第一篇：中國古代立法指導思想

《中國法制史》：中國古代立法指導思想

主講：黃億豐

立法思想是歷朝歷代制定法律制度的思想基礎?？梢哉f，制定什么樣的法律制度是由占主導地位的法律思想所決定的。在學習各朝代的法律制度之前，首先要清楚地知道這個朝代的主導法律思想是什么；然后再深入了解法律思想的具體體現(xiàn)；最后深刻領會其對法律制度的影響。

（一）夏商朝的法律思想是神權法思想。

神權法思想是從原始社會的宗教信仰發(fā)展而來的，人類進入第一個階級社會以后，原始社會的宗教信仰被加上了階級屬性，成為神權法思想。

夏朝統(tǒng)治者把自己的統(tǒng)治說成是“受天命”，代表上天對人間進行統(tǒng)治；把他們對奴隸和平民的鎮(zhèn)壓和懲罰說成是“恭行天罰”。從夏朝開始，奴隸主就利用“天命”、“天罰”的神法權思想對奴隸進行欺騙，給他們的統(tǒng)治披上一層神秘的合法的外衣。商朝全部繼承了夏朝的神權法思想，并且較夏朝更進一步，發(fā)展為一種典型的神權法思想。

（二）西周的立法指導思想

是明德慎罰與以德配天以及親親與尊尊，具體到刑事立法指導思想就是“義行義殺”和“明德慎罰”。西周法律思想反映西周統(tǒng)治者立法思想的成熟與豐富，有利于政權和社會的穩(wěn)定發(fā)展。

所謂“義行義殺”，就是針對國內(nèi)不同地區(qū)、不同的情勢，選擇最適宜的刑罰手段來對付社會犯罪，反對不分青紅皂白，一味刑殺的方法。

所謂“明德慎罰”，就是在對付社會犯罪問題上，要提倡德治，提倡倫理道德的強行灌輸，以期在人們頭腦中構筑預防犯罪的精神堤壩，有效地預防可能發(fā)生的犯罪。同時在鎮(zhèn)壓時，采取審慎的方針，即區(qū)分嚴重犯罪與一般犯罪的界限，對一般犯罪采取寬緩的原則；對嚴重犯罪才施以重刑。

（三）戰(zhàn)國時期各諸侯國紛紛建立了封建性的國家，為了鞏固從奴隸主手中奪取的政權，封建地主階級采用法家思想作為他們的立法指導思想。具體內(nèi)容包括以下三方面：

1．“不別親疏，不殊貴賤，一斷于法”。意思是說，取消按照血緣關系而規(guī)定的法律特權，取消按照爵位的有無和高低享有不同的待遇，除國君之外，不論是誰，只要違法犯罪，都要按法律論罪處罰。這樣，開始打破奴隸制“刑不上大夫”的壁壘。

2．“法者，編著之圖籍，設之于官府，而布之于百姓者也”。意思是說，要制定成文法，并向百姓公布，是人人皆知法而有法可依。從而否定“刑不可知，則威不可測”的秘密法。

3．行刑，“重其輕者”。是指在定罪量刑時，加重對輕罪的刑罰。這樣，輕罪就不致產(chǎn)生，重罪也就無從出現(xiàn)了。

（四）秦朝的法律指導思想仍然采用法家的思想，主要表現(xiàn)為：

1．法令由一統(tǒng)。這一思想有兩層含義，第一層含義是全國實行統(tǒng)一的法律；第二層含義就是最高立法權屬于皇帝。

2．事皆決于法。秦朝專任刑罰，規(guī)定了各種法律來規(guī)范人們的行為。

3．以刑殺為威。這一思想有三層含義：第一，法網(wǎng)嚴密；第二，嚴刑重罰；第三，濫施刑罰。

（五）漢朝的法律思想經(jīng)歷了兩個發(fā)展時期，漢初到文景帝時期采用黃老的無為而治作為統(tǒng)治思想，到了漢武帝之后確立了封建正統(tǒng)的儒家法律思想。后世封建王朝基本沿襲封建正統(tǒng)法律思想。

1．漢初至文景時期

漢初至文景時期以黃老思想為主，并輔以法家思想為法治的指導思想。

漢初，由于秦朝的苛政和連年戰(zhàn)爭，社會生產(chǎn)遭到嚴重破壞，統(tǒng)治者需要有一個相對穩(wěn)定的局面，使人民得以休息生養(yǎng)，恢復和發(fā)展生產(chǎn)，以鞏固剛剛建立的封建政權。這時，劉邦總結(jié)秦亡的教訓，作為借鑒。劉邦手下陸賈根據(jù)黃老思想，結(jié)合當時的社會情況，提出“道莫大于無為”。當時統(tǒng)治階級從皇帝到丞相無不尊崇黃老思想。文景時期尤為顯著。無為而治的思想反映在立法指導思想上就是“輕徭薄賦”、“約法省刑”。結(jié)果，出現(xiàn)了生產(chǎn)發(fā)展、人民生活改善的繁榮景象。

2．漢武帝以后

漢武帝以后是以儒家思想為主，并輔以法家思想為法制指導思想。其核心是“德主刑輔”。

漢初社會政治經(jīng)濟經(jīng)過七十年的恢復和發(fā)展，國家積累了大量物質(zhì)財富。封建專制主義中央集權制得到鞏固，但漢初分封的諸侯王室力量也逐漸強大起來，同中央發(fā)生了尖銳的矛盾。土地兼并嚴重，加上匈奴不斷入侵，最高統(tǒng)治者就亟需進一步加強中央集權，尋求新的法制指導思想。漢武帝招賢納士，董仲舒以“春秋大一統(tǒng)”思想應對。他指出，要建立大一統(tǒng)的中央集權制，首先要統(tǒng)一思想。進而提出“罷黜百家，獨尊儒術”。董仲舒的儒術，是將儒家思想與陰陽家思想結(jié)合起來，使之神秘化。他指出，事件萬物都分為陰和陽，德為陽，刑為陰，德主則刑輔。這也是總結(jié)秦朝“轉(zhuǎn)任刑罰”的教訓，提倡先用德禮進行教化，教化無效再輔以刑罰。這種剛?cè)岵闹螄?，是漢武帝行之有效的統(tǒng)治方法。這一思想對后世歷代王朝的立法影響很大，是以綱常名教為核心的封建正統(tǒng)法律思想的開端。

（六）唐朝初年立法指導思想同當時“安民立策”的總方針政策密切相關，大體可以歸納為三點：

1．禮刑并用。唐太宗總結(jié)歷史經(jīng)驗教訓，積極推行以教化為宗，刑罰為輔的政策。把“德禮”作為推行政治教化的根本，刑罰只是為保障推行“德禮”而設，二者相輔而行。

2．法令簡約。所謂簡約，就是條文簡明，使人易知。

3．寬仁慎刑。所謂寬仁就是提倡用輕刑。所謂慎刑，就是對犯罪者處刑采取慎重的態(tài)度。

（七）明朝處于我國封建社會的后期，為了維持政治、經(jīng)濟不遭受嚴重的破壞，君主專制統(tǒng)治更加強化，并發(fā)展到極端化的程序。這一時期的立法指導思想是開國皇帝朱元璋確立的，對整個明朝的立法活動都有深刻的影響。

1．重典治亂世。具體體現(xiàn)在重典治吏和重典治民兩方面。朱元璋認為，國家的穩(wěn)定，首先取決于封建國家能否實行對于各級官吏的有效管理。他試圖通過重典治吏，來達到更好的治民、治國，強化中央集權。

2．禮刑并用。朱元璋也從歷史中意識到，一味強調(diào)鎮(zhèn)壓，僅靠嚴刑峻法，雖可以取得一時之效，但不能從根本上解決問題。他主張禮法并用，將禮的預防犯罪的職能同法的鎮(zhèn)壓的職能有機地結(jié)合起來。既堅持嚴刑酷法，又強調(diào)德禮教化，儒法結(jié)合，禮刑并用。

3．加強法制宣傳。朱元璋將立法與法制宣傳結(jié)合起來，要求老百姓知曉法律是如何規(guī)定的，用實際案例來教育老百姓。

第二篇：立法的指導思想

立法的指導思想

（一）堅持以鄧小平理論和“三個代表”重要思想為指導鄧小平理論特別是鄧小平民主法治思想，為建設和完善中國特色社會主義法律體系奠定了理論基礎，提供了指導原則。黨的十六大把“三個代表”重要思想同馬克思列寧主義、毛澤東思想、鄧小平理論一道確定為必須長期堅持的指導思想，具有重大意義。立法只有以鄧小平理論和“三個代表”重要思想為指導，堅持從社會主義初級階段的基本國情出發(fā)，立足于總結(jié)改革開放和社會主義現(xiàn)代化建設的實踐經(jīng)驗，同時在此基礎上借鑒人類政治文明有益成果，才能堅持正確的政治方向。在立法活動中貫徹“三個代表”重要思想，必須是全面的，同時又要明確法律制度的定位、定性，把握它的特點：

1、法律制度并不直接解決生產(chǎn)力自身的問題，而是通過體現(xiàn)經(jīng)濟體制改革的精神，體現(xiàn)黨的經(jīng)濟政策，反映社會主義初級階段的基本經(jīng)濟制度和基本分配制度的要求，調(diào)整社會經(jīng)濟利益關系，為解放和發(fā)展生產(chǎn)力開辟道路、創(chuàng)造環(huán)境、提供保障。

2、法律制度并不直接解決文化藝術創(chuàng)作自身的問題，而是通過體現(xiàn)馬克思主義的指導地位，體現(xiàn)“二為”方向、“雙百”方針，體現(xiàn)文化體制改革精神，體現(xiàn)黨的文化政策，為繁榮中國特色社會主義文化開辟道路、創(chuàng)造環(huán)境、提供保障。

3、確定法律制度，必須以中國最廣大人民群眾的根本利益為基本原則，檢驗的標準是看人民群眾滿意不滿意、高興不高興、答應不答應。

（二）堅持黨的領導

憲法總綱第一條就開宗明義地規(guī)定：“中華人民共和國是工人階級領導的、以工農(nóng)聯(lián)盟為基礎的人民民主專政的社會主義國家?！惫と穗A級領導是通過它的先鋒隊中國共產(chǎn)黨實現(xiàn)的，這是歷史的結(jié)論、人民的選擇。實踐證明，要把中國的事情辦好，關鍵取決于中國共產(chǎn)黨，取決于黨的先進性和戰(zhàn)斗力，取決于黨的領導水平和執(zhí)政水平。中國共產(chǎn)黨執(zhí)政就是領導和支持人民當家作主，并且通過憲法和法律的形式把黨的正確主張和人民共同意志統(tǒng)一起來，依法執(zhí)政。列寧在《論糧食稅》一文中有一句著名的論斷：“無產(chǎn)階級專政就是無產(chǎn)階級對政治的領導?！痹诹⒎ɑ顒又袌猿贮h的領導，最根本、最重要的是堅持黨的政治領導、方針政策領導，自覺地把體現(xiàn)“三個代表”重要思想的黨的方針政策經(jīng)過法定程序，同人民的意見結(jié)合起來、統(tǒng)一起來，轉(zhuǎn)化成為法律、法規(guī)，成為國家意志，作為全社會都必須一體遵循的社會活動準則，并最終依靠國家強制力保證它的實施。

