第一篇：西方法律思想史自考試題

1.對自然法理論持否定態(tài)度的思想家是（）A.斯賓諾莎

B.格老秀斯

C.梅因

D.康德

2.反映約翰·密爾自由主義思想的主要著作是（）A.《自由主義》

B.《反對自由主義》

C.《論自由》

D.《論言論自由》 3.阿奎那認(rèn)為，支配宇宙的根本大法是（）A.永恒法

B.自然法

C.神法

D.人法 4.《神學(xué)大全》的作者是（）A.阿奎那

B.奧古斯丁

C.馬基雅弗利

D.格雷戈里 5.德沃金將他的法律概念稱為（）A.因襲主義的法律概念

B.實用主義的法律概念

C.個體性的法律概念

D.整體性的法律概念

6.從西方哲學(xué)的角度系統(tǒng)研究法律和法學(xué)的一般原理是（）A.西方法律思想史

B.西方政治思想史

C.西方法哲學(xué)

D.西方法理學(xué)

7.哈特認(rèn)為，消除法律規(guī)則靜態(tài)性的規(guī)則是（）A.承認(rèn)規(guī)則

B.改變規(guī)則

C.審判規(guī)則

D.舉證規(guī)則 8.龐德將法律發(fā)展史的最初階段定為（）A.嚴(yán)格法階段

B.法律社會化階段

C.衡平法和自然法階段

D.原始法階段 9.《立憲政治教程》的作者是（）A.洛克

B.斯賓塞

C.孔斯坦

D.孔德 10.羅馬法律思想淵源于（）A.古希臘

B.羅馬本土

C.意大利

D.法國 11.提出“原子論”的思想家是（）A.蘇格拉底

B.柏拉圖

C.德謨克利特

D.亞里士多德 12.把立法權(quán)比作“國家心臟”的人是（）A.霍布斯

B.洛克

C.盧梭

D.狄德羅

13.分析法學(xué)派的創(chuàng)始人是（）A.斯賓諾莎

B.奧斯丁

C.凱爾森

D.富勒

14.提出“各民族全部權(quán)利的最終目的是永久和平”的思想家是（A.龐德

B.路德

C.康德

D.達維德 15.《論法的精神》的作者是（）)

A.孟德斯鳩

B.盧梭

C.羅伯斯比爾

D.馬布利 16.《道德的形而上學(xué)》的作者是（）A.黑格爾

B.費希特

C.康德

D.邊沁

17.提出“君主勢力、貴族勢力和民主勢力互相牽制與制衡”的思想家是（）A.西塞羅

B.塞涅卡

C.波里比阿

D.烏爾比安 18.社會連帶主義法學(xué)的創(chuàng)始人是（）A.龐德

B.狄驥

C.弗蘭克

D.霍姆斯 19.凱爾森對正義的態(tài)度是（）A.深信不疑

B.深表懷疑

C.從未涉及

D.不置可否

20.提出“法律乃是人類理性的法則或內(nèi)在的公正(即正義)”的思想家是（）A.馬基雅弗利

B.馬西利

C.阿奎那

D.布丹 21.“公意”理論的倡導(dǎo)者是（）A.盧梭

B.伏爾泰

C.狄德羅

D.愛爾維修

22.斯賓諾莎認(rèn)為人性的一條普遍規(guī)律是（）A.已所不欲，勿施于人

B.兩利相權(quán)取其大，兩害相權(quán)取其輕

C.兩利相權(quán)取其輕，兩害相權(quán)取其大

D.已所不欲，必施于人

23.《聯(lián)邦黨人文集》的作者除了漢密爾頓、麥迪遜以外，還有（）A.潘恩

B.杰弗遜

C.杰伊

D.華盛頓 24.霍布斯認(rèn)為自然狀態(tài)是一種（）A.和平狀態(tài)

B.美好狀態(tài)

C.災(zāi)難狀態(tài)

D.戰(zhàn)爭狀態(tài)

25.明確提出“以權(quán)力約束權(quán)力”的思想家是（）A.洛克

B.盧梭

C.孟德斯鳩

D.霍布斯 26.耶林的法學(xué)是（）A.目的法學(xué)

B.歷史法學(xué)

C.概念法學(xué)

D.功利主義法學(xué) 27.洛克認(rèn)為戰(zhàn)爭狀態(tài)是自然狀態(tài)中的一種（）A.正常狀態(tài)

B.確定狀態(tài)

C.反常狀態(tài)

D.法定狀態(tài)

28.《用唯物史觀觀點看經(jīng)濟和法律》的作者是（）A.施塔姆勒

B.耶林

C.薩維尼

D.康德

29.提出“執(zhí)政官乃是會說話的法律，而法律乃是不會說話的執(zhí)政官”的思想家是()

A.塞涅卡

B.西塞羅

C.波里比阿

D.索爾茲伯里

30.二戰(zhàn)后放棄了原來相對主義法律思想，并轉(zhuǎn)向自然法學(xué)的思想家是（）A.拉德勃魯赫

B.羅爾斯

C.馬里旦

D.富勒

三、多項選擇題(在每小題的五個備選答案中，選出二至五個正確的答案，并將正確答案的序號分別填在題干的括號內(nèi)，多選、少選、錯選均不得分。本大題共5小題，每小題2分，共10分)31.奧斯丁的法學(xué)著作有（）A.《法理學(xué)大綱》

B.《道德與立法原理》

C.《法理學(xué)講義》

D.《論自由》

E.《法理學(xué)-法哲學(xué)及其方法》

32.英國古典自然法學(xué)的主要代表人物有（）A.洛克

B.杰弗遜

C.盧梭

D.霍布斯

E.邊沁

33.馬里旦的主要著作有（）A.《人和國家》

B.《真正的人道主義》

C.《人權(quán)和自然法》

D.《法律的道德性》

E.《社會秩序的原則》

34.分析實證主義法學(xué)的代表有（）A.埃利希

B.龐德

C.弗蘭克

D.凱爾森

E.哈特

35.羅伯斯比爾的司法原則有（）A.民主司法原則

B.法律平等原則

C.罪責(zé)自負(fù)原則

D.注重證據(jù)原則

E.正當(dāng)法律程序原則 第二部分

非選擇題

三、名詞解釋(每小題3分，共15分)36.西方法律思想史 37.客觀法

38.“整體性法律” 39.自然狀態(tài)(洛克)40.《國家六論》

四、簡答題(每小題7分，共21分)41.簡述漢密爾頓的聯(lián)邦制思想。42.簡述哈特法律與道德關(guān)系的理論。43.簡述亞里士多德的立法原則。

五、論述題(每小題12分，共24分)44.試分析黑格爾法的發(fā)展三個階段的理論。45.試論馬里旦人權(quán)思想的主要內(nèi)容及特點。

全國2002年4月高等教育自學(xué)考試 西方法律思想史試題參考答案

一、單項選擇題(本大題共30小題，每小題1分，共30分)1.C

2.C

3.A

4.A

5.D 6.C

7.B

8.D

9.C

10.A 11.C

12.C

13.B

14.C

15.A 16.C

17.C

18.B

19.B

20.B 21.A

22.B

23.C

24.D

25.C 26.A

27.C

28.A

29.B

30.A

二、多項選擇題(本大題共5小題，每小題2分，共10分)31.AC

32.AD

33.ABC

34.DE

35.ABCD

三、名詞解釋(本大題共5小題，每小題3分，共15分)36.西方法律思想史是以研究西方歷史上法律思想觀點、理論和學(xué)說以及他們的產(chǎn)生，發(fā)展和歷史沿革規(guī)律為對象的獨立的法律理論史學(xué)學(xué)科。37.(1)客觀法是法國社會法學(xué)家狄驥提出的法律概念

(2)客觀法基于社會連帶關(guān)系而存在，它是社會的最高準(zhǔn)則，人們只有服從客觀法的義務(wù)，而無違反客觀法的權(quán)利，客觀法是社會事實的表述。

38.德沃金將法律定義為“整體性法律”；他認(rèn)為，法律不僅包括規(guī)則，而且包括原則，甚至包括政策；法律是根據(jù)政治道德的要求，基于原則，以前后一致的方式對待社會所有成員的整體。

39.(1)自然狀態(tài)是古典自然法理論中的一個重要概念。

(2)洛克把自然狀態(tài)描繪成為完備無缺的狀態(tài)，但也存在著三種缺陷，即沒有立法者、執(zhí)行法律機關(guān)和裁判者。

40.(1)《國家六論》是16世紀(jì)法國思想家布丹的著作。

(2)《國家六論》主要內(nèi)容是提出君主主權(quán)思想，包括宗教自由、國家的起源和定義、主權(quán)及對主權(quán)的限制等內(nèi)容。

四、簡答題(本大題共3小題，每小題7分，共21分)41.(1)漢密爾頓主張聯(lián)邦制，反對邦聯(lián)制。

(2)他認(rèn)為，聯(lián)邦制有利于保障國家統(tǒng)一，避免分裂；保證美國安全，避免外來入侵；防止內(nèi)亂；集中優(yōu)秀人材，有效利用資源；避免軍事專制主義，減少軍隊數(shù)量；防止國內(nèi)黨爭，鎮(zhèn)壓叛亂。

