)與日常生活中的提法有所區(qū)別,應(yīng)從課件中提到的兩方面。理解是應(yīng)注意兩點(diǎn):第一,價(jià)值存在于且僅僅存在于主體與客體的關(guān)系之中,離開了主體,客體就無(wú)所謂有無(wú)價(jià)值,可見(jiàn),主體是價(jià)值的原點(diǎn)和標(biāo)準(zhǔn),價(jià)值反映著主體的態(tài)度和評(píng)價(jià);第二,事物的客觀屬性是主體進(jìn)行價(jià)值評(píng)價(jià)的參照。因此,價(jià)值既反映著主體的主觀情感和意向,又反映著客體呈現(xiàn)出來(lái)的客觀屬性,單純把價(jià)值歸結(jié)為主觀現(xiàn)象或客觀現(xiàn)象都是不正確的。

      第二十三章

      1、對(duì)正義多樣性的理解

      和前面幾章提到的秩序、自由、效率等詞一樣,在生活中,正義概念的含義是不確定的?!罢x具有著一張普洛透斯似的臉,變幻無(wú)常、隨時(shí)可呈現(xiàn)不同形狀,并具有極不相同的面貌。”

      每個(gè)人都有自己的價(jià)值觀念,不同的價(jià)值觀有關(guān)于正義的理解就會(huì)不同。因此,正義的含義、關(guān)于什么是正義的標(biāo)準(zhǔn)問(wèn)題、實(shí)質(zhì)正義和形式正義如何劃分,都存在不同的理解。讀者首先應(yīng)該認(rèn)識(shí)到這種多樣性,而不能抱著尋找一個(gè)確定不變的定義的觀點(diǎn)來(lái)學(xué)習(xí)。

      有了這種觀念,才可以入手理解八種正義論(客觀正義論、主觀正義論、理性正義論、神學(xué)正義論、法規(guī)正義論、相對(duì)正義論、社會(huì)正義論和形式正義論)雖然從各不相同的角度來(lái)闡述正義的含義,但都有其合理的一面,不能因?yàn)橹С忠环N觀點(diǎn)就否定另一種說(shuō)法。

      正義有形式正義和實(shí)質(zhì)正義之分。正義含義的多樣性,也就必然使形式正義和實(shí)質(zhì)正義的劃分具有不絕對(duì)性。也就是說(shuō)一種正義的形式在一種分類方法里可能屬于實(shí)質(zhì)正義的范疇,而在另一種分類方法中,則可能屬于形式正義。在各種正義中,實(shí)質(zhì)色彩最濃厚的是社會(huì)基本結(jié)構(gòu)的正義,一般來(lái)說(shuō),無(wú)論在哪種正義分類中,它都屬于實(shí)質(zhì)正義的范疇。在比利時(shí)法學(xué)家佩雷爾曼歸納的六種最流行的正義概念(對(duì)每個(gè)人同樣的對(duì)待;對(duì)每個(gè)人根據(jù)優(yōu)點(diǎn)對(duì)待;對(duì)每個(gè)人根據(jù)工作對(duì)待;對(duì)每個(gè)人根據(jù)需要對(duì)待;對(duì)每個(gè)人根據(jù)身份對(duì)待;對(duì)每個(gè)人根據(jù)法律權(quán)利對(duì)待)中,“對(duì)每個(gè)人同樣的對(duì)待”的形式色彩最濃,與其他五種概念相比,它都屬于形式正義。

      2、“法律上一律平等”與“法律面前一律平等”的差別

      這兩種提法在字面上只有一字之差,但所反映的意思是很不同的,應(yīng)加以區(qū)別。

      所謂“法律上一律平等”,是指在法律制定時(shí)的平等,法律的規(guī)定是不是平等地反映了社會(huì)各成員的利益要求。相對(duì)后者而言,它是一種實(shí)質(zhì)正義。

      所謂“法律面前一律平等”是一種形式正義,是指法律制定后的執(zhí)行問(wèn)題,即在執(zhí)行法律時(shí)是否一視同仁地對(duì)待每個(gè)人。相對(duì)于前者而言,它是一種形式正義。

      “法律上一律平等”是不可能做到的,因?yàn)榉墒且欢ǖ碾A級(jí)意志的體現(xiàn),在立法時(shí),統(tǒng)治者與被統(tǒng)治者在法律上不可能平等?!胺擅媲耙宦善降取眳s是可以做到的,這就是嚴(yán)格依照法律辦事,不承認(rèn)任何人有法外特權(quán);但是,做到這一點(diǎn)也是相當(dāng)困難的,我們的許多傳統(tǒng)觀念阻礙著我們。

      第24章 法的創(chuàng)制

      1、關(guān)于我國(guó)現(xiàn)行的立法體制

      我國(guó)現(xiàn)行的立法體制,既不同于聯(lián)邦制國(guó)家的二元立法體制,也不同于單一制國(guó)家的一元立法體制。是集中了兩種立法體制的特點(diǎn),并結(jié)合我國(guó)實(shí)際的一種“一元、兩級(jí)、多層次”的立法體制。對(duì)此的展開論述請(qǐng)參見(jiàn)課件與課本。