（三）堅持全心全意為人民服務的宗旨

立法必須堅持全心全意為人民服務的宗旨，增強民主意識，把維護最廣大人民的根本利益（包括正確處理人民的全局利益與局部利益的關系，長遠利益與眼前利益的關系，國家、集體和個人的利益關系）作為根本原則，作為出發(fā)點和落腳點。立一個法，定一條規(guī)矩，都要把著眼點放在是不是有利于改革、發(fā)展、穩(wěn)定，是不是有利于解放和發(fā)展社會生產(chǎn)力，歸根到底，是不是有利于最廣大人民的根本利益。一個法立得好不好，標準應該是這個，而不能是有關部門“權力均等，利益均沾”，從現(xiàn)實情況看，在立法活動中尤其需要自覺地防止“政府權力部門化，部門權力利益化，部門利益法制化”。立法為了人民，必須依靠人民，在立法活動中堅持群眾路線。在中國，人民群眾不應該只是法律、法規(guī)的被動接受者，而首先應該是立法的積極參與者；立法不是有關部門之間權力和利益的分配與再分配，而應該反映人民的共同意志和根本利益。法律、法規(guī)從實踐中來，就應該從群眾中來，只能是群眾實踐經(jīng)驗的科學總結(jié)。因此，立法實行立法工作者、實際工作者、專家相結(jié)合，又始終注意聽取各種意見、特別注意傾聽基層群眾的意見，集思廣益，多謀善斷，才能搞好；少數(shù)人坐在屋子里苦思冥想，或者在少數(shù)人的圈子里打轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)，是絕不會成功的。

（四）堅持服從并服務于發(fā)展這個第一要務

鄧小平同志強調(diào)：“發(fā)展才是硬道理?！苯瓭擅裢驹邳h的十六大報告中進一步把發(fā)展作為執(zhí)政興國的第一要務，并提出要緊緊抓住二十一世紀頭二十年這個可以大有作為的重要戰(zhàn)略機遇期，把全面建設小康社會確定為新世紀新階段的奮斗目標。這是一個關系全局、長遠的戰(zhàn)略決策。按照馬克思主義所深刻揭示的經(jīng)濟、政治、文化三者之間的辯證關系和人類社會發(fā)展的基本規(guī)律，實現(xiàn)社會主義現(xiàn)代化，必須堅持以經(jīng)濟建設為中心，并正確處理物質(zhì)文明建設、政治文明建設、精神文明建設的關系，實現(xiàn)三個“建設”互相協(xié)調(diào)、互相促進、全面推進。也可以說，實現(xiàn)社會主義現(xiàn)代化的過程本身就應該是包括經(jīng)濟、政治、文化發(fā)展在內(nèi)的社會全面進步的過程，就應該是社會主義物質(zhì)文明、政治文明、精神文明全面發(fā)展的過程。牢牢地把握這一點，對于自覺地運用客觀規(guī)律，堅定地沿著正確的道路前進，加快社會主義現(xiàn)代化建設，是一個關系全局的重大問題。新世紀新階段的立法必須緊緊圍繞全面建設小康社會這個奮斗目標，體現(xiàn)、推動、保障發(fā)展這個執(zhí)政興國第一要務，為發(fā)展創(chuàng)造良好的法制環(huán)境、提供有力的法制保障。這是檢驗立法質(zhì)量的一條重要標準。

（五）堅持以憲法為核心的社會主義法制統(tǒng)一

中國是一個集中統(tǒng)一的社會主義國家。沒有社會主義法制的統(tǒng)一，就不能依法維護國家的統(tǒng)一、政治的安定、社會的穩(wěn)定。實行社會主義市場經(jīng)濟體制，同樣需要強調(diào)社會主義法制的統(tǒng)一，否則就會妨礙社會主義市場經(jīng)濟體制的建立和完善，妨礙統(tǒng)一的社會主義市場的形成和發(fā)展。隨著立法步伐的加快，法律、法規(guī)數(shù)量的增多，不同法律門類、不同性質(zhì)法律規(guī)范、不同效力層次法律規(guī)范之間呈現(xiàn)出錯綜復雜的關系，尤其需要引起對法制統(tǒng)一的高度重視。維護法制統(tǒng)一，首先必須依據(jù)法定權限、遵循法定程序立法，不得超越法定權限、違反法定程序立法。法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)和自治條例、單行條例等都是國家統(tǒng)一的法律體系的組成部分，各部門、各地方、各方面都不能各搞各的所謂“法律體系”。在法律體系內(nèi)部，必須堅持以憲法為核心和統(tǒng)帥，一切法律、法規(guī)都不得同憲法相抵觸，行政法規(guī)不得同憲法和法律相抵觸，地方性法規(guī)不得同憲法和法律、行政法規(guī)相抵觸，規(guī)章之間也不能相互矛盾。同時，要按照法定的權限和程序，加強對法律、法規(guī)的解釋工作，加強法規(guī)、規(guī)章的備案審查工作?？傊?，一定要從制度上解決“依法打架”的問題。

第三篇：中國古代關于見義勇為的立法

中國古代關于見義勇為的立法

來源： 作者： 日期：2011-03-31 我要評論(0條)找刑事辯護律師

弘善抑惡、見義勇為是中華民族的傳統(tǒng)美德。在漫長的中國封建社會里，在浩如煙海的中國古代文化典籍中，曾記載了許許多多有關見義勇為的事跡。這些事跡千百年來在我國民間廣為流傳，婦孺皆知，成為指導人們?nèi)粘Ｐ袨橐?guī)范的準則。歷代統(tǒng)治者從維護其封建專制統(tǒng)治的立場出發(fā)，順應民意，也先后制定了許多有關見義勇為方面的法令法規(guī)，以此來懲惡揚善、弘揚正義，適應社會的發(fā)展。但這些法令法規(guī)因時代久遠和歷史的變革，有的早已佚失，有的散見于不同的文獻典籍中，十分零亂，迄今尚未見學術界有專文進行研究整理，這不能不說是中國法制史研究中的一件憾事?；诖?，筆者試圖對這一問題略作探討，不妥之處祈求教正。中國古代有關見義勇為方面的法律條款很多，概而言之可分為如下三方面的內(nèi)容。

一、對見義勇為者的法律保護

自公元前21世紀我國第一個奴隸制政權夏朝建立以來，作為國家重要組成部分的法律制度亦隨之產(chǎn)生。在此后近四千年的奴隸社會和封建社會里，中國古代的法律制度逐漸發(fā)展和完善，并形成了獨具特色的“禮法合一”的法律制度和法律思想。翻開中國古代的法律古籍，我們會發(fā)現(xiàn)歷朝歷代的統(tǒng)治者都十分重視對法律的制定和實施，這與其對法律制度重要性的認識是分不開的。中國古代的法律制度具有兩種職能，一種職能是為了維護其專治統(tǒng)治的需要；另一種則是為了懲惡揚善，以保障社會的安定和發(fā)展，這也正如《漢書·刑法志》中所言的“法者，治之正，所以禁暴而衛(wèi)善人也”，禁暴衛(wèi)善正是體現(xiàn)了法律的后一種職能。從這種思想和認識出發(fā)，歷代統(tǒng)治者大都制定了維護社會正常秩序的法律法規(guī)，以保障見義勇為、懲治邪惡勢力者的切身利益。在現(xiàn)存的先秦文獻中，最早記載有關見義勇為規(guī)定的應首推《易經(jīng)》?！兑捉?jīng)·蒙上九》云；“擊蒙，不利為寇，利御寇。?也就是說，凡攻擊愚昧無知之人，是寇賊行為，會受到懲罰；對于抵御或制止寇賊劫掠行為的人，應受到法律的支持或保護。顯然，《易經(jīng)》中的這條爻辭含有保護見義勇為者的因素。在近年來出土的長沙馬王堆漢墓帛書中，有《易經(jīng)·漸·**》爻辭，其文為：“鴻漸于木，或直其寇，轂，無咎。”據(jù)從希斌先生研究解釋，“直”，《索隱》“古例以直為值，值者當也?！痹诖艘隇椤霸庥觥敝x?！拜灐保墩f文》：“轂，從上擊下也?！边@段爻辭的意思是說“與盜寇相遇，擊之無咎”?？梢姰敃r的法律已有類似后世刑法中正當防衛(wèi)的含義，即當自身或社會利益受到侵害時，挺身而出，制止不正當侵害是受法律保護和鼓勵的。先秦時期有關周代的典制文獻《周禮》一書中，也有這方面的法律規(guī)定。據(jù)《周禮·秋官·朝上》記載：“凡盜賊軍、鄉(xiāng)、邑及家人，殺之無罪。”盜，指盜取人物，賊，泛指殺人。這句話的意思是說當上述兩種犯罪行為危及鄉(xiāng)邑百姓以及自家人的生命安全時，將其殺死無罪。很明顯，這則史料既有正當防衛(wèi)的含義，也有對見義勇為者法律保護的意思。另據(jù)《周禮·地官·調(diào)人》記載：“凡殺人而義者，不同國，令勿仇，仇之則死?！蔽覀兛梢园哑淇醋魇菄曳蓪σ娏x勇為者給予的保護條款，即凡被路見不平、見義勇為者殺死的犯罪分子不允許其家人尋求復仇，若要復仇則依法對其處死。由此可見，西周時期對見義勇為的法律規(guī)定還是十分完備和具體的，對見義勇為者的保護也體現(xiàn)了法律追求公平正義的立法精神。由于封建法典注重保護見義勇為者的權利，所以在現(xiàn)存的秦代法律文獻中，我們經(jīng)常會見到古人見義勇為的事例。據(jù)《睡虎地秦墓竹簡·封診式》所引秦代的爰書“盜馬”條記載：“市南街亭求盜才（在）某里曰甲縛詣男子丙，及馬一匹，騅牝右剽；緹覆（複）衣，帛里莽緣領褎（袖），及履，告曰：?丙盜此馬、衣，今日見亭旁，而捕來詣??！?/p>

自西漢中期以后，封建正統(tǒng)的法律思想占據(jù)主導地位，德主刑輔、禮律融合的法律體系日趨形成，關于見義勇為方面的規(guī)定也更加詳細具體。然而，由于這一時期的法律典籍流傳下來的極少，已很難窺其全貌。但從這些零星的記載中我們?nèi)钥梢哉页鰸h魏南北朝時期對見義勇為者法律保護的痕跡。如漢朝時規(guī)定：“無故入人室宅廬舍，上人車船，牽引人欲犯法者，其時格殺之無罪?！?983年，在湖北江陵張家山出土的漢簡記載：“捕盜賊、罪人，及以告劾逮捕人，所捕格斗而殺傷之，及窮之而自殺也，殺傷者除，其當購賞者，半購賞之。”這句話的意思是，追捕盜賊或罪犯，如果盜賊拒捕，雙方發(fā)生格斗，因此而殺傷盜賊、罪犯，或盜賊、罪犯自殺，追捕者免除刑事責任。若法律規(guī)定對于追捕者給予獎賞，“半購賞之，”即給予一半的獎勵。從該法律條文的立法意圖來看，顯然有利于保護捕獲盜賊之人，而不利于犯罪分子。晉朝的法典中有盜傷縛守和斗殺傷傍人的條款，由于《晉律》早已佚失，其內(nèi)容不得而知，筆者推測，應與漢律的精神大體相同。南朝梁武帝時，下詔禁止挾私復仇。據(jù)《梁書·武帝紀》記載：“太清元年八月詔：緣邊初附諸州郡內(nèi)百姓，先有負罪流亡，叛逃入北，一皆曠蕩，不問往諐，并不得挾以私仇，而相報復。若有犯者，嚴加裁問?！绷撼棺锓付油?，若因私報復，則治以重罪。這里也有對糾舉者保護的意思。北周時期，法律規(guī)定，“盜賊群攻鄉(xiāng)邑及入人家者，殺之無罪，若報仇者，告于法自殺之，不坐?！睆倪@些法律規(guī)范來看，都有對見義勇為者進行法律保護的思想。

