第一篇:2013秋國際私法形成性考核(二)答案
國際私法形成性考核
(二)一、不定項選擇題
1、一個人在國外有兩個或兩個以上住所,其住所的確定方法有(AC)。
A.最后取得的住所為住所
B.以居所為住所
C.依最密切聯(lián)系原則確定住所
D.由當(dāng)事人選擇一個住所為住所
2、國際私法上外國人民事法律地位,主要有(ABCD)制度。
A.國民待遇
B.最惠國待遇
C.普遍優(yōu)惠待遇
D.不歧視待遇 3、2010年《法律使用法》對人格權(quán)的法律適用作出了規(guī)定,“人格權(quán)的內(nèi)容,適用權(quán)利人(A)法律”。
A.經(jīng)常居所地
B.住所地
C.國籍國
D.選擇適用的
4、對婚姻實質(zhì)要件法律沖突,各國采用的沖突規(guī)則主要有(ABCD)。
A.婚姻舉行地法 B.當(dāng)事人人本國法 C.當(dāng)事人住所地法
D.以婚姻舉行地法或?qū)偃朔橹骷娌捎嘘P(guān)國家的法律
5、對婚姻形式要件法律沖突,各國采用的沖突規(guī)則主要有(ABCD)。
A.婚姻締結(jié)地法
B.當(dāng)事人本國法
C.以婚姻舉行地法為原則,當(dāng)事人 屬人法為例外
D.以當(dāng)事人屬人法為原則,婚姻舉行地法為例外
6、收養(yǎng)形式要件的準(zhǔn)據(jù)法,各國大都主張適用(A)。A.收養(yǎng)成立地法
B.法院地法 C.收養(yǎng)人屬人法
D.被收養(yǎng)人屬人法
7、無人繼承財產(chǎn),各國法律大都規(guī)定(D)。
A.歸被繼承人旁系親屬所有
B.歸與被繼承人生前關(guān)系密切的人所有 C.歸慈善機(jī)構(gòu)所有
D.歸國家所有
8、涉外繼承中,對死者的遺產(chǎn)不分動產(chǎn)和不動產(chǎn),也不論財產(chǎn)位于何國,其繼承都適用一個統(tǒng) 一的沖突規(guī)范,從而導(dǎo)致適用同一準(zhǔn)據(jù)法,這種確定涉外繼承準(zhǔn)據(jù)法的方法在國際私法 上稱之為(A)
A.單一制
B.區(qū)別制
C.分割制
D.聯(lián)合財產(chǎn)制
9、《死者遺產(chǎn)繼承法律適用公約》規(guī)定了(C)繼承制度。
A.區(qū)別制
B.分割制
C.同一制
D.共同制
10、物之所在地法原則決定(BCDE)A.外國法人財產(chǎn)清算法律適用問題 B.物權(quán)客體范圍 C.物權(quán)的種類和內(nèi)容
D.物權(quán)的取得、轉(zhuǎn)移、變更和消滅的條件 E.動產(chǎn)與不動產(chǎn)的識別
二、1、名詞解釋 國籍沖突
國籍沖突有兩種表現(xiàn)形式,一種是國籍的積極沖突,指一個人同時具有兩個或者兩個以上國家的國籍;另一種是國籍的消極沖突,指一個人不具有任何國家的國籍。
2、最惠國待遇
締約一方現(xiàn)在和將來給予任何第三方的一切特權(quán)、優(yōu)惠和豁免,也同樣給予締約對方。
3、國家管轄豁免
指一國不受他國的立法,司法和行政管轄,除非經(jīng)過一國同意,他國司法機(jī)關(guān)不得受理針對該國或該國的行為和財產(chǎn)提起的訴訟,也不得對該國的財產(chǎn)采取訴訟保全措施和強(qiáng)制執(zhí)行。
4、分割制
指在涉外繼承中,將被繼承人的遺產(chǎn)區(qū)分為動產(chǎn)和不動產(chǎn),分別適用不同的法律,動產(chǎn)適用被繼承人的屬人法,不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法。
三、1、簡述題
簡述我國涉外繼承法律適用的規(guī)定。
1985年《繼承法》第36條規(guī)定,中國公民繼承境外遺產(chǎn),外國人繼承我國境內(nèi)遺產(chǎn),動產(chǎn)適用被繼承人住所地法律,不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法律。1986年《民法通則》對上述進(jìn)行修改,第149條規(guī)定“遺產(chǎn)的法定繼承,動產(chǎn)適用被繼承人死亡時住所地法律,不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法律”?!渡嫱饷袷玛P(guān)系法律適用法》31條規(guī)定,“法定繼承,適用被繼承人死亡時經(jīng)常居所地法律,但不動產(chǎn)法定繼承,適用不動產(chǎn)所在地法律”。
2、簡述我國關(guān)于自然人國籍和住所的規(guī)定。
關(guān)于國籍的規(guī)定
《中華人民共和國國籍法》對中國國籍的取得、喪失和恢復(fù)做了規(guī)定。我國《國籍法》采取雙系血統(tǒng)主義確定國籍,只要父母雙方或任意一方為中國國民的,本人無論出生在國內(nèi)還是國外,都具有中國國籍。我國堅持“一個國籍”原則,提出不承認(rèn)中國公民的雙重國籍,定居外國的中國國民,志愿加入或取得外國國籍的,即自動喪失中國國籍。關(guān)于住所的規(guī)定 《民法通則》第15條規(guī)定,“公民以他的戶籍所在地的居所地為住所,經(jīng)常居住地與住所不一致的,經(jīng)常居住地視為住所?!?《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見(試行)》第5條規(guī)定,“公民的經(jīng)常住所地是指公民離開住所地至起訴時已連續(xù)居住一年以上的地方,但公民住院就醫(yī)的地方除外?!?/p>
四、1、論述題
論述我國涉外結(jié)婚、涉外離婚法律適用的規(guī)定
涉外結(jié)婚的法律適用:
《民法通則》第147條規(guī)定“中華人民共和國公民和外國人結(jié)婚適用婚姻締結(jié)地法律”
《涉外民事關(guān)系法律適用法》第21條規(guī)定“結(jié)婚條件,適用當(dāng)事人共同經(jīng)常居住地法律,沒有共同經(jīng)常居住地的,適用共同國籍國法律,沒有共同國籍,在一方當(dāng)事人經(jīng)常居住地或國籍國締結(jié)婚姻的,適用婚姻締結(jié)地法律。” 第22條規(guī)定“結(jié)婚手續(xù)符合婚姻締結(jié)地法律,一方當(dāng)事人經(jīng)常居住地法律或者國籍國法律的,均為有效”。涉外離婚的法律適用:
《涉外民事關(guān)系法律適用法》第26條規(guī)定,“協(xié)議離婚,當(dāng)事人可以協(xié)議選擇適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居住地法律或者國籍國法律,當(dāng)事人沒有選擇的,適用共同經(jīng)常居住地法律,沒有共同經(jīng)常居住地的,適用共同國籍國法律,沒有共同國籍國的,適用辦理離婚手續(xù)機(jī)構(gòu)所在地法律?!?第27條規(guī)定,“訴訟離婚,適用法院地法律?!?/p>
2、(1)論述物之所在地法原則
物權(quán)依物之所在地法是解決物權(quán)法律沖突的法律原則,該原則的實施首先要確定物之所在地法,而物之所在地法的確定首先要確定物之所在地。(2)物之所在地法是各國解決涉外物權(quán)法律沖突的基本法律,但并非是解決所有物權(quán)沖突的法律。物之所在地法主要解決以下物權(quán)法律沖突: ① ② ③ ④ ⑤(3)① ② ③ ④ ⑤ ⑥ ⑦ 識別動產(chǎn)和不動產(chǎn) 決定物權(quán)客體的范圍 決定物權(quán)的種類和內(nèi)容
決定物權(quán)的取得、轉(zhuǎn)移、變更和消滅的條件 決定物權(quán)的保護(hù)方法
物之所在地法適用例外,適用其他沖突規(guī)范: 運送中的物品的法律適用
船舶、飛機(jī)等運輸工具的法律適用 與人身關(guān)系聯(lián)系密切的動產(chǎn)的法律適用 外國人財產(chǎn)清算的法律適用 無主地、外空物體的法律適用 無體物
外國國家財產(chǎn)的法律適用。
第二篇:2013秋國際私法形成性考核(一)答案
國際私法形成性考核
(一)一、不定項選擇題
1、國際私法上法律沖突產(chǎn)生的原因主要有(ABD):
A、對同一民事關(guān)系,相關(guān)國家的法律作出了不同的規(guī)定
B、一國法律的域內(nèi)效力與另一國法律的域外同時作用于同一民事關(guān)系,法律的域內(nèi)效力與法律的域外效力產(chǎn)生沖突
C、對同一法律概念,相關(guān)國家作出了不同的法律解釋
D、受案法院在一定條件下承認(rèn)外國法律的域外效力
2、統(tǒng)一實體規(guī)范是指在(CD)中規(guī)定的用來確定當(dāng)事人權(quán)利與義務(wù)的規(guī)范。
A.國內(nèi)立法 B.國內(nèi)判例 C.國際條約 D.國際慣例
3、在判例法國家,權(quán)威學(xué)者的著作是解決國際私法糾紛的依據(jù)。在英國,可以作為解決涉外民事爭議的權(quán)威著作是(A)。
A、戴西和莫里斯的《沖突法論》 B、戚希爾和諾思的《國際私法》
C、巴蒂福爾的《國際私法總論》 D、薩維尼的《現(xiàn)代羅馬法體系》
4、從自然法的角度對國際私法進(jìn)行研究,認(rèn)為整個世界是一個共同體,存在著約束各個國家的統(tǒng)一法律,這一學(xué)派稱之為(C)。
A.二元論學(xué)派B.民族主義學(xué)派C.國際法學(xué)派D.國內(nèi)法學(xué)派
5、在中華人民共和國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同適用中華人民共和國法律。這條沖突規(guī)范是(A)
A.單邊沖突規(guī)范 B.雙邊沖突規(guī)范 C.選擇型沖突規(guī)范 D.重疊型沖突規(guī)范
6、法院地法這一系屬公式主要解決(D)。
A.有關(guān)人的能力、身份、婚姻家庭和財產(chǎn)繼承方面的法律沖突
B.不動產(chǎn)物權(quán)方面的法律沖突
C.行為方式有效性方面的法律沖突
D.涉外民事訴訟程序方面的法律沖突
7、識別的依據(jù)是國際私法學(xué)者爭論不休的問題.依何種法律進(jìn)行識別,學(xué)者們的主張主要有(ABCD)。
A:依法院地法識別
B:依準(zhǔn)據(jù)法識別
C:用分析法學(xué)和比較法的方法識別
D:按不同的情況依據(jù)不同的法律進(jìn)行識別
8、經(jīng)沖突規(guī)范援引某國法律作為涉外民事案件的準(zhǔn)據(jù)法,而該國是一個多法域國家,存在區(qū)際法律沖突。各國一般采?。ˋBD)方法確定準(zhǔn)據(jù)法,解決區(qū)際法律沖突。
A.以法院地沖突規(guī)范中的連接點確定準(zhǔn)據(jù)法
B.按多法域國家的區(qū)際私法確定準(zhǔn)據(jù)法
C.當(dāng)事人協(xié)商確定準(zhǔn)據(jù)法
D.法院地沖突規(guī)范專門針對多法域國家的法律適用規(guī)定了應(yīng)以哪一法域的法律作為準(zhǔn)據(jù)法
9、國際私法對反致問題進(jìn)行研究并逐漸形成一種制度,始于(C)。
A.鮑富萊蒙離婚案 B.貝科克訴杰克遜侵權(quán)案 C.福果繼承案D.特魯弗
特繼承案
10、甲國法院審理某一涉外民事案件,根據(jù)甲國的沖突規(guī)范規(guī)定應(yīng)適用乙國法,而根據(jù)乙國的沖突規(guī)范規(guī)定應(yīng)適用丙國法,根據(jù)丙國沖突規(guī)范規(guī)定應(yīng)適用甲國法,甲國法院適用甲國的實體法審結(jié)案件,這在國際私法上稱為(C)。
A.反致B.轉(zhuǎn)致C.間接反致D.循環(huán)反致
二、名詞解釋
1、法律域外效力
法律域外效力又稱法律的屬人效力,是指一國法律對具有本國國籍的人,不論該人位于本國境內(nèi)還是位于本國境外,都具有拘束力,都發(fā)生法律效力。
2、公共秩序保留
公共秩序保留是指本國法院審理涉外民事案件時,根據(jù)本國的沖突規(guī)范的指引應(yīng)適用外國法為準(zhǔn)據(jù)法,而外國法的適用于本國的公共秩序相抵觸,在這種情況下可以以公共秩序保留為由排除外國法的適用。
3、直接適用的法
是指由于其自身所體現(xiàn)的立法目的和政策決定必須直接適用于某種涉外民商關(guān)系的強(qiáng)制性法律規(guī)范。
4、沖突規(guī)范
沖突規(guī)范是指出涉外民事關(guān)系應(yīng)運用哪一國法律來調(diào)整的規(guī)范。
二、簡述題
1、法律沖突產(chǎn)生的原因是什么?
