第一篇：陷阱取證的合法性問題

陷阱取證的合法性問題

北大方正訴高術(shù)

2001年，北京北大方正公司、北京紅樓計算機科學技術(shù)研究所（簡稱方正公司）發(fā)現(xiàn)北京高術(shù)天力科技有限公司、北京高術(shù)科技公司（簡稱高術(shù)天力、高術(shù)科技）在全國范圍內(nèi)大規(guī)模非法復(fù)制及銷售其擁有著作權(quán)的軟件，遂委托下屬公司職員以普通用戶身份與后者交易，并在會同公證人員就此進行公證取證后，提起侵權(quán)之訴。

問題：

在知識產(chǎn)權(quán)案件中，“陷阱取證”所獲證據(jù)是否具有可采性（證據(jù)資格）？

一審法院：

肯定了方正公司等采取的“陷阱取證”方式，認為法律就此未為禁止，支持方正公司的訴訟請求。二審法院：

方正公司的取證方式并非獲取侵權(quán)證據(jù)的唯一方式，且該取證方式有違公平原則，一旦被廣泛利用，將對正常的市場秩序造成破壞，故對該取證方式不予認可。

但由于高術(shù)天力承認盜版行為，法院最終判令，高術(shù)天力和高術(shù)科技立即停止復(fù)制、銷售方正RIP、文合軟件，公開道歉，并按照一套正版軟件的價格賠償方正公司13萬元的經(jīng)濟損失和1萬元的公證費。

最高人民法院：

2006年8月7日作出再審判決，認定方正公司的取證方式合法有效，認為其獲取證據(jù)所證明的事實應(yīng)作為定案根據(jù)。撤銷二審判決，判決高術(shù)天力、高術(shù)科技共同賠償北大方正、紅樓研究所經(jīng)濟損失60 萬元，以及北大方正、紅樓研究所為本案支付的調(diào)查取證費1.3 萬元。

一、陷阱取證的合法性

（一）證據(jù)的合法性

1995年3月最高人民法院在《關(guān)于未經(jīng)對方當事人同意私自錄音取得的資料能否作為證據(jù)使用問題的批復(fù)》中明確規(guī)定：“證據(jù)的取得首先要合法，只有經(jīng)過合法途徑取得的證據(jù)才能作為定案的根據(jù)。未經(jīng)對方當事人同意私自錄制其談話，系不合法行為，以這種手段取得的錄音資料，不能作為證據(jù)使用?！?/p>

最高人民法院在2001年《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第68條：“以侵害他人合法權(quán)益或違反法律禁止性規(guī)定的方法取得的證據(jù)，不能作為認定案件事實的依據(jù)?！?/p>

2001年司法解釋重新明確了非法證據(jù)判斷標準，對證據(jù)合法性作了相對寬松的規(guī)定。

（二）“陷阱取證”的合法性

刑事訴訟中的“陷阱取證”是指在對特殊刑事案件的偵查過程中,偵查人員為獲取犯罪嫌疑人犯罪的證據(jù)和線索、抓獲犯罪嫌疑人而采取的誘使被偵查對象實施犯罪行為的一種特殊的偵查手段和方法。新型犯罪具有高度的隱蔽性、嚴密的組織性以及高超的反偵查能力，“陷阱取證”是有效偵破的重要手段。

刑事訴訟中的“陷阱取證”的兩種基本類型：

1、“機會提供型”，在“機會提供型”程序中，犯罪嫌疑人本來就存在犯罪的故意，偵察人員的誘惑行為是給犯罪行為的實施創(chuàng)造了條件。

2、“犯意誘發(fā)型”。在偵察人員的引誘下產(chǎn)生犯罪念頭并實施犯罪行為。

“機會提供型”的“陷阱取證”得到了英國、法國、德國、日本等國家立法的認可，而對“犯意誘發(fā)型”則采取嚴格禁止的態(tài)度。民事訴訟中“陷阱取證”的合法性？

民事“陷阱取證”是指一方當事人為獲取對方當事人侵權(quán)的證據(jù)，以某種行為有利可圖為誘餌，誘導(dǎo)對方當事人實施侵權(quán)，以獲取證據(jù)的特殊取證手段。

民事訴訟中的“陷阱取證”的基本特征：

一、民事陷阱取證一般發(fā)生在當事人之間

二、民事“陷阱取證”的目的具有合法性

三、取證過程中，一方當事人通常隱瞞真實身份，虛構(gòu)行為目的。設(shè)置陷阱所具有的“欺騙性”是否真正“侵害他人合法權(quán)益”、“違反法律禁止性規(guī)定”？

在方正公司案中，原告“陷阱取證”屬于“機會提供型”取證，其目的正當，其行為并未損害社會公共利益和他人合法權(quán)益。

知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)一般都具有隱蔽性強、易于實施、取證困難等特征。北大方正取證針在取證過程中，只是客觀地記錄他們的侵權(quán)行為，既沒有進行任何的利益引誘、威逼、脅迫或者人身攻擊，也沒有對正常的市場秩序造成破壞。

觀點：即使在取證過程中有不當或輕微違法的地方，如果所取得的證據(jù)比較重要、采取其他手段困難較大，法官也可以采納。

最高人民法院《關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第8條：

當事人自行或者委托他人以定購、現(xiàn)場交易等方式購買侵權(quán)復(fù)制品而取得的實物、發(fā)票等，可以作為定案的證據(jù)。上?！搬烎~執(zhí)法” 背景

2009 年9月6日及10月14日，先后發(fā)生于上海市閔行區(qū)和浦東新區(qū)的兩起“錯釣案”（受害人分別是張暉和孫中界）。在網(wǎng)民、媒體和法學專家的激情互動下掀起軒然大波。上海有關(guān)方面迫于強大輿論壓力而叫?！搬烎~執(zhí)法”。

上海黑車泛濫

在1995 年6 月，上海市人大常委會制定《上海市出租汽車管理條例》，并以罰款作為對黑車的主要行政處罰。

該《條例》歷經(jīng)1997年5月和2001年1月兩次修訂，對黑車的罰款數(shù)額已提升至“兩千元以上五萬元以下”

查處黑車執(zhí)法難題：“取證難”。黑車與私家車唯一的區(qū)別是黑車運營中會出現(xiàn)交易行為（包括議價和付款）。交易的隱蔽性和瞬時性，執(zhí)法人員幾乎不可能目擊現(xiàn)場?！搬烎~執(zhí)法” 媒體披露的“罰款經(jīng)濟鏈”：8 億罰款

“有獎舉報” ：鼓勵乘客舉報黑車，意外催生由“鉤頭”和“鉤子”組成的“職業(yè)舉報群體”。

“鉤頭”和“鉤子” 有時會瞄準私家車，通過與執(zhí)法人員配合并引誘私家車主交易，將私家車當黑車查獲——“錯釣率”。

“職業(yè)舉報人”相對固定，某些黑車車主與“鉤頭”發(fā)生秘密交易在所難免——支付 “保護費”。

為確保利益的來源穩(wěn)定，“鉤頭”不免要從其獎金收入中拿出一部分支付給執(zhí)法人員。——回扣

對“鉤頭”和“鉤子”的“小動作”，執(zhí)法機關(guān)負責人心知肚明——“水至清則無魚”。

“非法客運”界定難

上海市人大常委會1995 年制定、1997 年和2001 年兩次修訂的《上海市出租汽車管理條例》：“對于未經(jīng)批準擅自從事出租汽車經(jīng)營的”，執(zhí)法機關(guān)可以實施行政處罰?！芭及l(fā)”交易是“經(jīng)營”行為?