隋唐時期是我國封建社會法律制度成熟的階段。隋唐時期的許多法律規(guī)定都直接來源于南北朝，對此，陳寅恪先生在《隋唐制度淵源略論稿》一書中早有高論，此不多贅。現(xiàn)存的中華法系的代表性法典《唐律疏議》一書中，對見義勇為的規(guī)定更為詳細。據(jù)《唐律疏議》卷28“被毆擊奸盜捕法”條記載：“諸被人毆擊折傷以上，若盜及強奸，雖傍人皆得捕系，以送官司?！恫陡瘛贩ǎ瑴噬蠗l。即奸同籍內(nèi)，雖和，聽從捕格法?！遍L孫無忌等對此作了疏議：“有人毆擊他人折齒、折指以上，若盜及強奸，雖非被傷、被盜、被奸家人及所親，但是傍人，皆得捕系以送官司。?捕格法，準上條?，持杖拒捍，其捕者得格殺之；持杖及空手而走者，亦得殺之。其拒捕，不拒捕，并同上條《捕格》之法?！币簿褪钦f，唐律中對于實施犯罪行為的不法之徒不允許其反抗和逃跑，必須束手就擒。若其反抗和逃跑，傍人對其格殺勿論。在《唐律疏議》卷28“捕罪人而罪人持杖拒捍”條更是體現(xiàn)了唐律保護見義勇為者的立法意圖：“諸捕罪人而罪人持杖拒捍，其捕者格殺之及走逐而殺（走者，持杖、空手等），迫窘而自殺者，皆勿論。”為了避免濫殺無辜，唐律對于失去抵抗能力而殺死罪犯者也給予了懲罰：“已就拘執(zhí)及不拒捍而殺，或折傷之，各以斷殺傷論；用刃者，從故殺傷法?！笨梢?，唐律中對見義勇者給予了更加寬泛的權利，以利于其維護自身及他人的安全。當然，法律也考慮到了為避難濫殺，不利于司法機關審訊，對于不拒捕而殺之者，要追究其刑事責任，維

護了法律的嚴肅性。

宋代法律制度沿續(xù)了唐朝對見義勇為的規(guī)定。據(jù)《宋刑統(tǒng)》卷28記載：“有人毆擊他人．折齒、指以上，若盜及強奸，雖非被傷、被盜、被奸家人及所親，但是旁人，皆得捕系，以送官司?！恫陡瘛贩噬蠗l，持杖拒捍，其捕者得格之，持杖及空手而走者，亦得殺之。其拒捕不拒捕，并同上條捕格之法?！?/p>

在我國西北少數(shù)民族西夏政權制定的法典《天盛改舊新定律令》第3“追趕捕舉告盜賞門”中，也有兩款是對于見義勇為者保護的內(nèi)容：其一，規(guī)定：“諸人已為盜詐時，畜物主人及喊捕者求別人幫助，于盜人逃后追趕，除先追者外，其他人見其盜追趕者，將盜人射、刺、杖、斫，盜人死傷時，追者不治罪。若盜人自還給，請捕，已入手后，貪人畜物，若以錯置無理而殺時，使與第七卷上逃人自還來喚處時，喊捕者被他人殺毀罪狀相等判斷。所殺盜竊犯應得短期徒刑者，當與殺人從犯相同。其中盜人已捕一部分而一部分未入手，被他人自進時，追趕者□失，使強力而殺傷盜人，當比前有罪狀上減一等。”其二，“偷盜物入己手，物主追趕，盜人以強力相向，殺傷物主時，以強盜殺傷人法判斷。又他人助趕捕盜以及物主家處他人、住客被盜人殺傷時，當與殺傷物主罪相同?！?宋代以后，許多朝代仍沿襲了以前的規(guī)定。如明律規(guī)定：“若罪人持杖拒捕，其捕者格殺之。”清朝的法律嚴格保護追捕盜賊者的人身安全，據(jù)《大清律例》卷23“強盜”條記載：“若竊盜臨時有拒捕及殺傷人者，皆斬?！薄捌涓`盜事主知覺，棄財逃走，事主追逐，因而拒捕者，自依罪人拒捕律科罪?！薄摆E犯持杖拒捕，為捕者格殺不問，事主鄰佑，俱照律勿論?！?/p>

需要指出的是，宋代以后一些封建政權在制定保護見義勇為者的法律條款時增加了一些新的內(nèi)容，即見義勇為者在同不法分子搏斗時被罪犯傷害，國家拿出一定的資金給予撫恤，以保證傷害者個人及其家屬正常的生活需求，鼓勵更多的人同犯罪行為作斗爭。如在清康熙二十九年(1690年)刑部規(guī)定：“其犯罪拒捕拿獲之人被傷者，另戶之人照軍傷，頭等傷賞銀五十兩，二等傷四十兩，三等傷三十兩，四等傷二十兩，五等傷十兩?！薄叭鐮I汛防守官兵捕賊受傷者，照綠旗陣傷例分別給賞；若被傷身亡者，亦照綠旗陣亡例分別給與身價銀兩?！逼溥@些規(guī)定，說明清代的法律制度對見義勇為者的保護已從單純的人身安全保護擴展到對其生活的保障，這也反映了中國古代關于見義勇為的法律規(guī)定更加趨于完善和合理。

二、對見危不救的懲罰措施

中華民族是一個正直、勇敢的民族，路見不平、拔刀相助，以及一方有難、八方支援的人道主義精神千百年來已在中華民族心靈深處打上了不可磨滅的烙印。然而，也有一些人，從利己主義立場出發(fā)．面對邪惡勢力及危害社會安全的現(xiàn)象不是挺身而出，而是無動于衷或縮手縮腳。長此下去，勢必會導致邪氣上升，正氣下降，不利于社會的穩(wěn)定和發(fā)展。針對這種情況，許多朝代都專門制定了法律條文，對見危不救、見義不為的行為給予嚴懲。在我們所見到的材料中，對見危不救者的懲罰最早可上溯到秦朝，或許會更早些時候。1975年，在湖北云夢睡虎地發(fā)掘了十二座戰(zhàn)國未至秦代的墓葬，其中第十一號墓保存子大量的秦代法律竹簡。我國考古工作者對其進行分類整理，出版了《睡虎地秦墓竹簡》一書。在這部秦代法律文獻中，有—篇《法律答問》，其中就記載了對見義不為的法律懲罰措施，法律規(guī)定：“賊入甲室，賊傷甲，甲號寇，其四鄰、典、老皆出不存，不聞號寇，問當論不當?審不存，不當論；典，老雖不存，當論?！边@句話的意思是：有賊入甲家，將甲殺傷，甲向四鄰呼救。若四鄰、里典、伍老皆外出不在家，沒有聽到叫喊捉賊的聲音，若情況屬實，四鄰可免于處罰；典、伍雖不在家，仍應治罪。若四鄰在家而不前去救助，顯然要遭到法律的制裁。又據(jù)；“有賊殺傷人沖術，皆旁人不援，百步中此■（野），當貲二甲?！边@句話的意思是，有人在大道上殺傷人，道旁的人不加以援救，凡距離在百步之內(nèi)者，應罰二甲。漢魏南北朝時期，有關這一階段的法律文獻早已佚失。但在其他的文獻中仍有類似的記載。如漢代的《急就篇》中就有：“變斗殺傷捕伍鄰?！币馑际钦f，鄰居中有打斗之事而殺傷人命，隔壁的伍鄰應前去制止而未去，造成了嚴重的后果，對于伍鄰之人應予論罪。晉朝的法典中有“遭劫不赴救”的條款。程樹德先生認為“當時以比附定罪。”晉律對于“遭劫不赴救”的處罰十分嚴厲。南朝劉宋統(tǒng)治時期，依據(jù)“遭劫不赴救”條款，竟然對于盜墓掘冢的行為也比照不救助處罰，據(jù)《宋書·沈約自序》記載：“孝武于元嘉中，出鎮(zhèn)歷陽，沈亮行參軍征虜將軍事。民有盜發(fā)冢者，罪所近村人與符伍遭劫不赴救同坐。亮議曰：尋發(fā)冢之事，事止竊盜，徒以侵亡犯死，故同之嚴科。夫穿掘之侶，必銜以晦其跡；強劫之黨，必喧呼以威其事。故兇赫者易應，潛密者難知。且山原為無人之鄉(xiāng)，邱垅非恒途所踐，至于防救，不得比之鄰郭。督實劾名，理與劫異，則符伍之坐居宜降矣。又劫罰之科，雖有同符伍之限，而無遠近之斷，夫冢無村界，當以比近坐之。若不域之以界，則數(shù)步之內(nèi)與十里之外，便應同罹其責。防民之禁，止非之憲，宜當其律?！?/p>

及至唐代，對見危不救、見義不為之人的處罰更加詳細具體，在《唐律疏議》中有許多這方面的法律條款。如該書卷28中曾規(guī)定：“諾鄰里被強盜及殺人，告而不救助者，杖一百；聞而不救助者，減一等。力勢不能赴救者，速告隨近官司，若不告者，亦以不救助論?！比簟白凡蹲锶硕Σ荒苤疲娴缆沸腥?，其行人力能之而不助者，杖八十；勢不得助者，勿論。勢不得助者，謂隔險難及馳驛之類”。此外，在唐律中還有對于諸如發(fā)生火災、水災等重大險情應及時通知官府或他人救助的法規(guī)?！短坡墒枳h》卷21記載：“見火起，燒公私廨宇、舍宅、財物者，并須告見在及鄰近之人共救。若不告不救，減失火罪二等”，即合徒一年。唐律中的這些法律規(guī)范，體現(xiàn)了封建法律維護社會正常秩序的法律功能日趨成熟。在同時期我國西北少數(shù)民族藏族建立的吐蕃政權制定的法典中，對于見危不救行為的處罰則適用恥辱刑，即對于怯懦者給予羞辱的刑罰。據(jù)《新唐書·吐蕃傳》記載：“敗懦者垂狐尾后首示辱，不得列于人?！痹诙鼗统鐾恋姆晌臅鳳、T、1071號《狩獵傷人賠償律》中也規(guī)定：“因而被牦牛傷害致死，對不救者之懲處為：罰銀五百兩給死者一方。若因未救而致傷，其懲罰為：罰銀二百五十兩，交與自牦牛身下幸免者。”從該法律文書我們看到，古代藏族對于見危不救的懲罰措施有二：其一是財產(chǎn)處罰，罰銀五百兩給死者；其二是恥辱刑，為見危不救者掛狐皮，以示其怯懦之意。宋代法律制度中有關見危不救的法律規(guī)范與唐律大體相同。如《宋刑統(tǒng)》卷28“被強盜鄰里不救助”條云：“諸鄰里被強盜及殺人，告而不救助者，減一等。力勢不能赴救者，速告隨近官司。若不告者，亦以不救助論。”在“將吏追捕罪人”條中載：“諸追捕罪人而力不能制，告道路行人，其行人力能助之，而不助者，杖八十。勢不利助者勿論?！本?7中有“見火起，應告不告，應救不救”的懲罰措施。我國少數(shù)民族西夏政權制定的法典也有對見危不救處罰的條款，其中規(guī)定：“家主中持拿盜竊者時，鄰近家主當立即協(xié)助救護。若協(xié)助救護不及，不往報告時，城內(nèi)城外一律所屬大人、承旨、行巡、檢視等徒一年，遷溜、檢校、邊管、盈能、溜首領、行監(jiān)知覺，有位人等徒六個月，此外家主徒三個月。又已與盜相遇，趕及不往報告時，有官罰馬一，庶