(1)不同國家的法人、公民之間進(jìn)行經(jīng)濟(jì)交往和民事往來,形成大量的涉外民事關(guān)系;
(2)對同一涉外民事關(guān)系,不同國家的法律做出了不同的規(guī)定;
(3)一國法律的域內(nèi)效力與另一國法律的域外效力同時作用于同一涉外民事關(guān)系,而這兩個國家的法律規(guī)定不同時,便產(chǎn)生法律的域內(nèi)效力與法律的域外效力的沖突;
(4)一國承認(rèn)外國人在內(nèi)國的民事法律地位。
2、簡述識別的對象
(1)識別的對象不是沖突規(guī)范。識別的目的是通過對已發(fā)生的事實情況進(jìn)行定性,決定應(yīng)援用哪一沖突規(guī)范,并根據(jù)沖突規(guī)范確定準(zhǔn)據(jù)法。
(2)識別的對象不是沖突規(guī)范中的連接點,也不是沖突規(guī)范中的系屬。
三、論述題
1、系屬公式。
系屬公式是指把常用的雙邊沖突規(guī)范的系屬固定化,使其成為國際上公認(rèn)的成為大多數(shù)國家采用的涉外民事關(guān)系法律適用的原則。常用的系屬公式有以下幾種:
(1)屬人法。是以涉外民事關(guān)系當(dāng)事人的國籍,住所,或慣常居所為連接點的系屬公式,主要用于解決與人的身份,能力,婚姻家庭,親屬,財產(chǎn)繼承有關(guān)的法律沖突。
(2)物之所在地法。是指作為涉外民事關(guān)系客體的物在時間上和空間上所位于的那個國家的法律,主要用來解決物的所有權(quán)關(guān)系及物的所有權(quán)與其他物權(quán)關(guān)系方面的法律沖突。
(3)行為地法。指涉外民事行為發(fā)生地或行為完成地的法律,解決行為內(nèi)容方
面的法律沖突。
(4)法院地法。指受理涉外民事案件的法院所在地的法律,主要用于解決涉外
民事訴訟程序方面的法律沖突,在有些情況下也解決實體法方面的法律沖突。
(5)旗國法。指懸掛在船舶上或涂印在飛行器上的特定的旗幟所屬國的法律,主要用于解決船舶飛行器發(fā)生法律糾紛的法律沖突問題。
(6)當(dāng)事人合意選擇的法律。當(dāng)事人按雙方意愿自主選擇的運用于涉外民事關(guān)
系的法律。
(7)最密切聯(lián)系的法律。指與涉外民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的地方法律。
2、論法律沖突的調(diào)整。
解決法律沖突的方法主要有以下兩種:
一是沖突法調(diào)整。
沖突法調(diào)整又稱簡接調(diào)整,指在國內(nèi)立法或國際條約中制定法律適用規(guī)則,規(guī)定在什么情況下適用內(nèi)國法,在什么情況下適用外國法,然后按照沖突規(guī)范指定的那個國家的實體法具體確定當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)。采用簡接調(diào)整的方式解決法律沖突是國際私法調(diào)整涉外民事關(guān)系法律沖突最主要的方法,采用沖突法調(diào)整涉外民事關(guān)系,就是根據(jù)沖突規(guī)范的規(guī)定選擇涉外民事關(guān)系適用的法律,我國將意思自治原則提升為涉外民事關(guān)系法律適用基本原則。
二是實體法調(diào)整
實體法調(diào)整又稱直接調(diào)整,指制定統(tǒng)一實體規(guī)范直接規(guī)定當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù),統(tǒng)一實體規(guī)范和沖突規(guī)范都可以對法律沖突進(jìn)行調(diào)整,當(dāng)一個具體的涉外民事關(guān)系發(fā)生時,既可以適用沖突規(guī)范調(diào)整,又可以適用統(tǒng)一實體規(guī)范調(diào)整。國際社會普遍認(rèn)為,有實體規(guī)范存在的情況下,首先考慮適用統(tǒng)一實體規(guī)范。
第三篇:《國際私法》形成性考核冊答案
《國際私法》形成性考核冊 作業(yè)1
一、不定向選擇題
1.國際私法主要解決(D)
A、區(qū)際法律沖突 B、時際法律沖突 C、人際法律沖突 D、不同國家之間的法律沖突
2.(C)是國際私法淵源的最早表現(xiàn)形式
A.國際條約 B.國際慣例 C.國內(nèi)立法 D.國內(nèi)判例
3.在判例法國家,權(quán)威學(xué)者的著作是解決國際私法糾紛的依據(jù)。在英國,可以作為解決涉外民事爭議的權(quán)威著作是(A)。
A、戴西和莫里斯的《沖突法論》 B、戚希爾和諾思的《國際私法》
C、巴蒂福爾的《國際私法總論》 D、薩維尼的《現(xiàn)代羅馬法體系》
4.19世紀(jì)以前,國際私法的主要表現(xiàn)形式是(C)。
A、成文法 B、判例法 C、學(xué)說法 D、成文法與學(xué)說法并存
5.以當(dāng)事人本國法作為屬人法起始于(C)。
A、1756年《巴伐利亞法典》 B、1794年《普魯士法典》
C、1804年《法國民法典》 D、1898年《日本法例》
6.意思自治原則是(D)提出來的。
A.格勞秀斯 B.胡伯 C.奧斯汀 D.杜摩蘭
7.既得權(quán)說是(C)提出來的。
A、巴托魯斯 B、杜摩蘭 C、戴西 D、庫克
8.在“侵權(quán)行為適用侵權(quán)行為地法”這一沖突規(guī)范中,“侵權(quán)行為”系(A)
A、范圍 B、系屬 C、連接點 D、準(zhǔn)據(jù)法
9.侵權(quán)行為適用侵權(quán)行為地法律這條沖突規(guī)范的連接點是(B)。
A、侵權(quán)行為 B、侵權(quán)行為地 C、侵權(quán)行為法律 D、適用侵權(quán)行為地法律
10.在中華人民共和國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同適用中華人民共和國法律。這條沖突規(guī)范是(A)A.單邊沖突規(guī)范 B.雙邊沖突規(guī)范
C.選擇型沖突規(guī)范 D.重疊型沖突規(guī)范
11.在我國,國際私法的淵源可以表現(xiàn)為(ABCD)。
A、國內(nèi)立法 B、國內(nèi)判例 C、國際條約 D、國際慣例 E、國際私法權(quán)威學(xué)者的學(xué)說
12.屬人法是以當(dāng)事人的國籍、住所或居所為連結(jié)點的系屬公式,主要解決(CD)等方面的法律沖突。
A、物權(quán)方面的 B、行為地方面的C、人的能力、身份、家庭財產(chǎn)方面的 D、財產(chǎn)繼承方面的13.物之所在地法解決與物權(quán)有關(guān)的法律沖突,具體說來,物之所在地法(ACD)。
A、決定物權(quán)客體的范圍 B、運送中的物品的物權(quán)關(guān)系
C、決定動產(chǎn)與不動產(chǎn)的識別與區(qū)分 D、決定物權(quán)的取得、轉(zhuǎn)移、變更和消滅的條件
14.國際私法上法律沖突產(chǎn)生的原因主要有(ABD):
A、對同一民事關(guān)系,相關(guān)國家的法律作出了不同的規(guī)定
B、一國法律的域內(nèi)效力與另一國法律的域外同時作用于同一民事關(guān)系,法律的域內(nèi)效力與法律的域外效力產(chǎn)生沖突
C、對同一法律概念,相關(guān)國家作出了不同的法律解釋
D、受案法院在一定條件下承認(rèn)外國法律的域外效力
15.統(tǒng)一實體規(guī)范是指在(CD)中規(guī)定的用來確定當(dāng)事人權(quán)利與義務(wù)的規(guī)范。
A.國內(nèi)立法 B.國內(nèi)判例 C.國際條約 D.國際慣例
16.國際私法的范圍應(yīng)包括(ABCD)。
A.沖突規(guī)范 B.統(tǒng)一實體規(guī)范 C.外國人民事法律地位規(guī)范
D.國際民事訴訟程序規(guī)范和國際商事仲裁程序規(guī)范
17.經(jīng)沖突規(guī)范援引某國法律作為涉外民事案件的準(zhǔn)據(jù)法,而該國是一個多法域國家,存在區(qū)際法律沖突。各國一般采取(ABD)方法確定準(zhǔn)據(jù)法,解決區(qū)際法律沖突。
A.以法院地沖突規(guī)范中的連接點確定準(zhǔn)據(jù)法
B.按多法域國家的區(qū)際私法確定準(zhǔn)據(jù)法
C.當(dāng)事人協(xié)商確定準(zhǔn)據(jù)法
D.法院地沖突規(guī)范專門針對多法域國家的法律適用規(guī)定了應(yīng)以哪一法域的法律作為準(zhǔn)據(jù)法
18.識別可以基于以下(ABC)原因產(chǎn)生。
A、有關(guān)國家的法律對同一事實情況賦予了不同的性質(zhì)
B、有關(guān)國家的法律對同一事實情況劃歸不同的法律范疇
C、與案件有關(guān)國家之間,一國法律上的概念是另一國家法律上所沒有的D、受案法院法官對同一事實情況依與案件有關(guān)國家的法律作出了不同的解釋
19.廣義的反致包括(BCD)。
A.循環(huán)反致 B.間接反致 C.狹義反致 D.轉(zhuǎn)致
20.最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行[中華人民共和國民法通則]若干問題的意見(試行)》第194條規(guī)定:“當(dāng)事人規(guī)避我國(BD)法律規(guī)范的行為,不發(fā)生適用外國法律的效力。”
A、任意性 B、強(qiáng)制性 C、規(guī)范性 D、禁止性
二、簡述題
1、我國區(qū)際法律沖突的法律特征。
答:(1)我國的區(qū)際法律沖突既包括不同社會制度之間的法律沖突,也包括相同社會制度之間的法律沖突。星魂論壇,免費資源,免費空間,休閑娛樂,美女圖片,免費電影,免費軟件(2)我國的區(qū)際法律沖突表現(xiàn)為三法律體系之間的法律沖突。(3)我國的區(qū)際法律沖突還表現(xiàn)為中央政府締結(jié)或加入的國際條約的效力范圍。(4)我國的區(qū)際法律所體現(xiàn)的各法域的權(quán)利使單一制的中國帶有復(fù)合制的特征。
2、簡述法律本座說。