42.(1)哈特認(rèn)為法律與道德有一定的聯(lián)系，但沒有必然的聯(lián)系。

(2)哈特提出了“最低限度內(nèi)容自然法”5條公理，即人的脆弱性，大體上的平等，有限利他主義，有限資源，人類有限的理解力。(5分)43.亞里士多德在《政治學(xué)》中提出并論述的立法原則主要有

(1)注意國境的大??；

(2)城邦居民人數(shù)的多少；

(3)財產(chǎn)的限額和各家庭子女人數(shù)；

(4)法律必須變革，但變革應(yīng)慎重。

五、論述題(本大題共2小題，每小題12分，共24分)44.(1)同客觀精神發(fā)展階段相適應(yīng)，黑格爾法哲學(xué)體系由抽象法、道德、倫理三部分構(gòu)成。

(2)抽象法階段：抽象法是客觀法，包括所有權(quán)、契約和不法三部分內(nèi)容。

(3)道德階段：道德是主觀法，是一種具有特殊規(guī)定的內(nèi)心的法，包括解決故意和責(zé)任、意圖和福利、善和良心等問題。(3分)

(4)倫理階段：倫理是主觀法與客觀法相統(tǒng)一的法，主要解決家庭、社會和國家方面的問題。

45.(1)馬里旦人權(quán)思想的哲學(xué)基礎(chǔ)是自然法。

(2)他強調(diào)人所享有的每一項權(quán)利都來自上帝的權(quán)利，即純粹正義。

(3)馬里旦將權(quán)利分為三類，即人的權(quán)利，市民的權(quán)利和勞動者的權(quán)利。

(4)馬里旦區(qū)分“新”“老”人權(quán)。“老”權(quán)利強調(diào)個人自由，“新”權(quán)利強調(diào)社會經(jīng)濟文化方面的權(quán)利。

(5)馬里旦反對國家主權(quán)，提倡世界主義。

(6)馬里旦強調(diào)人權(quán)的重要性，積極推動和參與制定《世界人權(quán)宣言》。

第二篇：西方法律思想史

西方法律思想史

前言：鑒于我校法理學(xué)考試的靈活性和思想性，結(jié)合本人對西政法理學(xué)科重點內(nèi)容的體悟，特簡結(jié)西方法律思想史上名家經(jīng)典的思想（側(cè)重自然法學(xué)派），此鑒！需說明者如下： 柏拉圖、亞里士多德、康德、黑格爾、盧梭、新自然法學(xué)派的諸位大家（富勒、德沃金、羅爾斯）是考試的重中之重，對其思想體系及其基本立論、觀點必須非常熟悉。應(yīng)對分析題、論述題以及最后小論文。另外，可適當(dāng)關(guān)注：奧斯汀、拉茲、韋伯、龐德。新分析法學(xué)派和社會學(xué)法學(xué)派對其觀點、思想體系只需比較熟悉，考試出大題涉及的可能性不大。但對其名言及基本立論，如“法律是主權(quán)者的命令”（奧斯汀）則要會辯證分析。3 此簡結(jié)的第一編和第二編可作為法律思想史的線索掌握，對自然法學(xué)派的三個形成階段做宏觀性的把握，可應(yīng)對選擇題 推薦大家有空瀏覽一下校園網(wǎng)主頁的“法理學(xué)論壇”和“西政法學(xué)研究所”，受益必良多 5 推薦趙明老師兩本書應(yīng)對案例分析：《法意3000年》；《正義的歷史鏡像》。6 新自然法學(xué)派可參看《20世紀(jì)西方法哲學(xué)思潮研究》，不再總結(jié)。本小結(jié)只簡述到黑格爾。

—— 以上是本人觀點，諸君擇善而從，擇不善而棄。祝成功！第一編 古希臘羅馬法律思想 1 古希臘法律思想的特點：（1）濃厚的城邦主義色彩（2）顯著的自然法傾向

（3）相當(dāng)程度的自由主義和民主主義

（4）較大的依附性（依附于哲學(xué)和倫理學(xué)）古羅馬思想的主要特點：——受柏拉圖、亞里士多德、斯多葛學(xué)派的自然法影響（1）實踐性突出（2）理論上發(fā)展

（3）個人主義和世界主義傾向強化（4）專制主義傾向強烈（5）神權(quán)政治的出現(xiàn) 古希臘前期知者的法律思想

（1）哲學(xué)觀點：智者派承認(rèn)物質(zhì)世界的存在，對傳統(tǒng)事物傾向于懷疑否定，不承認(rèn)普遍真理的存在，否認(rèn)抽象的正義原則，以個人的感覺作為判斷事物的標(biāo)準(zhǔn)，導(dǎo)致主觀主義和相對主義。

普羅泰戈拉：“人是萬物的尺度，是存在事物存在的尺度，也是不存在事物不存在的尺度?！?高爾吉亞：‘懷疑主義’三命題

（2）政治觀點：特拉西馬庫——“正義是強者的利益”；“強權(quán)即公理”；

阿吉馬丹——“神讓一切人自由，自然并沒有使任何人成為奴隸”（3）法律觀點：大多主張自然法。安提豐：“根據(jù)自然，我們大家在各方面都是平等的?！?4 蘇格拉底的法律思想

蘇格拉底的兩項罪名：1 否定城邦公認(rèn)神，引進新神；2 腐蝕、蠱惑青年

（1）哲學(xué)觀點：真理應(yīng)該有客觀標(biāo)準(zhǔn)。美德即知識，知識即美德。最高最大的美德是政治美德。政治的美德是管理城邦事務(wù)的藝術(shù)。

（2）政治觀點：城邦應(yīng)由“知識貴族”統(tǒng)治

“建立在人民意志和國家法律基礎(chǔ)上的政權(quán)，他稱之為君主制；而違反民意，不是建立在法律而是建立在統(tǒng)治者專橫之上的政權(quán)，他稱之為jin主制；如果由實行法制的人進行統(tǒng)治，他稱為貴族制；如果由財富進行統(tǒng)治，他稱其為寡頭制；而如果由所有人的意志進行統(tǒng)治，他稱其為民主制”

—— 色諾芬《回憶蘇格拉底》

蘇格拉底反對以上各種政制，特別是他堅決反對民主制，認(rèn)為當(dāng)時的雅典民主制已經(jīng)衰落。而民主制的主要缺陷在于：由抽簽產(chǎn)生的公職人員不夠格，公民大會缺乏智慧，無知的人變成了統(tǒng)帥。他的理想是“哲人統(tǒng)治”。

（3）法律觀點：法律同城邦一樣，都來源于神，是神定的原則，法律與城邦是內(nèi)在統(tǒng)一的。法是正義的表現(xiàn)，也是強者的意志。？？

蘇格拉底把法分為自然法和人定法，自然法高于人定法，兩者本質(zhì)統(tǒng)一。強調(diào)對法律的嚴(yán)格遵守?！拔掖_信，凡符合法律的就是正義的”。5 伊壁鳩魯學(xué)派

“我們所謂的快樂，是指身體的無痛苦和靈魂的無紛擾。”快樂是善，快樂是幸福 自由的獲得全靠懂得“一切取決于我們自己”和“不依仗別人”。

“淵源于自然的正義是關(guān)于利益的契約，其目的是避免人們彼此傷害和受害?！?斯多葛學(xué)派——芝諾創(chuàng)立

欲念“是靈魂的波動，違背健全的思想和反對自然”。要用理性抑制欲念達到寡欲，這是道德高尚生活絕對必要的因素。

極力鼓吹自然法，認(rèn)為遵守自然法就是遵守理性，因為理性就是自然法。自然法是一切法律的來源，是判斷一切法律好壞的唯一標(biāo)準(zhǔn)。7 柏拉圖

“阿卡德米”學(xué)園

“除非哲學(xué)家成為我們這些國家的國王，或者我們目前稱之為國王和統(tǒng)治者的那些人物，能嚴(yán)肅認(rèn)真地追求智慧，使政治權(quán)利和聰明才智合而為一”

—— 理想國

“我確信一個國家的興亡取決于這一點（法律），而不是別的什么東西?！?/p>

—— 法律篇

一、國家與法律的倫理基礎(chǔ) 1 正義：克法洛斯：“正義就是欠債還債”，正義就是歸還、遺留或給予屬于他人的一切，正義是好的，有益的，不僅對于歸還者有益，而且對接收者也有益。

玻勒馬霍斯：正義就是幫助朋友和損害敵人

色拉敘馬霍斯：“正義是強者的利益” 2 理性、意志、欲望三種品行 正義——智慧、勇敢、節(jié)制 四種美德 國家正義存在于社會有機體各個部分的和諧關(guān)系中。

“正義就是只做自己的事而不兼做別人的事?！?/p>

“每個人必須在國家里執(zhí)行一種最社和他天性的職務(wù)。”

“當(dāng)生意人、輔助者和護國者這三種人在國家里各做各的事而不互相干擾時，便有了正義，從而也就使國家成為正義的國家了?！?5 法律與正義是一致的，維護法律就是維護正義，遵守法律就是服從正義