2006 年6 月上海市政府第60 號令公布了《上海市查處車輛非法客運規(guī)定》。以“非法客運”的概念取代“擅自從事出租車經(jīng)營”，含蓄地降低了認定黑車的證明標準。依據(jù)該《規(guī)定》，現(xiàn)場筆錄、現(xiàn)場錄音和錄像可以作為證明“非法客運”的證據(jù)，這也意味著，執(zhí)法機關(guān)只需證明車主和乘客之間發(fā)生過一次交易，就可認定其從事“非法客運”。

“鉤子”們開始配帶錄音筆、微型錄像機等設(shè)備作業(yè)?！板e釣案”日漸升溫：從“案件”到“事件” 媒體記者、評論人、網(wǎng)民：激烈批評“釣魚執(zhí)法”

2009年9月10日，閔行區(qū)“錯釣案”受害人張暉以“無辜私家車被課以黑車罪名扣押，扣押過程野蠻暴力”為題在愛卡網(wǎng)和天涯社區(qū)等網(wǎng)絡(luò)論壇發(fā)帖。經(jīng)青年作家韓寒在其新浪博客轉(zhuǎn)載和評論——網(wǎng)民熱議：普遍認為執(zhí)法機關(guān)是為撈取錢財而誣陷好人。

“10·14 事件”中受害人孫中界的“斷指”事件。孫中界向媒體的解釋：投訴無門，以“斷指”證其“清白”。輿論“一邊倒”：部分原因是薄弱的執(zhí)法公信力。

政府部門的應(yīng)對失誤

事發(fā)之初，上海宣稱其執(zhí)法方式有理有據(jù)否認執(zhí)法失誤——公信力顧慮 媒體報道逐步深入，“錯釣案”的主要情節(jié)以及案件背后的許多秘密浮出水面。

上海 “強硬路線”徹底逆轉(zhuǎn)：決定對“10·14 事件”重做調(diào)查，然后步步退讓： 道歉、退車、撤銷行政處罰、承諾賠償、追究責任乃至最終叫?！搬烎~執(zhí)法”

“后釣魚時代”的執(zhí)法困境及法律對策

“釣魚執(zhí)法”遭禁之后，上海市查處的黑車屈指可數(shù)。黑車的無度泛濫壓縮合法出租車市場。黑車市場的過度競爭還會威脅社會治安，爭搶生意、爭奪地盤的暴力事件有增無減。

“后釣魚時代”的執(zhí)法困境探索一套可行的法律對策。(一)重啟“機會提供型釣魚執(zhí)法”，禁止“犯意誘發(fā)型釣魚執(zhí)法”。

(二)重新界定“非法客運”

折中的方案: 發(fā)現(xiàn)車主與乘客發(fā)生交易，若該車主此前有被查處的記錄，即可認定為“非法從事客運經(jīng)營活動”；若該車主此前無被查處的記錄，姑且認定為“收費搭載乘客行為”?！档蛨?zhí)法成本；減少執(zhí)法失誤率。

(三)規(guī)范“私人執(zhí)法” 合理規(guī)范，“有獎舉報”制度。

阻止“鉤子”引誘合法車主：執(zhí)法機關(guān)可以要求“鉤子”必須對議價和付款過程制作錄音、錄像證據(jù)，進而仔細審查每一份證據(jù);如果發(fā)現(xiàn)引誘的情節(jié)，執(zhí)法機關(guān)不僅可以拒絕支付報酬，而且可以對“鉤子”采取罰款乃至開除的方式。

引導(dǎo)“私人執(zhí)法”的集約化經(jīng)營，通過審批幾家私人執(zhí)法公司以取代凌亂的執(zhí)法團伙。

第二篇：產(chǎn)業(yè)地產(chǎn)合法性問題

一、法律梳理

產(chǎn)業(yè)地產(chǎn)的兩大核心：房地產(chǎn)開發(fā)，商品房預(yù)售

（一）房地產(chǎn)開發(fā)及房地產(chǎn)經(jīng)營

1、《城市房地產(chǎn)管理法》

第二條 在中華人民共和國城市規(guī)劃區(qū)國有土地（以下簡稱國有土地）范圍內(nèi)取得房地產(chǎn)開發(fā)用地的土地使用權(quán)，從事房地產(chǎn)開發(fā)、房地產(chǎn)交易，實施房地產(chǎn)管理，應(yīng)當遵守本法。

本法所稱房屋，是指土地上的房屋等建筑物及構(gòu)筑物。

本法所稱房地產(chǎn)開發(fā)，是指在依據(jù)本法取得國有土地使用權(quán)的土地上進行基礎(chǔ)設(shè)施、房屋建設(shè)的行為。

本法所稱房地產(chǎn)交易，包括房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、房地產(chǎn)抵押和房屋租賃。

第二十九條 房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)是以營利為目的，從事房地產(chǎn)開發(fā)和經(jīng)營的企業(yè)。設(shè)立房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)，應(yīng)當具備下列條件：

2、《城市房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營管理條例》

第二條 本條例所稱房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營，是指房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)在城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)國有土地上進行基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)、房屋建設(shè)，并轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)開發(fā)項目或者銷售、出租商品房的行為。

第二章 房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè) 第三章 房地產(chǎn)開發(fā)建設(shè) 第四章 房地產(chǎn)經(jīng)營 轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)開發(fā)項目 預(yù)售 中介

第四十一條 在城市規(guī)劃區(qū)外國有土地上從事房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營，實施房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營監(jiān)督管理，參照本條例執(zhí)行。

第四十二條 城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)集體所有的土地，經(jīng)依法征用轉(zhuǎn)為國有土地后，方可用于房地開發(fā)經(jīng)營。

（二）商品房及商品房預(yù)售

1、國家計委、城鄉(xiāng)建設(shè)環(huán)境保護部、國家統(tǒng)計局《關(guān)于加強商品房屋建設(shè)計劃管理的暫行規(guī)定》1987.11.02

關(guān)于商品房屋建設(shè)的計劃管理

商品房屋是指由開發(fā)公司綜合開發(fā)，建成后出售的住宅、商業(yè)用房以及其它建筑物。凡是自建或者委托施工單位建設(shè)或者參加統(tǒng)建，又是自己使用的住宅和其它建筑物，不屬于商品房屋范圍。疑問：經(jīng)濟適用房、保障房??

2、商品房銷售管理辦法 2001.3.14 2001.6.1實施 第三條 商品房銷售包括商品房現(xiàn)售和商品房預(yù)售。

本辦法所稱商品房現(xiàn)售，是指房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)將竣工驗收合格的商品房出售給買受人，并由買受人支付房價款的行為。

本辦法所稱商品房預(yù)售，是指房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)將正在建設(shè)中的商品房預(yù)先出售給買受人，并由買受人支付定金或者房價款的行為。

3、城市商品房預(yù)售管理辦法 94.11.15 2001.8.15 2004.7.20兩次修訂

第二條本辦法所稱商品房預(yù)售是指房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)（以下簡稱開發(fā)企業(yè)）將正在建設(shè)中的房屋預(yù)先出售給承購人，由承購人支付定金或房價款的行為。

第十條商品房預(yù)售，開發(fā)企業(yè)應(yīng)當與承購人簽訂商品房預(yù)售合同。開發(fā)企業(yè)應(yīng)當自簽約之日起30日內(nèi)，向房地產(chǎn)管理部門和市、縣人民政府土地管理部門辦理商品房預(yù)售合同登記備案手續(xù)。

4、城市房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓管理規(guī)定 1995.8.7 2001.8.15修訂

二、產(chǎn)業(yè)地產(chǎn)是否屬于房地產(chǎn)開發(fā)？能否取得預(yù)售證？

1、國務(wù)院2003.8.12《關(guān)于促進房地產(chǎn)市場持續(xù)健康發(fā)展的通知》：

各地要健全房地產(chǎn)開發(fā)用地計劃供應(yīng)制度，房地產(chǎn)開發(fā)用地必須符合土地利用總體規(guī)劃個計劃。

2、國土資源部2003.9.24《關(guān)于加強土地供應(yīng)管理，促進房地產(chǎn)市場持續(xù)健康發(fā)展的通知》：

嚴禁以科技、教育、觀光農(nóng)業(yè)和生態(tài)建設(shè)等名義取得享受優(yōu)惠政策的土地用于房產(chǎn)產(chǎn)開發(fā)。3、2005年3月21日，國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)商務(wù)部《關(guān)于促進國家級經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)進一步提高發(fā)展水平的若干意見》