答:19世紀(jì),德國法學(xué)家費德里克.卡爾.馮.薩維尼提出法律關(guān)系本座說。薩維尼認(rèn)為,每一法律關(guān)系都有一個確定的“本座”,即一個他在性質(zhì)上必須歸屬的法域。法院進(jìn)行法律選擇時,應(yīng)根據(jù)法律性質(zhì)確定法律關(guān)系的本座所在地,而該本座所在地的法律就是該法律關(guān)系適用的法律。
3、簡述沖突規(guī)范的概念及法律特征。
答:沖突規(guī)范是指涉外民事法律關(guān)系應(yīng)適用哪一國法律來調(diào)整的規(guī)范。具有以下法律特征:
(1)沖突規(guī)范不直接規(guī)定當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù),只指出該民事關(guān)系應(yīng)適用何國法。星魂論壇,免費資源,免費空間,休閑娛樂,美女圖片,免費電影,免費軟件下載,免費QQ,Q幣,性感美眉 ,絕色、清純、靚麗、火辣、性感、端莊、嫵媚!少女、少婦、模特、明星、白領(lǐng)麗人全包括!網(wǎng)友自拍成人笑話, 現(xiàn)代文學(xué), 戀愛笑話, 名人笑話, 愚人笑話, 校園(2)沖突規(guī)范和準(zhǔn)據(jù)法相結(jié)合,才能最終確定當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)。
三、論述題
查閱有關(guān)資料后,評述法律關(guān)系本座說及其在國際私法中的地位。P.30
《國際私法》形考作業(yè)2答案
一、不定向選擇題
1.普遍優(yōu)惠制度是發(fā)達(dá)國家給予發(fā)展中國家制成品和半制成品的何種待遇?(C)
A.最惠國待遇 B.國民待遇 C非互惠待遇 D.互惠待遇
2.當(dāng)事人具有兩個或兩個以上的國籍,其中一個是內(nèi)國國籍,這種情況下國籍的確定方法是(D)。A.以當(dāng)事人最后取得的國籍為其國籍 B.以當(dāng)事人住所地國家的國籍為其國籍
C.由法院確定當(dāng)事人的國籍 D.以內(nèi)國國籍為其國籍
3.一個人在國內(nèi)有住所,在國外也有住所,其住所的確定方法是(A).A.以其內(nèi)國的住所為住所 B.以當(dāng)事人選擇的住所為住所
C.以最后取得的住所為住所 D.依最密切聯(lián)系的原則確定住所
4.對外國法人,我國以其(D)為標(biāo)準(zhǔn)確定其國籍。
A.法人住所地 B.法人管理中心所在地
C.法人主要營業(yè)所所在地 D.法人注冊登記地
6.根據(jù)我國法律規(guī)定,下列哪一項是票據(jù)行為方式的準(zhǔn)據(jù)法?(ABD)
A.行為實施地法 B.出票地法
C.票據(jù)債務(wù)人的屬人法 D.付款地法
7.在物權(quán)關(guān)系上,主張動產(chǎn)和不動產(chǎn)一律適用物之所在地法始于(D)。
A.13世紀(jì) B.17世紀(jì) 巴18世紀(jì) D.19世紀(jì)
8.我國海商法規(guī)定的關(guān)于船舶所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓、變更和消滅應(yīng)適用的準(zhǔn)據(jù)法是什么?(A)
A.船旗國法 B.船舶所在地法
C.船舶的原所有人的住所地法 D.所有權(quán)轉(zhuǎn)移合同簽訂時的船舶的所在地法
9.《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》規(guī)定應(yīng)提供給該公約締約方的國民(B)。
A.最惠國待遇 B.國民待遇 C.不歧視待遇 D.普遍優(yōu)惠待遇
10.確定合同準(zhǔn)據(jù)法最基本的學(xué)說是(A)。
A.意思自治說 B.客觀標(biāo)志說 C.最密切聯(lián)系說 D.特征性履行說
11.我國法律規(guī)定,涉外合同的當(dāng)事人沒有選擇合同應(yīng)適用的法律時,合同適用(B)。
A.合同締結(jié)地法 B.與合同有最密切聯(lián)系的法律
C.合同履行地法 D.合同自體法
12.美國籍人約翰1998年在我國北京市購住宅一套。2000年,約翰被其所在公司派駐日本。約翰將所購住宅轉(zhuǎn)讓給法國人巴姆。后因付款兩人發(fā)生爭議在我國法院涉訴。這起案件應(yīng)適用的法律是(D)。
A.美國法 B.法國法 C.可以選擇適用美國法或法國法 D.中國法
13.法國人格里婿在我國某海濱城市購沿海別墅一幢,兩年后因其所在公司委派他常駐印度開展業(yè)務(wù),決定將此別墅出售給其商業(yè)伙伴美國人彼魯。此合同適用(D)。
A.法國法律 B.美國法律 C印度法律 D.中國法律
14.在中國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同應(yīng)適用的法律是(D)。
A.投資國的法律 B.文明國家的法律
C.當(dāng)事人雙方約定的國家的法律 D.中華人民共和國法律
15.1985年(國際貨物銷售合同法律適用公約)適用于(A)。
A.營業(yè)地位于不同國家的當(dāng)事人之間訂立的合同
B.具有不同國籍的當(dāng)事人之間訂立的合同
C.住所位于不同國家的當(dāng)事人之間訂立的合同
D.管理中心所在地位于不同國家的當(dāng)事人之間訂立的合同
16.在我國,侵權(quán)行為事實地和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地不一致時,由(B)確定侵權(quán)行為地。
A.當(dāng)事人 B.人民法院 C.致害人 D.受害人 E.法人代表的權(quán)限
17.“雙國籍國民待遇”中的雙國籍是指(CD)。
A.出版單位的國籍 B.銷售單位的國籍 C.作者的國籍 D.作品的國籍
18.涉外合同之債的法律適用,主要有(ABD)。
A.意思自治說 B.客觀標(biāo)志說 C.合同自體法說 D.最密切聯(lián)系說
19.一國法人到外國進(jìn)行經(jīng)濟(jì)活動,須經(jīng)外國認(rèn)許。各國采用的認(rèn)許制度有(ABC)。
A.特別認(rèn)許制 B.一般認(rèn)許制 C.相互認(rèn)許制 D.分別認(rèn)許制
20.物之所在地法決定(BCDE)。
A.外國法人財產(chǎn)清算法律適用問題 B.物權(quán)客體范圍 C.物權(quán)的種類和內(nèi)容
D物權(quán)的取得、轉(zhuǎn)移、變更和消滅的條件 E.動產(chǎn)與不動產(chǎn)的識別
二、簡述題
1、簡述最惠國待遇的特點。
答:(1)最惠國待遇的依據(jù)常常是一項雙邊或多邊條約的規(guī)定。
(2)受惠國取得施惠國給予任何第三國的優(yōu)惠待遇,無需向施惠國履行任何申請手續(xù)。
(3)在最惠國條款中,一般都對最惠國待遇的適用范圍作出規(guī)定,即目前一般實行的是有限制的最惠國待遇。
2、簡述動產(chǎn)三分說
答:“動產(chǎn)三分”說是由德國法學(xué)家薩維尼提出,他把動產(chǎn)分為三類:
(1)不能確定其所在地的,這類動產(chǎn)經(jīng)常處于變動狀態(tài),應(yīng)適用當(dāng)事人住所地法。
(2)能夠確定其所在地的,應(yīng)適用物之所在地法。
(3)所有者在住所地以外不定期托人保管的商品或者旅行者在國外暫時寄存的行李,對這類動產(chǎn)可以根據(jù)具體情況,或適用當(dāng)事人住所地法或適用財產(chǎn)所在地法。
3、簡述當(dāng)事人選擇合同準(zhǔn)據(jù)法的方式
答:當(dāng)事人選擇合同準(zhǔn)據(jù)法的方式通常有兩種,即明示的意思自治和默示的意思自治。(1)明示的意思自治。指合同當(dāng)事人在締約之前或在爭議發(fā)生之后,以文字或言詞明確作出選擇合同準(zhǔn)據(jù)法的意思表示。(2)默示的意思自治。指在合同中沒有明確規(guī)定合同準(zhǔn)據(jù)法的情況下,通過締約行為或其他一些因素來推定當(dāng)事人已默示同意該合同受某一特定國家法律的支配。
三、案例分析題
1986年4月30日,大連市土產(chǎn)進(jìn)出口公司和挪威艾格利股份有限公司簽訂塑料編織袋買賣合同,挪威艾格利股份有限公司向大連市土產(chǎn)進(jìn)出口公司購買110噸塑料編織袋,價格條件CIF950美元/噸,裝期1987年2-3月。大連市土產(chǎn)進(jìn)出口公司按照合同交付的第一批貨物于1987年2月27日在大連港裝運,第二批貨物分兩批于同年3月7日和3月27日在大連港裝運。對上述兩批貨物,挪威艾格利股份有限公司均自提單開出之日起90天內(nèi)信用證付款。但挪威艾格利股份有限公司收到貨物后以大連市土產(chǎn)進(jìn)出口公司違約為由,申請挪威王國法院扣押上述兩份信用證項下款項。據(jù)此,開證行東方惠理銀行已書面通知中國銀行,該兩批貨物價款至今未付。大連市土產(chǎn)進(jìn)出口公司因此提起訴訟,要求解除合同,判令挪威艾格利股份有限公司支付拖欠的貨款。挪威艾格利股份有限公司未提出抗辯。
請問:
1)本案大連市土產(chǎn)進(jìn)出口公司向中國法院起訴,當(dāng)?shù)刂袊ㄔ菏欠裼泄茌牂?quán)?
2)本案能否適用中國法律,其法律依據(jù)是什么?有
參考答案
1)中國法院有管轄權(quán)。本案合同糾紛,雖然挪威艾格利股份有限公司己搶先在挪威王國法院申請扣押應(yīng)付給大連市土產(chǎn)進(jìn)出口公司的貨款,但由于雙方在合同中并未約定管轄法律,大連市土產(chǎn)進(jìn)出口公司就合同糾紛在合同履行地所在地的中國法院起訴,該地的中國法院有管轄權(quán)。
2)關(guān)于法律適用。本案雙方當(dāng)事人未在合同中約定法律適用條款,因此,根據(jù)《民法通則》第145條規(guī)定,本案應(yīng)適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。由于本案合同簽訂地在中國,起運港在中國,而且按照CIF價格條件是由作為賣方的甲公司自付運費、保險費并承擔(dān)貨物越過船舷以前的風(fēng)險,故本案中與合同由最密切聯(lián)系的國家是中國,應(yīng)適用中國法律。
4、課堂討論
美國合同要素分析法和大陸法系特征性旅行說作為判定最密切聯(lián)系因素的方法二者對比有何優(yōu)缺點?