二、理想的國家制度 1 國家與立法的起源

城邦根源于人的需要：“在我看來，之所以要建立一個城邦，是因為我們每一個人不能單靠自己達到自足，我們需要許多東西?！?家庭——家庭聯(lián)合體——更大的聯(lián)合體——審查生活規(guī)則，原始立法 2 國家的階級構(gòu)成

護國者——輔助者——生意人 3 “共產(chǎn)、共妻、共子”制度 4 教育制度 體育、音樂（20歲之前的初級教育）——數(shù)學(xué)、天文學(xué)、邏輯學(xué)（20到30歲的高級教育，培養(yǎng)人的威嚴(yán)、正義和勇敢）——軍人、武士——統(tǒng)治者 5 “第二好國家”：

（1）政體是混合政體（民主制和君主制的混合，即貴族制）；（2）階級結(jié)構(gòu)——公民、工匠和商人、奴隸

（3）“次優(yōu)國家“的原則：一是父母照管他們的孩子和后代；二是出身高貴者統(tǒng)治出身低賤者；三是長輩管教年輕人；四是主人管轄奴隸；五是強者統(tǒng)治弱者；六是聰明人領(lǐng)導(dǎo)無知的人；七是權(quán)威統(tǒng)治一切人。

（4）次優(yōu)國家要進行“法律的統(tǒng)制”

（5）次優(yōu)國家的機構(gòu)：37人擔(dān)任領(lǐng)導(dǎo)者；360人組成議會，行使最高權(quán)力；10人組成夜間會議，維護國家安全

三、哲學(xué)王統(tǒng)治與政體理論 哲學(xué)家“即永遠(yuǎn)酷愛那種能讓他們看到永恒的不受產(chǎn)生和滅亡過程影響的實體的知識” 2 《理想國》的五種政體：

（1）王政或貴族政體——“智”（最好的政體）（2）榮譽政體（或武力政體）——“氣”（3）寡頭政體（或財力政體）——“欲”（4）民主政體—— 自由

（5）jin主政體（或暴君政體）

《政治家》的正常政體：一人君主立憲政體、貴族政體、民主政體

變態(tài)政體：暴君政體、寡頭政體和暴民政體

《法律篇》：民主制和君主制的混合——即貴族制

四、法律和法治 立法的原則：立法的根本原則是要遵循公正和善德的理念，“注重美德的整體”；同時立法者所立法的國家應(yīng)是：自由的、團結(jié)的、智慧的 立法的技術(shù)：立法由正文和序言組成，序言用于闡述“理由” 3 法的執(zhí)行和遵守 法治：法律應(yīng)是主人，統(tǒng)治者則是法律的奴仆；國家的興亡不是取決于統(tǒng)治者個人的權(quán)威，而是取決于法律的權(quán)威 8 亞里士多德

《政治學(xué)》、《尼各馬可倫理學(xué)》、《雅典政制》

一、正義論的政治法律觀

善——美德、正義

“善、德就在于行于中庸，則適宜于大多數(shù)人的生活方式就應(yīng)該是行于中庸，行于每個人都能達到的中庸?！?/p>

—— 《政治學(xué)》 “政治學(xué)上的善就是正義，正義以公共利益為依歸。按照一般的認(rèn)識，正義是某種事物的‘平等’觀念?！?/p>

—— 《政治學(xué)》

分配正義——是自然造成的，固定不變vs 矯正（平均）正義——以人的等價性為依據(jù) 法律就是正義的體現(xiàn)，法律的好壞完全以是否符合正義為標(biāo)準(zhǔn)。

二、國家（城邦）的起源和特征

“每一個城邦各是某一種類的社會團體，一切社會團體的建立，其目的總是為了完成某些善業(yè)?！?/p>

“人天生是政治的動物?！?/p>

—— 《政治學(xué)》

三、政體理論

正常政體和變態(tài)政體（參見柏拉圖）中間型政體——中產(chǎn)階級治國（中庸思想）——立憲、法治治國

四、理想的國家制度

政體三要素：議事機能、行政機能、審判（司法）機能，是“三權(quán)分立”的起源

五、法律的概念、特征及分類 “法律是一種規(guī)章，執(zhí)政者用它來掌握權(quán)力并檢察和處理一切違法者” 法律是一種秩序，普遍良好的秩序基于普遍遵守法律的習(xí)慣 3 法律是一種正義，“要使事物合乎正義，須有毫無偏私的權(quán)衡，法律恰恰正是這樣一個中道的權(quán)衡?！?法律具有平等性和普遍性 5 法律具有可變性和穩(wěn)定性

“變革實在是應(yīng)當(dāng)慎重考慮的大事。人們倘使習(xí)慣于輕率的變革，這不是社會的幸福，要是變革所得的利益不大，則法律和政府方面所包含的一些缺點還是姑且讓它沿襲的好。” ——《政治學(xué)》

分類：1 基本法（憲法）和非基本法；2 自然法和人定法；3習(xí)慣法和成文法

“積習(xí)所成的‘不成文法’比‘成文法’實際上還更有權(quán)威，所涉及的事情也更為重要?！币驗?，習(xí)慣法往往反映了自然法的精神。——《政治學(xué)》

六、法制的內(nèi)涵和法治優(yōu)于人治 “法治應(yīng)該包含兩重意義：已成立的法律獲得普遍的服從，而大家所服從的法律又應(yīng)該是本身制定得良好的法律?！痹谶@里，“良法”和“普遍服從”構(gòu)成了亞氏的法治觀的基本內(nèi)涵。“法治應(yīng)當(dāng)優(yōu)于一人之治” “雖最好的人們也未免有熱忱，這就往往在執(zhí)政的時候引起偏向。法律恰恰正是免除一切情欲影響的神袛和理智的體現(xiàn)?！?/p>

——《政治學(xué)》

第二編

近代自然法學(xué)派 17、18世紀(jì)法律思想的主要特征： 以理性主義思想為前提：自然理性、人的理性、哲學(xué)理性（德）2 以自然法為旗幟

自然狀態(tài)：1 性惡論——霍布斯“狼與狼”；2 性善論——洛克“完美無暇的美好狀態(tài)”

中性論——盧梭，人性無善惡，自然狀態(tài)是為了論證的需要 自然權(quán)利

自然法：1 格勞秀斯：“各得其所有，各償其所負(fù)”； 霍布斯：“己所不欲，勿施于人”； 洛克：自然法的本質(zhì)是理性、自由和權(quán)利 以社會契約論為理論武器：1 君主契約論（格勞秀斯與霍布斯）；2 委托契約論（洛克）；人民契約論（盧梭）格勞秀斯（1583—1645）

“自然法是如此的不可變易，就連上帝也不能加以改變。因為上帝的權(quán)力雖然無限，但有一些事物即使擁有無限的權(quán)力也是不能動搖的。例如，就像上帝本身不能使二乘二不等于四一樣，他也不能顛倒是非，把本質(zhì)是惡的說成善?！?/p>

—— 《戰(zhàn)爭與和平法》，格勞秀斯

一、理性主義自然法

1自然法是永恒不變的，是合乎“人性”的，合乎自然規(guī)律的。

自然至上原則

2與以往將自然法學(xué)說歸于自然規(guī)律或神意不同，格勞秀斯認(rèn)為，自然法存在于人的理性，理性是自然法的核心和基礎(chǔ)。

“一切的動物生來只求自己的利益，這句話是不能適用于人類的?！?—— 《戰(zhàn)爭與和平法》 3“人類的理性”是“自然本性”在人身上的一種體現(xiàn)。自然法的基本原則是：“他人之物，不得妄??；誤取他人之物者應(yīng)該以原物和原物所生之收益，歸還物主；有約必踐，有害必償?！?4 自然法證明的兩種方式：一是先驗的證明方法；二是經(jīng)驗的證明方法 5 “上帝的自由意志也會死產(chǎn)生自然法的淵源?！?/p>

二、君主主權(quán)論

從自然狀態(tài)走進契約社會——主權(quán)在君，反對主權(quán)在民，反對濫用抵抗權(quán) 2 斯賓諾莎（1632—1677）

主要著作：《笛卡爾哲學(xué)原理》（1663）、《神學(xué)政治論》（最重要 1670年）、《倫理學(xué)》（1675）

一、自然法思想

上帝即自然：“說萬物遵從自然規(guī)律而發(fā)生，和說萬物被上帝的天命所規(guī)定是一件事情?！?人需要互助，組成社會——交出自然權(quán)利，達成契約——組成國家

二、天賦人權(quán)與自由理論

天賦人權(quán)論：“人的天然所賦予的權(quán)利都不能絕對為人所剝奪，而人民由于默認(rèn)或公約，保留幾分權(quán)利，此諸權(quán)利若被剝奪，必然有害于國家?！?/p>

“在自然的統(tǒng)治之下，人的欲望是最高的支配力，只要人依人之本性使然而行事，都是符合自然法的，無所謂罪惡?！?/p>

—— 《神學(xué)政治論》

自由論：斯賓諾莎提倡的自由主要是言論和思想自由

“自由比任何事物都珍貴”

“沒有人會愿意或被迫把他的天賦的自由思考判斷之權(quán)轉(zhuǎn)讓與人的” “此天賦之權(quán)，即使由于自愿，也是不能割舍的?！?/p>

“企圖以法律控制事事物物的人，其引起罪惡的機會更多于改正罪惡?！?/p>

?