工業(yè)用地不得擅自改變土地用途，不得用于大規(guī)模的商業(yè)零售，不得用于房地產(chǎn)開發(fā)。4、2006年4月28日，國務(wù)院《國有土地使用權(quán)出讓合同補充協(xié)議》

屬于工業(yè)建設(shè)項目的，受讓宗地中用于企業(yè)內(nèi)部行政辦公及生活服務(wù)設(shè)施的用地不得超過受讓宗地面積的一定比例，受讓人不得在受讓宗地范圍內(nèi)建造成套住宅、專家樓、賓館、招待所和培訓(xùn)中心等非生產(chǎn)性設(shè)施。5、2007.4.12：國土資源部、監(jiān)察部《關(guān)于落實工業(yè)用地招標拍賣掛牌出讓制度有關(guān)問題的通知》

推進“工業(yè)用地招標、拍賣、掛牌出讓”，并確保已出讓的工業(yè)用地用于原批準項目，不得用于建設(shè)標準廠房出租、變相搞工業(yè)地產(chǎn)開發(fā)。6、2008.2：《工業(yè)項目建設(shè)用地控制指標》

新修訂的《控制指標》由投資強度、容積率、建筑系數(shù)、行政辦公及生活服務(wù)設(shè)施用地所占比重、綠地率五項指標構(gòu)成。規(guī)定，工業(yè)項目的建筑系數(shù)應(yīng)不低于30%。工業(yè)項目所需行政辦公及生活服務(wù)設(shè)施用地面積不得超過工業(yè)項目總用地面積的7%。嚴禁在工業(yè)項目用地范圍內(nèi)建造成套住宅、專家樓、賓館、招待所和培訓(xùn)中心等非生產(chǎn)性配套設(shè)施。工業(yè)企業(yè)內(nèi)部原則上不得安排綠地。但因生產(chǎn)工藝等有特殊要求需要安排一定比例綠地的，綠地率不得超過20%。（信息來源：國土資源部）7、2008.7.25 ：國土資源部《關(guān)于繼續(xù)開展國有土地使用權(quán)出讓情況專項清理和檢查工作的通知》

“主要檢查2007年專項清理工作中發(fā)現(xiàn)的違法違規(guī)問題的查處及整改措施落實情況”，并“重點對出讓規(guī)劃條件的管理、協(xié)議出讓土地公示制度、經(jīng)營性土地招標拍賣掛牌出讓操作規(guī)范、工業(yè)用地招標拍賣掛牌出讓制度，以及土地出讓收入全額繳庫、土地出讓收支納入地方政府基金預(yù)算、實行‘收支兩條線’管理等政策”實行清理、檢查。

第三篇：事實婚姻合法性問題

事實婚姻合法性問題

目次 事實婚姻的含義

確認事實婚姻合法性的必要性

事實婚姻的含義事實婚姻是指沒有配偶的男女未經(jīng)婚姻登記而公開以夫妻名義同居生活，群眾認為其是夫妻關(guān)系的兩性結(jié)合。

確認事實婚姻合法性的必要性

在我國，婚姻成立是要式法律行為，男女雙方除要符合結(jié)婚登記的實質(zhì)要件外，還要符合結(jié)婚的形式要件，即結(jié)婚登記。狹義的事實婚姻正是符合了結(jié)婚的實質(zhì)要件而不符合結(jié)婚的形式要件的男女結(jié)合。因此從本質(zhì)上看，事實婚姻是違法行為，但是我們又不得不正視這樣的問題，事實婚姻在我國大量存在，尤其是廣大農(nóng)村地區(qū)，當然城市中也有不少此類情況。據(jù)民政部1990年發(fā)布的1消息，我國現(xiàn)存的婚姻中的百分之三十是事實婚姻。我想隨著時代的發(fā)展，這一比例也許會有增無減，因為人們偏向事實婚姻的理由各有不同，有一部分是舊的風俗習慣導(dǎo)致的； 還有，就是人們的法律意識淡薄；再有，現(xiàn)代人不再注重結(jié)婚的形式，對于結(jié)婚登記采取無所謂的態(tài)度；另外我國的婚姻登記制度不健全也是原因之一。事實婚引發(fā)了許多社會的問題，例如它導(dǎo)致男女兩性結(jié)合脫離了國家的指導(dǎo)和監(jiān)督，助長了包辦買賣婚姻、早婚、童婚及重婚事件的發(fā)生，另外對于一些禁婚親 法律也失去監(jiān)管，導(dǎo)致人口素質(zhì)下降，社會、家庭負擔加重；事實婚影響了法律對婦女兒童權(quán)益的有效保護，帶來了婚姻家庭的不穩(wěn)定。從法律上講，事實婚姻也引發(fā)了一些難題，如事實婚姻關(guān)系解除的糾紛； 事實婚姻的子女法律地位問題； 事實婚姻當事人的財產(chǎn)繼承問題等等。在這樣的情況下，我們需要認定事實婚的合法性問題，將其納入法律的調(diào)整范圍內(nèi)來穩(wěn)定婚姻家庭關(guān)系，構(gòu)建和諧社會，完善法律制度。

然而對于事實婚姻究竟具不具有合法性，我國的立法和司法解釋都沒有予以明確的說明。盡管司法解釋已經(jīng)就未經(jīng)婚姻登記的當事人起訴“離婚”時，能否按事實婚姻處理作出了簡單粗略的規(guī)定，但這是遠遠不夠的。現(xiàn)實中事實婚姻引發(fā)的問題仍得不到有效的解決。

因此我認為，事實婚姻的合法性應(yīng)該被認定。

從事實婚姻的特征上看

首先，其主體是沒有配偶的男女雙方，有配偶者與他人以夫妻名義同居生活的 視為重婚，而不是事實婚姻。重婚是違法行為，那么事實婚就是不違法行為，當然，也不能就此認定它是合法行為。但是，事實婚姻與合法婚姻在這特征上是一致的，因此，我們判定事實婚具有合法性因素。

其次，當事人具有婚姻的目的和共同生活的形式。男女雙方是否以配偶相待是事實婚姻與其他非婚兩性關(guān)系的重要區(qū)別，在這一點上 事實婚仍然與合法婚有相似之處。

再次，事實婚姻的男女雙方具有公開的夫妻身份，并為群眾所公認。這種公開性 與公認性是事實婚姻的重要外部特征，是區(qū)分事實婚姻與其他非婚兩性關(guān)系的重要標志。盡管事實婚姻缺少結(jié)婚的形式要件，但是事實婚姻雙方當事人對內(nèi)以夫妻相待，對外以夫妻相稱，事實上存在夫妻權(quán)利義務(wù)關(guān)系。否則群眾恐怕難以認為其為夫妻關(guān)系。

最后，當事人未履行結(jié)婚登記手續(xù)。這是事實婚姻與合法婚姻區(qū)別的重要標志1 《婚姻與繼承法學》，巫昌楨主編

但是我們不能就此否認事實婚的合法方面，而且，由事實婚轉(zhuǎn)化為合法婚是有可能性的，根據(jù)《婚姻法》第8條規(guī)定：“以夫妻名義共同生活的男女未辦理結(jié)婚登記的，應(yīng)當補辦登記?！碑斎贿@取決于當事人的意志。然而，一旦當事人進行結(jié)婚登記補辦，事實婚姻即轉(zhuǎn)化為法律婚姻。不過這種補辦是有條件的，補辦主體必須已具備法定結(jié)婚實質(zhì)要件，而欠缺形式要件的男女雙方，并非所以夫妻名義同居生活，尚未辦理結(jié)婚登記的男女都可補辦。2