人十三杖?！?/p>

宋以后至明清，許多朝代的法典中也有類似的規(guī)定。元代的法典《大元通制條格》卷19記載：“至元十四年七月，欽奉圣旨立按察司條畫內(nèi)一款節(jié)該：守土官常切覺察，毋致盜賊生發(fā)，或有賊人起于不意，即時申報上司，并行移鄰近官司，并力捕捉。如申報稽遲，并有失察覺，致令滋蔓，結(jié)成群黨者，糾察。”在至元二十三年二月二十七日，元世祖下圣旨曰：“賊根底民官、軍官一處鎮(zhèn)壓者，賊生發(fā)呵，一處拿者，賊根底拿不獲呵，罪過他每根前要者。欽此。”大德四年（1300年）九月中書刑部呈：“大都路申，右衛(wèi)軍營見于永清縣所轄地面置立，其本縣設尉司弓兵即系職掌捕盜，雖是本衛(wèi)編立牌甲，自行巡捕，止合拘鈴軍人，終非有司。擬合令永清縣于本衛(wèi)關廂巡捕。本部擬得：古衛(wèi)關廂如遇火盜生發(fā)，既責有司官兵捕限根緝，合依大都路所擬?！鄙鲜鋈龡l法律條款就有對見危不救施以懲罰的意思。明代的法典《大明律》中也規(guī)定：“凡知同伴人欲行謀害他人，不即阻當、救護，及被害之后，不首告者，杖一百?！?清代法律對于見危不救行為的立法規(guī)定的十分瑣細，其中規(guī)定：“強盜行劫，鄰佑知而不協(xié)拿者，杖八十?！比绻巴戎纳诒环e極救助，反而哄搶財物者，處罰更為嚴厲，比照江洋大盜例處罰，據(jù)《大清律例》卷24“白晝搶奪”條記載：“凡出哨兵弁，如遇商船在洋遭風尚未覆溺，及著淺不致覆溺，不為救護反搶取財物拆毀船只者，照江洋大盜例，不分首從梟示。如遭風覆溺，人尚未死，不速救護，止顧撈搶財物，以致商民淹斃者，將為首之兵丁，照搶奪殺人律，擬斬立決；為從，照傷人律，擬斬監(jiān)候。所搶財物照追給主?！比绻耙姶材缱钃喜痪?，以致淹斃人命者，為首阻救之人，照故殺律，擬斬監(jiān)候；為從，照知人謀害他人不即救

護律，杖一百?！?/p>

總之，自秦代以后，歷代封建統(tǒng)治者大都制定了對見義不為者予以嚴懲的法規(guī)。探究其原因，筆者認為，見危不救、見義不為的行為不但與封建的倫理道德不相合拍，更不利于弘揚正氣、懲治邪惡。長此下去，還會造成邪惡勢力抬頭，社會道德出現(xiàn)淪喪，民眾對社會產(chǎn)生不滿情緒，不利于社會的穩(wěn)定和發(fā)展。有鑒于此，各朝統(tǒng)治者都制定了相關的法令法規(guī)，以防止上述情況的發(fā)生。

三、對見義勇為者的獎勵措施

為了鼓勵更多的人勇于同犯罪行為作斗爭，為了能在社會中樹立一種弘揚正義、懲治邪惡的社會風氣，許多朝代的統(tǒng)治者還頒布了對見義勇為者給予物質(zhì)獎勵的法令，甚至像秦、漢、唐、宋、元、明、清等朝代還把對見義勇為者的獎勵措施寫入國家的法典之中。秦朝是我國封建社會中較早實施對見義勇為者給予物質(zhì)獎勵的政權。在新發(fā)現(xiàn)的湖北云夢秦簡《法律答問》篇中，即有“捕亡，亡人操錢，捕得取錢”的規(guī)定。這句話的意思是說，凡捉獲逃亡的盜賊，逃亡者身上攜帶錢財，錢物歸捕者所有，以獎勵捕者。秦律又規(guī)定：“所捕的人在耐罪以上可以取錢”，對于取錢的范圍作了限制。秦律中對于見義勇為者的獎勵辦法規(guī)定的十分細致，具體表現(xiàn)為：其一，假如罪犯隨身沒有攜帶錢財，秦律規(guī)定則由國家獎賞。據(jù)《睡虎地秦墓竹簡》記載：“甲告乙賊殺人，非傷■（也），家當購，購幾可（何）？當購二兩?！边@句話的意思是：甲控告乙殺傷人，經(jīng)訊問乙是殺死了人，并非殺傷，甲應受賞，獎賞多少？應獎賞黃金二兩。如“捕亡完城旦，購幾可（何）？當購二兩?！睂τ诓东@逃跑的罪犯，法律規(guī)定亦應由官府獎賞黃金二兩。其二，秦律規(guī)定了私家奴婢盜竊錢財，亦由國家獎勵的措施?！盎虿陡嫒伺I百一十錢，問主購之且公購？公購之之?！痹摋l秦簡的意思是：私家奴婢盜竊一百一十錢，有人捕獲告官，問應由主人給予獎賞還是由官府給予獎賞？法律規(guī)定由官府給予獎賞。漢朝繼承了秦律的立法精神，法律對于見義勇為，能捕獲盜賊者也給予了物質(zhì)獎勵。據(jù)《張家山漢墓竹簡·捕律》規(guī)定：“□（捕）亡人、略妻、略賣人、強奸、偽寫印者者棄市罪一人，購金十兩。刑城旦舂罪，購金四兩。完城□二兩?！比魯?shù)人共捕罪人而當購賞，欲相移者，許之。漢朝法律還規(guī)定，對地方小吏能捕獲盜賊的行為可以給與職務是的遷升。據(jù)《張家山漢墓竹簡·盜律》規(guī)定：“徼外人來入為盜者，要（腰）斬，吏所興能捕若斬一人，拜爵一級。不欲拜爵及非吏所興，購入律?！?見義勇為的行為不僅表現(xiàn)在能捕獲盜賊上，有時對于那些敢于捕殺危及人們生命財產(chǎn)安全的猛獸也可視為見義勇為的行為。兩漢時期，許多地方因人煙稀少，猛獸經(jīng)常出沒，危害百姓人身及財產(chǎn)安全，為了保護民眾的利益，封建政府經(jīng)常出臺一些獎勵措施，鼓勵勇為者為民除害。據(jù)張鵬一《漢律類纂》（1907年仲秋序）中所列舉的《捕律》條記載：“捕豺■購錢百（《說文》引律），虎，購錢三百（《爾雅》郭濮注作三千，清段玉裁曰：沿漢律也），其狗半。” 漢律的條款為晉朝所沿襲，據(jù)《太平御覽》卷892《獸部四》引《晉令》云：“諸有虎處，皆作檻穽，籬柵皆施餌，捕得大

虎，賞絹三匹，虎子半之?！?/p>

隋文帝時期，由于都城長安(今陜西西安市)白日里經(jīng)常發(fā)生搶劫盜竊現(xiàn)象，文帝問群臣禁斷之法，未等大臣回答，隋文帝便想出了辦法，他下令：“有能糾告者，投賊家業(yè)產(chǎn)，以賞糾人?！边@種辦法果然奏效，一月之間，“內(nèi)外寧息?！?/p>

唐玄宗開元二十五年(737年)，唐代政府頒布了對見義勇為、捕獲犯罪分子者給予獎勵的法令，具體內(nèi)容如下：“諸糾捉盜賊者，所征倍贓，皆賞糾捉之人。家貧無財可征及依法不合征倍贓者，并計得正贓，準五分與二分，賞糾捉人。若正贓費盡者，官出一分，以賞捉人。即官人非因檢校而別糾捉，并共盜及知情主人首告者，亦依賞例”。開元時期的這項法令開創(chuàng)了國家對見為勇為者給予物質(zhì)獎勵的先河。唐代《開元令》中對于為民除害，捕殺猛獸的行為也給予了獎勵，據(jù)錢易《南部新書》記載：“諸處有猛獸之處，聽作檻穽、射窩等，得即送官，每一頭賞絹四匹；捕殺豹及狼，每一頭賞絹一匹。若在監(jiān)牧內(nèi)獲者，各加一匹。其牧監(jiān)內(nèi)獲豹，亦每一頭賞得絹一匹，子各半之?！?/p>

在同時期我國少數(shù)民族建立的吐蕃政權制定的法律中，對于見義勇為的獎勵措施十分獨特，如在P、T、1071號《狩獵傷人賠償律》中規(guī)定：“若從牦牛身下救人，被救者則以女兒賞之，無女則給妹，無女無妹則給銀二百兩?！?宋代沿襲了唐玄宗開元時期的規(guī)定。《宋刑統(tǒng)》卷28引宋朝《捕亡令》的條款，因與唐代相同，此不重述。宋真宗景枯二年(1035年)，為了從重打擊搶劫盜竊犯罪分子，北宋政府特頒布廠獎賞令?！澳芨嫒罕I 劫殺人者第賞之，及十人者予錢十萬?！碧栒偃藗兤饋斫野l(fā)盜竊殺人的罪犯?？刀ㄔ辏?040年），又下詔：諸處強惡賊有未獲者，“如能巧設方略，親行斗殺有勞，當超資酬獎。”自宋仁宗以后，獎勵告奸之風更盛，其中規(guī)定：“凡劫盜罪當死者，籍其家資以賞告人”，囊橐死罪者，“籍其家資之半為賞”。宋神宗元豐五年（1082年），樞密院又提出，淮南群盜，凡能“獲首領賞錢六百千?！逼浜筚p法愈來愈密，賞格也愈來愈高。南宋紹興二十六年（1156年）七月下詔：“捕獲海洋劫盜，除所屬保奏推恩外，……捕獲海船賊徒每只十人以上，支錢三百貫，二十人以上支錢四百貫，三十人以上支錢五百貫。”提高了賞賜的額度。在這一時期我國北方少數(shù)民族建立的金代政權中，也有對見義勇為者賞賜的辦法。金章宗明昌三年(1192年)，“更定品官及諸人親獲強盜官賞制?！?說明金代亦曾實行過對見義勇為、捕獲強盜的行為給予獎勵的辦法。二十世紀初，在我國西北地區(qū)的黑城發(fā)現(xiàn)了古代西夏的法典《天盛改舊新定律令》，其中對于能緝捕盜賊之人的賞賜更為詳細，具體的規(guī)定有：其一，捕盜賊見等賞賜法已明，依條下有，當由盜人出，盜人無有，貧窮無力出，由家門出工仍不足，則由知盜分物、買、抵債、使典當、接狀中間人等出，其人亦不能，則由畜物主得償還物中，二十緡中分成二份，一份當給追捕、首告賞。二十緡以上每十緡當抽出二緡給賞。若畜物主所得賠償甚少，不足按份給償數(shù)，則當由官賜給。其二，舉告強盜賞賜之法，依人數(shù)及物量分為兩種：盜人多，物甚少，則一人二十緡，十人以上一律二百緡。若人數(shù)甚少而物很多，則當于全部二十緡中等分，其數(shù)以上每十緡中當出二緡，勿超過二百緡。賜舉告賞時，將人數(shù)、物量自共比較，當?shù)闷涓哒?。其中舉告群盜賞亦依強盜法判斷。其三，舉告偷盜之法，當依前述人數(shù)甚少物數(shù)甚多法賞賜，當勿超過一百五十緡。其四，捕盜及見盜賞法，見盜賞當在舉告賞數(shù)上算，應得三分之一。捕賞當于見賞數(shù)上算，二分中當賜一份。若盜者強橫，設置密謀，自行捕捉，則當在見賞上增利一分。捕、見盜者人多，亦當共同等分之。元朝是我國北方少數(shù)民族蒙古族建立起來的政權。在元代的法律典籍《元典章》和《大元通制條格》等文獻中，曾有多處記載了官民捕獲盜賊，政府給予獎勵的條款和事例。早在元世祖忽必烈統(tǒng)治時期，就頒布過獎賞令：“諸人告或捕獲強盜一名賞鈔五十貫，竊盜一名二十五貫。應捕人告或捉獲強盜賞鈔比諸人減半。犯人名下追征，犯人財產(chǎn)不及，官司補支?！币院?，元朝許多皇帝都參考了上述規(guī)定并付諸實施。如元成宗大德七年(1303年)，下令放支捕盜賞錢，“諸人告獲強盜，每名官給賞錢至元鈔五十貫，竊盜二十五貫，親獲者倍之”。若有獲賊起數(shù)照勘明白，“無準折爭功之人，必合理賞者。令本處就放橫取贓罰錢內(nèi)給付。如不敷，于際留年銷支，持錢內(nèi)補支，相應為此?！痹首跁r，針對地方官府拖欠捕獲盜賊賞錢的情況，中書刑部在皇慶元年(1312年)十月下達命令：“捕獲強竊盜賊，贓伏已明，許令有司隨即贓罰錢內(nèi)支賞，庶使人肯用