《神學(xué)政治論》 霍布斯（1588—1679）

一、自然法思想 自然狀態(tài)： 狼與狼的關(guān)系，“自我保存”

自然狀態(tài)的三特點：1 無是非區(qū)別，人們做事的動機出于內(nèi)心的感情

無正義與非正義的區(qū)別 無所謂私人財產(chǎn)的存在 2 自然權(quán)利：“每個人按照自己所愿意的方式運用自己的力量保全自己的天性——也就是保全自己的生命——的自由?！?自然權(quán)利的主要內(nèi)容是：人的平等權(quán)利、自由權(quán)利和生命保存權(quán)利 3 自然法

“自然律是理性所發(fā)現(xiàn)的戒條或一般法則。這種戒條或一般法則禁止人們?nèi)プ鰵p自己生命和剝奪保生命的手段的事情，并禁止人們不去做最有利于生命保全的事情?！?自然法的內(nèi)容霍布斯總結(jié)有14條之多，其精髓是：“己所不欲，勿施于人”。自然法的征證是： 自然在人的內(nèi)心范疇中具有約束力，但在人的行為中卻不是永遠(yuǎn)具有約束力自然法是永恒不變的：如正義、報恩、節(jié)制、公道才是合乎自然法，永恒不變的 3 自然法所要求的只是努力，努力踐行這些自然法則的人就是實現(xiàn)了正義 自然法與民約法的區(qū)別： 來源不同：人類理性vs主權(quán)者的意志 表現(xiàn)形式不同：道德原則vs法律文件 實施方式不同：憑借理性保障實施vs國家強制力保證實施

二、國家的起源和本質(zhì) “權(quán)利的相互轉(zhuǎn)讓就是人們所謂的契約” 國家起源于社會契約，國家是在人們轉(zhuǎn)讓權(quán)利、訂立契約的基礎(chǔ)上產(chǎn)生的，目的是對外抵御侵略，對內(nèi)謀求和平國家本質(zhì)取決于社會契約，國家“就是一大群人相互訂立信約，每個人都對它的行為授權(quán)，以便使它能按照有利于大家的和平與共同防衛(wèi)的方式運用全體的力量和手段的一個人格”。

三、君主主權(quán)論和君主制

四、“法律，普遍說來都不是建議，而是命令，也不是任何一個人對任何另外一個人的命令，而是專對原先有義務(wù)服從的人民發(fā)布的那種人的命令；至于國法則是加上了發(fā)布命令的人的名稱?！?/p>

—— 以上均選自《利維坦》 4 洛克（1632—1740）

一、自然法與自然權(quán)利論 自然狀態(tài)：自由、平等、獨立的完備狀態(tài)

“人類天生都是自由、平等和獨立的”?！韭蹇说闹摂唷?/p>

洛克認(rèn)為自熱狀態(tài)存在三個缺點： 雖有自然法，但沒有一種確定、公布、眾所周知的區(qū)分是非的標(biāo)準(zhǔn) 2 人們自力救濟，缺乏一個按照法律的公正裁判者 缺少權(quán)力來支持正確的裁決，使其都得到應(yīng)有的執(zhí)行 自然法

“理性，也就是自然法，教導(dǎo)著有意遵從理性的全人類；人們既然都是平等和獨立的，任何人就不得侵害他人的生命、健康、自由和財產(chǎn)?！?“自然法也就是上帝意志的一種宣告?！?自然權(quán)利：生命權(quán)和生存權(quán)；自由權(quán)“在法律許可的范圍內(nèi)享有依照自己的意志來處置它的行動和財產(chǎn)的自由”；財產(chǎn)權(quán)——政治社會的目的就是保護成員的財產(chǎn) 另外還有，反抗權(quán)、同意權(quán)

二、政府論

社會契約——委托性質(zhì)的政府——政府的唯一目的是保護人民的權(quán)利和社會的穩(wěn)定——洛克主張君主立憲制（混合制政府）

三、分權(quán)論 立法權(quán)（議會）、執(zhí)行權(quán)（內(nèi)閣）和對外權(quán)（國王）【對外權(quán)也是執(zhí)行權(quán)，所以洛克的三權(quán)其實是兩權(quán)】

洛克非常重視立法權(quán)，“只能有一個最高權(quán)力，即立法權(quán)，其余權(quán)力都必須處于從屬地位?！?只有四種情況可以限制立法權(quán)：1 對人民的生命和財產(chǎn)不可專斷；2 最高權(quán)力機關(guān)不能獨攬立法權(quán)；3 最高權(quán)力未經(jīng)本人同意不能取去任何人的財產(chǎn)的任何部分；4 最高權(quán)力不能把立法權(quán)轉(zhuǎn)讓他人。

四、法治論 依法治國；2 法律面前人人平等；3 法律與自由

“法律的目的不是廢除或限制自由，而是保護和擴大自由。這是因為在一切能夠接受法律支配的人類狀態(tài)中，哪里沒有法律，哪里就沒有自由?！?/p>

—— 以上均節(jié)選自《政府論》下篇 5 孟德斯鳩（1689—1755）

所謂“法的精神”，是指法律的本質(zhì)，即決定法律的根本要素。孟德斯鳩認(rèn)為，決定法的性質(zhì)的根本原因不再法律本身，而是在法律之外并與法律相關(guān)的客觀因素，包括地理、氣候等自然因素和生產(chǎn)方式、人口素質(zhì)、文化歷史等人文因素。孟氏的著名論斷：“必須以權(quán)力約束權(quán)力”

一、法律思想的哲學(xué)基礎(chǔ) 1 自然神論

孟氏雖然承認(rèn)上帝，但否認(rèn)上帝可以任意主宰世界，上帝也要按照根本理性即法或規(guī)律來行事，不能改變自然規(guī)律。他力圖通過理性衡平宗教，并通過批判宗教來使宗教理性化，使信仰從屬于自然理性，把人的信仰建立在自然理性的基礎(chǔ)之上。

二、法的精神

“一般說來，法律，在它支配著的地球上所有人民的場合，就是人類的理性；每個國家的政治法規(guī)和民事法規(guī)應(yīng)該只是把這種人類理性運用于個別的情況?！?1法的精神集中體現(xiàn)了人類理性和自然法則

2法律與政體：共和政體——品德；君主政體——榮譽；專制政體——恐怖

三、自由、法治與分權(quán) 自由與法治

自由分為政治自由和哲學(xué)（思想）自由

政治自由僅僅是“一個人能夠做他應(yīng)該做的事情，而不被強迫去做他不應(yīng)該做的事情?！闭巫杂膳c法治直接相連，“自由是做法律許可的一切事情的權(quán)利；如果一個公民能夠做被法律禁止的事情，他就不再自由了，因為其他人也同樣會有這個權(quán)利?！?孟德斯鳩提出：敢想、敢說和敢于議論政治是政治自由的重要標(biāo)志 2 法治與分權(quán)

立法權(quán)、行政權(quán)、司法權(quán)；三權(quán)制約衡平（行政權(quán)要依法行使，而君主有立法否決權(quán)，立法權(quán)有權(quán)監(jiān)督行政對法律的執(zhí)行，議會有彈劾權(quán)，以制約行政）

—— 以上選自《論法的精神》 6 盧梭（1712—1778）

一、從人類不平等到暴力革命 不平等發(fā)展的三個階段： 私有制的產(chǎn)生，“法律和私有財產(chǎn)權(quán)的設(shè)定是不平等的第一階段”

國家的建立，“它們把保障私有財產(chǎn)和承認(rèn)不平等的法律永遠(yuǎn)確定下來，把巧取豪奪變成不可消滅的權(quán)利” 政府權(quán)力的徹底腐化“不平等達到了極點”

—— 《論人類不平等的起源和基礎(chǔ)》

二、從社會契約到人民主權(quán) 1 社會契約論

“既然任何人對于自己的同類都沒有任何天然的權(quán)威，既然強力并不能產(chǎn)生任何權(quán)利，于是便只有剩下約定才可以成為人間一切合法權(quán)威的基礎(chǔ)?！?1 社會契約是人民自由協(xié)議的產(chǎn)物，是共同體和其成員的約定，是人民對人民的約定，而不是個人之間、統(tǒng)治者和被統(tǒng)治者之間的約定。人民契約的目的是“要尋求一種結(jié)合的形式，使它能夠以全部的共同力量來防御和保護每個結(jié)合者的人身和財富，而同時又使每一個與全體相聯(lián)合的個人又只不過是在服從自己本人，并且仍然像以往一樣自由?！?2 人民契約要求每個人同等的、全部的奉獻自己的權(quán)利給社會共同體 “每個人都以自己的全部力量共同置于公意的最高指導(dǎo)之下” 3 國家是公意的體現(xiàn)，人民有權(quán)取消契約，暴力奪回自由 公意論——社會契約論的核心 公意與眾意