從刑法對重婚的認定角度來看需要以承認事實婚的合法性為前提

重婚需要是有兩個以上的婚姻存在，而且這兩種婚姻的效力在法律層面上的價值應(yīng)該是一樣的，否則不符合法律保護的意義。我國刑法規(guī)定的“重婚”包括兩種類型：一是法律上的重婚，即有配偶者與他人登記結(jié)婚；一是事實上的重婚，即有配偶者雖未與他人登記結(jié)婚，但確實是與他人以夫妻名義共同同居生活。如果按照我國婚姻法的司法解釋，在1994年2月1號以后的未登記的而以夫妻名義生活的只能算是同居關(guān)系而不是事實婚姻的話，那么將不能解釋在“重婚罪”中事實重婚的情形，又因為按照婚姻法上的司法解釋，在1994年2月1號以后是不承認事實婚姻的，當事人未登記而以夫妻名義共同生活只算是同居，而不是事實婚姻，這樣對于當事人來說就只存在一個婚姻，根本無法構(gòu)成重婚，而兩個事實婚的重婚更無從談起。

從事實婚姻的效力上看

事實婚姻在各國法律上的效力，可分為三種，分別是承認主義、不承認主義和相對承認主義。

1、不承認主義法律對事實婚姻一概不承認。依《日本民法典》第739條規(guī)定：“婚姻應(yīng)按戶籍法規(guī)定所進行的申報，而發(fā)生效力”。另外該法第742條也規(guī)定：“當事人不進行婚姻申報的，婚姻無效”。這種嚴格的規(guī)定保障了婚姻雙方當事人和第三人的權(quán)益，但是在具體實施中也會損害當事人的利益，如一方死后，另一方得不到繼承權(quán)。

2、承認主義法律對符合結(jié)婚要件的事實婚姻承認其效力，英美的普通法婚姻和南斯拉夫法律都是此類。普通法婚姻為英美法系的合法婚姻的一種傳統(tǒng)形式，即當事人雙方合意未經(jīng)法定婚姻儀式而同居的婚姻。美國承認普通法上的婚姻，但要求當事人必須符合結(jié)婚的實質(zhì)條件，并以夫妻名義同居生活，如果沒有明示的雙方意思表示一致，法院可通過其同居行為及對外宣稱為夫妻關(guān)系，推定其意思表示一致。這種觀點主張婚姻應(yīng)以事實為重，以形式為輕，事實婚姻以同居為前提就可取得合法婚姻的效力。

3、相對承認主義法律為事實婚姻設(shè)定某些有效條件，一旦具備，事實婚姻便轉(zhuǎn)化為合法婚姻。如達到法定同居年限，事實婚姻即可轉(zhuǎn)化為合法婚姻。這源于古羅馬的時效婚。另外還有一方面要注重婚姻關(guān)系的現(xiàn)實，另一方面又要求符合一定的條件。如在達到法定的同居年限，且經(jīng)法院的確認后以及補辦法律規(guī)定的手續(xù)后就可轉(zhuǎn)化為完全有效的婚姻。2 《婚姻法司法解釋的理解與適用》，黃松有主編

我國對事實婚姻的態(tài)度經(jīng)歷了以下幾個階段：1989年11月21號《關(guān)于人民法院審理未辦結(jié)婚登記而以夫妻名義同居生活案件的若干意見》，對事實婚姻采取的是有條件的承認。在1986年3月15日《婚姻登記辦理方法》施行之前，沒有配偶的男女未辦理結(jié)婚登記手續(xù)即以夫妻名義同居生活的，群眾也認可其夫妻關(guān)系的，一方起訴“離婚”，起訴時雙方符合結(jié)婚法定條件的，可認定為事實婚姻關(guān)系。不符合的按非法同居處理。在《方法》之后，《意見》之前，未經(jīng)結(jié)婚登記而以夫妻名義同居的，如同居時雙方符合法定結(jié)婚條件的，可認定為事實婚關(guān)系，否則應(yīng)認定為非法同居關(guān)系。姻

在2001年修訂的《婚姻法》施行以后，我國最高人民法院在2001年12月24日頒布的《關(guān)于適用婚姻法若干問題的解釋

（一）》第5條第1款規(guī)定：“1994年2月1日民政部《婚姻登記管理條例》公布實施以前，男女雙方已經(jīng)符合結(jié)婚實質(zhì)條件的按事實婚姻處理。在1994年2月1號以后未經(jīng)登記的按同居關(guān)系處理，這樣看來我國還是不承認事實婚姻的?！?/p>

但是在解決事實婚姻“離婚”糾紛中，我們現(xiàn)行的司法解釋又采取了有條件承認主義，即根據(jù)《關(guān)于適用婚姻法若干問題的解釋

（一）》第5條第1款規(guī)定規(guī)定，在1994年2月1日之后，符合結(jié)婚實質(zhì)要件的當事人起訴離婚時，應(yīng)當先進行補辦登記，未補辦登記且堅決離婚的，按解除同居關(guān)系處理。如此說來，立法與司法解釋在認定一件事上出現(xiàn)了兩種看法，這在本質(zhì)上有損法律的權(quán)威，同時造成適用上的混亂。一旦出現(xiàn)更為復(fù)雜的問題，法律上將不能提供正確及時的解決依據(jù)。因此，很有必要通過承認事實婚姻的合法性來解決這一系列的問題。對事實婚姻的承認與保護在中國法制史上由來已久，我國古代盛行聘娶婚，娶妻必須經(jīng)過“六禮”，舉行隆重的儀式是結(jié)婚的形式要件?！傲Y”不備，男女自相結(jié)合謂之奔，奔則為妾，即納妾可以不舉行婚姻禮儀3，這實際上也是法律對事實婚姻的承認。

盡管現(xiàn)行立法上對事實婚姻的處理有很多疏漏的的地方，但是我們?nèi)詰?yīng)該盡可能的保護事實婚姻，只不過對它的保護力度相對于法定婚而言要弱一些。因為畢竟事實婚姻并不符合法律上的規(guī)定，不能理所當然的將事實婚與法律婚同等對待。根據(jù)我國國情，事實婚姻應(yīng)盡早得到法律上確認。事實婚與法律定婚一樣，應(yīng)承認配偶的權(quán)利，婚姻法中的一夫一妻原則應(yīng)得到體現(xiàn)。雙方負有同居、互相照顧的義務(wù)；負有忠實義務(wù)、協(xié)助義務(wù)。事實婚姻具有婚姻實質(zhì)性的內(nèi)容，所以當事人在權(quán)益受到侵害時，應(yīng)該享有與法律婚同等的權(quán)利。承認事實婚姻將比不承認事實婚姻跟能促進社會的穩(wěn)定和法治的建設(shè)。

社會學家伯納德曾說過，未來社會婚姻的最大特點，正是使那些對婚姻關(guān)系具有不同要求的人能做出不同的選擇。為了體現(xiàn)人權(quán)，法律應(yīng)該承認不同人的不同選擇，并給予保護。3 《21世紀婚姻家庭關(guān)系新規(guī)則》，第243頁

事實婚姻合法性問題

趙艷東

20081109010012

第四篇：民間組織合法性問題研究終稿

浙江工業(yè)大學自學考試 行政管理專業(yè)?？粕厴I(yè)小論文

論文題目 姓名 學號 年級 指導(dǎo)教師 完成時間

民間組織的合法性問題研究

2013年8月5日

：：：：：：浙江工業(yè)大學自學考試行政管理專業(yè)2013屆?？粕厴I(yè)小論文

作者聲明

本畢業(yè)小論文（設(shè)計）是在導(dǎo)師的指導(dǎo)下由本人獨立撰寫完成的，沒有剽竊、抄襲、造假等違反道德、學術(shù)規(guī)范和其他侵權(quán)行為。對本論文（設(shè)計）的研究做出重要貢獻的個人和集體，均已在文中以明確方式標明。因本畢業(yè)小論文（設(shè)計）引起的法律結(jié)果完全由本人承擔。