心?！?/p>

元世祖至元二十一年（1284年）八月，對有些地方老虎經(jīng)常傷人，危害地方百姓生命財產(chǎn)安全的情況，元朝中央政府特制定了獎勵措施：“議得凡有虎害去處，擬令本處官司嚴勒官兵及打捕之人多方捕殺，或不系應捕之人自愿設機捕獲者，皮肉給付充賞?！?明朝時期，除了對勇于捕獲盜賊者給予物質(zhì)獎勵外，還試行了賞官制。在洪武元年(1368年)頒布的《大明令》中規(guī)定；“凡常人捕獲強盜一名、竊賊二名，各賞銀二十兩，強盜五名以上，竊盜十名以上，各與一官。名數(shù)不及，折算賞銀。應捕之人不在此限?！笨梢姡鞔鷮Σ东@盜賊者的獎賞僅限于常人，也就是說獎勵那些勇于同犯罪行為作斗爭的人，鼓勵更多的人見義勇為。清代沿襲了前朝的獎賞規(guī)定。據(jù)《大清律例·刑律賊盜中》記載：“如鄰右、或常人，或事主家人拿獲強盜一名者，官給賞銀二十兩，多者照數(shù)給賞”。如見義勇為者在與歹徒搏斗時受傷，清朝法律規(guī)定：“受傷者，移送兵部驗名等第，照另戶及家仆軍傷例，將無主馬匹等物，變價給賞。其在外者，以各州、縣審結(jié)無主贓物變給。如營汛防守官兵捕賊受傷者，照綠旗陣傷例，分別給賞。若被傷身亡者，亦照綠旗陣亡例，分別給與身價銀兩?！?對于海上救護商船及其遇難人員，《大清律例》卷24亦規(guī)定了獎勵辦法：“有能救援商船不取財物者，該督撫亦酌量給賞?！?/p>

綜上所述，自西周以來，中國古代歷朝政府對于見義勇為的行為皆有過明確的立法。只不過由于歷史的變遷，許多法律規(guī)定早已淹沒于史海之中。但透過這些零散的記載，我們?nèi)钥煽闯銎浒l(fā)展變化的軌跡，即從最初對見義勇為者的法律保護發(fā)展到后來對見義不為者的嚴懲、以及對見義勇為者的物質(zhì)獎勵等，這是一個不斷發(fā)展和完善的過程。它反映了中國古代的法律制度始終朝著更加合理的方向發(fā)展。中國古代關于見義勇為的立法，既保障了見義勇為者的正當權益，使他們在同犯罪行為及危害民眾生命財產(chǎn)安全行為作斗爭時不至于縮手縮腳，又有助于弘揚正義，抑制邪惡勢力，維護社會的正常秩序。因此，我們認為中國古代關于見義勇為的立法是人類文明和社會進步的體現(xiàn)，是中華民族智慧優(yōu)秀法律文化的結(jié)晶，即使在今天對我國現(xiàn)階段的立法仍具有重要的借鑒意義。出處:法律思想網(wǎng)

第四篇：合同法的立法背景指導思想及其適用范圍

合同法的立法背景指導思想及其適用范圍

中華人民共和國合同法》已經(jīng)第九屆全國人民代表大會第二次會議審議通過，自1999年10月1日起施行。下面談一下制定合同法的背景、立法指導思想以及合同法的適用范圍。

一、合同法的立法背景

我國目前為止有三部合同法，一部是1981年頒布、1993年修改，主要解決國內(nèi)經(jīng)濟合同糾紛的《經(jīng)濟合同法》；第二部是主要調(diào)整涉外經(jīng)濟合同糾紛、1985年制定的《涉外經(jīng)濟合同法》；第三部是1987年制定的《技術合同法》，這是為了確認科學技術也是商品，促進發(fā)明創(chuàng)造而制定的。三部合同法是否包括了我國所有關于合同的法律呢，不是。合同的涉及面非常廣，我國還有一些法律對合同問題作出過規(guī)定。譬如，1986年《民法通則》中“民事權利”一章，有一節(jié)是“債權”，對債權的規(guī)定主要就是有關合同的規(guī)定。如對合同履行地，當事人約定不明確的，民法通則規(guī)定，給付貨幣的，在接受貨幣一方的所在地履行；其他義務，在債務人的所在地履行。1984年頒布、1992年修改的專利法，規(guī)定了專利權的許可使用和轉(zhuǎn)讓，也屬于合同問題。1982年頒布、1993年修改的商標法，規(guī)定了注冊商標的許可使用和轉(zhuǎn)讓。如何簽訂中外合資經(jīng)營企業(yè)協(xié)議，1979年頒布、1990年修改的《合資經(jīng)營企業(yè)法》就有相關的規(guī)定?！秳趧臃ā酚幸徽率恰皠趧雍贤薄Ｗ鲑I賣離不開運輸，我國有三大運輸法，即鐵路法、海商法和民用航空法，有關鐵路運輸、海上運輸和民航運輸?shù)暮贤瑔栴}在這三部法律中都作了規(guī)定。有關合同的法律還有一些，不一一列舉，這些法律都是全國人民代表大會及其常務委員會通過的。新合同法自1999年10月1日起施行后，經(jīng)濟合同法、涉外經(jīng)濟合同法和技術合同法同時廢止，但其他有關合同的法律如海商法、勞動法等仍然有效。另外，國務院頒布過十多個有關合同的行政法規(guī)，如工礦產(chǎn)品購銷合同條例、借款合同條例、加工承攬合同條例等。最高人民法院根據(jù)審判實踐，對有關合同的問題作了五十多個司法解釋，因此，三部合同法、其他有關合同規(guī)定的法律、國務院頒布的有關合同的行政法規(guī)以及最高人民法院有關合同的司法解釋，共同構成了我國合同法律體系的框架。

為什么要制定新的合同法。首先，三部合同法的頒布時間相對較早，最晚的一部是1987年頒布的技術合同法。經(jīng)濟合同法雖然于1993年修改，但當時有大、中、小三種修改方案。大改相當于重新起草一部合同法，中改是把有關合同法的重要內(nèi)容都加以規(guī)定，小改是指非改不可的才加以修改，可改可不改的不改。當時采納的是小改的方案，小改方案的背景是1992年10月黨的十四大明確提出改革開放的目標是建立社會主義市場經(jīng)濟體制。經(jīng)濟合同法是1981年制定的，當時基本上是計劃經(jīng)濟體制，剛提出改革開放的任務，經(jīng)濟合同法中有一些過分強調(diào)計劃管理的內(nèi)容。1993年對經(jīng)濟合同法修改時，刪去了過分強調(diào)計劃管理的內(nèi)容，如第一條中刪去了“保證國家計劃的執(zhí)行”，第四條中刪去了“破壞國家計劃”，對其他內(nèi)容基本未作修改。十多年前制定的法律，在不少國家是新的。法律具有穩(wěn)定性，特別是涉及民事權利方面的法律，如法國民法典是1804年頒布的，德國民法典是1896年頒布的，頒布之后很少作修改，當然，像反壟斷法這樣與經(jīng)濟政策關系密切的法律，修改的次數(shù)會多一些。為什么說三部合同法制定的時間相對較早，原因在于中國處于經(jīng)濟體制的變動時期，由計劃經(jīng)濟體制向市場經(jīng)濟體制過渡，經(jīng)濟體制還不夠成熟、穩(wěn)定。前幾年實行的某些政策，現(xiàn)在也許就不適用了。這也從一個方面表明，我國近十多年來，盡管有令人不滿意的地方，但是，我們發(fā)展得很快，從立法上看，這些年是黃金時代，從1998年到現(xiàn)在，我國制定了三百多部法律和有關法律問題的決定。由于改革開放迅速、深入的發(fā)展，原有的三部合同法顯現(xiàn)出不足之處。如何評價原有的三部合同法，從歷史唯物主義的觀點看，三部合同法在中國的法律史上、在改革開放進程中所起的作用，怎么高估都不為過。1980年前后，學者還在討論勞動力是不是商品，1981年，全國人大就通過了經(jīng)濟合同法，而且，實踐證明經(jīng)濟合同法規(guī)定的基本原則以及絕大多數(shù)具體規(guī)定，至今看來仍然是正確的。當然，隨著改革開放的深入開展，經(jīng)濟貿(mào)易中以及審判實踐中出現(xiàn)了一些新情況、新問題，對這些新情況、新問題，制定三部合同法的當時不可能預見。如融資租賃問題，一個企業(yè)需要引進先進的生產(chǎn)線，沒有自有資金，在銀行又貸不到款，這時可以找租賃公司，請租賃公司把需要的生產(chǎn)線買進來，由該企業(yè)使用，企業(yè)向租賃公司分期交付租金，這樣，就解決了企業(yè)一下子要付出大筆資金的困難。融資租賃在中國是1981年出現(xiàn)的，當時成立了中國東方租賃有限公司和中國租賃有限公司，廣泛開展業(yè)務是1984年以后。經(jīng)濟合同法和涉外經(jīng)濟合同法不可能對

融資租賃作出規(guī)定。我國經(jīng)濟貿(mào)易中有一個“外貿(mào)代理”的提法，代理的問題。在1986年通過的民法通則中有規(guī)定，屬于大陸法系的一般代理，即直接代理，代理人以被代理人的名義從事活動，活動的后果歸被代理人承擔。現(xiàn)實生活中，因外貿(mào)經(jīng)營權等原因，沒有外貿(mào)經(jīng)營權的企業(yè)需要從國外進出口貨物，只能委托有外貿(mào)經(jīng)營權的外貿(mào)公司代為簽訂進出口合同，生產(chǎn)企業(yè)與外貿(mào)公司之間屬于代理關系，但由于外貿(mào)經(jīng)營權等原因，外貿(mào)公司不能以被代理人即生產(chǎn)企業(yè)的名義簽訂合同，只能以自己的名義簽訂合同。民法通則以及涉外經(jīng)濟合同法對這種代理即間接代理的問題未作規(guī)定。今后有關外貿(mào)經(jīng)營權完全放開了，也還有一個分工協(xié)作、專業(yè)優(yōu)勢的問題，外貿(mào)代理還會存在。隨著房地產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，出現(xiàn)了許多房地產(chǎn)中介商，對公民來說購買房子是一輩子的大事，不可能每個公民都具有房地產(chǎn)方面的專業(yè)知識，需要找房地產(chǎn)中介商、開發(fā)商咨詢、協(xié)助辦理有關購房手續(xù)。房地產(chǎn)中介業(yè)務主要是在1990年以后發(fā)展起來的。因此，對改革開放以來出現(xiàn)的許多新情況、新問題，需要作出新規(guī)定。第二，當前國內(nèi)經(jīng)濟秩序有些混亂，經(jīng)濟信用程度較低，香港有位學者把合同法比喻為商務游戲規(guī)則，這是有道理的。合同法是一種游戲規(guī)則，看誰掌握得好。如果掌握得不好，容易上當受騙；如果掌握得好，就能較好地保護自己的利益。為了防止和避免合同欺詐，維護社會經(jīng)濟秩序，需要作一些新規(guī)定。

第三，三部合同法由于制定時間較早，起草單位不一，有的規(guī)定較為原則。譬如，合同如何訂立，這是一個非常重要的問題，防患于未然。這方面應該認真地向國外先進企業(yè)學習，他們的合同有的長達一、二百頁，各種問題，哪怕是不太可能發(fā)生的問題都有約定。不發(fā)生糾紛則罷，一旦發(fā)生糾紛，都有詳細的條款作為解決依據(jù)。關于如何訂立合同，三部合同法的規(guī)定基本一致，即當事人對合同的主要內(nèi)容協(xié)商一致的，合同成立，這個規(guī)定是對的，但不具體，一家企業(yè)想出售鋼材，向另一家企業(yè)發(fā)出要約，要約中有關貨物的數(shù)量、品質(zhì)、價格等合同的主要條款一應俱全，對方收到要約后，同意這些主要條款，只是提出如果發(fā)生糾紛，能否在受要約人所在地的仲裁機構或者人民法院解決，也就是說雙方在解決糾紛的地點上還沒有協(xié)商一致，這時合同是否算成立？如果一方向另一方發(fā)出要約，是通過信函發(fā)出要求十天內(nèi)答復。受要約人收到要約后，對要約內(nèi)容表示同意。并在七天內(nèi)作出答復，但由于