眾意只不過是私意的集合，是個人意志的簡單相加。而公意則是眾意的提純，著眼于公共的意志和利益。公意是從眾意中抽象出的獨立于個人的道德共同體，是任何人都必須服從的共同生活的最高準(zhǔn)則?！岸餐w就以這樣一個行為（接納每一個成員成為全體不可分割的一部分）獲得了它的統(tǒng)一性、它的公共的大我、它的生命和它的意志?！?3 人民主權(quán)論

公意至上，表現(xiàn)為主權(quán)。主權(quán)是公意的體現(xiàn)，是由整體決定的，所以絕對統(tǒng)一，不可分割； 2 主權(quán)是全體人民的公意運用，所以不可轉(zhuǎn)讓； 主權(quán)是直接的，不可代表（“人民的議員并不是、也不可能是人們的代表，他們只不過是人們的奴仆罷了。他們并不能做出任何肯定的決定。”）； 4 主權(quán)之上

羅素對人民主權(quán)論的批評： 政治參與的擴大容易變成無政府主義泛濫，導(dǎo)致社會**。因此，代議制政府制度是任何國家都必須采納的。盧梭沒有著重強調(diào)公意的最高權(quán)威和廣泛民主之間的制度銜接，從而使國家在時間中表現(xiàn)為權(quán)利的人格化和公共意志的抽象統(tǒng)一化，這很容易導(dǎo)致專制暴政。

—— 《西方哲學(xué)史》下卷

三、法律和法治論

“法律是全體人民對全體人民做出的規(guī)定” “法律那是公意的行為”

盧梭認(rèn)為應(yīng)根據(jù)自然法制定實在法，實在法來源于契約?！靶枰屑s定和法律把權(quán)利義務(wù)結(jié)合起來，并使正義能夠?qū)崿F(xiàn)它的目的。” 盧梭認(rèn)為最基本也是最高的道德準(zhǔn)則是自由和平等，而平等是自由的前提。7 美利堅開國之父

人人生而平等，他們都從他們的“造物主”那邊被賦予了某些不可轉(zhuǎn)讓的權(quán)利，其中包括生命權(quán)、自由權(quán)和追求幸福的權(quán)利。—— 《杰斐遜文選》

杰斐遜極力主張：思想自由、出版和言論自由、信仰自由

在專制政府中，國王便是法律。同樣，在自由王國中，法律更應(yīng)該成為國王，而不應(yīng)該有其他情況。

—— 潘恩

“只要各個權(quán)力部門在主要方面保持分離～～～而單一的機構(gòu)則最容易為野心家所左右或為賄賂所腐蝕～～～”

—— 漢密爾頓

我們認(rèn)為下面這些真理是不言而喻的：造物者創(chuàng)造了平等的個人，并賦予他們?nèi)舾刹豢蓜儕Z的權(quán)利，其中包括生命權(quán)、自由權(quán)和追求幸福的權(quán)利。為了保障這些權(quán)利，人們才在他們之間建立政府，而政府之正當(dāng)權(quán)力，則來自被統(tǒng)治者的同意。任何形式的政府，只要破壞上述目的，人民就有權(quán)利改變或廢除它，并建立新政府；新政府賴以奠基的原則，得以組織權(quán)力的方式，都要最大可能地增進民眾的安全和幸福。的確，從慎重考慮，不應(yīng)當(dāng)由於輕微和短暫的原因而改變成立多年的政府。過去的一切經(jīng)驗也都說明，任何苦難，只要尚能忍受，人類都寧愿容忍，而無意廢除他們久已習(xí)慣了的政府來恢復(fù)自身的權(quán)益。但是，當(dāng)政府一貫濫用職權(quán)、強取豪奪，一成不變地追逐這一目標(biāo)，足以證明它旨在把人民置於絕對專制統(tǒng)治之下時，那麼，人民就有權(quán)利，也有義務(wù)推翻這個政府，并為他們未來的安全建立新的保障。

—— 《獨立宣言》節(jié)選 康德（1724—1804）“哥尼斯堡老人”【推薦趙明《康德論死刑》，因康德的法哲學(xué)思想散見于哲學(xué)體系，很難單獨把握，欲對其思想宏觀理解者，請參閱羅素：《西方哲學(xué)史》下】 “法律可以理解為全部條件，根據(jù)這些條件，任何人的有意識的行為，按照一條普遍的自由法則，確實能夠和其他人的有意識的行為相協(xié)調(diào)。”

—— 《純粹理性批判》

“法律概念是各個理性實體的相互關(guān)系的概念，只有這些實體想到他們的相互關(guān)系時，法律才存在著?！薄?費希特

“任何定在，只要是自由意志的定在，就叫做法?！?/p>

—— 《法哲學(xué)原理》

1康德的哲學(xué)基礎(chǔ)：先驗理性和實踐理性二位一體的理性主義哲學(xué)。2康德認(rèn)為一項法律權(quán)利，應(yīng)該具備兩個方面的特征：一是這項權(quán)利于法有據(jù)，康德稱為“資格”或“權(quán)限”；二是對權(quán)利的侵害會導(dǎo)致對侵害者的強制。但是有兩種法律并不同時具備這兩個方面的特征：一是衡平法，這是沒有強制的權(quán)利；二是緊急避難法，這是沒有權(quán)利的強制。衡平法的格言是：嚴(yán)格的法律是最大的錯誤或不公正（如合同風(fēng)險，受害人只能求助于公正這位無言女神，只能提交到“良心的法庭”，即王室法庭）；緊急避難權(quán)的格言是：在緊急狀態(tài)下沒有法律（如海上避難而殺人）。

3康德依據(jù)烏爾比安的三句法律格言把法律（義務(wù)）分為三種：（1）內(nèi)在的義務(wù)，即‘正直地生活！’，含義是：不能把自己僅作為別人使用的手段，人同樣是一個目的

（2）外在的義務(wù)，即‘不侵犯任何人’

（3）聯(lián)合的義務(wù)，即‘把個人自己的東西歸給他自己’，含義是：每個人對他的東西能夠得到保證不受他人行為的侵犯 黑格爾（1770—1831）【可參考張文顯的書作進一步了解】

《法哲學(xué)原理》（1821年）

在序言中，黑格爾指出本書的兩個指導(dǎo)原則：一是理性原則（一切事物的發(fā)展均有其合理性規(guī)律）；二是客觀精神自身運動的原則（一切客觀精神最終都會轉(zhuǎn)化為社會現(xiàn)實）。正文中，黑格爾闡述了“法”（正義理念）這個客觀精神在人類主觀世界運動的三個階段：1 抽象法階段（客觀），‘法’（應(yīng)理解為人類正義、理性或自由的理念）尚處于人類制度之外的客觀精神之中，它表現(xiàn)為客觀的、抽象的、合乎理性的形式；2 道德法階段（主觀），‘法’（公正意識）進入人的主管意志領(lǐng)域，成為有意識的道德（法律）標(biāo)準(zhǔn)；3 倫理法階段（主客觀結(jié)合），‘法’轉(zhuǎn)化為社會實體制度，家庭、國家和社會都出現(xiàn)，法律制度應(yīng)運而生。由此，人類關(guān)于‘法’的客觀抽象理念變成真正的現(xiàn)實。

一、法哲學(xué)的哲學(xué)基礎(chǔ)

法學(xué)“不過是（哲學(xué)）整體的一個分支”。

黑格爾哲學(xué)思想的宗旨是尋找人類社會精神發(fā)展的基本規(guī)律。黑格爾哲學(xué)體系的核心概念是“絕對精神”，人類乃至宇宙的產(chǎn)生、發(fā)展和歸宿都由它決定。絕對精神的運動有其自身的階段性發(fā)展規(guī)律，即每一階段都是上一階段必然的邏輯結(jié)果，同時是下一階段的當(dāng)然預(yù)設(shè)。絕對精神的運動總體分為三個階段：邏輯階段、自然階段和人類精神階段，人類活動全部處在第三階段。對人類精神的研究，黑格爾稱為“精神哲學(xué)”，其由三部分組成：1 主觀精神；2 客觀精神；3 絕對精神。《法哲學(xué)原理》一書，體現(xiàn)了他在主觀精神哲學(xué)方面的主要研究成果。

二、法哲學(xué)體系

1研究應(yīng)然法——法的形而上學(xué)原理

2“法”的基礎(chǔ)是理性和自由?！袄硇允鞘澜绲撵`魂，居于世界之中，構(gòu)成世界內(nèi)在的、固有的、深邃的本質(zhì)，或者說理性是世界的共性?！薄?《小邏輯》 3黑格爾有一個著名的命題：“凡是合乎理性的東西都是現(xiàn)實的，凡是現(xiàn)實的東西都是合乎理性的?！保础昂侠砑创嬖冢嬖诩春侠怼保?《法哲學(xué)原理》，中文1版，11頁 4 黑格爾效法康德，把人類理性的最高命題定義為“自由意志”?！胺ǖ幕匾话銇碚f是精神的東西，它的確定的地位和出發(fā)點是意志，意志是自由的，所以，自由構(gòu)成法的實體和規(guī)定性?！薄叭魏味ㄔ?，只要是自由意志的定在，就叫做法。”