      第25章 法的實(shí)施

      1、關(guān)于法的適用中的“及時(shí)”要求的理解

      本章第三節(jié)中談到及時(shí)是法的適用的三個(gè)要求之一。

      在司法當(dāng)中,“及時(shí)”和“效率”(關(guān)于效率的理解,參見(jiàn)本課件第二十二章的敘述)等概念的理解,是不同于一般意義上的理解。

      第一,司法的第一要義是:公正。只有在達(dá)到公正的前提下,才可以談及“及時(shí)”和“效率”。第二,這里的“及時(shí)”的標(biāo)準(zhǔn)以訴訟法上的訴訟時(shí)效。意指嚴(yán)格按照司法程序的各個(gè)環(huán)節(jié)及訴訟時(shí)限的要求辦案,不能任意拖延;而不是指不顧公正地盡快結(jié)案。

      第26章 法律解釋與法律推理 各種分類匯總

      本章內(nèi)容,對(duì)法律解釋進(jìn)行了各種標(biāo)準(zhǔn)的分類,分類是有助于理解概念的,但首先必須區(qū)別各概念之間的相互關(guān)系。

      1、在談到法律解釋體制,根據(jù)法律解釋的效力,我們區(qū)分了

      法定解釋和學(xué)理解釋

      2、容易混淆的是字義解釋和目的解釋的分類方法,同文理解釋和論理解釋的分類。(1)字義解釋和目的解釋是在第一節(jié)中談法律解釋的概念的時(shí)候談到的。

      由于可以從兩個(gè)層次上對(duì)法律進(jìn)行解釋:若單從字面含義的層面上進(jìn)行解釋,就是字義解釋,它否定法律解釋的創(chuàng)造性,它以立法材料和立法機(jī)關(guān)為本位;若從制定法的目的的層面上進(jìn)行解釋,就是目的解釋,它肯定法律解釋的創(chuàng)造性,它以社會(huì)因素和司法機(jī)關(guān)為本位。

      (2)文理解釋和論理解釋的分類是在第二節(jié)談法律解釋的方法的時(shí)候談到的。

      根據(jù)法律文字和法律理由在解釋中的作用和地位不同,把法律解釋分為兩大類,一曰文理解釋,二曰論理解釋。

      由此可見(jiàn),第一種分類方法強(qiáng)調(diào)的是法律解釋的兩個(gè)層面;第二種分類方法強(qiáng)調(diào)的是兩中不同的分類方法。應(yīng)當(dāng)從這兩個(gè)方面對(duì)兩種分類進(jìn)行區(qū)別。當(dāng)然,兩種分類是存在聯(lián)系的,兩中解釋方法就是從法律解釋的兩個(gè)層面上延伸出來(lái)的:字義解釋演變成為文理解釋,目的解釋演變成為論理解釋,兩者成為當(dāng)代法律解釋的兩種主要方法和觀念。

      第27章 法律程序

      1、文中談到法律程序的作用較粗淺的,現(xiàn)作一定的解釋和深化。

      程序存在正當(dāng)程序與非正當(dāng)程序之分?,F(xiàn)代國(guó)家都把正當(dāng)程序作為法律原則確定下來(lái)。正當(dāng)程序有什么作用呢?

      1.正當(dāng)程序是對(duì)Power的一種約束機(jī)制。實(shí)體法的控權(quán)功能有所減弱,程序控權(quán)的功能大大增強(qiáng)。表現(xiàn)在:

      (1)正當(dāng)程序通過(guò)抑制(權(quán)力的隨意性與任意性)、分工(訴訟程序中,法官、陪審員、原告、被告、辯護(hù)人、公訴人等各種角色分工,他們各司其職,相互配合相互牽制)等功能對(duì)Power進(jìn)行制約。

      (2)正當(dāng)程序是進(jìn)行理性選擇的有效措施。正當(dāng)程序能加強(qiáng)法官的理性思考,為法官開闊視野、打開思路,從而避免單一思維的局限性。兼聽則明、理性推演有助于判決的理性化。

      (3)正當(dāng)程序還是判決結(jié)論成立的前提。正當(dāng)程序下作出的判決結(jié)論,對(duì)原被告有一種強(qiáng)烈的感染作用。

      2.正當(dāng)程序是對(duì)權(quán)利的重要保障。權(quán)利保障主要依靠正當(dāng)程序。它是促使權(quán)利義務(wù)實(shí)現(xiàn)的必要條件,通過(guò)對(duì)權(quán)力的約束和控制來(lái)保障人權(quán)。

      3.正當(dāng)程序能彌補(bǔ)實(shí)體規(guī)則的不足。實(shí)體法隨著社會(huì)復(fù)雜程度的加深,日益變得模糊化,自由裁量權(quán)擴(kuò)大。

      4.正當(dāng)程序是制度設(shè)計(jì)的基石。在現(xiàn)代政治、法律系統(tǒng)中,程序問(wèn)題占據(jù)重要的樞紐地位。立法、執(zhí)法、司法以及法律權(quán)威的樹立,都需要正當(dāng)程序的保障。缺乏程序的法律或制度,無(wú)異于道德或政策。法律固然需要國(guó)家強(qiáng)制力來(lái)作保證,但這種強(qiáng)制力必須遵守法定程序,以人們可以預(yù)見(jiàn)的程序展開。把價(jià)值問(wèn)題轉(zhuǎn)換成程序問(wèn)題來(lái)處理,是明智的選擇。