“合同要素分析法”是指法官通過對合同各種因素進(jìn)行“量”與“質(zhì)”的綜合分析,從而確定準(zhǔn)據(jù)法。
“量”的分析。法官將與合同有關(guān)的全部連結(jié)因素列舉出來,然后將連接因素在數(shù)量上最集中的那個國家或地區(qū)確定為最強(qiáng)聯(lián)系地。如當(dāng)事人的住所、居所、國籍、公司成立地和營業(yè)地、合同締結(jié)地、合同談判地、合同標(biāo)的物所在地。這些均是法官在進(jìn)行量化分析時需要列舉的。但這種“量”的分析絕不等于簡單的數(shù)字計算,只要列舉出來,找到聯(lián)系最多的國家就行了,而是深層次的綜合分析。并且要與“質(zhì)”的分析相結(jié)合,才能最終確定某一合同的最強(qiáng)聯(lián)系地。
“質(zhì)”的分析,法官在選擇法律時,應(yīng)當(dāng)根據(jù)各種聯(lián)結(jié)因素的相對重要程度,來確定在特定問題上與案件有最強(qiáng)聯(lián)系的國家的法律加以適用。即不只是計算各有關(guān)國家所擁有的連結(jié)點的多少,而是必須對連結(jié)點的質(zhì)量及重要性進(jìn)行分析。質(zhì)的分析方法比較抽象,其難點在于如何確定各種聯(lián)系的相對重要程度。
大陸法系國家的“特征履行”說
“特征性履行”說是大陸法系國家用來判定最密切聯(lián)系地的一種理論和方法。它要求法院根據(jù)合同的特殊性質(zhì),以何方的履行最能體現(xiàn)合同的特性來決定合同的法律適用。它與最密切聯(lián)系原則相結(jié)合,使合同準(zhǔn)據(jù)法的確定具有了確定性和可預(yù)見性。特征性履行在立法和實踐中需要解決兩個關(guān)鍵性的問題,一是確定合同特征性履行的標(biāo)準(zhǔn),即依據(jù)什么標(biāo)準(zhǔn)如何判定哪一方的履行為特征性履行。二是確定合同特征性履行的場所。即在確定了特征性履行方之后,又要在地理或空間上尋找一個連結(jié)點,以最終確定合同應(yīng)適用的法律。
在確定合同特征性履行的標(biāo)準(zhǔn)上,法學(xué)理論與實踐一直存在分歧,歸納起來主要是兩種觀點:
第一種觀點認(rèn)為,既然在雙務(wù)合同中,一方當(dāng)事人要支付貨幣來履行義務(wù)(如價款、傭金),即所謂金錢履行,而另一方則為非金錢履行(如交貨、提供勞務(wù))。在一般情況下,為金錢履行的那一方的履行義務(wù)較為簡單,也是所有合同的共性。而為非金錢履行的履行義務(wù)較為復(fù)雜,不同類型的合同也各不相同;這種復(fù)雜性正是我們對合同的種類和特征加以區(qū)別的依據(jù)。以買賣合同為例,買方的義務(wù)是支付貨款,領(lǐng)受貨物,賣方的義務(wù)是交貨。這里,賣方的交貨義務(wù)就體現(xiàn)了這個合同的特征,從而決定該合同是買賣合同而不是勞務(wù)合同或保險合同。所以賣方的履行就構(gòu)成了合同的“特征履行”。綜上,將合同中非支付金錢的一方所進(jìn)行的履行確定為特征性履行正是這一主張的內(nèi)容。采用這一標(biāo)準(zhǔn)在大多數(shù)情況下確能合理地找到與合同有最密切聯(lián)系的法律,且簡單明了,易于掌握與操作。但在無貨幣介入的合同關(guān)系中,就顯得無能為力了。
第二種觀點認(rèn)為,客觀上并不存在確定合同特征性履行的標(biāo)準(zhǔn),確定合同的特征性履行,并不是專指明合同本身固有的不可改變的性質(zhì),而是要通過考察合同的功能,尤其是合同企圖實現(xiàn)的具體的社會目的,考察合同各方面相互間的關(guān)系,從而將最能體現(xiàn)社會功能的一方當(dāng)事人的義務(wù)確認(rèn)為特征性履行。這種觀點采取的是一種彈性分析的方法,即認(rèn)為確定合同特征性履行應(yīng)該具體合同具體分析,在分析過程中,即要考慮各方當(dāng)事人的具體利益,更要考慮合同所起的社會作用。這種方式?jīng)]有標(biāo)準(zhǔn),很難把握,因而在各國的立法與實踐中,多數(shù)采用第一種做法確定特征履行方。
總之一個比較自由,一個比較保守
《國際私法》形考作業(yè)3答案
一、不定向選擇題
1ABCD 2BCD 3B 4BD 5BC 6B 7AB 8C 9B 10A 11A 12A 13B 14A 15A 16D 17C 18B 19B 20A
二、簡述題
1、簡述涉外婚姻的實質(zhì)要件及我國涉外結(jié)婚、離婚法律適用的規(guī)定
答:(1)涉外婚姻的實質(zhì)要件。涉外婚姻是具有涉外因素的婚姻。其實質(zhì)要件是指法律規(guī)定的,在實體上婚姻當(dāng)事人雙方必須具備的條件和禁止的條件。結(jié)婚的必備條件主要包括以下內(nèi)容:男女雙方自愿、兩性結(jié)合、符合法定婚齡;禁止條件主要包括:近親通婚、重婚、患有一定疾病的人結(jié)婚。
(2)我國關(guān)于涉外結(jié)婚和離婚法律適用主要規(guī)定在《民法通則》第147條以及《婚姻法》之中,即中國公民和外國人結(jié)婚適用婚姻締結(jié)地法;離婚適用受理案件的法院所在地法。
2、簡述我國涉外法定繼續(xù)的法律制度
答:我國《繼承法》第36條規(guī)定:“中國公民繼承在中華人民共和國境外的遺產(chǎn)或者繼承在中華人民共和國境內(nèi)的遺產(chǎn),動產(chǎn)適用被繼承人住所地法律,不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法律”“外國人繼承在中華人民共和國境內(nèi)的遺產(chǎn)或者繼承在中華人民共和國境外的中國公民遺產(chǎn),動產(chǎn)適用被繼承人住所地法律,不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法律?!庇纱丝梢姡袊谏嫱夥ǘɡ^承的法律適用上采用區(qū)別制。而且,《民法通則》第149條也進(jìn)行了明確的規(guī)定:“遺產(chǎn)的法定繼承,動產(chǎn)適用被繼承人死亡時的住所地法律,不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法律?!?/p>
3、簡述域外送達(dá)的方式
答:域外送達(dá)是指在國際民事訴訟中,哀求國依據(jù)其參與的國際條約或其本國法律規(guī)定的方式,將司法文書或司法外文書交由居住在被請求國的訴訟當(dāng)事人或訴訟參與人的制度。國際上通用的域外送達(dá)方式主要有以下幾種:(1)外交途徑送達(dá)(2)領(lǐng)事途徑送達(dá)(3)中央機(jī)關(guān)送達(dá)(4)法院送達(dá)(5)郵寄送達(dá)(6)個人送達(dá)(7)公告送達(dá)
三、論述題
1、見書p324頁
2、見書p341頁
四、案例分析題
1)中國根據(jù)民政部發(fā)布的《中國共民同外國人辦理婚姻登記的幾項規(guī)定》第六條規(guī)定,中國公民與外國人在華要求離婚的,不論是雙方自愿離婚,還是一方要求離婚,一律按訴訟程序辦理,不使用行政程序辦理,即此種離婚不能按婚姻登記機(jī)關(guān)辦理離婚登記的程序獲得離婚的法律效果。
2)公民對不在中國領(lǐng)域內(nèi)居住的人提起離婚之訴,屬于有關(guān)身份關(guān)系的訴訟,依照《中華人民共和國民事訴訟法》的規(guī)定,該訴訟由原告住所地或經(jīng)常居住地的人民法院管轄。因此,對于本案,廣州市白云區(qū)人民法院有管轄權(quán)。根據(jù)《民法通則》第147條的規(guī)定,中國公民和外國人離婚,適用受理案件的法院所在地法律,本案應(yīng)適用中國婚姻法審判。
2、我國駐外使館辦理中國公民間的有關(guān)事項,應(yīng)當(dāng)適用我國法律。該分居協(xié)議不符合我國婚姻法的規(guī)定,故不能承認(rèn)和協(xié)助執(zhí)行,該分居協(xié)議系按照巴西法律允許的方式達(dá)成的,故只能按照巴西法律規(guī)定的程序向巴西有關(guān)方面申請承認(rèn),邊、王二人的分居協(xié)議是按照巴西法律達(dá)成的,巴西不準(zhǔn)離婚的法律與我國婚姻法的有關(guān)規(guī)定相抵觸,承認(rèn)和執(zhí)行邊、王二人的分居協(xié)議有悖我國的公共秩序,所以我國不能承認(rèn)邊、王二人的分居協(xié)議的效力。一國法院及一國駐外使館承認(rèn)與執(zhí)行的只能是一國法院的判決或仲裁機(jī)構(gòu)的裁決,而不能是當(dāng)事人之間的協(xié)議。
國際私法作業(yè)4
一、略
二、《國際私法》[德]馬丁·沃爾夫
本書是德國民法和國際私法學(xué)家沃爾夫的重要著作。中文譯本有李浩培、湯宗舜合譯的《國際私法》,法律出版社,1988年 8月版。沃爾夫在1933年還寫了簡明國際私法教科書。
全書主要內(nèi)容為:緒論、英格蘭法院的管轄權(quán)、關(guān)于法律沖突的一般規(guī)則、人法和親屬法、債、財產(chǎn)法、繼承。
沃爾夫認(rèn)為,國際私法的職能是:“在同時都是有效的幾個法律體系中,決定哪個法律體系應(yīng)該適用于一些特定的事實?!备鶕?jù)作者的解釋,這一定義包含4個要點:
1、國際私法的規(guī)則適用于一些特定的事實,適用于未經(jīng)法律接觸過的,未經(jīng)認(rèn)定為產(chǎn)生某種法律關(guān)系的一些事實。
2、法院可以選擇的各個法律體系,限于同時都是有效的那些法律體系。
3、可以選擇的幾個法律體系,大半是在各個地區(qū)中施行的那些法律體系。
4、一些事實的法律上的效果并非總是由一個法律體系決定的,有的需要適用幾個法律體系。
在談到國際私法是國家的法律還是超國家的法律時,沃爾夫指出:國際私法現(xiàn)在是國家的法律,這是沒有疑問的。即使許多法律沖突規(guī)則是一切國家或者至少是一些國家所共有的,現(xiàn)在也不再被認(rèn)為是超國家的,而是各該國法律體系中的一部分。至于最終的目標(biāo)—全世界沖突規(guī)則的統(tǒng)一距離還很遙運,而且在獨立國家存在的時期以內(nèi)可能是永遠(yuǎn)不能達(dá)到的。
要包括:
1、人的住所、國籍、居所、所在地、他的原籍,以及在人際法中,他所屬的人的類別;
2、法人的所在地;
3、物的所在地;
4、船的國旗;
5、行為地;
6、預(yù)期行為發(fā)生效力的地方;
7、契約當(dāng)事人關(guān)于他們的契約適用什么法律的協(xié)議;
8、訴訟地或者其他官方行為地。以住所和國籍作為接觸點各有利弊。依作者的觀點,住所原則比國籍原則更具有某些優(yōu)點。但住所原則也有它的缺點。
法院在適用外國法時應(yīng)將其作為“事實”還是作為“法律”來看待,沃爾夫認(rèn)為,正確而簡單的答案是:
1、法院對于它受理的事實所適用的是“法律”,而不僅僅是事實;
2、法院所適用的法律是外國法,而且始終是外國法。
沃爾夫的《國際私法》一書,資料豐富,論述詳細(xì),同時引用大量案例,闡述了沖突法的學(xué)說及英格蘭沖突法的一些特點,對了解英格蘭以及法、德、美等國家的國際私法有較大參考價值。
《國際私法基礎(chǔ)》[中]姚壯、任繼圣
第四篇:《國際私法》形成性考核冊2018最新
《國際私法》形成性考核冊
作業(yè)1(第1章~第3章)
一、不定項選擇題.1、國際私法上法律沖突產(chǎn)生的原因主要有(ABD)
A、對同一民事關(guān)系,相關(guān)國家的法律作出了不同的規(guī)定
B、一國法律的域內(nèi)效力與另一國法律的域外同時作用于同一民事關(guān)系,法律的域內(nèi)效力與法律的域外效力產(chǎn)生沖突
C、對同一法律概念,相關(guān)國家作出了不同的法律解釋
D、受案法院在一定條件下承認(rèn)外國法律的域外效力
2、統(tǒng)一實體規(guī)范是指在(CD)中規(guī)定的用來確定當(dāng)事人權(quán)利與義務(wù)的規(guī)范。
A.國內(nèi)立法
B.國內(nèi)判例
C.國際條約
D.國際慣例
3、在判例法國家,權(quán)威學(xué)者的著作是解決國際私法糾紛的依據(jù)。在英國,可以作為解決涉外民事爭議的權(quán)威著作是(A)。
A、戴西和莫里斯的《沖突法論》
B、戚希爾和諾思的《國際私法》
C、巴蒂福爾的《國際私法總論》
D、薩維尼的《現(xiàn)代羅馬法體系》
4、從自然法的角度對國際私法進(jìn)行研究,認(rèn)為整個世界是一個共同體,存在著約束各個國家的統(tǒng)一法律,這一學(xué)派稱之為(C)。
A.二元論學(xué)派
B.民族主義學(xué)派
C.國際法學(xué)派