首先，“自由意志借外物以實現(xiàn)自身，就是抽象法”；然后，“自由意志在內(nèi)心中實現(xiàn)，就是道德”；最后，“自由意志通過外物又通過內(nèi)心，得到充分的現(xiàn)實性，就是倫理”。于是，“法”也就完成了自身的運動過程。

——《法哲學(xué)原理》 黑格爾認(rèn)為法律作為國家的衍生物，它必須具備三個特征：1 被知道；2 擁有力量；3 普遍有效。也即，‘法律“從精神上講，它是人類理性法外化的變現(xiàn)；從實體上講，它必須具備一定的形式、內(nèi)容和效力。

——以上總結(jié)參考藍本：《西方法律思想史》，谷春德主編，國家十五規(guī)劃教材

附：法理進階灋諺一覽：

一、導(dǎo)論

“jurispudentia 是人和神的事務(wù)的概念，是正義和非正義的科學(xué)?！?—— 烏爾比安

法哲學(xué)“以法的理念，即法的概念的現(xiàn)實化為對象”，只是研究理念的的哲學(xué)的一個部門。

—— 黑格爾

人是萬物的尺度?！?普羅泰戈拉

蓋尤斯、保羅、烏爾比安、帕比尼安、莫帝斯提努斯

—— 古羅馬五大法學(xué)家

查士丁尼《國法大全》有四部分：查士丁尼法典、學(xué)說匯纂、法學(xué)階梯（蓋尤斯）、查士丁尼新律

課后材料兩則：

法律哲學(xué)題目是“正當(dāng)法”、“正義”。因此，其兩項根本問題是：其一，什么是正當(dāng)法？以及其二，我們?nèi)绾握J(rèn)識及實現(xiàn)正當(dāng)法。兩項問題合起來成為法律哲學(xué)的任務(wù)。一項理性的正義理論，作為對實在法的評價標(biāo)準(zhǔn)，因而同時也發(fā)展出一項法律效力的學(xué)說。

? 考夫曼《法律哲學(xué)》，劉幸義等譯，法律出版社2004年版，11頁

這種實在權(quán)利和實在法律的實際知識，可以看作屬于法理學(xué)（按這個詞的原來含義）的范圍。可是，關(guān)于權(quán)利和法律原則的理論知識，不同于實在法和經(jīng)驗的案件，則術(shù)語純粹的權(quán)利科學(xué)（法哲學(xué)——引者注）。所以權(quán)利科學(xué)研究的是有關(guān)自然權(quán)利原則的哲學(xué)上的并且是有系統(tǒng)的知識。從事實際工作的法學(xué)家或立法者必須從這門科學(xué)中推演出全部實在立法的不可改變的原則。

—— 康德《法的形而上學(xué)原理》，沈叔平譯，商務(wù)印書館

二、法律本體論

“從最廣泛的意義來說，法是由事務(wù)的性質(zhì)產(chǎn)生出來的必然關(guān)系。在這個意義上，一切存在物都有它們的法。上帝有他的法；物質(zhì)世界有他的法～～～如果有一個盲目的命運竟能產(chǎn)生‘智能的存在物’，還有比這更荒謬的嗎？由此可見，是有一個根本理性存在著，法就是這個根本理性和各種存在物之間的關(guān)系，同時也是存在物彼此之間的關(guān)系?！?/p>

? 孟德斯鳩《論法的精神》，張雁深譯，第1頁

歷史是一條“永動的河流，隨著它的奔騰，獨特的個性不斷被拋棄，并且總是在新的法律基礎(chǔ)上形成心的個性結(jié)構(gòu)”。

—— 黑格爾 “只有毫無歷史知識的人才不知道：君主們在任何時候都不得不服從經(jīng)濟條件，并且從來不能向經(jīng)濟條件發(fā)號施令。無論是政治的立法或市民的立法，都只是表明和記載經(jīng)濟關(guān)系的要求而已?！?/p>

—— 《馬克思恩格斯全集》第1卷

“立法者應(yīng)該把自己看作一個自然科學(xué)家。他不是在在創(chuàng)作法律，不是在發(fā)明法律，而僅僅是在表述法律，他用有意識的實在法把精神關(guān)系的內(nèi)在規(guī)律表現(xiàn)出來。如果一個立法者用自己的臆想來代替事情的本質(zhì)，那么人們就應(yīng)該責(zé)備他的極端任性?！?? 《馬克思恩格斯全集》第四卷

“我們有理由把這種原初稟賦與其目的相聯(lián)系分為以下三類，來作為人的規(guī)定性的要素：1 作為一種有生命的存在物，人具有動物性的稟賦；2 作為一種有生命同時具有理性的存在物，人具有人性的稟賦；3 作為一種有理性同時又能夠負(fù)責(zé)任的存在物，人具有人格性的稟賦?！?/p>

? 康德《單純理性限度內(nèi)的宗教》，李秋零譯，人大出版社，9—10頁

‘我們必須解釋正義的本質(zhì)，而者必須在人的本質(zhì)中尋求’

“法律是植根于自然的、指揮應(yīng)然行為并禁止相反行為的最高理性～～～這一理性，當(dāng)它在人類的意識中牢固確定并完全展開后，就是法律?！?/p>

——西塞羅《國家篇。法律篇》，沈叔平、蘇力譯，商務(wù)印書館

三、法律價值論

“太上有立德，其次有立功，其次有立言。”—— 左傳。襄公二十四年 “為政以德，譬如北辰居其所而眾星共之。”—— 論語。為政 “天下有道，小德役（于）大德，小賢役（于）大賢?！薄?孟子。離婁上 “王霸道雜之”

“人是社會的但具有沖突傾向的動物?！薄?科林斯，美國社會學(xué)沖突理論的代表

“人民的利益是最高的法律”—— 普列漢諾夫

“沒有一個公民可以富足得足以購買另一個人，也沒有一個公民窮得不得不出賣自身?！?/p>

? 盧梭《社會契約論》，何兆武譯，34頁

“我們希望有這樣的秩序：在真正秩序下，一切卑鄙的私欲被抑制下去，而一切良好的和高尚的熱情會受到法律的鼓勵；在這種秩序下，差別只從平等本身產(chǎn)生；在這種秩序下，公民服從公職人員，公職人員服從人民，而人民服從正義；在這種秩序下，組股保證每一個人的幸福，而每一個人自豪地為祖國的繁榮和光榮而高興；在這種秩序下，一切人都因經(jīng)常充滿共和熱情和希望得到偉大人民的尊重而成為高尚的人；在這種秩序下，藝術(shù)成了使他們高尚的自由的裝飾品，商業(yè)成了社會財富的源泉，而不僅僅是幾個家族的驚人富裕?！?/p>

? 羅伯斯比爾《革命法制與審判》，趙涵輿譯，商務(wù)印書館，138頁

“凡是僅僅由自身本性的必然性而存在，其行為僅僅由它自身決定的東西叫做自由。”

? 斯賓諾莎 《倫理學(xué)》，賀麟譯，商務(wù)印書館，4頁

法律不應(yīng)該被看作奴役，法律毋寧是拯救?！獊喞锸慷嗟隆墩螌W(xué)》 為了得到自由，我才是法律的臣仆?！魅_

法律的目的不是廢除或限制自由，而是保護和擴大自由。——洛克 法典是人民自由的圣經(jīng)?！?馬克思《關(guān)于出版自由的辯論》

對于任何自由民，除非經(jīng)過與其地位相同的人們或國家法律的合法判決，不得予以逮捕、監(jiān)禁、流放和處死。

—— 《自由大憲章》1215年，第29條

正義的主要問題是社會的基本結(jié)構(gòu)，或者準(zhǔn)確地說，是社會主要制度分配權(quán)利和義務(wù)，決定由社會合作產(chǎn)生的利益之劃分的方式?！?羅爾斯《正義論》，何懷宏譯

四、法律方法論

五、法律社會論

其身正，不令而行；其身不正，雖令不從?！?論語。子路 “政者，正也。子帥以正，孰敢不正？ ——論語。顏淵

導(dǎo)之以政，齊之以刑，民免而無恥；導(dǎo)之以德，齊之以禮，有恥且格?！撜Z。為政 百姓足，君孰于不足；百姓不足，君孰于足？——論語。顏淵 眾惡之，必察焉；眾善之，必察焉?！?論語。衛(wèi)靈公

“德禮為政教之本，刑罰為政教之用?！薄?《唐律疏義》

不偏之謂中，不易之為庸。中者，天下之正道。庸者，天下之正理。—— 程頤

法律是最低限度的道德。—— 哈特

第三篇：00265自考全國2012年4月西方法律思想史試題

004km.cn?？忌鶳ass60 超越60自考網(wǎng)

全國2012年4月高等教育自學(xué)考試

西方法律思想史試題

課程代碼：00265

一、單項選擇題(本大題共25小題，每小題1分，共25分)在每小題列出的四個備選項中只有一個是符合題目要求的，請將其代碼填寫在題后的括號內(nèi)。錯選、多選或未選均無分。