      中國(guó)為什么沒(méi)有走上法治的道路?法治文明或政治文明的關(guān)鍵在于兩點(diǎn):一是作為制度因素的程序,一是作為人事因素的法律職業(yè)共同體。但,人的因素若是在沒(méi)有程序制度的條件下會(huì)是什么情形?中國(guó)歷史對(duì)此早已作出了回答:廉潔奉公、克盡職守的司法官在法律道德化的環(huán)境下,不是根據(jù)法律程序辦案,因此,清官判案仍然屬于人治范疇。沒(méi)有正當(dāng)程序的制度性保障,中國(guó)必然擺脫不了人治的傳統(tǒng),即使有成千上萬(wàn)的包拯、海瑞,中國(guó)也不會(huì)發(fā)展到民主與法治的社會(huì)。

      2、在第一節(jié)中分析了古進(jìn)程序的區(qū)別,下對(duì)現(xiàn)代程序的形式要素作一概括。具體包括:

      第一,程序合法性。遵循程序法規(guī)則,不僅對(duì)公權(quán)力機(jī)關(guān)的自由裁量權(quán)是個(gè)限制,也是人們預(yù)見(jiàn)過(guò)程和未來(lái)結(jié)果的依據(jù),可預(yù)測(cè)性增強(qiáng)。

      第二,程序合理性。古代的神明裁判、決斗、鱷魚裁判以及清代死刑核準(zhǔn)的八道手續(xù)等,皆為非理性的程序。現(xiàn)代文明社會(huì),通過(guò)不合理、不合法的程序獲得的的證據(jù)無(wú)效。通過(guò)刑訊逼供這個(gè)非理性程序可能會(huì)取得有效證據(jù),這對(duì)查明案件具有充分的“結(jié)果有效性”,將兇手繩之以法,但此種非人道的程序是不能接受的。“毒樹果理論”,通過(guò)不法行為獲得的證據(jù)(哪怕是有效的證據(jù))都應(yīng)排除而不被采納。

      第三,平等對(duì)待與中立。對(duì)立的雙方平等參與、對(duì)話溝通,充分交流相關(guān)信息和證據(jù)?;乇苁敲裨V、刑訴、行政訴訟中普遍確認(rèn)的程序原則。

      第四,公開(透明)。一切骯臟的事情都是在陰暗的角落里完成的,害怕陽(yáng)光。相反,正義的事業(yè)需要陽(yáng)光的照耀。秘密審判是反人道的程序,暗箱操作被現(xiàn)代程序法所拋棄。

      第五,對(duì)立面的設(shè)臵與聽政程序。聽取各方當(dāng)事人的意見(jiàn)是正當(dāng)程序的一個(gè)重要形式要件。它來(lái)源于英國(guó)古老的“自然公正原則”,據(jù)說(shuō),這一原則可以追溯到伊甸園,上帝在對(duì)偷吃禁果的亞當(dāng)、夏娃作處理前,還征詢過(guò)他們的意見(jiàn)。

      第六,程序的“不可逆性”與判決結(jié)果的確定性。在程序中根據(jù)事實(shí)和正當(dāng)理由作出的最終決定,具有權(quán)威性。“一事不再理”就是指程序的不可逆性。除非進(jìn)入少數(shù)再審或上訴程序,否則這個(gè)結(jié)果是不能變更的。連法官也不能宣稱已經(jīng)完成的程序不算數(shù)而要求從頭再來(lái)。

      第28章 法與經(jīng)濟(jì)

      本章學(xué)習(xí)要回答一個(gè)“黨大,還是法大”的問(wèn)題,在法治社會(huì),必然是法大,但這與現(xiàn)實(shí)有一定的距離。在學(xué)習(xí)中,注意不要把存在的現(xiàn)象當(dāng)作真理,把已有的觀念當(dāng)成合理的。

      法治國(guó)家模式的比較

      在本章第二節(jié)中提到了法治國(guó)家的個(gè)性差異問(wèn)題,特提供此項(xiàng)材料。

      由于歷史與文化傳統(tǒng)的原因,法治國(guó)家在不同的國(guó)度有不同的表現(xiàn),因而,幾乎每個(gè)國(guó)家都有自己的模式。英國(guó)模式與德國(guó)模式存在顯著差異,而美國(guó)模式與英國(guó)模式也有區(qū)別,法國(guó)模式與德國(guó)模式也存在差異,現(xiàn)代日本的法治模式有自己獨(dú)特的個(gè)性。我們主要從以下三個(gè)方面來(lái)進(jìn)行比較:

      第一,法治原則表述與內(nèi)涵的差異。

      在英國(guó),法治原則表述為”法的統(tǒng)治“(Rule of law),意即除法律外,?任何人不受其他統(tǒng)治,即使最高統(tǒng)治者也必須服從法律。法的統(tǒng)治與議會(huì)主權(quán)原則并列成為英國(guó)憲法的兩大原則。由于它是反對(duì)國(guó)王權(quán)力專橫斗爭(zhēng)的產(chǎn)物,所以英國(guó)人對(duì)法治原則的理解具有較強(qiáng)烈的自由主義色彩。英國(guó)人所理解的法治原則是實(shí)質(zhì)意義上的,最典型的是戴西關(guān)于法治的表述,所以被稱為“實(shí)質(zhì)意義上的法治”。其特點(diǎn)表現(xiàn)在:對(duì)政府行為的要求不局限于合法性原則,還要求法律本身符合一定標(biāo)準(zhǔn),具備一定內(nèi)容。否則專制主義是典型的法治國(guó)家。因?yàn)閷V普部梢匀我庵贫ǚ?,但公民的人格和價(jià)值卻被忽視。借助于習(xí)慣法的傳統(tǒng)以及私法規(guī)則適用于公法領(lǐng)域的特點(diǎn)[25]。英國(guó)法治得以有效的實(shí)行。英國(guó)模式的法治也同樣受英國(guó)法治原則的影響,具有實(shí)質(zhì)的含義。

      在德國(guó),法治原則沒(méi)有“法的統(tǒng)治”這一思想基礎(chǔ)和傳統(tǒng),到十八世紀(jì)末開始的憲政運(yùn)動(dòng)中形成了“法治國(guó)”思想,十九世紀(jì)后半葉才真正確定了重視國(guó)家活動(dòng)合法性的“法治國(guó)”,意思是國(guó)家權(quán)力,特別是行政權(quán)力必須依法行使,即國(guó)家依法實(shí)行統(tǒng)治,所以也稱“依法行政”或“法治政府”(government by law)。?它只是從形式上要求行政的合法性,基本上不問(wèn)法律的內(nèi)容如何,因此被稱為“形式意義上的法治”。日本明治憲法(大日本帝國(guó)憲法)下的法治原則與德國(guó)相同,也是形式意義上的[26]。

      第二,權(quán)力分立原則與制度的差異。

      由于各國(guó)對(duì)分權(quán)理論的理解不同直接影響著它們的政治體制和法治模式。

      在英國(guó),權(quán)力分立原則被概括為“議會(huì)主權(quán)”,它是英國(guó)法治模式重要組成部分,也是英國(guó)法治模式的基本政治結(jié)構(gòu)。其內(nèi)容是,議會(huì)的立法權(quán)不受限制,可以對(duì)任何事情制定、廢除或修改法律;議會(huì)制定的法律是最高的法律,其他機(jī)關(guān)制定的都是從屬性的立法,如委任立法;法院對(duì)議會(huì)的法律必須執(zhí)行,法院不享有審查法律的權(quán)力?,F(xiàn)代實(shí)行君主立憲制與議會(huì)共和制的國(guó)家一般都采用英國(guó)式的分權(quán)原則。作為君方立憲制國(guó)家的日本,也采用英國(guó)式的分權(quán)原則,但也有一些差異,比如日本最高法院有權(quán)決定一切法律、命令、規(guī)則是否符合憲法。作為議會(huì)共和制國(guó)家的德國(guó),其憲法規(guī)定主權(quán)通過(guò)有立法權(quán)、行政權(quán)和司法權(quán)的專門機(jī)構(gòu)行使,立法權(quán)受憲法限制,行政權(quán)和司法權(quán)受法律和立法權(quán)限制。德國(guó)也吸收了美國(guó)三權(quán)制衡的制度,如聯(lián)邦議院有權(quán)對(duì)聯(lián)邦總理表示不信任,聯(lián)邦總理有權(quán)提議聯(lián)邦總統(tǒng)解散議院等。

      在美國(guó),權(quán)力分立原則被概括為“三權(quán)分立”,聯(lián)邦憲法規(guī)定,“全部立法權(quán)力屬于參議院和眾議院組成的合眾國(guó)國(guó)會(huì)”、“行政權(quán)屬于美利堅(jiān)合眾國(guó)總統(tǒng)”、“司法權(quán)屬于最高法院及國(guó)會(huì)隨時(shí)規(guī)定并設(shè)立的下級(jí)法院”。美國(guó)憲法除規(guī)定分權(quán)外,還規(guī)定制約措施,防止任何部門具有壓倒一切的力量,同時(shí)保證每一部門不受其他部門的侵犯,目的在于保障各部門權(quán)力的平衡。美國(guó)法治最大的特點(diǎn)是法院不僅可以審查行政機(jī)關(guān)行為的合法性,而且可以審查國(guó)會(huì)所制定的法律的合憲性。

      法國(guó)歷來(lái)是一個(gè)行政權(quán)十分強(qiáng)大的國(guó)家,因此權(quán)力分立原則表現(xiàn)為獨(dú)特的體制,即以行政為重點(diǎn)的憲政制度?,F(xiàn)行憲法以前的法國(guó)也是一個(gè)議會(huì)共和制國(guó)家,實(shí)行分權(quán)與制衡的形式與德國(guó)、意大利等國(guó)基本相同。現(xiàn)行憲法改變了原來(lái)體制,加強(qiáng)了總統(tǒng)的權(quán)力,削弱了議會(huì)的權(quán)力,從而把分權(quán)從制衡的權(quán)力重心由立法轉(zhuǎn)移到行政,總統(tǒng)以仲裁人和保證人的地位行使國(guó)家權(quán)力。