D.國內(nèi)法學(xué)派
5、在中華人民共和國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同適用中華人民共和國法律。這條沖突規(guī)范是(A)
A.單邊沖突規(guī)范
B.雙邊沖突規(guī)范
C.選擇型沖突規(guī)范
D.重疊型沖突規(guī)范
6、法院地法這一系屬公式主要解決(D)。
A、有關(guān)人的能力、身份、婚姻家庭和財產(chǎn)繼承方面的法律沖突
B、不動產(chǎn)物權(quán)方面的法律沖突
C、行為方式有效性方面的法律沖突
D、涉外民事訴訟程序方面的法律沖突
7、識別的依據(jù)是國際私法學(xué)者爭論不休的問題.依何種法律進(jìn)行識別,學(xué)者們的主張主要有(ABCD)。
A:依法院地法識別
B:依準(zhǔn)據(jù)法識別
C:用分析法學(xué)和比較法的方法識別 D:按不同的情況依據(jù)不同的法律進(jìn)行識別
8、經(jīng)沖突規(guī)范援引某國法律作為涉外民事案件的準(zhǔn)據(jù)法,而該國是一個多法域國家,存在區(qū)際法律沖突。各國一般采?。ˋBD)方法確定準(zhǔn)據(jù)法,解決區(qū)際法律沖突。A.以法院地沖突規(guī)范中的連接點確定準(zhǔn)據(jù)法
B.按多法域國家的區(qū)際私法確定準(zhǔn)據(jù)法 C.當(dāng)事人協(xié)商確定準(zhǔn)據(jù)法
D.法院地沖突規(guī)范專門針對多法域國家的法律適用規(guī)定了應(yīng)以哪一法域的法律作為準(zhǔn)據(jù)法
9、國際私法對反致問題進(jìn)行研究并逐漸形成一種制度,始于(C)。
A.鮑富萊蒙離婚案
B.貝科克訴杰克遜侵權(quán)案
C.福果繼承案
D.特魯弗特繼承案
10、甲國法院審理某一涉外民事案件,根據(jù)甲國的沖突規(guī)范規(guī)定應(yīng)適用乙國法,而根據(jù)乙國 的沖突規(guī)范規(guī)定應(yīng)適用丙國法,根據(jù)丙國沖突規(guī)范規(guī)定應(yīng)適用甲國法,甲國法院適用甲國的 實體法審結(jié)案件,這在國際私法上稱為(C)。
A.反致
B.轉(zhuǎn)致
C.間接反致
D.循環(huán)反致
二、名詞解釋
1、法律域外效力: 又稱為法律的屬人效力,是指一國法律對具有本國國籍的人,不論該人位于本國境內(nèi)還是位于本國境外都具有拘束力,都發(fā)生法律效力。
2、公共秩序保留: 是指本國法院在審理涉外民事案件時,根據(jù)本國的沖突規(guī)范的指引應(yīng)適用外國法為準(zhǔn)據(jù)法,而外國法的適用與本國的公共秩序相抵觸,在這種情況下可以公共秩序保留為由排除外國法的適用。
3、直接適用的法: 是指國家為保障政治、經(jīng)濟(jì)和社會的重大利益而制定的,無需經(jīng)過沖突規(guī)范的指引,可以徑直適用于國際民商事法律關(guān)系的強(qiáng)行性規(guī)范。
4、沖突規(guī)范: 又叫法律適用規(guī)范、法律選擇規(guī)范,是由國內(nèi)法或國際條約規(guī)定的指明不同性質(zhì)的涉外民商事法律關(guān)系應(yīng)適用何種法律的規(guī)范。
三、簡述題
1、法律沖突產(chǎn)生的原因是什么? 答:法律沖突產(chǎn)生的主要原因是:
一、相關(guān)國家的法律對同一民事關(guān)系作出了不同的規(guī)定; 二、一國法律的域內(nèi)效力與另一國法律的域外效力同時作用于同一民事關(guān)系,法律的域內(nèi)效力與法律的域外效力產(chǎn)生沖突;
三、受案法院在一定條件下承認(rèn)外國法律的域外效力。
2、簡述識別的對象。答:識別是人們對客觀事物的認(rèn)識活動,這一認(rèn)識活動的對象只能是事實情況而非其它。
一、識別的對象不是沖突規(guī)范。
二、識別的對象不是沖突規(guī)范中的連接點,也不是沖突規(guī)范中的系屬。
四、論述題
1、系屬公式。
答:所謂系屬公式,就是把一些解決法律沖突的規(guī)則固定化,使它成為國際上公認(rèn)的或為大多數(shù)國家所采用的處理原則,以便解決同類性質(zhì)的法律關(guān)系的法律適用問題。幾種常見的系屬公式:
①、屬人法,是以法律關(guān)系當(dāng)事人的國籍、住所或慣常居所作為連結(jié)點的系屬公式。②、物之所在地法,是民事法律關(guān)系的客體物所在國家的法律,它常用來解決有關(guān)物權(quán),特別是不動產(chǎn)物權(quán)的法律沖突問題。
③、行為地法,是指法律行為發(fā)生地所屬法域的法律,它起源于“場所支配行為”這一法律古諺。由于法律行為的多樣性,行為地法又派生出下列一些系屬公式:(1)合同締結(jié)地法;(2)合同履行地法,;(3)婚姻舉行地法;(4)侵權(quán)行為地法。④、當(dāng)事人合意選擇的法律。
⑤、法院地法,它常用來解決涉外民事訴訟程序方面的法律沖突。
⑥、旗國法,就是旗幟所屬國家的法律,它常用來解決船舶、航空器在運輸過程中發(fā)生糾紛時的法律沖突問題。⑦最密切聯(lián)系地法,是與涉外民事法律關(guān)系有最密切聯(lián)系的國家的法律。
2、論法律沖突的調(diào)整。
答:
(一)間接調(diào)整方法
所謂間接調(diào)整方法是指在有關(guān)的國內(nèi)法或國際條約中規(guī)定某類涉外民商事法律關(guān)系受何種法律來調(diào)整或支配,而不直接規(guī)定如何調(diào)整涉外民商事法律關(guān)系當(dāng)事人之間的實體權(quán)利與義務(wù)關(guān)系的一種方法。但采用沖突規(guī)范解決法律沖突存在一定的局限性,表現(xiàn)在:沖突規(guī)范只指出適用何國法,并不具體解決當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)問題;沖突規(guī)范指向的外國法有的得不到適用,因為國際私法上還有一系列制度減損沖突規(guī)范的效力,如反致,公共秩序保留等。
(二)直接調(diào)整方法
所謂直接調(diào)整方法就是用直接規(guī)定當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)的實體規(guī)范來直接確定涉外民商事法律關(guān)系當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)的一種方法。采用直接調(diào)整的方法,特別是用制定國際間統(tǒng)一適用的實體法的方法是解決法律沖突的最根本、最徹底的辦法,但是也應(yīng)該看得到,采用這種方法也存在一定的局限性,表現(xiàn)在: 由于各國利益常常難以協(xié)調(diào),制定國際統(tǒng)一實體法規(guī)范并非易事,需要國際社會長時間的努力才能達(dá)成統(tǒng)一規(guī)則; 由于各國復(fù)雜因素的影響,有些領(lǐng)域幾乎不可能通過國際統(tǒng)一實體規(guī)范來消除法律沖突。
作業(yè)2(第4章~第7章)
一、不定項選擇題。
1、一個人在國外有兩個或兩個以上住所,其住所的確定方法有(ABC)。
A.以最后取得的住所為住所 B.以居所為住所
C.依最密切聯(lián)系原則確定住所
D.由當(dāng)事人選擇一個住所為住所
2、國際私法上外國人民事法律地位,主要有(ABCD)制度。
A.國民待遇
B.最惠國待遇
C.普遍優(yōu)惠待遇
D.不歧視待遇 3、2010任何《法律適用法》對人格權(quán)的法律適用作出了規(guī)定,“人格權(quán)的內(nèi)容,適用權(quán)利人(A)法律”。
A、經(jīng)常居所地 B、住所地 C、國籍國 D、選擇適用的
4、對婚姻實質(zhì)要件法律沖突,各國采用的沖突規(guī)則主要有(ABCD)。
A.婚姻舉行地法 B.當(dāng)事人人本國法
C.當(dāng)事人住所地法 D.以 婚姻舉行地法或?qū)偃朔橹骷娌捎嘘P(guān)國家的法律。
5、對婚姻形式要件法律沖突,各國采用的沖突規(guī)則主要有(ABCD)。A.婚姻舉行地法 B.當(dāng)事人本國法
C.以婚姻舉行地法為原則,當(dāng)事人屬人法為例外
D.以當(dāng)事人屬人法為原則,婚姻舉行地法為例外。
6、收養(yǎng)形式要件的準(zhǔn)據(jù)法,各國大都主張適用(A)。
A、收養(yǎng)成立地法 B、法院地法 C、收養(yǎng)人屬人法 D、被收養(yǎng)人屬人法
7、無人繼承財產(chǎn),各國法律大都規(guī)定(D)。
A.歸被繼承人旁系親屬所有 B.歸與被繼承人生前關(guān)系密切的人所有 C.歸慈善機(jī)構(gòu)所有 D.歸國家所有
8、涉外繼承中,對死者的遺產(chǎn)不分動產(chǎn)和不動產(chǎn),也不論財產(chǎn)位于何國,其繼承都適用一 個統(tǒng)一的沖突規(guī)范,從而導(dǎo)致適用同一準(zhǔn)據(jù)法,這種確定涉外繼承準(zhǔn)據(jù)法的方法在國際私法 上稱之為(A)。
A.單一制 B.區(qū)別制 C.分割制 D.聯(lián)合財產(chǎn)制
9、《死者遺產(chǎn)繼承法律適用公約》規(guī)定了(C)繼承制度。
A.區(qū)別制 B.分割制 C.同一制 D.共同制
10、物之所在地法原則決定(ABCD)。
A.物權(quán)客體范圍 B.物權(quán)的種類和內(nèi)容
C.物權(quán)的取得、轉(zhuǎn)移、變更和消滅的條件
D.動產(chǎn)與不動產(chǎn)的識別
二、名詞解釋
1、國籍沖突
答:是指一個人同時具有不止一個國籍或不具有任何國籍的法律狀態(tài)。
2、最惠國待遇
答:指給惠國承擔(dān)條約義務(wù),將它已經(jīng)給予或?qū)斫o予第三國的公民或法人的優(yōu)惠同樣給予締約他方的自然人或法人。
3、國家管轄豁免
答:指一個國家及其財產(chǎn)未經(jīng)該國明示同意不得在另一國家的法院被訴,其財產(chǎn)不得被另一國家扣押或用于強(qiáng)制執(zhí)行。
4、分割制
答:指在涉外繼承中,將死者的遺產(chǎn)區(qū)分為動產(chǎn)和不動產(chǎn),分別適用不同沖突規(guī)范所指引的準(zhǔn)據(jù)法,即動產(chǎn)適用死者的屬人法,不動產(chǎn)適用物之所在地法。
三、簡述題
1、簡述我國涉外繼承法律適用的規(guī)定。
答:根據(jù)我國繼承法和民法通則的規(guī)定,我國處理涉外法定繼承的法律適用規(guī)定是:(1)動產(chǎn)適用被繼承人死亡時住所地法律,不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法律;(2)中華人民共和國訂有條約、協(xié)定的,按條約、協(xié)定辦理。
處理涉外遺囑繼承,我國目前尚無明確的法律適用規(guī)定,實踐中多參照一般民事行為和涉外法定繼承的法律適用原則。
2、簡述我國關(guān)于自然人國籍和住所的規(guī)定。
答:關(guān)于自然人國籍的規(guī)定:我國《國籍法》采取雙系血統(tǒng)主義確定國籍和堅持“一個國籍”的原則,父母雙方或任意一方為中國國民,本人都具有中國國籍,不承認(rèn)中國公民的雙重國籍,定居外國的中國公民,志愿加入或取得外國國籍的,即自動喪失中國國籍。關(guān)于自然人住所的規(guī)定:我國《民法通則》和《民通意見》的相關(guān)規(guī)定,公民以他的戶籍所在地的居住地為住所。經(jīng)常居住地與住所不一致的,經(jīng)常居住地視為住所。當(dāng)事人住所不明或不能確定的,以其經(jīng)常居住地為住所;當(dāng)事人有幾個住所的,以產(chǎn)生糾紛的民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的住所為住所。
四、論述題
1、論述我國涉外結(jié)婚、涉外離婚法律適用的規(guī)定。答:我國《民法通則》第147條規(guī)定:“中華人民共和國公民和外國人結(jié)婚,適用婚姻締結(jié)地法律,離婚適用受理案件的法院所在地法律”。
我國在不同國籍的當(dāng)事人(包括無國籍人)結(jié)婚問題上,采用的是行為地法的原則,不論是婚姻成立的實質(zhì)要件還是婚姻成立的形式要件,均以婚姻成立地所在國家(地區(qū))的法律為準(zhǔn)據(jù)法。中國公民同外國人在中國境內(nèi)結(jié)婚的,適用中國法。中國公民同外國人在中國境外結(jié)婚的,適用相應(yīng)國家(地區(qū))的法律。