1.下列著作中體現(xiàn)柏拉圖晚年的法律思想的是（）A.《政治學(xué)》

B.《政治家》

C.《法律篇》 D.《理想國》 2.下列人物中不屬于古希臘著名思想家的是（）．．．A.蘇格拉底 C.亞里士多德

B.柏拉圖 D.西塞羅

3.下列不屬于亞里士多德政治法律思想方面的著作是（）．．．A.《倫理學(xué)》 C.《政治學(xué)》

4.中世紀(jì)歐洲并列的三大法律體系是（）A.教會法、羅馬法、日耳曼法 C.教會法、封建法、羅馬法

B.教會法、自然法、羅馬法 D.羅馬法、日耳曼法、莊園法 B.《法律篇》 D.《雅典政制》

5.早期神學(xué)派代表奧古斯丁對法律的分類是（）A.神法、自然法、市民法 C.自然法、萬民法、市民法

B.永恒法、自然法、人為法 D.神法、自然法、實在法

6.最早用契約來解釋國家起源的思想家是（）A.伊壁鳩魯 C.馬基雅維里

7.盧梭把自然狀態(tài)描述為（）A.戰(zhàn)爭狀態(tài) C.白銀時代

B.黃金時代 D.狼與狼的狀態(tài) B.阿奎那 D.布丹

8.系統(tǒng)地提出生命權(quán)、財產(chǎn)權(quán)和自由權(quán)等人類三種重要權(quán)利的古典自然法學(xué)家是（）A.格老秀斯 C.洛克

B.霍布斯 D.盧梭

浙00265# 西方法律思想史試卷 第1頁(共5頁)

004km.cn?？忌鶳ass60 9.哲理法學(xué)派的創(chuàng)始人是（）A.康德 C.克饒斯

B.黑格爾 D.斯坦姆勒

10.下列選項中，屬于新分析法學(xué)的典型代表的是（）A.邊沁的功利主義法學(xué) C.哈特的法律規(guī)則說

11.狹義的法律實證主義特指（）A.新分析法學(xué) C.實證主義法學(xué)

B.分析法學(xué)

D.分析實證主義法學(xué) B.奧斯丁的法律命令說 D.龐德的社會工程法學(xué)

12.與奧斯丁共同成為分析法學(xué)的奠基人的學(xué)者是（）A.西塞羅 C.龐德

B.邊沁 D.德沃金

13.最早明確提出“法律是主權(quán)者的一種命令”的法學(xué)家及其著作是（）A.奧斯丁《法理學(xué)范圍之確立》 C.奧斯丁《法律學(xué)講義》

B.邊沁《道德和立法原理導(dǎo)論》 D.邊沁《法律概要》

14.貝卡里亞認(rèn)為，制定法律的人只應(yīng)考慮的目的是（）A.使刑法符合罪刑法定原則 C.法律應(yīng)符合報應(yīng)主義原理

B.最大多數(shù)人的最大幸福 D.使罪犯感悟的痛苦最小

15.歷史法學(xué)作為一個法學(xué)流派，其極盛的時期是（）A.17世紀(jì) C.19世紀(jì)

B.18世紀(jì) D.20世紀(jì)

16.社會學(xué)法學(xué)在強調(diào)法律保護個人權(quán)利的同時，也強調(diào)（）A.法律對社會的管理 C.個人對社會的義務(wù)

B.社會對法律的反作用 D.社會對個人的維護

17.與其他法學(xué)派不同，社會學(xué)法學(xué)家注重的是（）A.法律規(guī)則的邏輯分析 C.法律的抽象正義

B.歷史經(jīng)驗中的法律 D.法律的社會效果

18.與實證主義法學(xué)同時產(chǎn)生的法學(xué)理論是（）A.自然法學(xué) C.歷史法學(xué)

B.社會學(xué)法學(xué) D.新自然法學(xué)

浙00265# 西方法律思想史試卷 第2頁(共5頁)

004km.cn?？忌鶳ass60 19.社會學(xué)法學(xué)的創(chuàng)始人是（）A.西塞羅 C.孔德

B.洛克 D.羅爾斯

20.耶林對“為權(quán)利而斗爭”的論述不包括（）．．．A.斗爭是人類爭取權(quán)利現(xiàn)實化的過程中不可缺少的要素 B.為權(quán)利而斗爭是權(quán)利人對自己的義務(wù) C.權(quán)利的主張是權(quán)利人對社會所負(fù)的義務(wù) D.個人權(quán)利的主張與民族的國際地位無關(guān) 21.當(dāng)代自然法理論復(fù)興的原因不包括（）．．．A.文藝復(fù)興和宗教改革 C.分析實證主義法學(xué)的缺陷

B.對納粹法律的反思

D.自然法理論內(nèi)在的邏輯發(fā)展

22.在富勒看來，從前自然法所沒有發(fā)現(xiàn)的東西是法律的（）A.外在道德 C.宗教道德

B.內(nèi)在道德 D.經(jīng)濟道德

23.下列選項中，不屬于法律經(jīng)濟分析方法的一般前提的是（）．．．A.法律與道德 C.機會成本與邊際成本

24.標(biāo)志著經(jīng)濟分析法學(xué)產(chǎn)生的論文是（）A.《實證主義與法律和道德之分》 C.《社會成本問題》

B.《法律的道德性》 D.《法律的經(jīng)濟分析》 B.價格與需求的反比關(guān)系 D.市場交換有利于資源最佳配置

25.在卡拉布雷西的設(shè)計中，減少事故成本的理想模式是（）A.雅典模式 C.紐約模式

B.斯巴達模式 D.東京模式

二、多項選擇題(本大題共5小題，每小題2分，共10分)在每小題列出的五個備選項中至少有兩個是符合題目要求的，請將其代碼填寫在題后的括號內(nèi)。錯選、多選、少選或未選均無分。26.典型意義上的中世紀(jì)法律思想包括（）A.希臘法律思想 C.世俗君主論思想

E.羅馬法復(fù)興時期的注釋法學(xué)

浙00265# 西方法律思想史試卷 第3頁(共5頁)

B.神學(xué)法律思想 D.羅馬法律思想

004km.cn?？忌鶳ass60 27.奧斯丁認(rèn)為通常所謂的“法律”一詞的含義包括（）A.上帝之法 B.自然法 C.實在法 D.實在道德

E.比喻性的法律

28.邊沁的著作有（）A.《法理學(xué)的范圍》 B.《道德與立法原理導(dǎo)論》 C.《法理學(xué)講義》 D.《法律概要》 E.《政府片論》

29.下列關(guān)于法律的說法中，符合美國法學(xué)家霍姆斯觀點的有（）A.法律即一個壞人對法院將做出何種判決的一種預(yù)測 B.混淆法律和道德只能造成執(zhí)法的混亂 C.“邏輯”是法律發(fā)展的唯一動力 D.歷史和社會利益決定了法律的內(nèi)容 E.法理學(xué)是一個成功的律師所必備的一項知識

30.下列論著中，不屬于．．．波斯納用以表達自己經(jīng)濟分析法學(xué)思想的著作有（A.《社會成本問題》 B.《風(fēng)險分配和侵權(quán)法的一些思考》C.《事故成本》

D.《法律的經(jīng)濟分析》 E.《通過法律的社會控制》

三、名詞解釋題(本大題共5小題，每小題3分，共15分)31.古典自然法學(xué) 32.法的精神(孟德斯鳩)33.分析法學(xué)

34.法律發(fā)展的三階段論(薩維尼)35.犯罪成本

四、簡答題(本大題共4小題，每小題6分，共24分)36.簡述洛克提出的為防范立法機關(guān)墮落為專制機關(guān)所必須采取的措施。37.簡述梅因?qū)诺渥匀环ɡ碚摰脑u價。38.簡述康德從義務(wù)角度對法律的分類。39.簡述社會法學(xué)的一般特點。

浙00265# 西方法律思想史試卷 第4頁(共5頁))004km.cn?？忌鶳ass60

五、論述題(本大題共2小題，每小題13分，共26分)40.試論柏拉圖的哲學(xué)王思想。

41.試論哈特的“自然法的最低限度的內(nèi)容”。

浙00265# 西方法律思想史試卷 第5頁(共5頁)

第四篇：2018年4月自考西方法律思想史00265試題及答案

2018年4月高等教育自學(xué)考試全國統(tǒng)一命題考試

西方法律思想史試卷(課程代碼00265)本試卷共4頁，滿分l00分，考試時間l50分鐘?？忌痤}注意事項： 1．本卷所有試題必須在答題卡上作答。答在試卷上無效。試卷空白處和背面均可作草稿紙。2．第一部分為選擇題。必須對應(yīng)試卷上的題號使用2B鉛筆將“答題卡”的相應(yīng)代碼涂黑。3．第二部分為非選擇題。必須注明大、小題號，使用0．5毫米黑色字跡簽字筆作答。4．合理安排答題空間，超出答題區(qū)域無效。

第一部分選擇題

一、單項選擇題：本大題共25小題，每小題l分，共25分。在每小題列出的備選項中

只有一項是最符合題目要求的，請將其選出。1．柏拉圖首次提出劃分政體的兩個標(biāo)志的著作是 A．《理想國》 B．《政治家》 C．《法律篇》 D．《政治學(xué)》 2．《圣經(jīng)》中更多地涉及古希伯來，或古代以色列民族的宗教、歷史、文化、政治和