畢業(yè)小論文（設(shè)計）成果歸浙江工業(yè)大學所有。特此聲明。

作者學號 作者簽名

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（手寫有效）

****年**月**日（手填時間）

浙江工業(yè)大學自學考試行政管理專業(yè)2013屆?？粕厴I(yè)小論文

民間組織合法性問題研究

××× 13年8月5日

浙江工業(yè)大學自學考試行政管理專業(yè)2013屆專科生畢業(yè)小論文

目錄

引 論..........................................................................................................................................................一、民間組織的合法性概述..........................................................................................................（一）合法性與組織合法性...........................................................................................................（二）民間組織合法性分析...........................................................................................................二、中國民間組織合法性困境分析..........................................................................................（一）內(nèi)部合法性不足....................................................................................................................（二）外部合法性不足....................................................................................................................三、增強民間組織合法性的措施...............................................................................................（一）理順與政府之間的關(guān)系，營造有利于民間組織發(fā)展的法律環(huán)境.........................（二）加強文化建設(shè)，增強社會公眾對民間組織的認同感................................................（三）加強自身能力建設(shè)，規(guī)范民間組織內(nèi)部管理..............................................................結(jié) 語........................................................................................................................................................主要參考文獻........................................................................................................................................浙江工業(yè)大學自學考試行政管理專業(yè)2013屆?？粕厴I(yè)小論文

從社會學研究來看，社會現(xiàn)象由于得到了承認，才見證它具有合法性。這種以承認為指標的研究方式，對我們理解中國民間組織的合法性具有方法論的借鑒意義。因此，只要弄清楚“誰承認”“為什么承認”和“怎樣承認”幾個相互關(guān)聯(lián)的問題，就從根本上理解了民間組織的合法性。因此，從以下幾方面對民間組織合法性展開分析。

1．民間組織的內(nèi)部合法性

民間組織內(nèi)部合法性是指組織的權(quán)威結(jié)構(gòu)所獲得的組織成員的承認、支持和服從。絕大部分民間組織在創(chuàng)建之初，內(nèi)部的運轉(zhuǎn)總是和諧和高效的。隨著時間的推移，就會出現(xiàn)這樣或那樣的問題，組織中的成員發(fā)現(xiàn)其在組織內(nèi)的選擇并不能最好的滿足自己的理性要求時，他們就不再無條件的承認、支持和服從，或者是消極怠工，要么干脆退出組織。在缺少組織成員的支持的情況下，民間組織的發(fā)展就會停滯不前，也就是說民間組織出現(xiàn)了內(nèi)部合法性危機。

2．民間組織的外部合法性

民間組織的外部合法性是指組織內(nèi)的權(quán)威結(jié)構(gòu)獲得組織外，與組織相聯(lián)系的社會成員的承認、支持和服從。從外部合法性的最基礎(chǔ)的意義來理解，只要一個組織被組織外的社會成員認可為一個合法的組織，它就獲得了外部合法性。我國真正意義上的民間組織興起的時間較短，發(fā)展也不成熟。大多數(shù)的社會成員對民間組織的性質(zhì)、功能等認識還很膚淺，也就是說社會尚未形成一個主流的理性或是說這種社會理性處于多元化。

在我國，經(jīng)民政部門合法登記的民間組織都會具有基本合法性，并得到政府的承認。這種最基本的合法性是相對其他缺乏合法登記管理的民間組織而言的。而那些缺乏合法登記管理的民間組織想在更大范圍內(nèi)進行活動，產(chǎn)生更大范圍的影響，就要首先獲得外部的最基本的合法性，否則，將會與行政的、法律的或政治的力量發(fā)生沖突。然而，能夠在民政部門實行登記管理的民間組織得到的只是一種必要的合法性，并不意味著其獲得了充分的外部合法性。政府對民間組織的認可和支持除了登記管理制度之外，對民間組織活動的各方面的支持，如資金、法律、政策的支持顯得更為重要。只有獲得政府充分的支持，才能為民間組織的發(fā)展提供生存與活動的空間，才能獲得社會各界的理解和支持。正如同民間組織會隨著自己的發(fā)展不斷面臨內(nèi)部合法性危機一樣，也同樣會不斷給組織制造外部合法性危機。一個組在沒有了內(nèi)部合法性，也沒有了外部合法性時，這個組織就會徹底消亡。3．民間組織的合法化過程

“合法化”的最基本的意思是顯示、證明或宣稱是合法的、適當?shù)幕蛘數(shù)模垣@得承認或授權(quán)?！绊f伯的合法性概念”①本身就包含著一方對合法性的宣稱和另一方對合法性的相信。因此，合法化本身就是從合法性引申來的，合法化表示的是主動建立與特定規(guī)范的聯(lián)系的過程，強調(diào)的是一種主觀性。還可以理解為在合法性被否定的情況下對合法性的維護。因此民間組織必須通過合法化的過程來確立自己的合法性。民間組織實現(xiàn)合法性主要 ① 馬克斯?韋伯第一次對合法性問題作出了系統(tǒng)的探討。由命令和服從構(gòu)成的每一個社會活動系統(tǒng)的存在,都取決于它是否有能力建立和培養(yǎng)對其存在意義的普遍信念,這種信念就是其存在的合法性。

浙江工業(yè)大學自學考試行政管理專業(yè)2013屆專科生畢業(yè)小論文

制、資金等方面與政府部門有著不可分割的關(guān)聯(lián)，使得它們在職能行使上更多反應(yīng)于政府方面的激勵，或多或少存在著組織自治運作能力的欠缺，存在身份定位的困惑；行為層面上，民間組織大多受到政府行政指令的干涉，缺乏自主治理完成社會公益事業(yè)的機制；在功能和社會角色層面上，部分民間組織又行使一定政府的職能，如有些在強烈政府行為色彩下形成的行業(yè)組織，由于得到某些行政權(quán)力而成為“二政府”，①甚至帶來比政府直接運作更多的問題。這些都是導(dǎo)致組織成員對所在組織所倡導(dǎo)的民間性、自治性產(chǎn)生懷疑，進而影響到對組織的認同與支持。

3．民間組織自身能力不足

除受到社會經(jīng)濟發(fā)展水平、制度環(huán)境和社會文化方面的制約之外，資金、人才等資源的不足在很大程度上也制約著民間組織向前發(fā)展。最主要的原因是組織自身的能力不足，即民間組織動員多種社會資源實現(xiàn)自己目標的能力方面，大大削弱了組織成員對所在組織的認同感。目前，我國很多民間組織因缺乏有力的領(lǐng)導(dǎo)和管理、無法獲得必須的經(jīng)費資助已，有的民間組存實亡。有的是因官員意志而設(shè)的組織，在官員調(diào)離后沒有人管理了；有的組織對公民缺乏號召力，導(dǎo)致負責人的年齡和知識結(jié)構(gòu)老化，沒有輸入新鮮血液，而處于停頓狀態(tài)；有的是組織渙散，無人過問，使工作限于停頓；有的組織是從設(shè)立的時候就不符合民間組織的基本要求，無法起到民間組織應(yīng)該有的作用。除此之外，我國還有些民間組織盡管活動開展正常，但較少考慮新的發(fā)展方向，處于“半休眠”的狀態(tài)，這樣的組織多半在運作中采取因循守舊的工作方式，它往往是依附于某個政府部門，行政化傾向比較明顯，部門領(lǐng)導(dǎo)兼任組織的領(lǐng)導(dǎo)，領(lǐng)導(dǎo)無心或有心無暇顧及民間組織的管理，但又無法取消這樣的組織。有的組織因內(nèi)部財務(wù)、人力資源、活動管理等缺乏科學性，甚至財務(wù)混亂，成為個別人從中牟利的手段。如此種種原因大大削弱了組織成員對所在組織的認同感，也難以得到社會的廣泛認同和普遍的社會公信。