      第三,行政權(quán)力控制方式的差異。法治國(guó)家均實(shí)行對(duì)行政權(quán)力的控制,即行政法治,但各國(guó)控制方式不同。可大致分為兩種模式,即以法國(guó)為代表的大陸法系行政法治與以英美兩國(guó)為代表的英美法系行政法治。大陸法系對(duì)行政權(quán)力的控制特點(diǎn)是:政府以立法機(jī)關(guān)的法律授權(quán)為依據(jù)行使權(quán)力,通過(guò)行政實(shí)體規(guī)則限制行政權(quán)力;著重于行政行為結(jié)果的控制;行政的依據(jù)是公法性質(zhì)的行政法,不適用私法規(guī)則;通過(guò)行政法院進(jìn)行行政審判和行政救濟(jì)。略有區(qū)別的是,法國(guó)的行政法院屬于行政系統(tǒng),而德國(guó)的行政法院屬于司法系統(tǒng),日本在二戰(zhàn)后不再設(shè)立行政法院,而是由司法法院(即普通法院)按照民事訴訟程序?qū)徖硇姓V訟案件。另外,當(dāng)代大陸法系行政法的控權(quán)方式也在發(fā)生變化,多數(shù)國(guó)家開始注重行政程序的控權(quán)作用,除法國(guó)外的多數(shù)國(guó)家都制定行政程序法典。

      第四篇:法理學(xué)復(fù)習(xí)資料

      法理學(xué)復(fù)習(xí)資料(萬(wàn)國(guó)版本)

      萬(wàn)國(guó)培訓(xùn)的方式分三階段:教材、真題、法條。1.分析真題。

      (1)確定題型分值。(2)發(fā)現(xiàn)重點(diǎn)。2.教材

      有的部門法需教材,如法理學(xué),因?yàn)楸硎龇绞綍?huì)發(fā)生變化,而常考的就是新提出來(lái)的東西。有的部門法無(wú)需教材。3.法條

      對(duì)應(yīng)用法學(xué),直接看法條就可以,關(guān)鍵在于看出法條背后的東西。

      二、法理學(xué)的復(fù)習(xí)

      首先,建立關(guān)于法理學(xué)的理論知識(shí)體系;然后,經(jīng)常強(qiáng)化有關(guān)知識(shí)點(diǎn): 第一章 法的本體

      (一)法律解釋 1.法律解釋的含義

      注意一點(diǎn):法理學(xué)教材中講的法律解釋,是從規(guī)范性法律解釋這個(gè)角度上講的,指的是全國(guó)人大常委會(huì)、最高院、最高檢作出的解釋。2.法律解釋的種類

      (1)最重要的一個(gè)分類:正式解釋與非正式解釋。正式解釋就是有權(quán)主體作出的解釋,具有規(guī)范性的效力。無(wú)權(quán)解釋,就是無(wú)權(quán)解釋,不具有規(guī)范性的效力,甚至沒(méi)有任何法律效力。正式解釋,根據(jù)解釋的國(guó)家機(jī)關(guān)的不同,可分為立法解釋、司法解釋和行政解釋。(2)限制解釋、擴(kuò)充解釋、字面解釋 例1 :婚姻法規(guī)定,“婚姻法上的子女,包括婚生子女、非婚生子女、繼子女、養(yǎng)子女”。這五種解釋是什么解釋?擴(kuò)充解釋。

      例2:從民法來(lái)看,近親屬包括父母、子女、配偶、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫女子、外孫女子,還包括其他有撫養(yǎng)贍養(yǎng)關(guān)系的人,刑事訴訟法則規(guī)定,近親屬包括父母、子女、配偶、同胞兄弟姐妹??。可見(jiàn),刑事訴訟法的解釋為限制解釋。3.法律解釋的方法

      看一下即可,具體包括:文義解釋、歷史解釋、體系解釋和目的解釋。其中,最重要的是目的解釋。目的解釋是指從制定某一法律的目的來(lái)解釋法律。注意:“這是講的目的不僅是指原來(lái)制定該法律的目的,也可以指探求該法律在當(dāng)前條件下的需要;既可以指整部法律的目的,也可以指?jìng)€(gè)別法條,個(gè)別制度的目的?!?/p>

      這里要注意的是,全國(guó)人大常委會(huì)可作出法律解釋,而在作法律解釋時(shí),需有特定機(jī)關(guān)提出法律解釋案。提法法律解釋案的主體包括:中央軍委、國(guó)務(wù)院、全國(guó)人大常委會(huì)、最高人民法院、最高人民檢察院、全國(guó)人大各專門委員會(huì),此外,還有一個(gè)較特殊的即省級(jí)人大常委會(huì)。

      (二)法律推理 1.法律推理的概念

      法律推理,就是在法律論辯中,運(yùn)用法律理由的過(guò)程。簡(jiǎn)單地說(shuō),法律推理無(wú)非就是前提加法律上的理由,然后達(dá)到一個(gè)結(jié)論。在法律上,其前提有兩個(gè):事實(shí)和法律。結(jié)論是具有法律約束力的決定。2.法律推理的類型