郵局的耽擱，信件一個月以后才到達要約人，這時合同是否算成立？合同訂立的問題非常復雜。新合同法有關合同訂立的要約、承諾的規(guī)定共有二十多條，與聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約和國際商事合同通則的規(guī)定基本一致。這些規(guī)定不能解決合同訂立中的所有問題，但是與三部合同法關于合同訂立的條款相比，要具體、完善得多，基本確立了合同訂立的規(guī)則，因此，從適應建立社會主義市場經(jīng)濟體制的根本要求出發(fā)，有必要制定一部新合同法，使原來比較原則的規(guī)定進一步具體化，對三部合同法中個別不一致的地方作出統(tǒng)一規(guī)定。

二、制定合同法的指導思想

制定合同法的指導思想，指的是如何解決起草過程中的各種關系，起草合同法的根本要求。全國人大常委會法工委主任顧昂然同志在第九屆全國人大二次會議上關于合同法草案的說明中指出：“制定合同法的指導思想是以鄧小平理論為指導，堅持從中國實際出發(fā)，并借鑒國外的有益經(jīng)驗，制定一部統(tǒng)一的、較為完備的合同法，以保障社會主義市場經(jīng)濟健康發(fā)展。注意保持法律的連續(xù)性和穩(wěn)定性，以經(jīng)濟合同法、涉外經(jīng)濟合同法和技術合同法為基礎，總結(jié)實踐經(jīng)驗，加以補充完善，注重可操作性，把近十年來行之有效的有關合同的行政法規(guī)和司法解釋的規(guī)定，盡量吸收進來，對需要增加的，盡可能作出具體規(guī)定”。

顧昂然同志這段話，最重要的是七個字，即“統(tǒng)一的、較為完備的”。怎么理解“統(tǒng)一的”？這里講的統(tǒng)一，是相對于三部合同法而言，不是相對于中國現(xiàn)有的整個合同法律體系。制定統(tǒng)一的合同法，是指在新的合同法施行后，原有的三部合同法同時廢止，合同法第四百二十八條，已經(jīng)作出這一規(guī)定。如何理解“較為完備的”？第一，要根據(jù)三部合同法實施以來在經(jīng)濟貿(mào)易和司法審判中出現(xiàn)的新情況、新問題，只要條件成熟，都應當相應地作出新規(guī)定。譬如，融資租賃合同，在合同法中有專章規(guī)定；外貿(mào)代理的問題，合同法第四百零二條、第四百零三條等有規(guī)定；房地產(chǎn)中介業(yè)務，合同法規(guī)定了委托合同、行紀合同、居間合同，可以較好地解決中介業(yè)務中的權利義務問題。第二，要把近年來行之有效的行政法規(guī)、司法解釋吸收到合同法中來，使之上升為法律。第三，合同法是貿(mào)易規(guī)則，隨著經(jīng)濟全球化以及我國的對外開放，國內(nèi)貿(mào)易和涉外貿(mào)易雖有區(qū)別，但這種區(qū)別愈來愈小。制定合同法，應當充分

借鑒有關的國際公約和國際貿(mào)易規(guī)則，使合同法的原則、具體制度甚至具體規(guī)定，都與國際通行做法基本一致。這樣，才有利于進一步對外開放，有利于我國的現(xiàn)代化建設。

三、合同法的適用范圍

合同法第二條規(guī)定，本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。這一規(guī)定與1998年9月7日在報紙上全文公布的合同法草案相比較，有兩處作了修改。第一處修改是把“公民”修改為“自然人”。在合同法草案的征求意見過程中，有的全國人大常委會委員和專家提出，合同法既適用國內(nèi)合同關系，也適用涉外合同關系，應當對外國人作為合同法的主體問題作出規(guī)定，建議把“公民”一詞修改為“自然人”。自然人一詞，包括中國公民，也包括外國人、無國籍人。

第二處修改是把“債權債務關系”修改為“民事權利義務關系”。合同法的適用范圍是什么，能否說合同是設立、變更，終止債權債務關系的協(xié)議，對此一直有不同意見。1999年1月召開的九屆全國人大常委會第七次會議上，全國人大法律委員會建議把“債權債務關系”修改為“民事權利義務關系”。這一修改不是實質(zhì)性修改。不能說合同法草案規(guī)定合同是債權債務關系的協(xié)議，合同法的適用范圍比較窄，修改為民事權利義務關系后適用范圍就寬了。這是鑒于對債權債務關系一詞容易引起不同的理解而做的修改。

合同法適用范圍的基本含義是什么？第一，合同法調(diào)整的是平等主體之間的民事關系。政府依法維護經(jīng)濟秩序的管理活動，屬于行政管理關系，適用有關行政管理的法律，不適用合同法；法人、其他組織內(nèi)部的管理關系，適用有關公司、企業(yè)的法律，也不適用合同法。第二，合同法主要調(diào)整法人、其他組織之間的經(jīng)濟貿(mào)易合同關系，同時還包括自然人之間的買賣、租賃、借貸、贈與等合同關系，有關婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等身份關系，不適用合同法?，F(xiàn)實生活中有幾類合同是否適用合同法？一類是土地使用權出讓、轉(zhuǎn)讓合同和農(nóng)村土地承包經(jīng)營合同。關于這個問題，爭論主要在合同法是否對上述合同作專章規(guī)定，而不在是否適用合同法。一種意見認為，應當在合同法中對土地使用權出讓、轉(zhuǎn)讓合同和農(nóng)村土地承包

經(jīng)營合同作專章規(guī)定。這兩類合同在國民經(jīng)濟生活中地位十分重要，這方面發(fā)生的糾紛也比較多。我們認為，土地使用權出讓、轉(zhuǎn)讓合同和農(nóng)村土地承包經(jīng)營合同，經(jīng)濟建設、人民生活的關系非常密切，從性質(zhì)上看，也應當屬于合同法調(diào)整，合同法總則的規(guī)定對該兩類合同都適用。為什么沒有在合同法分則中專章規(guī)定呢？是否在分則中專章規(guī)定，涉及到對土地使用權主要采用什么法律手段來給以保護。在成文法國家，土地使用權的問題一般都在民法典的物權編中規(guī)定，土地使用權屬于民法的物權。物權的成立、內(nèi)容以及對物權的保護，和債權是不一樣的。采用物權的辦法對土地使用權加以保護，更有利于保護土地使用權人的合法利益，更有利于對土地的開發(fā)和使用。如某家公司和土地管理部門簽訂了土地使用權的出讓合同，這時有另外的施工隊把其設備和人員安置在這塊土地上。按照合同關系，該公司能不能讓施工隊把其設備搬走呢？根據(jù)債權的原理，該公司不能直接要求施工隊撤出去。債權是一種請求權，土地使用權如果是債權的話，該公司只有向土地管理部門要求把這塊土地交付其使用的權利，與第三人沒有合同關系，不存在請求權。但是，如果土地使用權是物權，就不一樣了。物權是對物的直接占有、使用、收益的權利，包括處分權。該公司就有權要求施工隊撤出去，如果不撤，可以請求法院強制執(zhí)行。全國人大常委會法制工作委員會正在著手起草物權法。土地使用權由有關物權方面的法律來調(diào)整，合同法對土地使用權就不起保護作用嗎？不是，比如取得土地使用權應當訂立合同，合同是實現(xiàn)物權的手段。土地使用權要通過拍賣、招標、協(xié)議的辦法獲得，拍賣、招標、協(xié)議都是合同，都要適用合同法。因此，合同法對土地使用權出讓、轉(zhuǎn)讓合同和農(nóng)村土地承包經(jīng)營合同是適用的。但是，僅有合同法的保護還不夠，應當制定專門法律，對土地使用權給予更有效、切實的保護。

企業(yè)承包、租賃合同問題，國內(nèi)有不少中小型企業(yè)，采用的是承包合同以及租賃的辦法來經(jīng)營，承包人和政府的有關部門以及企業(yè)之間訂立的承包合同、租賃合同，是否適用合同法？我認為企業(yè)承包合同、租賃合同類似于國外的企業(yè)管理合同，本質(zhì)上沒有區(qū)分，應當適用合同法。企業(yè)承包合同、租賃合同涉及到企業(yè)經(jīng)營權的問題，但不屬于物權。目前的企業(yè)承包、租賃，各地作法不一，情況較為復雜。對企業(yè)承包、租賃合同，首先適用國務院的有關規(guī)定，如1988年國務院制定的《全民所有制工業(yè)企業(yè)承包經(jīng)營管理條例》，也可以適用合同法總則的規(guī)定。

糧食、棉花的定購問題。糧食、棉花的定購，是否適用合同法？關于糧食、棉花的定購，我國有一個發(fā)展變化的過程。大概情況是，1985年以前基本上采用行政管理的方法征購糧食和棉花，1985年以后，有了糧食定購合同、棉花定購合同名稱，但實際上采用的還是行政管理手段。到了1993年，準備把糧食放開，采用市場的辦法解決糧食購銷問題，但還是行不通。從1993年后，一般不采用糧食、棉花定購合同的名稱，采用的是糧食、棉花定購任務的提法。糧食定購是各級行政機關的任務，也是農(nóng)民應盡的義務。如果以后糧食、棉花的購銷放開了，那么，糧食、棉花的購銷就適用合同法。

實行指令性任務或者國家訂貨任務的工礦產(chǎn)品問題。隨著改革開放的深入發(fā)展，具有指令性任務或者國家訂貨任務的工礦產(chǎn)品的范圍和品種大大縮小。八十年代初，我國基本上是計劃經(jīng)濟體制，有三百多項產(chǎn)品都有計劃任務。到1998年只剩下有限的幾種。計劃任務書指定交易對象，規(guī)定交易價格。計劃任務書屬于行政管理手段，不屬于合同法的調(diào)整范圍。但是，甲乙工廠之間根據(jù)計劃任務書，就有關產(chǎn)品質(zhì)量、交貨期限等達成的協(xié)議，屬于合同法調(diào)整。

新合同法較之原有的三部合同法，適用范圍擴大了，擴大在什么地方呢？與經(jīng)濟合同法相比較，經(jīng)濟合同法調(diào)整中國法人、其他經(jīng)濟組織、個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶相互之間的合同關系，不調(diào)整公民之間的買賣、贈與、借款等，也不調(diào)整公民和企業(yè)之間的買賣、贈與等合同關系，對此，新合同法都調(diào)整。與涉外經(jīng)濟合同法相比，涉外經(jīng)濟合同法調(diào)整中國企業(yè)、其他經(jīng)濟組織的涉外經(jīng)濟合同關系，不調(diào)整中國公民和外國人、外國企業(yè)之間的經(jīng)濟貿(mào)易關系，新合同法對此都調(diào)整。與技術合同法相比，技術合同法只調(diào)整國內(nèi)技術合同關系，不調(diào)整涉外技術合同關系。對技術出口合同，法律和行政法規(guī)沒有規(guī)定；對技術進口合同，1985年國務院頒布過《技術進口合同管理條例》。新合同法無論對國內(nèi)技術合同，還是對涉外技術合同，包括技術進出口合同都適用。