（二）外部合法性不足

1．制度建設(shè)不適應(yīng)民間組織的發(fā)展

作為一種新興的組織和機制，民間組織在我國被眾多學者稱為建構(gòu)“市民社會”②的重要力量。我國對民間組織的管理是采取“預(yù)防制”。③一方面登記門檻過高在一定程度上限制了民間組織獲得合法地位。另一方面，一個組織一旦登記成立，除了象征性的接受財務(wù)管理方面的“年檢”之外，沒有任何日常性的評估和監(jiān)督管理方面的制度約束，同時也難以落實有關(guān)公益類事業(yè)的減免稅待遇，而這在一定程度上損害了真正的公益型組織。①包括行業(yè)協(xié)會在內(nèi)的社會組織雖屬民間團體，但由于歷史原因，大多掛靠在不同的政府部門，而許多“掌門人”，或由現(xiàn)職官員，或由退休官員擔任，因此，不可避免地具有較濃的“官辦”色彩，也就有了不同一般的關(guān)系和背景。其能量，當然也絕非只是一個民間的團體?！疽鉃榻档推髽I(yè)成本，為企業(yè)利益服務(wù)的企業(yè)自發(fā)自愿成立的“行業(yè)協(xié)會”，卻成了接納政府庸員，增加企業(yè)負擔，政會不分的“二政府”。

② 市民社會，在古代西方是指市民的共同體——國家，是指政治社會。是衡量一個社會組織化、制度化的基本標志，具有獨立性制度性的特點，市民社會是國家權(quán)威和個人自由的緩沖地帶。③ 劉艷艷《中國民間組織合法性探析》2010年04期，第4頁。

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社會文化方面的支持，包括與市場經(jīng)濟相適應(yīng)的公民意識、自治觀念、公益精神等。對具有明確價值取向的組織在對公眾宣傳的方面也被忽視了。

三、增強民間組織合法性的措施

（一）理順與政府之間的關(guān)系，營造有利于民間組織發(fā)展的法律環(huán)境

1．擺正民間組織和政府的關(guān)系

社會發(fā)展的方向是要進一步發(fā)揮民間組織的作用，特別是在加入世貿(mào)組織之后，政府應(yīng)把更多的事交給民間組織處理。政府要理順管理體制，實現(xiàn)從部門到社會的轉(zhuǎn)變，推進管理制度變革，把對民間組織從控制型管理轉(zhuǎn)向培育服務(wù)型管理轉(zhuǎn)變。一是必須改革現(xiàn)行登記制度。最大限度的拓寬民間組織的準入范圍，最大范圍的解決民間組織的外部最基本的合法性問題；旗幟鮮明地表明政府的政策導(dǎo)向，以培育服務(wù)為主，為民間組織的發(fā)展創(chuàng)造了更好的制度環(huán)境。二是需要從現(xiàn)行政府管理的體制和機構(gòu)設(shè)置上做出必要的改革。建立直接隸屬于民間組織監(jiān)管委員會，由民間組織監(jiān)管委員會統(tǒng)一行使對民間組織的備案、登記和監(jiān)管的職能。三是促進各級政府與民間組織構(gòu)建合作的伙伴關(guān)系，推進各級政府逐步在更多領(lǐng)域的公共服務(wù)上與民間組織之間展開合作。鼓勵地方各級政府或政府相關(guān)部門與有關(guān)的公益型民間組織之間簽署合作協(xié)議，努力規(guī)范政府的行為，同時推進各級政府逐步在更多領(lǐng)域上與民間組織進行廣泛的合作。

2．逐步完善民間組織法律體系

目前，我國還沒專門針對民間組織的全面、嚴密的法律。因此，應(yīng)加強對民間組織立法的研究，抓緊制定民間組織的法律、法規(guī)，形成配套的、不同層次的法律法規(guī)體系。首先，抓緊制定《中國民間組織法》，對民間組織的基本問題做出明確的規(guī)定，并在有關(guān)立法中加強對民間組織的調(diào)整。新法的重心應(yīng)該是對民間組織行為的規(guī)范和指引，明確哪些行為是被禁止的，哪些行為需要接受何種法律限制，哪些行為是法律所倡導(dǎo)的，以及不同違法行為所承受的不同懲罰等明確清晰的信息。其次，對民間組織相關(guān)的法律、法規(guī)進行調(diào)整和修改。例如在民法中有關(guān)法人分類中，關(guān)于民間組織應(yīng)有更詳細的規(guī)定，同時也應(yīng)在民間組織相關(guān)的法律中充實有關(guān)民間組織的內(nèi)容，使得民間組織在運行過程中有法可依，違法必究。這一系列的法律法規(guī)，在內(nèi)容上必須做到精當具體，不能過于抽象與概括，必須明確劃分合法與違法的界限。同時，還必須保證立法的權(quán)威性，法律應(yīng)是整個民間組織的硬性約束，具有最高的權(quán)威性，因此，必須由足夠級別的立法機關(guān)來頒行，而不是各個政府部門各自為政制定的法規(guī)。

（二）加強文化建設(shè)，增強社會公眾對民間組織的認同感

1．倡導(dǎo)志愿理念，加強志愿者隊伍建設(shè)

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治過程和政治決策的權(quán)利迄今仍受到很大限制，國民普遍存在的奴化意識，和對社會缺乏責任意識。他們對政府只是一味的服從，而沒有參與政府決策過程的要求。他們相信政府完全有能力照顧好自己，用不著自己操心。因此，我們既缺少成熟公民社會條件，也缺乏對公民意識的正確理解，更不能很好地處理作為權(quán)利主體與義務(wù)主體的關(guān)系，從而導(dǎo)致人民群眾普遍缺乏公心和公共意識。因此，我們必須要大力培養(yǎng)公民意識，培養(yǎng)公民意識的目的是為了增強公民的法制觀念，提升公民的道德品質(zhì)，使公民明確自己的權(quán)利與義務(wù)、認同權(quán)利和義務(wù)的辯證關(guān)系。不能只承擔義務(wù)而無法行使權(quán)利，否則就是專制，也不能只行使權(quán)利而不承擔義務(wù)，否則就是特權(quán)。因此，要在一個充滿公正的社會環(huán)境中培養(yǎng)公民意識，保證他們的合法權(quán)利。正確引導(dǎo)公民了解國家發(fā)展歷史，培育民族精神，認同國家的社會制度和生活方式，熟悉參政議政的方式，養(yǎng)成良好的公民道德，使公民自覺地履行義務(wù)，否則，培養(yǎng)公民意識就會成為紙上談兵。

（三）加強自身能力建設(shè)，規(guī)范民間組織內(nèi)部管理

1、樹立民間組織的理念和價值觀

當前，中國民間組織存在的諸多問題，除與制度環(huán)境相關(guān)外，很大程度上也與民間組織自身的認識和定位不明確密切相關(guān)。民間組織不明晰自己的權(quán)利和社會責任，使得組織缺少內(nèi)在的行動動力和目標方向，明顯激勵不足，導(dǎo)致組織發(fā)展后勁不足。民間組織作為一種特殊的組織形式，其組織理念和價值觀顯得尤為重要。要想獲得組織成員真正從內(nèi)心對組織理念和價值觀的認同與支持。就要致力于解決那些對中國的發(fā)展影響大，政府感到難辦的問題（如計劃生育、基礎(chǔ)教育、扶貧、以及生態(tài)環(huán)境的保護等），在這些領(lǐng)域能夠?qū)φ斐鲈?，就會從政府那里得到鼓勵和支持，也會大大增強其生存與活動的空間，并且容易得到社會公眾的理解和支持。同樣，也獲得組織成員的支持，并獲得充分的外部的合法性。