      (1)演繹推理。由大前提、小前提和結(jié)論三部分組成。(2)歸納推理。

      例:有甲、乙、丙三個(gè)案例,存在某種相似性,把相似性抽象出來(lái),形成一般的規(guī)則。這就是一個(gè)歸納的過(guò)程。

      (3)類比。例:在先判例只有一個(gè),現(xiàn)也審理這樣的一個(gè)案件,這兩個(gè)案件存在某種相似性。運(yùn)用在先判例的同樣的方法來(lái)處理現(xiàn)在的案件,就是類比。

      在法理學(xué)上,前兩章是重點(diǎn),后兩章是在前兩章基礎(chǔ)上的繼續(xù)闡述?,F(xiàn)在,梳理一下前兩章的內(nèi)容。

      (2)自由資本主義時(shí)期,民法的三大原則:私有財(cái)產(chǎn)神圣不可侵犯、契約自由、過(guò)錯(cuò)責(zé)任。(3)資本主義法的發(fā)展,壟斷資本主義時(shí)期出現(xiàn)了“社會(huì)本位”現(xiàn)象。法的繼承與法的移植:

      (1)注意二者的區(qū)別:法的繼承是不同歷史類型的法律制度之間的延續(xù)和繼受。法的繼承體現(xiàn)時(shí)間上的先后關(guān)系,法的移植則反映一個(gè)國(guó)家對(duì)同時(shí)代其他國(guó)家法律制度的吸收和借鑒。

      (2)法的繼承和根據(jù)和理由:社會(huì)條件的歷史延續(xù)性、法的相對(duì)獨(dú)立性、法作為人類文明成果、法的發(fā)展歷史看一下即可。

      (3)這里強(qiáng)調(diào)一下法的繼承的內(nèi)容: 第一,法律術(shù)語(yǔ)、技術(shù)、形式;

      第二,有關(guān)社會(huì)公共事務(wù)的法律規(guī)定;

      第三,反映市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)規(guī)律的法律原則和規(guī)范; 第四,反映法的一般價(jià)值的原則。關(guān)于法的移植:

      (1)法的移植的必要性,2002年已考過(guò)。(2)法的移植的類型:

      第一,經(jīng)濟(jì)、文化、政治處于相同或基本相同發(fā)展階段的國(guó)家之間相互移植;第二,落后國(guó)家對(duì)發(fā)達(dá)國(guó)家的移植;第三,區(qū)域性法律統(tǒng)一運(yùn)動(dòng)和世界性法律統(tǒng)一運(yùn)動(dòng)。第三節(jié)法的傳統(tǒng)一、法的傳統(tǒng)與當(dāng)代中國(guó)法的傳統(tǒng) 法的傳統(tǒng)是世代相傳、輾轉(zhuǎn)相承的有關(guān)法的觀念、制度的總和。中國(guó)法的傳統(tǒng):

      (1)中國(guó)古代法的傳統(tǒng)表現(xiàn)為:

      第一,在秩序的規(guī)范基礎(chǔ)上,禮法結(jié)合,以禮為主; 第二,在秩序價(jià)值基礎(chǔ)上,等級(jí)有序,家族本位; 第三,在規(guī)范的適用方面,恭行天理,執(zhí)法原情;

      第四,在法律體系的內(nèi)容結(jié)構(gòu)上,民刑不分,重刑輕民; 第五,在秩序的形成方式上,追求無(wú)訟。

      (2)現(xiàn)代法的傳統(tǒng)。從文化的角度講,現(xiàn)代中國(guó)法律文化的淵源主要有:

      第一,社會(huì)主義的;第二,西方法律制度和法律思想;第三,中國(guó)古代法傳統(tǒng)。

      二、法律意識(shí)

      法律意識(shí)是指人們關(guān)于法律現(xiàn)象的思想、觀念、知識(shí)和心理的總稱,是社會(huì)意識(shí)的一種特殊形式。1.法律意識(shí)是法律文化最內(nèi)在的、深層次的因素。

      2.法律意識(shí)的作用,體現(xiàn)在立法、執(zhí)法、司法、守法等方面,不必多說(shuō)。

      三、兩大法系

      劃分的依據(jù)主要是法的傳統(tǒng)。這里強(qiáng)調(diào)一點(diǎn):美國(guó)、英國(guó)屬英美法系,但是在英國(guó)的某些地區(qū),屬大陸法系,如英國(guó)蘇格蘭具有很濃重的大陸法系因素,而美國(guó)路易斯安娜州的法律具有大陸法系的特征。加拿大的魁北克省也保留著大陸法傳統(tǒng)。兩大法系的區(qū)別:(68頁(yè)講到,“另外,兩大法系在法院體系、法律概念、法律適用技術(shù)及法律觀念等方面還存在許多差別”。)

      (1)從法院體系來(lái)講,英美法系國(guó)家的法院對(duì)三大訴訟是一塊兒受理的,但在大陸法系有獨(dú)立的行政法院。

      (2)法律概念上,如大陸法系有“物權(quán)”概念,英美法系無(wú)此概念,而是用“財(cái)產(chǎn)”這個(gè)概念。(3)法律適用技術(shù)上,大陸法系常用的是演繹推理,英美法系常用的則是歸納和類比。(4)法律觀念上也存在區(qū)別。第四節(jié) 法的現(xiàn)代化