第五篇：中國歷代立法指導思想的發(fā)展演變

中國歷代立法指導思想的發(fā)展演變

1.夏商兩代的立法，屬于早期習慣法的確認與改造階段，以源于夏商兩個部族的傳統(tǒng)習俗與倫理規(guī)范所構成的早期習慣法為主要法律淵源，其中包含禮與刑兩方面的法律內(nèi)容。同時夏商兩代又屬于中國早期的神權法時代，司法制度具有鮮明的天討、天罰、神判的特色?！坝邢姆烀?、“致孝于鬼神”。夏代政權從一建立時起，便宣稱自己是“受命于天”的；對于那些違背“天命”者，自然要“恭行天之罰”。商代的建立也以“受命于天”而自居。“有殷受天命”、“天命玄鳥，降而生商”、“有方將，帝立子生商”。夏代宣揚“受命于天”、“奉天伐罪”，所崇尚的“天”及“天命”僅處于一種自然神階段。商代則將“天”及“天命”人格化為形象的“帝”或“上帝”，并與祖先一起奉為神靈祭祀崇拜。因此，商代已由簡單的自然神崇拜發(fā)展成為與祖先神崇拜相結(jié)合，由單純宣揚“天罰”進而發(fā)展到與占卜巫術相結(jié)合的“神判”。

2.西周統(tǒng)治者繼承了夏商時期的天命思想和神權觀念，繼續(xù)宣稱自己“受天明命”，繼續(xù)打出“恭行天之罰”的旗幟。周人通過總結(jié)汲取夏商兩代顛覆的歷史教訓，對“天命”有了新的認識和解釋。他們不再盲目的迷信“天命”了，而是在“敬事上帝”的同時，提出了“不可不敬德”的要求。于是西周統(tǒng)治者從“皇天無親，惟德是輔”的認識出發(fā)，將“天命”與“民意”、德禮與刑罰緊密聯(lián)系在一起，確立“以德配天”、“敬天保民”的指導思想，形成了“明德慎罰”、“刑茲無赦”、“刑法世輕世重”的法制原則。

3.春秋戰(zhàn)國時期由于社會動蕩與激烈變革，形成了以儒、道、墨、法四家為代表的法律思想和法制主張。儒家學派創(chuàng)始人孔子，提出“禮治”、“德治”、“人治”的思想。孟子把孔子的“仁政”思想發(fā)展為“仁政”學說，提倡“以德服人”，反對“以力服人”。道家學派創(chuàng)始人老子，提出“自然”、“無為”的思想。莊子繼承和發(fā)展了老子“道法自然”的法律思想，明確提出了“帝王之德，以天為宗，以道德為主，以無為為?！钡慕^對“無為”的政治主張。墨家學派創(chuàng)始人墨子，提出“兼愛”、“尚賢”、“尚同”的思想。以李悝、商鞅、慎到、韓非等人為代表的法家學派則提出“法治”、“重刑”的思想。及至秦朝，逐步形成了“緣法而治，法、術、勢結(jié)合”、“法令由一統(tǒng)”、“棄禮任法，重刑輕罪”的法制原則。

4.西漢初年，統(tǒng)治者為恢復經(jīng)濟，重建國家，不再重蹈秦覆轍，一方面崇尚黃老，一方面又標榜“仁義”，還要用法來“治之正”，從而形成了將儒家的“仁義”，法家的“刑名”與道家的“無為”糅合在一起的“黃老刑名之術”。自漢武帝開始，逐步形成以儒學為指導的正統(tǒng)法律思想，其核心是“德主刑輔”、“大德小刑”、“禮法并用”。

5.三國時期的立法指導思想以重刑罰、重治理為特點，形成了“撥亂之政，以刑為先”的風格。兩晉時期的法律指導思想就是要使儒家的禮治原則和內(nèi)容融入到法律中來，即“納禮入律”。南北朝時期，在法律活動中，“北重于南”，北朝繼承和發(fā)展了前代在法律科學中的成果，使儒家的禮進一步入律，最終以《北齊律》為代表，成為這時期法律思想的集中體現(xiàn)。

6.隋初統(tǒng)治者以恢復中原漢文化為己任，承襲了以德為主、德刑并用的正統(tǒng)法律思想，重視德治、仁治、強調(diào)寬法輕刑，但不輕視法律的作用，集前人立法之精粹，積極地革新法制。

7.唐初統(tǒng)治者重視以法律為治國手段，建立完備的法律體系。強調(diào)德禮為本，刑罰為用。強調(diào)法律簡約、穩(wěn)定，以利于執(zhí)行和遵守。嚴明法制，一斷以律。

8.宋朝統(tǒng)治者以加強專制主義中央集權，防止割據(jù)分裂為立法思想指導，崇文抑武，儒道兼用，大度兼容，慎法輕刑 義利并用，重視經(jīng)濟立法。

9.元朝統(tǒng)治者接受漢儒建議，明確提出了“附會漢法”，“參照唐宋之制”的法制指導思想。同時為保存蒙制，實行民族分治政策。

10.明初統(tǒng)治者提出了“重典治國”的立法思想，重視預防犯罪和法制宣傳，強調(diào)“法貴簡當，使人易曉”，重視以封建禮教約束人民的思想與行動。

11.清朝初年的統(tǒng)治者在立法指導思想上采取了“參漢酌金”的建議，即參考明朝法制為代表的漢族封建法制，根據(jù)時代的進步斟酌吸收滿族固有的習慣法。清末修律的指導思想是要求引進西方法律體系和思想原則，但也要考慮中國自身的傳統(tǒng)文化因素，尤其是封建的綱常名教，作為國之根本，必須為新法律所繼承。

中國歷代立法指導思想和立法活動的演變

陳建華

（一）夏商朝的立法思想是神權法思想。

神權法思想是從原始社會的宗教信仰發(fā)展而來的，人類進入第一個階級社會以后，原始社會的宗教信仰被加上了階級屬性，成為神權法思想。

夏朝統(tǒng)治者把自己的統(tǒng)治說成是“受天命”，代表上天對人間進行統(tǒng)治；把他們對奴隸和平民的鎮(zhèn)壓和懲罰說成是“恭行天罰”。從夏朝開始，奴隸主就利用“天命”、“天罰”的神法權思想對奴隸進行欺騙，給他們的統(tǒng)治披上一層神秘的合法的外衣。商朝全部繼承了夏朝的神權法思想，并且較夏朝更進一步，發(fā)展為一種典型的神權法思想。

立法活動：

1、禹刑?！蹲髠鳌酚涊d，“夏有亂政，而作禹刑”。它是指夏朝法律的總稱，并不是指一部成文法典，大多是啟及其后繼者根據(jù)氏族晚期習俗陸續(xù)積累的習慣法，具體內(nèi)容無可詳考。

2、湯刑?！蹲髠鳌酚涊d，“商有亂政，而作湯刑?！彼巧檀傻目偡Q，包括不成文的習慣法和國王發(fā)布的“誓”“誥”“命”等。誓側(cè)重于出兵打仗前的盟誓，主要是發(fā)布軍事命令或宣布軍事紀律，大體相當于后來的軍法。誥側(cè)重于國王或者權臣對大臣、諸侯或者下屬官吏發(fā)出的命令、指示或訓誥。命是君主針對具體事情發(fā)布的命令。三者均具有很高的法律效力。

（二）西周的立法指導思想

是明德慎罰與以德配天以及親親與尊尊，具體到刑事立法指導思想就是“義行義殺”和“明德慎罰”。西周法律思想反映西周統(tǒng)治者立法思想的成熟與豐富，有利于政權和社會的穩(wěn)定發(fā)展。

所謂“義行義殺”，就是針對國內(nèi)不同地區(qū)、不同的情勢，選擇最適宜的刑罰手段來對付社會犯罪，反對不分青紅皂白，一味刑殺的方法。

所謂“明德慎罰”，就是在對付社會犯罪問題上，要提倡德治，提倡倫理道德的強行灌輸，以期在人們頭腦中構筑預防犯罪的精神堤壩，有效地預防可能發(fā)生的犯罪。同時在鎮(zhèn)壓時，采取審慎的方針，即區(qū)分嚴重犯罪與一般犯罪的界限，對一般犯罪采取寬緩的原則；對嚴重犯罪才施以重刑。

立法活動

1、呂刑。周穆王為了革新政治，命司寇呂侯作“呂刑”。后因呂國改稱甫，所以又稱甫刑。它是西周中期很有代表性的法典，內(nèi)容不可考，《尚書?呂刑》有所記載。呂刑論證了敬德于刑，以刑德教的重要性，反映了奴隸制法制的成熟狀態(tài)，是在總結(jié)商和周前期法制建設經(jīng)驗基礎上的重大發(fā)展，影響深遠。

2、九刑。兩種含義，一為周朝初年制定的刑書；一為西周的刑罰，即墨、劓、剕、宮、大辟五刑加上贖、鞭、撲、流等刑罰，合起來稱九刑。

3、周公制禮。將夏、商兩代禮制加以折中損益，加上周族自己的禮制，制定了通行全國的較為全面、系統(tǒng)化的周禮，即所謂禮典，規(guī)范調(diào)整西周時期政治、經(jīng)濟、軍事、司法、教育、婚姻、家庭等社會生活的各個方面。周禮是西周時期法律規(guī)范的重要形式之一。

（三）戰(zhàn)國時期各諸侯國紛紛建立了封建性的國家，為了鞏固從奴隸主手中奪取的政權，封建地主階級采用法家思想作為他們的立法指導思想。具體內(nèi)容包括以下三方面：

1．“不別親疏，不殊貴賤，一斷于法”。意思是說，取消按照血緣關系而規(guī)定的法律特權，取消按照爵位的有無和高低享有不同的待遇，除國君之外，不論是誰，只要違法犯罪，都要按法律論罪處罰。這樣，開始打破奴隸制“刑不上大夫”的壁壘。

2．“法者，編著之圖籍，設之于官府，而布之于百姓者也”。意思是說，要制定成文法，并向百姓公布，是人人皆知法而有法可依。從而否定“刑不可知，則威不可測”的秘密法。

3．行刑，“重其輕者”。是指在定罪量刑時，加重對輕罪的刑罰。這樣，輕罪就不致產(chǎn)生，重罪也就無從出現(xiàn)了。

立法活動

1、鄭國“制刑書于鼎”。公元前536年鄭國執(zhí)政子產(chǎn)鑒于當時社會關系得變化和舊禮制的破壞，率先制刑書于鼎，以為國之常法，是中國歷史上第一次公布成文法的活動。這是打破奴隸主壟斷法律的一種手段，打破了刑不可知，則威不可測的局面。

2、鄧析“竹刑”。公元前502年，鄭國大夫鄧析自行修訂鄭國的法律，書于竹簡之上，稱為“竹刑”。它雖屬私人作品，但是影響很大。鄧析后因“私造刑法”有違“國家法制”，被執(zhí)政駟歂處死，但他的竹刑仍在鄭國流傳并為國家所承認，從而成為官方的法律。

3、、晉國鑄刑鼎。公元前513年，晉國趙鞅把前任執(zhí)政范宣子所編刑書正式鑄于鼎之上，公之于眾。這是中國歷史上第二次公布成文法的活動。

4、《法經(jīng)》。是中國歷史上第一部比較系統(tǒng)、比較完整的封建成文法典，在中國封建立法史上具有重要的歷史地位。共有6篇，《盜法》、《賊法》、《囚法》（又稱《網(wǎng)法》）、《捕法》、《雜法》、《具法》。其中，將《盜法》和《賊法》放于法典之首，體現(xiàn)了“王者之政，莫急于盜賊”。它是戰(zhàn)國時期法律改革的重要成果，也是戰(zhàn)國時期封建立法的典型代表和全面總結(jié)；它的體例和內(nèi)容為后世封建成文法典的進一步完善奠定了重要基礎。從體例上看，它的六篇為秦漢所直接繼承，成為秦律、漢律的主要篇目，魏晉以后最終形成了以《名例》為統(tǒng)率，以各篇為分則的完善的法典體例。