2．加強民間組織自身的獨立性

加強民間組織的獨立與自治，就是要加強自身建設(shè)的基礎(chǔ)上，發(fā)展同政府間良好的合作關(guān)系。民間組織應(yīng)該嚴格遵守國家法律和法規(guī)，進行合法登記，依法依規(guī)辦事，接受政府合法的監(jiān)督和管理，通過各種渠道努力與政府建立良好關(guān)系，積極尋求政府的支持和理解，爭取和有效的利用從政府得到的支持和幫助，加強自身的活動能力，充分利用國家和市場為民間組織提供的機會，積極開展公益性活動，參與社會決策，更好的執(zhí)行自己的職能，履行自己的使命。

總而言之，民間組織在獨立與自治的前提下與政府之間保持著互動、互補的和相互依存的關(guān)系。并通過雙方努力形成真正意義上的合作關(guān)系。

3．加強民間組織自身的建設(shè)與治理

民間組織的發(fā)展固然受到社會外部生存環(huán)境的制約，內(nèi)部的治理機制同樣決定著其發(fā)展前景。一個有效的組織治理機制可使其充分利用其內(nèi)部與外部的各種積極因素，較好的浙江工業(yè)大學自學考試行政管理專業(yè)2013屆?？粕厴I(yè)小論文

結(jié) 語

綜上所述，組織合法性是一個組織賴以生存并維持持久生命力的基礎(chǔ)，民間組織也不例外。在我國當前社會轉(zhuǎn)型期，民間組織的發(fā)展還不完善，不健全，面臨著上述諸多合法性問題，但是民間組織的壯大和發(fā)展作為社會發(fā)展的必然趨勢，其發(fā)展過程中存在的諸多問題，必將通過其自身改革，創(chuàng)新監(jiān)督機制，加強社會公眾的認同感等措施逐步加以解決。以便于民間組織獲得充分的合法性。

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第五篇：叫車軟件盯上拼車市場 合法性問題仍然存疑

通過嘀嗒拼車花費14元叫來的路虎

最近，拼車APP突然大量涌現(xiàn)，除了嘀嗒拼車、51用車、微微拼車等，滴滴快的公司前天也宣布滴滴順風車將于6月1日上線運營，主打拼車業(yè)務(wù)。由于北京市交通委在2013年底出臺關(guān)于小客車合乘的指導(dǎo)意見，不少專車軟件陸續(xù)推出了在政策上擁有“合法”頭銜的拼車業(yè)務(wù)。盡管政府鼓勵拼車并有相關(guān)指導(dǎo)意見作為支撐，但與此前“專車”模式遭遇相似的是，拼車業(yè)務(wù)仍難逃脫“非法運營”的嫌疑。有交通專家認為，合乘需要符合順路、提供者提供服務(wù)次數(shù)有限和合乘目的由提供者發(fā)布等多個特征，而部分拼車類軟件并不符合特征，更像是私家車接入運輸行業(yè)提供運營服務(wù)。

體驗

14元坐回路虎 車主稱可能油錢都不夠

2013年底北京市交通委發(fā)布了《關(guān)于北京市小客車合乘出行的意見》，該意見在2014年實施，明確了拼車合乘的合法性，并認可了合理分擔拼車費的行為。受政策利好，目前北京市場有多款活躍的拼車軟件，如51用車、嘀嗒拼車和微微拼車等。

昨天，北京青年報記者使用嘀嗒拼車體驗了拼車業(yè)務(wù)。注冊成功后，記者發(fā)出了從團結(jié)湖到達工人體育館的搭車請求，APP顯示距離約3.1公里，出租車費14元，并且贈送了20萬拼車保險一份。下單之后，不到一分鐘就有一輛路虎攬勝極光車主搶單。

下單之后，按照約定的時間車主張先生準時到達團結(jié)湖。張先生介紹，此前無意中發(fā)現(xiàn)拼車APP，由于自己此前上班都是一個人，路途上有點無聊，找個人搭車比較有意思?！澳彩俏医拥牡谝粏纬丝停鋵嵨乙簿褪窍胪嫱?，并不是掙錢。比如您這次車費才14元，但我這車百公里油耗能達到15升油，再加上堵車，可能油錢都不夠。就是希望能有個體驗吧，沒準能交到朋友呢！”張先生說。

此前，張先生通過上傳自己的駕照、行駛本的照片很容易地通過了審核，成為了一名車主。張先生說自己很認可合乘的理念，可以分享出空余的資源，但另一方面也擔心合乘的安全?！澳銈兣沁x擇司機的話最好選認證的司機，我就是通過上傳照片和車輛信息認證過的。”

聲音

順風車跟專車比 很難掙到錢

據(jù)了解，目前，滴滴順風車的車主招募已經(jīng)有一段時間，已經(jīng)有了五六萬司機的規(guī)模。乘客選擇順風車可以支付“比出租車更低”的費用。順風車主在車輛空閑時，可以選擇距離自己較近的乘客提供車輛，一位車主一次可以服務(wù)一個用車訂單。

目前，私家車主可以通過滴滴客戶端注冊成為順風車主，只需填寫姓名、身份證號、駕駛證和行駛證相關(guān)的信息就可以注冊車主。滴滴順風車相關(guān)負責人介紹：“目前對車輛和司機沒有太嚴格的篩選，基本符合條件的車主都可以成為順風車主?！迸c目前專車普遍對服務(wù)、車輛新舊、駕齡有嚴格要求相比，成為一名順風車主更加容易。

據(jù)了解，合乘具體費用將在業(yè)務(wù)上線前公布，敲定具體細節(jié)，但不會高于出租車的價格。滴滴方面表示，通過前期的調(diào)研了解，目前的合乘需要主要是在上下班的通勤時間段，但也鼓勵其他時間段出行的車主提供空閑的座位資源?！盎旧现灰幱谝粋€正常范圍，不會對車主提供的合乘時間和頻率進行限制?！?/p>

就在滴滴宣布推出順風車業(yè)務(wù)的一天后，同樣主打拼車業(yè)務(wù)的“滴滴快車”于昨日正式上線。用戶可以通過滴滴打車APP內(nèi)的“快車”入口直接呼叫“滴滴快車”，以聯(lián)系愿意分享車輛、合乘出行的車主，雙方分擔相應(yīng)的用車成本費用。訂單發(fā)出之后，系統(tǒng)會自動推送給距離最近的車主，整個叫車流程與叫出租車、專車相同。據(jù)了解，“滴滴快車”僅按照里程單價和時長收費，價格非常低廉，再加上沒有起步價，用戶打車的成本有望下降。

4月15日，滴滴快的宣布推出合并后的第一個戰(zhàn)略級產(chǎn)品“一號快車”。事實上，此次上線的“滴滴快車”和上個月推出的“一號快車”是相同的，同屬于一個后臺系統(tǒng)。

滴滴快的打車公共事務(wù)高級總監(jiān)葉耘表示，“快車”和“順風車”在服務(wù)的導(dǎo)向上存在不同?！翱燔嚒笔且猿丝偷男枨笞鳛橹鲗?dǎo)，乘客在平臺上發(fā)出用車需求，司機根據(jù)乘客的需求，帶乘客去往目的地?！绊橈L車”則是以司機為主導(dǎo)，司機首先從一個地方去往另一個地方，乘客才能搭載。此外，“快車”更多地服務(wù)于對車輛需求相對緊急的乘客，而“順風車”業(yè)務(wù)則在時間性上的要求相對不那么高，使用“順風車”需提前預(yù)約。

滴滴相關(guān)負責人認為，“專車”和“拼車”最大的區(qū)別在于專車可以盈利且司機基本上專職，而順風車公益性很大，價格方面也很難盈利，“順風車很難掙到錢，這就和專車不一樣了，同時價格因素也會把拼命掙錢的黑車剔除?！薄翱燔嚒?、“順風車”乘客所付費用都歸車主所有，滴滴平臺不收取任何費用。