      (69頁(yè),根據(jù)法的現(xiàn)代化的動(dòng)力來(lái)源,法的現(xiàn)代化過(guò)程大體上可分為內(nèi)發(fā)型法的現(xiàn)代化和外源型法的現(xiàn)代法。中國(guó)法的現(xiàn)代化屬外源刑法的現(xiàn)代化。)外源型法的現(xiàn)代化與特點(diǎn):

      第四節(jié) 法與宗教 1.法與宗教的聯(lián)系 法與宗教的聯(lián)系:

      (1)法在起源階段同宗教有著一致性關(guān)系,總是與宗教典禮和儀式密切相關(guān);(2)在人類早期階段,公共權(quán)力總是借助于神的力量來(lái)支撐;

      (3)宗教同法的價(jià)值有某些相通之處,兩者的出發(fā)點(diǎn)和目的都包括“使人同善”。(4)法和宗教都是實(shí)現(xiàn)社會(huì)控制的規(guī)范體系。2.法與宗教的區(qū)別

      (1)產(chǎn)生的歷史條件不同;(2)產(chǎn)生方式不同;(3)調(diào)控范圍和作用不同;(4)調(diào)整方式和實(shí)現(xiàn)方式不同;(5)形式不同。3.法與宗教的相互影響

      宗教對(duì)法的影響體現(xiàn)在三個(gè)方面:一是立法;二是司法;三是守法。

      法對(duì)宗教的影響,在不同的國(guó)家有所不同。在政教合一的國(guó)家,法對(duì)宗教的影響是雙向的:一方面,法可以作為同教的工具和衛(wèi)護(hù)者;另一方面,法又可作為異教的破壞力量。在政教分離的國(guó)家,法對(duì)各種宗教持中立態(tài)度,法保障宗教信仰自由。第五節(jié) 法與人權(quán)

      一、人權(quán)的含義

      所謂人權(quán),是指人的個(gè)體成群體,基于人的本性,并在一定的歷史條件下基于一定的經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)和文化發(fā)展,為了自身的自由存在、自由活動(dòng)、自由發(fā)展以能夠真正掌握自己的命運(yùn),而必須平等具有的權(quán)利。

      (1)人權(quán)的主體包括個(gè)人和群體;

      (2)人權(quán)的客體包括各種物質(zhì)和精神的需要和利益,最重要的基本人權(quán)是生存權(quán)與發(fā)展權(quán);(3)自由是人權(quán)的內(nèi)容要素,平等是人權(quán)的形成要素;(4)人權(quán)在本質(zhì)上具有歷史性。

      二、人權(quán)的層次 分為三個(gè)層次;(1)應(yīng)有權(quán)利(2)法律權(quán)利;(3)實(shí)有權(quán)利。

      三、法與人權(quán)的一般關(guān)系

      注意:人權(quán)的確立,取決于國(guó)家的社會(huì)制度、經(jīng)濟(jì)制度和法律制度,也取決于一個(gè)社會(huì)和民族的文化、歷史傳統(tǒng)和信念。法與人權(quán)的一般關(guān)系:

      (1)人權(quán)可以作為判斷法律善惡的標(biāo)準(zhǔn);

      (2)法是人權(quán)的體現(xiàn)和保障。與其他保護(hù)手段相比較,法對(duì)人權(quán)的保障具有如下明顯的優(yōu)勢(shì):第一,它設(shè)定了人權(quán)保護(hù)的一般標(biāo)準(zhǔn);第二,人權(quán)的法律保護(hù)的國(guó)家強(qiáng)制力為后盾。

      第五篇:法理學(xué)復(fù)習(xí)資料

      《法理學(xué)》復(fù)習(xí)資料

      填空題部分

      法律是由———制定和認(rèn)可的。

      大陸法系以古代羅馬法為基礎(chǔ),以19世紀(jì)初——為傳統(tǒng)產(chǎn)生和發(fā)展起來(lái)的。

      實(shí)行社會(huì)主義法治的中心環(huán)節(jié)是。

      法律規(guī)范是一種發(fā)達(dá)的社會(huì)規(guī)范,在邏輯』:遵循著——的公式。

      一國(guó)或一地區(qū)現(xiàn)行法律規(guī)范按不同的法律部門組成的有機(jī)聯(lián)系的統(tǒng)一整體稱為————。

      規(guī)范性調(diào)整是針對(duì)某一類主體、某一類情況而使用一般行為規(guī)則進(jìn)行的_________調(diào)整。

      社會(huì)主義法是上升為__________的工人階級(jí)為領(lǐng)導(dǎo)的廣大人民群眾的共同意志。

      一般允許型法律調(diào)整是按“凡________,都允許”的原則進(jìn)行調(diào)整。

      法律監(jiān)督包括_______、___________和內(nèi)容三個(gè)要素。

      單項(xiàng)選擇題部分 法律調(diào)整是一種()。

      A.個(gè)別性調(diào)整

      B,規(guī)范性調(diào)整

      C.習(xí)慣性調(diào)整

      D.具體性調(diào)整 法的第三層本質(zhì)是()。

      A.法體現(xiàn)統(tǒng)治階級(jí)意志是統(tǒng)一的和整體的B.法是被奉為法律的統(tǒng)治階級(jí)的意志

      C.法的內(nèi)容決定于一定社會(huì)物質(zhì)生活條件

      D.法的內(nèi)容就是確定權(quán)利和義務(wù)