在不同國籍的當(dāng)事人(包括無國籍人)離婚問題上,我國采用的是法院地法的原則,以受理離婚案件的法院所在國家(地區(qū))的法律為準(zhǔn)據(jù)法。以中國公民為一方、外國人為另一方的離婚案件由中國法院受理的,適用中國法。由其他國家(地區(qū))的法院受理的,適用相應(yīng)的國家(地區(qū))的法律。
2、論述物之所在地法原則。
答:物之所在地法是各國解決涉外物權(quán)法律沖突的基本法律,但并非是解決所有特權(quán)沖突的法律,從世界各國的立法和實踐來看,特之所在地法主要解決以下物權(quán)法律沖突:
(一)識別動產(chǎn)和不動產(chǎn)
(二)決定物權(quán)客體的范圍
(三)決定物權(quán)的種類和內(nèi)容
(四)決定物權(quán)的取得、轉(zhuǎn)移、變更和消滅的條件
(五)決定物權(quán)的保護(hù)方法
作業(yè)3(第8章~第10章)
一、不定項選擇題
1、涉外合同之債的法律適用,主要有(AD)。
A、意思自治說 B、客觀標(biāo)志說 C、合同自體法說 D、最密切聯(lián)系說
2、我國加入《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》時對公約(BCD)作出保留。
A.第1條第(1)款(A)項 B.第1條第(1)款(B)項
C.第11條 D.第12條
3、提單的法律職能表現(xiàn)為(ABC)。
A.海上貨物運輸合同的憑證 B.托運人交付貨物的收據(jù)
C.貨物所有權(quán)的憑證 D.物權(quán)所有權(quán)轉(zhuǎn)移的證明
4、國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同適用的法律有(ABD)。
A.許可人住所地法 B.被許可人住所地法
C.許可人國籍國法 D.當(dāng)事人選擇的法律
5、我國加入的國際鐵路貨物運輸公約是(D)。
A.《瓜達(dá)拉哈拉公約》
B.《海牙議定書》
C.《關(guān)于鐵路貨物運輸?shù)膰H公約》 D.《國際鐵路貨物聯(lián)運協(xié)定》
6、韓國某汽車公司、日本某汽車公司、德國某汽車公司與中國某汽車公司在日本簽訂在中國建立合資 企業(yè)的協(xié)議。協(xié)議書約定合同履行過程中發(fā)生爭議適用被告方法律。該協(xié)議在履行中發(fā)生糾紛,中國某汽車公司在中國法院提起訴訟。該案應(yīng)適用(D)法律。
A.日本 B.韓國 C.德國 D.中國
7、侵權(quán)行為之債的準(zhǔn)據(jù)法,世界各國主要適用(ABCD)。
A.侵權(quán)行為法 B.法院地法
C.重疊適用侵權(quán)行為地法和法院地法 D.與侵權(quán)行為有最密切聯(lián)系的法律
8、北京某高校學(xué)生甲與美國一高校聯(lián)系到該校就讀,獲準(zhǔn)。與學(xué)生甲住同一宿舍的學(xué)生乙產(chǎn)生嫉妒,盜用學(xué)生甲的名義給美國的學(xué)校發(fā)一函件,稱不愿到該校就讀。學(xué)校遂取消學(xué)生甲的入學(xué)資格。學(xué)生甲得知此事后,在中國法院提起訴訟。本案應(yīng)適用的法律是(D)。
A.美國法律
B.中國法律 C.當(dāng)事人在中國法律或美國法律之間作出選擇 D.法院在中國法律或美國法律之間作出選擇。
9、我國法律把(AB)都視為侵權(quán)行為地。
A.侵權(quán)行為實施地 B.侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地
C.侵權(quán)行為預(yù)謀地 D.與侵權(quán)行為有關(guān)的地方均作為侵權(quán)行為地
10、船舶碰撞的法律適用,各國一般主張適用(BCD)。
A.當(dāng)事人國籍國法 B.碰撞發(fā)生地法 C.法院地法 D.船旗國法
二、名詞解釋題
1、意思自治原則
答:意思自治原則是確定合同準(zhǔn)據(jù)法最基本的原則。主張在合同法律關(guān)系方面,當(dāng)事人既然可以依據(jù)“契約自由“原則按照自己的意志創(chuàng)設(shè)合同權(quán)利、義務(wù)關(guān)系,那么他們當(dāng)然也有權(quán)利自行決定該協(xié)議應(yīng)該適用的法律。
2、客觀標(biāo)志說
答:客觀標(biāo)志說是指法院依照“場所支配行為”的原則,以與合同有關(guān)的客觀標(biāo)志為依據(jù)確定合同的準(zhǔn)據(jù)法。
3、特殊合同
答:特殊合同是指經(jīng)濟(jì)地位不平等主體之間簽訂的合同,或者合同標(biāo)的物對所在地有重大影響的合同。
4、侵權(quán)行為之債
答:侵權(quán)行為之債是指行為人不法侵害他人財產(chǎn)權(quán)利或人身權(quán)利而使他人遭受損害時,行為人依法應(yīng)對受害人承擔(dān)責(zé)任,構(gòu)成侵權(quán)行為之責(zé)。
三、簡述題
1、試述國際貨物買賣合同的法律適用。
答:國際貨物買賣合同由當(dāng)事人協(xié)商訂立,但實踐中使用較多的是格式合同。適用的法律范圍:
(一)首先由雙方當(dāng)事人協(xié)商確定,當(dāng)事人可以通過訂立法律適用條款約定合同應(yīng)適用的法律范圍。
(二)當(dāng)整個沒有選擇合同應(yīng)適用的法律時,可以根據(jù)具體情況適用國際條約,也可以根據(jù)沖突規(guī)范確定合同應(yīng)適用的法律。
(三)、不論采取哪種方法確定合同的準(zhǔn)據(jù)法,可能被適用的法律歸納為三大類:國內(nèi)法、國際條約、國際慣例。
2、試述我國涉外合同的法律適用原則。答:(一)意思自治原則(二)最密切聯(lián)系原則
(三)投資領(lǐng)域合同強(qiáng)制適用中國法原則
(四)適用國際條約和國際慣例的原則
(五)意思自治原則的限制
四、論述題
1、試述最密切聯(lián)系原則。答:最密切聯(lián)系原則是指一國法院審理涉外民事案件,當(dāng)事人沒有選擇應(yīng)適用的法律或選擇無效的情況下,法院依據(jù)最密切聯(lián)系原則,選擇一個與該法律關(guān)系本質(zhì)上有重大聯(lián)系,利害關(guān)系最密切的國家的法律予以適用。
最密切聯(lián)系原則是以客觀標(biāo)志后進(jìn)行綜合分析,找出與該合同有最密切聯(lián)系的客觀標(biāo)志,然后根據(jù)該標(biāo)志的指引,確定合同應(yīng)適用的法律。
2、我國法律對侵權(quán)責(zé)任的法律適用是如何規(guī)定的? 答: 1).我國《民法通則》第146條首先規(guī)定:“侵權(quán)行為的損害賠償,適用侵權(quán)行為地法律。當(dāng)事人雙方國籍相同或者在同一個國家有住所的,也可以適用當(dāng)事人該國法律或者住所地法律,中華人民共和國法律不認(rèn)為在中華人民共和國領(lǐng)域外發(fā)生的行為是侵權(quán)行為的,不作為侵權(quán)行為處理。2).《民法通則》第146條第2款規(guī)定:以侵權(quán)行為地法律作為侵權(quán)責(zé)任法律適用基本原則,當(dāng)事人共同屬人法作為輔助原則,“雙重可訴原則”作為例外原則。3).《民法通則》 第44條作出新規(guī)定:“侵權(quán)責(zé)任,適用侵權(quán)行為地法律,但當(dāng)事人有共同經(jīng)常居所地的,適用共同經(jīng)常居所地法律。侵權(quán)行為發(fā)生后,當(dāng)事人協(xié)議選擇適用法律的,按照其協(xié)議。4)《涉外民事關(guān)系法律適用法》保留了《民法通則》的合理內(nèi)核,去粗取精,與國際接軌,使我國一般侵權(quán)責(zé)任法律適用的規(guī)定走在世界前列。
作業(yè)4(第11章~第13章)
一、不定項選擇題
1、《保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約》確立的著作權(quán)保護(hù)原則有(ABCD)。
A、國民待遇原則
B、自動保護(hù)原則
C、獨立保護(hù)原則
D、最低限度保護(hù)原則
2、外觀設(shè)計專利優(yōu)先權(quán)的期限為(B)。
A.3 個月 B.6 個月 C.12 個月 D.18 個月
3、《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》規(guī)定馳名商標(biāo)(D)。
A.非經(jīng)法定程序不受保護(hù)
B.國家之間簽訂協(xié)議后給予保護(hù) C.所有人申請保護(hù)后給予保護(hù) D.自動獲得保護(hù)
4、《專利合作條約》規(guī)定專利申請案實行“早期公布”的辦法,在申請人提交申請案(D)內(nèi)予以公布。
A.3個月 B.6個月 C.12個月 D.18個月
5、外國人訴訟權(quán)利能力和訴訟行為能力適用(AB)。
A.法院地法 B.當(dāng)事人屬人法 C.行為地法 D.當(dāng)事人選擇的法律
6、法院地給予外國人什么樣的訴訟權(quán)利,由(A)決定。
A.法院地法 B.當(dāng)事人屬人法 C.行為地法 D.當(dāng)事人選擇的法律
7、外國人委托律師作為訴訟代理人時,(D)。
A可以委托本國的律師 B可以委托第三國的律師 C可以委托任何一國的律師 D必須委托法院地國家的律師
8、涉外民事案件的管轄權(quán)以地域為聯(lián)系因素,由該地域所屬國法院 行使管轄權(quán),這是(B)。
A屬人管轄 B屬地管轄 C協(xié)議管轄 D平行管轄
9、仲裁機(jī)構(gòu)對案件的管轄權(quán)來自仲裁協(xié)議和申請人的申請,當(dāng)事人之間無仲裁協(xié)議或仲裁協(xié)議無效則不得將爭議提交仲裁,仲裁機(jī)構(gòu)也無權(quán)受理案件,這是仲裁協(xié)議(B)。
A對當(dāng)事人的法律效力 B對仲裁機(jī)構(gòu)的法律效力 C對法院的法律效力 D對執(zhí)行仲裁裁決的法律效力
10、國際商事仲裁可仲裁的事項是(C)。
A婚姻、家庭、繼承糾紛
B收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、撫養(yǎng)糾紛 C公民、法人和其他經(jīng)濟(jì)組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛
D行政爭議糾紛
二、名詞解釋
1、屬人管轄
答:屬人管轄以當(dāng)事人國籍為標(biāo)志確定國際民事訴訟管轄權(quán)。涉外民事案件的當(dāng)事人、不論是原告還是被告,也不論其居住在國內(nèi)還是國外,只要具有本國國籍,本國法院就享有案件管轄權(quán)。
2、司法協(xié)助
答:指一國法院或其他主管機(jī)關(guān),根據(jù)另一國法院或其他主管機(jī)關(guān)或有關(guān)當(dāng)事人的請求,代為進(jìn)行或?qū)嵤┠承┡c訴訟有關(guān)的行為,諸如送達(dá)訴訟文書、傳喚證人、搜集證據(jù)、承認(rèn)及執(zhí)行與外國法院的判決和仲裁機(jī)構(gòu)的裁決等。
3、域外送達(dá)
答:指在國際民事訴訟中,請求國依據(jù)國際條約或本國法律規(guī)定的方式,將司法文書或司法外文書交由居住在被請求國的訴訟當(dāng)事人或訴訟參與人的行為。
4、仲裁協(xié)議 答:仲裁協(xié)議是雙方當(dāng)事人同意將他們之間已經(jīng)發(fā)生或者將來可能發(fā)生的國際商事爭議交付仲裁解決的一種書面協(xié)議。
三、簡述題
1、簡述我國知識產(chǎn)權(quán)法律適用的規(guī)定。答:《涉外民事關(guān)系法律適用法》借鑒國際知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)立法,尊重國際通行做法,對涉外知識產(chǎn)權(quán)法律適用做出了規(guī)定,填補(bǔ)了我國知識產(chǎn)權(quán)法律適用立法的空白,把我國涉外知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)提高到一個新階段。
一、知識產(chǎn)權(quán)的歸屬和內(nèi)容的法律適用:知識產(chǎn)權(quán)的歸屬和內(nèi)容,適用被請求保護(hù)地法律。