追問

“合乘”還是“黑車”？拼車業(yè)務(wù)是否真“合法”？

何為“合乘”？

官方定義與軟件定義有出入

前天，有意向加入滴滴順風車的車主開了一個小型的交流會，有車主也表達了對于政策風險的擔心?！拔覀冮_順風車會不會像專車這樣被查呢？”滴滴順風車的工作人員當場表示，順風車是非盈利性的，符合合乘的指導(dǎo)意見，在北京是安全的。

2013年12月31日，北京市交通委公布《北京市交通委員會關(guān)于北京市小客車合乘出行的意見》(下稱《意見》)，這是國內(nèi)首個關(guān)于拼車的指導(dǎo)意見。市交通委稱，小客車合乘是緩解城市交通擁堵、減輕機動車排放對大氣污染的解決辦法之一，將規(guī)范本市小客車合乘行為，保護合乘各方的合法權(quán)益，區(qū)別合乘與非法運營，并且首次認可乘客合理分攤“拼車費”。

由于政策利好，不少拼車軟件看到私家車為運營提供的可能性，都在官方介紹、軟件平臺等多種途徑強調(diào)拼車或者合乘的合理性。如上所述市面上也相繼出現(xiàn)了各種形式的拼車應(yīng)用。

通過對比，目前主流軟件的合乘概念與官方認可的合乘仍有偏差。根據(jù)官方發(fā)布，小客車合乘是指出行線路相同的人共同搭乘其中一人小客車的出行方式，具體來說即是出行路線相同的人，簽訂合乘協(xié)議拼車出行。根據(jù)合乘目的，可分為上下班通勤的長期合乘、節(jié)假日返鄉(xiāng)的長途短期合乘。

但在實際操作中，拼車軟件應(yīng)用定義的合乘與官方定義的合乘并不那么統(tǒng)一。搭車信息方面，大多拼車應(yīng)用許可車主和乘客都發(fā)布搭乘線路，小部分應(yīng)用只許可乘客發(fā)送乘車信息；在搭乘時間上，有的應(yīng)用僅限上下班時間，會在選定時間方面有一定限制，有的應(yīng)用支持任何時間地點的搭乘請求。而基本沒有軟件涉足長期合乘需求的匹配，也就是說，拼車軟件大多可以“臨時隨意”地填寫出行目的和出行時間，一次性出行是主流服務(wù)模式。

費用怎么分攤？

是否“合理”分攤出行成本難界定

《意見》指出，根據(jù)分攤費用可分為公益性合乘和互助性合乘，公益性合乘不收費；互助性合乘可以合理分攤出行過程中的油、電、氣、高速通行費。《意見》明確提出，禁止臨時隨意合乘攤算相關(guān)費用。目前的拼車軟件沒有公益性合乘的，也較難定義是否屬于互助性合乘。

按照上述說法，合乘行為對于費用的邊界界定是“互助”，而非“盈利”。收取的費用僅僅是車輛消耗能源的費用和實際通行過程中產(chǎn)生的高速通行費。

在拼車費用上，51用車、嘀嗒拼車和微微拼車等三家不同的拼車軟件，計價方法各不相同。51用車按照距離分段計價，同時考慮車型，車越豪華拼車費用越高。如果是經(jīng)濟型車型，5公里以內(nèi)為15元，5-10公里為18元，10-15公里22元，15-20公里28元。舒適和豪華車型費用都較高，舒適車型的起步價為18元，豪華車型的起步價為22元。嘀嗒拼車和微微拼車計價方式則相對簡單，且不分車型。嘀嗒拼車收取10元接送費，每公里1元，高速費、過路過橋費用(單程)由乘客另行現(xiàn)金支付，每次服務(wù)封頂99元。另外，乘客可以自行決定是否給予小費。微微拼車在3公里以內(nèi)收費10元，3公里以外每公里1元錢，不用另外支付高速費、過橋費等費用。

以汽油6.67元/升、行駛12公里計算，假設(shè)車輛百公里耗費10升油，那么行駛12公里純油費為8元左右。三款應(yīng)用12公里的價格分別為22元、22元、19元，其中51用車還會像專車一樣設(shè)置車型區(qū)間，豪車的費用則更高。上述費用都高出單純地分攤油費，嘀嗒拼車還需要乘客支付過路過橋費。

安全如何保障？

拼車平臺大多為乘客購買保險

盡管拼車為出行提供了多元選擇，但市民在選擇的過程中，安全是一個繞不過的檻。乘客孫女士說，自己對拼車這種方式很認可，但希望拼車軟件可以提供更多車主信息，方便乘客去判斷車主是否靠譜。

而目前，拼車軟件大多采取評價的方式，通過以往乘客的評價判斷車主是否靠譜。嘀嗒拼車司機和乘客可以相互評價。即將推出的滴滴順風車也會有車主的信息和乘客的評價供參考。

在保險方面，51用車和微微拼車均與中國人壽保險公司合作。微微拼車平臺上，車主和乘客默認購買“拼車險”，車主和乘客填寫后可免費獲得自拼車之時起至當日24時止、最高30萬元的交通意外險。嘀嗒拼車平臺上雖未發(fā)現(xiàn)保險，但是在協(xié)議中標明：在出行過程中，因司機故意或過失發(fā)生交通事故，由此產(chǎn)生的所有費用及其他損失均由司機向乘客全額賠償(包括但不限于醫(yī)療費、誤工費、營養(yǎng)費等)。滴滴順風車在保險方面將采取比專車更好的標準，目前基本確定在50萬元，車主和搭乘乘客共享這份保險。

由于拼車的特殊性，安全問題很難繞開，目前拼車軟件主要通過乘客選車時公開車主信息、乘客評價和保險等保障乘客行車過程中遇到的安全問題，但也有部分軟件在車主或者乘客注冊平臺賬號時將自身責任撇清。

觀點

專家：現(xiàn)有拼車軟件超越合乘界限

交通專家許康明介紹，無論是之前的拼車軟件還是現(xiàn)在的專車公司順風車，判斷其是否符合合乘需要滿足至少五個原則：第一個原則是，合乘提供者和合乘參與者有著相同或者相似的出行線路；第二個原則是合乘次數(shù)一定要有限制，主要是在通勤時間進行；第三個原則是合乘目的需要由提供者發(fā)布，參與者應(yīng)答；第四個原則是不能按照時間計價，因為順風車本身就是順路，并不能像運輸企業(yè)一樣將占用時間作為收費因素；第五個原則是定價權(quán)應(yīng)由政府或者行業(yè)協(xié)會確定，而不是由平臺自行定價。

許康明認為，定價權(quán)、提供者發(fā)布信息、提供者提供服務(wù)次數(shù)限制都是合乘最重要的特征，“如果車主可以一天多次地提供搭車服務(wù)，那么他的行為就不是公益性的，而是盈利性的。因為很難判斷是否路線相同，就需要對搭乘次數(shù)進行限制?！?/p>

許康明認為，目前沒有軟件平臺完全符合上述特征，現(xiàn)有拼車軟件其實是利用私家車從事客運，超越了合乘的邊界，“不是合乘，而是私家車介入運輸企業(yè)提供運輸服務(wù)，是一種規(guī)避手段?！?/p>

針對目前拼車軟件大多支持即時拼車需求，不符合交通委合乘意見的問題，許康明表示，盡管不符合意見，但其實國外主流拼車軟件既支持長期承諾期的拼車，也支持即時拼車，并不是最重要的問題，“最主要的是定價權(quán)的問題，拼車定價應(yīng)該由政府或者行業(yè)協(xié)會確定，而不是各個拼車平臺?！?/p>

文/本報記者 劉珜 實習記者 權(quán)婷

攝影/本報記者 王曉溪 線索提供/張先生

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