      動(dòng)用法律手段保護(hù)已經(jīng)建立的法律關(guān)系、法律秩序使之不受侵犯或恢復(fù)、彌補(bǔ)被侵害的法定權(quán)利的職能,叫做()。

      A.法的調(diào)整性職能

      B.法的保護(hù)性職能

      C.法的階級(jí)統(tǒng)治職能

      D.法的社會(huì)公共職能 社會(huì)主義法產(chǎn)生的根本前提是()。

      A.實(shí)現(xiàn)生產(chǎn)資料所有制的社會(huì)主義改造

      B.消滅私有制

      C.消滅剝削階級(jí)

      D.無(wú)產(chǎn)階級(jí)取得政權(quán)

      保證社會(huì)主義法的實(shí)施的方法是()。

      A.單純的說(shuō)服教育

      B.必要的強(qiáng)制

      C.說(shuō)服教育和必要的強(qiáng)制相結(jié)合D.單純的強(qiáng)制懲罰 研究馬克思主義法學(xué)的根本方法是()。

      A.社會(huì)調(diào)查方法

      B..系統(tǒng)論方法

      C.辯證唯物主義和歷史唯物主義方法

      D.法律解釋方法 法體現(xiàn)的是統(tǒng)治階級(jí)的()意志。

      A.社會(huì)

      B..個(gè)別

      C.集體

      D.共同

      在人類歷史上存在過(guò)()種類型的法律制度。

      A.二

      B.三

      C.四

      D.五

      社會(huì)主義法的人民性和階級(jí)性得以統(tǒng)一的可靠物質(zhì)保證是()。

      A.共同的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)

      B.共同的政治基礎(chǔ)

      C.共同的社會(huì)基礎(chǔ)

      D.共同的行為基礎(chǔ) 在我國(guó),黨的政策和社會(huì)主義法的關(guān)系,應(yīng)當(dāng)是()。

      A.政策指導(dǎo)法,法制約政策

      B.政策高于法,法必須服從政策

      C.法高于政策,政策必須服從法

      D.政策與法各自獨(dú)立,互不干涉

      多項(xiàng)選擇題部分

      法與政治的區(qū)別主要表現(xiàn)在()。

      A.反映的內(nèi)容不同

      B.在上層建筑中的地位不同

      C.形式不同

      D.調(diào)控的功能不同 法律調(diào)整的基本要素是()。

      A.法律規(guī)范

      B.法律關(guān)系

      C.實(shí)現(xiàn)權(quán)利義務(wù)的行為

      D.法的適用 以下說(shuō)法正確的是()。

      A.有國(guó)家就有法制

      B.有國(guó)家就有法治

      C.有法制就有法治

      D.有法制不一定有法治 根據(jù)法律意識(shí)的主體不同,可以把法律意識(shí)劃分為()。

      A.個(gè)人法律意識(shí)

      B.群體法律意識(shí)

      C.社會(huì)法律意識(shí)

      D.國(guó)家法律意識(shí) 法律規(guī)范的效力包括()。

      A.對(duì)事效力

      B.時(shí)間效力

      C.空間效力

      D.對(duì)人效力 法的保護(hù)性價(jià)值實(shí)現(xiàn)的方式是()。

      A.確認(rèn)法律關(guān)系

      B.懲罰犯罪

      C.恢復(fù)被侵害的權(quán)利

      D.分配社會(huì)財(cái)富

      社會(huì)主義法通過(guò)以下()方面直接調(diào)整和保護(hù)生產(chǎn)力的發(fā)展。

      A.對(duì)勞動(dòng)者的保護(hù)

      D.對(duì)經(jīng)濟(jì)制度的保護(hù)

      C.對(duì)生產(chǎn)資料的保護(hù)

      D.對(duì)科學(xué)技術(shù)的保護(hù) 法律意識(shí)是一種特殊的社會(huì)意識(shí),因?yàn)椋ǎ?/p>

      A.它是社會(huì)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的直接反映

      B。它的對(duì)象是法律現(xiàn)象

      C.它具有較強(qiáng)的強(qiáng)制性

      D.它是多層次的意識(shí)體系 法的淵源具有不同的含義,可以分為()。

      A.法的理論淵源

      D.法的歷史淵源

      C.法的物質(zhì)淵源

      D.法的政治淵源 法的正式解釋包括()。

      A.立法解釋

      B.司法解釋

      C.行政解釋

      D.官方解釋 名詞解釋部分 法系 法律調(diào)整 法的創(chuàng)制 法律規(guī)范 法律關(guān)系 法學(xué)

      法的價(jià)值 法治 法的實(shí)施

      問(wèn)答題部分

      簡(jiǎn)述法制與法治的區(qū)別? 試分析公平與效率哪個(gè)優(yōu)先?

      簡(jiǎn)述個(gè)別性調(diào)整和規(guī)范性調(diào)整的優(yōu)缺點(diǎn)。簡(jiǎn)述法的外部特征。法律規(guī)范的概念及其特征。法的本質(zhì)有哪些? 當(dāng)代中國(guó)社會(huì)主義法的專門法律原則有哪些? 法律規(guī)范的邏輯結(jié)構(gòu)是怎樣的? 法律與道德的區(qū)別是什么?

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