二、知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓和許可使用的法律適用:當(dāng)事人可以協(xié)議選擇知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓和許可使用的法律,當(dāng)事人沒有選擇的,適用履行義務(wù)最能體現(xiàn)該合同特征的一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者其他與該合同有最密切聯(lián)系的法律。
三、知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)責(zé)任的法律適用:知識產(chǎn)權(quán)的侵權(quán)責(zé)任,適用被請求保護(hù)地法律,當(dāng)事人也可以在侵權(quán)行為發(fā)生后協(xié)議選擇適用法院地法律。
2、簡述承認(rèn)與執(zhí)行外國法院判決的條件。答:(1)外國法院對案件具有管轄權(quán)。(2)外國法院判決是已生效判決。(3)訴訟程序公正。
(4)不存在訴訟競合情形。
(5)外國法院判決必須是合法取得的。
(6)外國法院適用了被請求國沖突規(guī)范所指引的準(zhǔn)據(jù)法。(7)承認(rèn)與執(zhí)行外國法院判決了違反被請求國公共秩序。(8)存在互惠關(guān)系。
四、論述題
1、論述國際民事訴訟管轄權(quán)的確定依據(jù)。
答:涉外民事案件與兩個或者兩個以上國家相聯(lián)系,在涉外民事爭議發(fā)生后,需要依據(jù)當(dāng)事人國籍、住所、經(jīng)常居所地、營業(yè)地、行為地、訴訟標(biāo)的物所在地、被告財產(chǎn)所在地、當(dāng)事人合意選擇的法院地等連接因素確定管轄法院。從各國立法和國際民事訴訟實踐來看,國際民事訴訟管轄權(quán)的確定依據(jù)主要有如下幾種:
一、屬人管轄
涉外民事案件的當(dāng)事人,不論是原告還是被告,也不論其居住在國內(nèi)還是國外,只要具有本國國籍,本國法院就享有案件管轄權(quán),主要是與人身有關(guān)聯(lián)的案件。
二、屬地管轄
屬地管轄體現(xiàn)了國家主權(quán)原則,一個主權(quán)國家對其領(lǐng)土范圍內(nèi)的一切人、發(fā)生在本國領(lǐng)土內(nèi)的事、位于本國領(lǐng)土內(nèi)的物都享有完全和排他的管轄權(quán)。以地域為標(biāo)志確定國際民事訴訟管轄權(quán)為各國所認(rèn)可。
三、專屬管轄
國家出于對涉及本國公共秩序或出于保護(hù)本國當(dāng)事人利益的考慮,規(guī)定特定民事案件為本國法院專屬管轄,排除他國法院的管轄權(quán),主要有不動產(chǎn)、法人的成立解散或破產(chǎn)、婚姻家庭繼承、專利商標(biāo)的案件。
四、協(xié)議管轄
協(xié)議管轄是當(dāng)事人意思自治原則在國際民事訴訟程序中的運用,是對屬人管轄和屬地管轄的變更和補(bǔ)充。協(xié)議管轄可排除依屬人原則或?qū)俚卦瓌t確立的法院管轄權(quán),可以使對案件無管轄權(quán)的法院獲得管轄權(quán),但也有一定的限制。
五、平行管轄
平行管轄案件多是與有關(guān)國家聯(lián)系不十分緊密,不屬于專屬管轄的范圍,且本國法院不排除外國法院管轄的案件,平行管轄權(quán)的確定完全取決于原告的選擇,主要適用于海事和航空運輸合同糾紛案件。
2、論述我國承認(rèn)及執(zhí)行外國仲裁裁決的制度。
答:我國承認(rèn)及執(zhí)行外國仲裁裁決的法律依據(jù)包括: ①我國加入的1958年《紐約公約》; ②我國締結(jié)的雙邊司法協(xié)助協(xié)定;
③與我國沒有條約關(guān)系的,按照互惠原則辦理。
一、管轄法院
申請我國法院承認(rèn)及執(zhí)行在另一締約國領(lǐng)土內(nèi)作出的仲裁裁決,是由仲裁裁決的一方當(dāng)事人提出的。對于申請應(yīng)由下列中級人民法院受理:被執(zhí)行人為自然人的,為戶籍所在地或者居住地;被執(zhí)行人為法人的,為其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地;被執(zhí)行人無住所、居所或主要辦事機(jī)構(gòu),但有財產(chǎn)的,為其財產(chǎn)所在地。
二、法院的審查
我國有管轄權(quán)的人民法院接到一方當(dāng)事人的申請后,應(yīng)對申請承認(rèn)及執(zhí)行的仲裁裁決進(jìn)行審查。符合申請條件的裁定承認(rèn)其效力并依照我國的法律規(guī)定程序執(zhí)行;如何不符合條件的,應(yīng)當(dāng)裁定駁回申請,拒絕承認(rèn)及執(zhí)行。
三、當(dāng)事人申請承認(rèn)及執(zhí)行裁決的期限向我國法院申請承認(rèn)和執(zhí)行的仲裁裁決,僅限于1958年《紐約公約》對我國生效后的另一締約國領(lǐng)土內(nèi)做出的仲裁裁決,申請必須在2年內(nèi)提出。與我國有協(xié)定或雙邊條約的按協(xié)定或條約的規(guī)定予以承認(rèn)和執(zhí)行,無條約關(guān)系的情況下,外國仲裁裁決要在我國的承認(rèn)的執(zhí)行,從法律上講,我國人民法院沒有承認(rèn)及執(zhí)行的義務(wù)。但是,在互惠的原則下,如果該國裁決不違背我國的社會公共利益,也可以承認(rèn)和執(zhí)行。
第五篇:國際私法形成性考核冊參考答案
2010 年國際私法形成性考核冊答案 作業(yè) 1
一、不定項選擇題
1、ABC
2、C
3、A
4、A
5、A
6、A
7、C
8、C
9、B
10、A
11、ABCD
12、CD
13、ACD
14、ABD
15、CD
16、ABCD
17、ABD
18、ABC
19、BCD 20、BD
二、簡述題
1、P57-58 區(qū)際法律沖突是指一國之內(nèi)不同法域,不同法律制度之間產(chǎn)生的法律沖突。我國區(qū)際法律沖 突的法律特征表現(xiàn)為:(1)我國的區(qū)際法律沖突既包括不同社會制度之間的法律沖突,也包括不同社會制度之間 的法律沖突。(2)我國的區(qū)際法律沖突表現(xiàn)為三大法系之間的法律沖突。(3)我國的區(qū)際法律沖突還表現(xiàn)為中央政府締結(jié)或加入的國際條約的效力范圍問題。(4)我國的區(qū)際法律所體現(xiàn)的各法域的權(quán)利使單一制的中國帶有某些復(fù)合制的特征。
2、P30 19 世紀(jì),德國法學(xué)家費德里克·夫爾·馮·薩維尼提出法律關(guān)系本座說,把國際私法推進(jìn) 到一個新階段。他認(rèn)為每一種法律關(guān)系在邏輯上和性質(zhì)上必然與某一特定的法律制度相聯(lián)系每一法律關(guān)系 都有一個確定的“本座”,即一個他在性質(zhì)上必須歸屬的法域。法院進(jìn)行選擇時,應(yīng)根據(jù)法 律關(guān)系的性質(zhì)確定法律關(guān)系的本座所在地,而該本座所在地的法律就是該法律關(guān)系所應(yīng)適用 的法律。對各種特定的涉外民事關(guān)系適用其“本座”所在地的法律,且除個別的例外情況不 應(yīng)拘泥于其為外國的法律。
3、P49-50 沖突規(guī)范:是指涉外民事關(guān)系應(yīng)適用哪一國法律來調(diào)整的規(guī)范。特點:(1)沖突規(guī)范不直接規(guī)定當(dāng)事人之間的權(quán)利與義務(wù),只指出該民事關(guān)系應(yīng)適用何國法。(2)沖突規(guī)范和準(zhǔn)據(jù)法相結(jié)合,才能最終確定當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)。
三、論述題 P30-31(1)首先對法律關(guān)系本座說進(jìn)行解釋,參見簡答題 2。(2)評論:薩維尼的法律關(guān)系本座說在國際私法發(fā)展史上具有里程碑意義。薩維尼一改統(tǒng)治了幾百年的通過法律性質(zhì)選擇法律的方法,代之以通過法律性質(zhì)選擇法律 的方法,這在方法論上是一個歷史性突破,他創(chuàng)造性他提出了解決法律選擇中的連接點,為 國際私法的規(guī)范化和更具操作性起到了至關(guān)重要的作用,薩維尼的理論對國際私法的發(fā)展具 有極具深遠(yuǎn)的影響當(dāng)今流行的“法律關(guān)系重心說”“最密切聯(lián)系說”等無一不是在法律本座、說基礎(chǔ)上發(fā)展起來的,他的這種學(xué)說對推動歐洲沖突法的法典化和沖突法的趨同化也是有重 大影響的并且使國際私法從荷蘭學(xué)派開創(chuàng)的特殊主義-國家主義的影響下解放了出來,重新 歸復(fù)到普遍主義-國際主義的軌道上來。
四、課堂討論報告 P85 P89 傳統(tǒng)國際私法追求的一個目標(biāo)就是判決結(jié)果的一致性,特別是自薩維尼法律關(guān)系本座說問世 以來這,定一目標(biāo)更為國際私法學(xué)者夢寐以求。各國沖突規(guī)范互不相同,彼此歧義:有的國家接受反致,有的國家不接受反致這就需要創(chuàng)造 條件,以期達(dá)到不論案件在哪一個國家審理,都將適用同一實體規(guī)范,從而得到同一判決結(jié) 果,承認(rèn)反致,接受反致,就有可能實現(xiàn)判決結(jié)果一致性這一目標(biāo)?,F(xiàn)代國際私法追求案件解決的公正性和合理性,為實 現(xiàn)這一目的,就要增加法律選擇的靈 活性,采用反致就能夠增加法律選擇的靈活性。反致制度能夠滿足傳統(tǒng)國際私法的要求,符合現(xiàn)代國際私法的價值觀念,同時,它也是排除 和限制,外國法適用的一種手段,所以對反致制度,應(yīng)予以肯定為宜。我國現(xiàn)行法律中對反致制度未作明確規(guī)定,但從某些司法解釋可以看出我國對反致的態(tài)度,我國法院審理涉外民事案件時,根據(jù)我國的沖突規(guī)范指引應(yīng)適用外國法為準(zhǔn)據(jù)法,該適用外 國法為準(zhǔn)據(jù)法,該外國法為該國實體法,不包括沖突規(guī)范,確立了我國不接受反致和轉(zhuǎn)致的 立場。作業(yè) 2
一、不定項選擇題
1、C
2、D
3、A
4、D
6、D
7、D
8、A
9、B
10、A
11、B
12、D
13、D
14、A
15、A
16、B
17、CD
18、ABD
19、ABCD20、BCDE
二、簡述題
1、P120-121 最惠國待遇是指一個締約國根據(jù)條約的規(guī)定給予對方締約國的自然人或法人的待遇不低于 該締約國已經(jīng)給予或?qū)⒁o予任何第三國的自然人或法人的待遇。(1)最惠國待遇的依據(jù)常常是一項雙邊或多邊條約的規(guī)定。(2)受惠國取得施惠國給予任何第三國的優(yōu)惠待遇,無需向施惠國履行任何申請手續(xù)。(3)在最惠國條款中,一般都對最惠國待遇的適用范圍作出規(guī)定,即目前一般實行的是有 限制的最惠國待遇。
2、P158 薩維尼在批判“動產(chǎn)隨人” 原則之時,提出了與之相對的“動產(chǎn)三分說”即把動產(chǎn)分為三類:(1)不能確定其所在地的,這類動產(chǎn)經(jīng)常處于變動狀態(tài),故應(yīng)適用當(dāng)事人
住所地法;(2)能夠確定其所在地的,這類動產(chǎn)應(yīng)適用物之所在地法;(3)所有者在住所地以外地方不定期 的托人保管的商品或旅行者在國外暫時寄存的隨身行李,對這類動產(chǎn)可以根據(jù)具體情況,或 適用當(dāng)事人住所地法,或適用財產(chǎn)所在地法。薩維尼的“動產(chǎn)三分說”,將動產(chǎn)分為三類,按其能否確定所在地,提出了靈活的法律 適用標(biāo)準(zhǔn),由單純的動產(chǎn)物權(quán)適用屬人法過渡到適用物之所在地法,其學(xué)說在理論上為物權(quán) 不分動產(chǎn)與不動產(chǎn)均適用物之所在地法奠定了基礎(chǔ)。
3、P199-204 當(dāng)事人確定合同準(zhǔn)據(jù)法的方式包括(1)意思自治原則(2)客觀標(biāo)志原則(3)最密切聯(lián)系原則
三、案例分析題 1)中國法院有管轄權(quán)。本案合同糾紛,雖然挪威艾格利股份有限公司己搶先在挪威王國法 院申請扣押應(yīng)付給大連市土產(chǎn)進(jìn)出口公司的貨款,但由于雙方在合同中并未約定管轄法律,大連市土產(chǎn)進(jìn)出口公司就合同糾紛在合同履行地所在地的中國法院起訴,該地的中國法院有 管轄權(quán)。