5、商鞅變法。戰(zhàn)國時期一次最為重要的社會改革。，在變法過程中，將《法經(jīng)》改編為秦律，史稱“改法為律”。法是指春秋中后期對法律規(guī)范的總稱，由夏商西周時期的法律“刑”發(fā)展而來。要求把法律的普遍性和必行性提到更高的位置上來，改法為律即突出強調(diào)法律規(guī)范的普遍性、穩(wěn)定性、必行性，使法律觀念的又一進步，對秦朝法制統(tǒng)一有重要的意義。此后，中國古代的法典基本以律為名。

（四）秦朝的法律指導思想仍然采用法家的思想，主要表現(xiàn)為：

1．法令由一統(tǒng)。這一思想有兩層含義，第一層含義是全國實行統(tǒng)一的法律；第二層含義就是最高立法權屬于皇帝。

2．事皆決于法。秦朝專任刑罰，規(guī)定了各種法律來規(guī)范人們的行為。

3．以刑殺為威。這一思想有三層含義：第一，法網(wǎng)嚴密；第二，嚴刑重罰；第三，濫施刑罰。

立法活動

秦朝法律制度的許多內(nèi)容直接來源于商鞅變法期間以及商鞅變法以后秦國所確立的制度。秦統(tǒng)一后主要是頒布各種單行的法律法令，立法活動頻繁，但沒有制定一部大而全的統(tǒng)一法典。

（五）漢朝的法律思想經(jīng)歷了兩個發(fā)展時期，漢初到文景帝時期采用黃老的無為而治作為統(tǒng)治思想，到了漢武帝之后確立了封建正統(tǒng)的儒家法律思想。后世封建王朝基本沿襲封建正統(tǒng)法律思想。

1．漢初至文景時期

漢初至文景時期以黃老思想為主，并輔以法家思想為法治的指導思想。

漢初，由于秦朝的苛政和連年戰(zhàn)爭，社會生產(chǎn)遭到嚴重破壞，統(tǒng)治者需要有一個相對穩(wěn)定的局面，使人民得以休息生養(yǎng)，恢復和發(fā)展生產(chǎn)，以鞏固剛剛建立的封建政權。這時，劉邦總結(jié)秦亡的教訓，作為借鑒。劉邦手下陸賈根據(jù)黃老思想，結(jié)合當時的社會情況，提出“道莫大于無為”。當時統(tǒng)治階級從皇帝到丞相無不尊崇黃老思想。文景時期尤為顯著。無為而治的思想反映在立法指導思想上就是“輕徭薄賦”、“約法省刑”。結(jié)果，出現(xiàn)了生產(chǎn)發(fā)展、人民生活改善的繁榮景象。

2．漢武帝以后

漢武帝以后是以儒家思想為主，并輔以法家思想為法制指導思想。其核心是“德主刑輔”。

漢初社會政治經(jīng)濟經(jīng)過七十年的恢復和發(fā)展，國家積累了大量物質(zhì)財富。封建專制主義中央集權制得到鞏固，但漢初分封的諸侯王室力量也逐漸強大起來，同中央發(fā)生了尖銳的矛盾。土地兼并嚴重，加上匈奴不斷入侵，最高統(tǒng)治者就亟需進一步加強中央集權，尋求新的法制指導思想。漢武帝招賢納士，董仲舒以“春秋大一統(tǒng)”思想應對。他指出，要建立大一統(tǒng)的中央集權制，首先要統(tǒng)一思想。進而提出“罷黜百家，獨尊儒術”。董仲舒的儒術，是將儒家思想與陰陽家思想結(jié)合起來，使之神秘化。他指出，事件萬物都分為陰和陽，德為陽，刑為陰，德主則刑輔。這也是總結(jié)秦朝“轉(zhuǎn)任刑罰”的教訓，提倡先用德禮進行教化，教化無效再輔以刑罰。這種剛?cè)岵闹螄?，是漢武帝行之有效的統(tǒng)治方法。這一思想對后世歷代王朝的立法影響很大，是以綱常名教為核心的封建正統(tǒng)法律思想的開端。

立法活動

1、“約法三章”與《九章律》。劉邦入咸陽后，宣布廢秦苛法，與關中父老“約法三章”，即“殺人者死，傷人及盜抵罪”。漢朝建立后，高祖命蕭何參照秦法，取其宜于時者，作律九章。在《法經(jīng)》的基礎上，增加《戶律》《興律》《廄律》。它是漢朝的基本法律。

2、漢律60 篇?；莸蹠r，叔孫通為補充《九章律》所未涉及的官秩、儀品之制，編訂《傍章律》18篇；武帝時張湯制定《越宮律》27篇，規(guī)范宮廷警衛(wèi)等事項；趙禹制定《朝律》6篇，明定朝賀制度。以上四部分共60篇，漢律的框架基本形成。

（六）唐朝初年立法指導思想同當時“安民立策”的總方針政策密切相關，大體可以歸納為三點：

1．德本刑用。唐太宗總結(jié)歷史經(jīng)驗教訓，積極推行以教化為宗，刑罰為輔的政策。把“德禮”作為推行政治教化的根本，刑罰只是為保障推行“德禮”而設，二者相輔而行。

2．法令簡約。所謂簡約，就是條文簡明，使人易知。

3．寬仁慎刑。所謂寬仁就是提倡用輕刑。所謂慎刑，就是對犯罪者處刑采取慎重的態(tài)度。

立法活動

1、《武德律》。為唐高祖武德年間制定頒布，是唐朝立法的開始，以隋朝《開皇律》為基礎，沒有太多變化。

2、《貞觀律》。唐太宗命長孫無忌、房玄齡等全面修訂法律，經(jīng)過11年的時間，完成并正式頒布，共12篇，500條。構筑了唐律的基本框架，標志著唐代基本法典即告定型。

3、《永徽律疏》。唐高宗以《武德律》和《貞觀律》為藍本，制定頒布《永徽律》，共12篇，500條。后長孫無忌又奉命制定律疏，對律文進行逐字逐句的解釋，與律文具有同等的效力，附于律后合編一起，稱為“永徽律疏”。它總結(jié)了漢魏晉以來立法和注律的經(jīng)驗，不但對主要原則和制度從歷史上尋根溯源，說明其沿革，引用儒家經(jīng)典，作為律文的理論依據(jù)?！队阑章墒琛吩谠院蟊环Q為《唐律疏議》，它是現(xiàn)存最早最完整的封建法典，也是中國封建時代最具社會影響的代表性法典，集中體現(xiàn)了唐朝法律空前發(fā)達的盛況。

（七）宋代立法指導思想

宋王朝統(tǒng)治時期社會關系發(fā)生了重大變化，部曲轉(zhuǎn)化為佃農(nóng)，擺脫地主的私屬地位，躋身為國家編戶。宋初統(tǒng)治者為適應這一變化，總結(jié)了唐末五代“君弱臣強”導致變亂的教訓，確立中央集權的基本國策，加強對社會的全面控制和統(tǒng)治。

宋代統(tǒng)治者針對國內(nèi)階級矛盾激化，農(nóng)民起義不斷，確立了重懲“賊盜”的法制指導思想。主張采用重法，使用酷刑嚴厲鎮(zhèn)壓“賊盜”犯罪，所謂“太祖、太宗頗用重典，以繩奸慝”，就說明了這一點。

立法活動

1、《宋刑統(tǒng)》的制定。在內(nèi)容上沿襲《唐律疏議》，但在各篇下分214們，并且律后附有唐中期以后到宋初到敕、令、格、式。

2、編敕活動。宋代自太祖制定四卷本《建隆新編敕》后，凡新帝即位或每次改元都有編敕。

3、編例活動。宋代也很重視編纂條例和斷例工作，以適應復雜多變的社會形勢。神宗變法期間首頒《熙寧法寺斷例》，南宋時期高宗頒布《紹興刑名斷例》等。北宋哲宗首頒“權宜指揮”，至南宋中期指揮已達數(shù)萬件之多，其法律地位也日趨重要。

（八）元代立法指導思想

一是“參照唐宋之制”，“附會漢法”；二是沿用本民族習慣法。

立法活動

1、《至元新格》的制定，成為元代立國后第一部成文法典匯編。

2、《風憲宏綱》與《元典章》。分別制定與元仁宗時期與元英宗時期。

3、《大元通制》。以《風憲宏綱》為基礎，修訂了元代較為完備的成文法典《大元通制》，較為全面地反映了元代法制狀況。

（九）明朝處于我國封建社會的后期，為了維持政治、經(jīng)濟不遭受嚴重的破壞，君主專制統(tǒng)治更加強化，并發(fā)展到極端化的程序。這一時期的立法指導思想是開國皇帝朱元璋確立的，對整個明朝的立法活動都有深刻的影響。

1．重典治亂世。具體體現(xiàn)在重典治吏和重典治民兩方面。朱元璋認為，國家的穩(wěn)定，首先取決于封建國家能否實行對于各級官吏的有效管理。他試圖通過重典治吏，來達到更好的治民、治國，強化中央集權。

2．禮刑并用。朱元璋也從歷史中意識到，一味強調(diào)鎮(zhèn)壓，僅靠嚴刑峻法，雖可以取得一時之效，但不能從根本上解決問題。他主張禮法并用，將禮的預防犯罪的職能同法的鎮(zhèn)壓的職能有機地結(jié)合起來。既堅持嚴刑酷法，又強調(diào)德禮教化，儒法結(jié)合，禮刑并用。

3．加強法制宣傳。朱元璋將立法與法制宣傳結(jié)合起來，要求老百姓知曉法律是如何規(guī)定的，用實際案例來教育老百姓。

立法活動

1、《大明律》?！洞竺髀伞肥敲魈嬷煸霸诮▏跄觊_始編修，洪武30年完成并頒布于天下的法典，共七篇30卷，460條，一改傳統(tǒng)的刑律體系，更為名例、吏、戶、禮、兵、刑、工七篇格局?！洞竺髀伞肥怯忻饕淮蠓ǎ彩俏覈饨ㄉ鐣笃诰哂写硇缘姆ǖ?，不僅本朝終世奉守不變，歷代也無敢輕改。

2、《明大誥》。朱元璋在修訂《大明律》的同時，為防止“法外遺奸”，親自督導編制了《大誥》四編。主要內(nèi)容是為懲治臣民各種典型犯罪的案例及朱元璋發(fā)布的訓詞誡令，是明朝具有特別法性質(zhì)的重刑法令匯編，充分體現(xiàn)了“重典治世”的思想。

3、《問刑條例》。條例是明律以外的單行法規(guī)，一般簡稱“例”。通常來自于司法審判的典型案例，司法機關根據(jù)該案例擬定條文，經(jīng)皇帝批準頒布，成為可以普遍適用的法律形式。明孝宗弘治年間，刑部刪訂《問刑條例》，使之成為正式法律，還將律例合編，例為附注，稱《大明律集解附例》，影響了清朝。

（十）清初“詳譯明律，參以國制”的立法思想。

清朝統(tǒng)治者從關外時期起，就重視借鑒明代法制的得失，尤其到皇太極時，已從實踐中認識到吸收明代法律文化的重要性，因而形成了“參漢酌金”的立法原則?！皡h”，就是吸收明代的法制；“酌金”，則是有條件地援用女真族的習慣法。在這一原則指導下，開始將明律為代表的漢族封建法律意識與原則吸收到有關的法律、法令中。在漢官的建議下，清代法制建設將“詳譯明律，參以國制”作為基本的立法指導思想。

立法活動

1、《大清律例》。中國歷史上最后一部封建法典，是清朝較為完整、嚴密的定型大法，它與《大明律》的體系結(jié)構基本相同。

2、則例。則例是清代最重要的法律形式，分為條例、則例、事例、成例等。則例指清朝針對中央各部門的職責、辦事規(guī)程而制定的基本規(guī)則，是規(guī)范各部院政務活動、保障其正常運轉(zhuǎn)的行政規(guī)則?？梢砸暈榍逭男姓ㄒ?guī)，自康熙朝開始制定，分為一般則例和特別則例。