法律的部分是 A．《舊約》 B．《新約》 C．律法書 D．摩西十誡 3．早期神學(xué)思想家奧古斯丁對法律的分類是 A．自然法、萬民法、市民法 B.神法、自然法、市民法 C．永恒法、自然法、人為法 D．永恒法、神法、自然法

4．在阿奎那看來，法律的效力取決于它的

A．功利性 B．強制性 C．合理性 D．正義性

5．提出入法從自然法而來，據(jù)此把人法分為萬民法和市民法的中世紀(jì)思想家是 A．布丹 B．阿奎那 C．馬西利 D．馬基雅維里

6．格老秀斯論述其自然法理論的著作是 A．《利維坦》 B．《政府論》 C．《社會契約論》 D．《戰(zhàn)爭與和平法》

7．將自然法理論擴大了應(yīng)用領(lǐng)域，提出民族權(quán)利理論的思想家是 A.霍布斯 B．斯賓諾沙 C．康德 D．黑格爾 8．康德認(rèn)為，與自然狀態(tài)相對的是

A．文明狀態(tài) B．公法狀態(tài) C．社會狀態(tài) D．私法狀態(tài) 9．黑格爾認(rèn)為，法哲學(xué)的對象是

A．法的條文 B．法的理念 C．法的實現(xiàn) D．法的體系 10．根據(jù)邊沁的功利主義理論，界定是否為法律上的權(quán)利的根據(jù)是 A．是否符合某種最高理性 B．是否能夠帶來經(jīng)濟效益 C．是否能夠減輕痛苦增加快樂 D．是否由國家法律制度直接規(guī)定

11．根據(jù)薩維尼的法律發(fā)展階段理論，法典化可行的時代是 A．判例匯編階段 B．習(xí)慣法階段 C．學(xué)術(shù)法階段 D．立法階段

12．提出“法律隨著民族的發(fā)展而發(fā)展，隨著民族力量的加強而加強，最后也同一個民

族失去它的民族性一樣而消亡”的法學(xué)家是

A．梅因 B．薩維尼 C．盂德斯鳩 D。斯塔姆勒 13．下列有關(guān)梅因?qū)糯芍贫鹊难芯勘硎霾徽_的是

A．梅因認(rèn)定，原始時代的社會，是一個許多家族的集合體，而不是一個個人的集

合體

B．梅因說，每個進步社會的發(fā)展是一致的，特點是家族依附的消滅和代之而起的個人義務(wù)的增長

C．我們今目的社會和以前歷代社會之問所存在主要不同之處，在于契約在社會中

所占范圍大小

D．一切所有權(quán)都是因時效而成熟的他主占有，他的這個概念包含三個要素：占有、他主占有、時效

14．梅因認(rèn)為，法律改進的方法不包括

A．法律移植 B．法律擬制 C．衡平D．立法 15．埃利希的代表著作是 A．《法律的道路》 B．《為權(quán)利斗爭》 ． C．《法律社會學(xué)原理》 D．《通過法律的社會控制》

16．龐德的社會法學(xué)大綱在理論上相當(dāng)系統(tǒng)，所強調(diào)的核心問題是法律的 A．道德基礎(chǔ) B．制裁目的

C．制定法體系 D．社會作用與效果 17.在龐德看來，物質(zhì)利益屬于 A．個人利益 B．公共利益

c．社會利益 D．安全利益

18.從一個實證主義者演變成一個自然法學(xué)者，從而標(biāo)志著自然法學(xué)復(fù)興的法學(xué)家是 A．霍布斯 B．拉德布魯赫 C．薩維尼 D．德沃金 19．富勒認(rèn)為，法律是一種

A·規(guī)則 B．制度 C．職業(yè) D．事業(yè)

20．“有規(guī)則的、無偏見的、在這個意義上是公平的執(zhí)法”被羅爾斯稱為 A．作為規(guī)則的正義 B．作為原則的正義 C．實質(zhì)的正義 D．形式的正義 21．馬里旦認(rèn)為自然法包含本體論要素和 A．本質(zhì)論要素 B．客觀論要素 C．認(rèn)識論要素 D．方法論要素

22．與科斯一起被稱為法律經(jīng)濟學(xué)開山鼻祖的是 A．列維 B．貝克

C．波斯納 D．卡拉布雷西 23．下列說法中，不屆于卡拉布雷西所說的“權(quán)利的法律保護規(guī)則”的是 A．人性尊嚴(yán)規(guī)則 B．不可轉(zhuǎn)讓規(guī)則 C．責(zé)任規(guī)則 D．權(quán)利規(guī)則

24．卡拉布雷西認(rèn)為，責(zé)任規(guī)則基于公共設(shè)定的價格即是 A．國家強制 B．市場的客觀價值 C．雙方當(dāng)事人的協(xié)商 D．壟斷行為

25．下列選項中，屬于經(jīng)濟分析法學(xué)所說的“自愿交換”的是

A．侵權(quán)行為 B．壟斷行為 C．犯罪行為 D．合同行為

二、多項選擇題：本大題共5小題，每小題2分，共10分。在每小題列出的備選項中

至少有兩項是符合題目要求的，請將其選出，錯選、多選或少選均無分。26．中世紀(jì)晚期的神學(xué)法律思想家托馬斯·阿奎那，把法律劃分為 A．神法 B．永恒法 C．自然法 D．實在法 E．人法

27．哲理法學(xué)派的代表人物有 A．康德 B．黑格爾 C．凱爾森 D．韋基奧 E．克饒斯

28．德國歷史法學(xué)派的代表人物有 A．梅特蘭 B．薩維尼 C．艾希霍恩 D．康德 E．費希特

29．龐德認(rèn)為，從法律規(guī)則的制定、發(fā)展和適用來說，獲得法律價值規(guī)則的方法有 A．經(jīng)驗的方法 B．理性的方法 C．演繹的方法 D．歸納的方法 E．權(quán)威性的觀念的方法

30．波斯納將法律經(jīng)濟分析的方法運用到法學(xué)諸部門中，其中包括 A．刑法 B．公害法 C．財產(chǎn)法 D．家庭法 E．契約法

第二部分非選擇題

三、名詞解釋題：本大題共5小題，每小題3分，共15分。31．《君主論》

32．直接民主制(盧梭)33．自然狀態(tài)說

34．法律本質(zhì)論(薩維尼)35．《事故成本》

四、簡答題：本大題共4小題，每小題6分，共24分。36.簡述洛克法治思想的內(nèi)容。

37．簡述黑格爾關(guān)于犯罪、報復(fù)和復(fù)仇關(guān)系的論述。38．簡述龐德對“法律與利益”的觀點。

39．簡述羅斯福的四大自由。

五、論述題：本大題共2小題，每小題l3分，共26分。40．試論亞里士多德關(guān)于法律與政體關(guān)系的理論。41．試論奧斯丁對“法律”的四種含義的觀點。

第五篇：西方法律思想史感想

西方法律思想史上課感想

10法三李宏燦201030840314

首先很榮幸能夠再次選到唐老師的課，我覺得相遇就是緣分吧，雖然很多同學(xué)都選了這門課，不過不是有沒選的嗎，所以能夠在同一間課室上課也是一種緣分。

然后是《政府論》這本書，這本書是法律人都應(yīng)該去讀的書籍，我還記得老師說過，現(xiàn)在學(xué)生很奇怪，看書的時候不看這本書是否有價值意義，要看它薄不薄，只有薄才會有繼續(xù)看下去的動力。呵呵，不得不說《政府論》這本書的確是很薄，但是它的內(nèi)容卻很精華?；蛟S大家都是能夠納須彌于芥子，把大道理輕易地概括出來?！墩摗愤@本書論證了政府存在的理由，還有它的嚴(yán)密的邏輯推理論證方式也很值得我們?nèi)W(xué)習(xí)。

最后是書本的討論。我覺得這樣的討論是很好的，因為“一千個人就有一千個哈姆雷特”，所以每個人對一本書的看法也是不同的，老師組織的討論給予我們討論的平臺，使得我們能夠和同學(xué)一起討論自己對書本的理解，能夠在相互比較中認(rèn)識自己的不足，也可以知道別人的看法，有利于同學(xué)之間的交流和進步。所以我認(rèn)為這樣的討論還是非常需要的，我覺得應(yīng)該一直延續(xù)下去，因為現(xiàn)在看書的人越來越少，寫書的人越來越多，老師多組織一下我們讀書也是一件好事。讓我們能夠接觸更多好書，和更多的人交流讀書心得。再次感謝唐老師一個學(xué)期為我們付出的心血，感謝您推薦了一本好書給我們，感謝您為我們做的一切一切。希望有幸能夠再次聽到唐老師的教導(dǎo)。

其實大一以來就有幸聽到唐老師的教誨，從中國法制史到羅馬法，外國法制史直到現(xiàn)在的西方法律思想史，都是唐老師的課程。大三以后就沒有唐老師的課程了，還是有一點不舍的感覺。雖然唐老師您對待我們比較嚴(yán)厲，我們私下里也曾抱怨過，不過我們清楚您的課程是有意義的，我們也真正的學(xué)到了很多，真的很感謝唐老師的教導(dǎo)，謝謝！