2)關(guān)于法律適用。本案雙方當(dāng)事人未在合同中約定法律適用條款,因此,根據(jù)《民法通則》 第 145 條規(guī)定,本案應(yīng)適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。由于本案合同簽訂地在中國,起運港在中國,而且按照 CIF 價格條件是由作為賣方的甲公司自付運費、保險費并承擔(dān)貨 物越過船舷以前的風(fēng)險,故本案中與合同由最密切聯(lián)系的國家是中國,應(yīng)適用中國法律。
四、課堂討論 P205(1)(要點)美國的“合同要素分析法”是指法官通過對合同各種因素進(jìn)行“量”與“質(zhì)” 的綜合分析,從而確定準(zhǔn)據(jù)法?!傲俊钡姆治?,法官將與合同有關(guān)的全部連接因素列舉出來,然后將連接因素在數(shù)量上最集 中的那個國家或地區(qū)確定為最強(qiáng)聯(lián)系地?!百|(zhì)”的分析,法官在選擇法律時,應(yīng)當(dāng)根據(jù)各種直接因素的相對重要程度,來確定特定問 題上與案件有最強(qiáng)聯(lián)系的國家的法律加以適用。(2)大陸法系國家的“特征履行”法,是大陸法系國家用來制定最密切聯(lián)系地的一種理論 和方法,它要求法院根據(jù)合同特殊性質(zhì),以何方的履行最能體現(xiàn)合同的特性來決定合同的法 律適用,它與最密切聯(lián)系原則相結(jié)合,使合同準(zhǔn)據(jù)法的確定,具有了確定性和可預(yù)見性。在確定合同特征性履行的標(biāo)準(zhǔn)上,法學(xué)理論與實踐一直存在分歧,歸納起來主要是兩種 觀點: 第一種觀點認(rèn)為,既然在雙方合同中,一方當(dāng)事人要支付貨幣來履行義務(wù)(如價款、傭 金),即所謂金錢履行,而另一方則為非金錢履行(如交貨、提供勞務(wù))。在一般情況下,為 金錢履行的那一方的履行義務(wù)較為簡單,也是所有合同的共性。而為非金錢履行的履行義務(wù) 較為復(fù)雜,不同類型的合同也各不相同; 這種復(fù)雜性正是我們對合同的種類和特征加以區(qū)別 的依據(jù)。以買賣合同為例,買方的義務(wù)是支付貨款,領(lǐng)受貨物,賣方的義務(wù)是交貨。這里,賣方的交貨義務(wù)就體現(xiàn)了這個合同的特征,從而決定該合同是買賣合同而不是勞務(wù)合同或保 險合同。所以賣方的履行就構(gòu)成了合同的“特征履行”。綜上,將合同中非支付金錢的一方 所進(jìn)行的履行確定為特征性履行正是這一主張的內(nèi)容。采用這一標(biāo)準(zhǔn)在大多數(shù)情況下確能合 理地找到與合同有最密切聯(lián)系的法律,且簡單明了,易于掌握與操作。但在無貨幣介入的合 同關(guān)系中,就顯得無能為力了。第二種觀點認(rèn)為,客觀上并不存在確定合同特征性履行的標(biāo)準(zhǔn),確定合同的特征性履行,并不是專指明合同本身固有的不可改變的性質(zhì),而是要通過考察合同的功能,尤其是合同企 圖實現(xiàn)的具體的社會目的,考察合同各方面相互間的關(guān)系,從而將最能體現(xiàn)社會功能的一方 當(dāng)事人的義務(wù)確認(rèn)為特征性履行。這種觀點采取的是一種彈性分析的方法,即認(rèn)為確定合同 特征性履行應(yīng)該具體合同具體分析,在分析過程中,即要考慮各方當(dāng)事人的具體利益,更要 考慮合同所起的社會作用。這種方式?jīng)]有標(biāo)準(zhǔn),很難把握,因而在各國的立法與實踐中,多 數(shù)采用第一種做法確定特征履行方??傊粋€比較自由,一個比較保守。作業(yè) 3
一、不定項選擇題
1、A
2、C
3、B
4、D
5、B
6、B
7、B
8、C9、B
10、A
11、A
13、B
14、A
15、A
16、D
17、C
18、B
19、B 20、A
12、A
二、簡述題
1、涉外婚姻的實質(zhì)要件:①雙方自愿 ②男女兩性的結(jié)合 ③已達(dá)法定婚齡 ④禁止近親 結(jié)婚 ⑤禁止重婚 ⑥禁止患有一定疾病的人結(jié)婚 我國涉外結(jié)婚適用婚姻締結(jié)地法,涉外離婚適用法院地法。
2、我國《繼承法》第 36 條規(guī)定:中國公民繼承在中華人民共和國境外的遺產(chǎn)或者繼承在 中華人民共和國境內(nèi)的外國人的遺產(chǎn),動產(chǎn)適用被繼承人住所地法律,不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所 在地法律,外國人繼承在中華人民共和國境內(nèi)的遺產(chǎn)或在中華人民共和國境外的中國公民的 遺產(chǎn),動產(chǎn)適用被繼承人住所地法,不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法律?!睹穹ㄍ▌t》第 149 條規(guī)定:遺產(chǎn)的法定繼承,動產(chǎn)適用被繼承人死亡時住所地法律,不動 產(chǎn)適用不動產(chǎn)所地在法律。中華人民共和國與外國訂有條約,協(xié)定的按條約協(xié)定辦理。
3、(1)外交送達(dá)(2)領(lǐng)事送達(dá)(5)郵寄送達(dá)(6)個人送達(dá)(3)中央機(jī)關(guān)送達(dá)(7)公告送達(dá)(4)法院送達(dá)
三、論述題
1、要點: 《死者遺產(chǎn)繼承法律適用公約》于 1988 年 10 月在海牙國際私法會議第 16 屆大會 獲得通過,該公約有五章 31 條。其主要內(nèi)容有:
(1)公約的適用范圍 除遺產(chǎn)處分方式、處分遺產(chǎn)的能力、有關(guān)夫妻財產(chǎn)的爭議、非因繼承而設(shè)立而讓與的財產(chǎn)權(quán) 利、利益或財產(chǎn)事項不適用公約外,一切遺產(chǎn)繼承的法律適用問題均適用公約。即使應(yīng)適用 的法律是一非締約國法律,公約仍應(yīng)適用。(2)公約采用了“同一制”繼承制度 公約將死者的遺產(chǎn)看成是一個不可分割的整體,規(guī)定適用統(tǒng)一的準(zhǔn)據(jù)法。這一準(zhǔn)據(jù)法原則上 是死者死亡時的慣常居所地國家的法律,只要他那時具有該國國籍,或者他在該國至少居住 5 年時間。在其他情況下,繼承受死者死亡時的國籍國法律支配,除非死者當(dāng)時與另一國有 更密切的聯(lián)系。(3)意思自治原則 公約規(guī)定當(dāng)事人可以指定適用于遺囑繼承的法律,但這種指定受到嚴(yán)格限制。一是當(dāng)事人的 指定只限于其指定時或死亡時的國籍國法律或慣常居所地法律。二是這種指定的形式必須是 明示的。(4)繼承準(zhǔn)據(jù)法的適用范圍 準(zhǔn)據(jù)法適用于死者的全部遺產(chǎn),不管這些遺產(chǎn)位于何處。準(zhǔn)據(jù)法的具體適用范圍包括: A.確定繼承人、繼承份額和義務(wù)以及因死亡而引起的其他繼承權(quán)。B.因行為而引起的繼承權(quán)的剝奪和喪失。C.在確定繼承人、不動產(chǎn)遺囑繼承人或動產(chǎn)繼承人的份額時,任何返還或說明贈與物品、特 留份或遺物的義務(wù)。D.可處分的遺產(chǎn)部分,不可剝奪的利益和對遺產(chǎn)處分的其他限制。E.遺囑處分的實質(zhì)有效性。公約排除了反致但規(guī)定允許轉(zhuǎn)致。(6 分)
2、要點:涉外民事案件管轄權(quán)是指一國依國際條約和同內(nèi)立法的規(guī)定所確定的受理涉外民 事案件的權(quán)限范圍和對特定涉外民事案件行使審判權(quán)的資格。世界各國在確定涉外民事案件 管轄權(quán)時,主要采取以下原則:(1)屬人管轄原則.屬入管轄原則是指以當(dāng)事人國籍為標(biāo)志確定管轄權(quán).涉外民事案件 的當(dāng)事人,不論是原告還是被告,也不管居住何處,當(dāng)事人國籍國法院對案件享有管轄權(quán)。采取屬人管轄原則的國家主要是以法國為代表的拉丁法系國家. 各國對與人身有關(guān)的案件,特別是離婚、監(jiān)護(hù)、親屬、繼承等案件,原則上承認(rèn)當(dāng)事人 本國法院享有管轄權(quán)。(2)屬地管轄原則。屬地管轄原則是指涉外民事案件的管轄權(quán)以地域為聯(lián)系因素.由 該地域所屬同法院行使管轄權(quán)。屬地管轄原則可具體分為:
A、以住所、居所、臨時所在地為聯(lián)系因素確定管轄權(quán).各國確立本國涉外民事案件管 轄權(quán),大量地、普遍地是以實體法律關(guān)系或訴訟法律關(guān)系中的地域因素為基礎(chǔ)的. B、以物之所在地為聯(lián)系因素確定管轄權(quán).作為確定管轄權(quán)聯(lián)系因素的物有兩種,一種 是訴訟標(biāo)的物,即訴訟當(dāng)事人之間訟爭的財產(chǎn),—種是為被告所有但與訴訟案件無關(guān)的財 產(chǎn).以物之所在地為聯(lián)系因素確定管轄權(quán)亦為各國普遍承認(rèn). C、以訴訟原因發(fā)生地為聯(lián)系因素確定管轄權(quán)。訴訟原因發(fā)生地上要指契約案件中的契 約成立地、契約履行地.侵權(quán)案件中的侵權(quán)行為地.各國普遍承認(rèn)契約糾紛案件、侵權(quán)案件 由契約成立地、契約履行地.侵權(quán)行為地法院管轄.(3)協(xié)議管轄原則。協(xié)議管轄原則是指雙方當(dāng)事人根據(jù)意思自治原則,在爭議發(fā)生前或爭 議發(fā)生后達(dá)成協(xié)議,把他們之間的爭議交由某一國法院審理. 協(xié)議管轄可分為明示協(xié)議管轄和默示協(xié)議管轄.明示協(xié)議管轄指當(dāng)事人達(dá)成書面協(xié)議,將爭議交由某國法院審理,默示協(xié)議管轄指當(dāng)事人之間未達(dá)成書畫協(xié)議,一方當(dāng)事人在某國 法院提起訴訟,另—方當(dāng)事人參加訴訟井進(jìn)行答辯,從而構(gòu)成對法院管轄權(quán)的確認(rèn). 各國在承認(rèn)協(xié)議管轄的同時,也規(guī)定了協(xié)議管轄的條件,這些條件主要是: A,協(xié)議管轄僅適用于合同法律關(guān)系發(fā)生的爭議。B,當(dāng)事人之間的協(xié)議應(yīng)是書面的,口頭協(xié)議須有書面證明. C、當(dāng)
事人之間的協(xié)議必須有效,必須符合有關(guān)國家的法律規(guī)定. D、協(xié)議管轄僅限于一審法院. E、當(dāng)事人協(xié)議選擇的法院須是與案件有實際聯(lián)系國家的法院. F、專屬管轄案件當(dāng)事人不得以協(xié)議予以變更.(4)平行管轄原則。平行管轄原則是指一個涉外民事案件兩個或兩個以上國家的法院都有 管轄權(quán),原告可以選擇其中一國法院起訴,由該國法院行使管轄權(quán).(5)專屬管轄原則。專屬管轄原則是指為維護(hù)本國公共秩序,保護(hù)本國當(dāng)事人利益,一國主張某類案件只能由本國法院管轄,排除他國法院的管轄權(quán).
四、案例分析題 1 答:
1)在中國,根據(jù)民政部發(fā)布的《中國公民同外國人辦理婚姻登記的幾項規(guī)定》第 6 條的規(guī)定,中國公民與外國人在華要求離婚的,不論是雙方自愿離婚還是一方要求離婚,一 律按訴訟程序辦理,不適用行政程序辦理,即此種離婚不能按向婚姻登記機(jī)關(guān)辦理離婚登記 的程序獲得離婚的法律效果。2)中國公民對不在中國領(lǐng)域內(nèi)居住的人提起離婚之訴,屬于有關(guān)身份關(guān)系的訴訟,依照 《中 華人民共和國民事訴訟法》的規(guī)定,該訴訟由原告住所地或經(jīng)常居住地的人民法院管轄。因 此對于本案,廣州市白云區(qū)人民法院有管轄權(quán)。根據(jù)《中華人民共和國民法通則》第 147 條的規(guī)定,中國公民和外國人離婚適用受理案件的法院所在地法律,本案應(yīng)適用中國婚姻法 審判.2、不承認(rèn) 邊、王二人的分居協(xié)議是按巴西法律作出的巴西不準(zhǔn)離婚的法律與我國婚姻法有關(guān)規(guī)定 相抵觸,承認(rèn)和執(zhí)行邊、王二伯分居協(xié)議有悖于我國的公共秩序,所以我國不能承認(rèn)邊、王 二人分居協(xié)議的效力。一國法院及一國駐外使館承認(rèn)與執(zhí)行的只能是一國法院的判決或仲裁機(jī)構(gòu)的裁決,而不 能是當(dāng)事人之間的協(xié)議。作業(yè) 4
一、見期末復(fù)習(xí)指導(dǎo)案例分析,任選一
二、答題建議:可從書本任選幾中國際私法經(jīng)典專著加以介紹