第一篇：法理學(xué)復(fù)習(xí)資料

法理學(xué)復(fù)習(xí)資料（3）

疑難解析 第一章

1.法學(xué)的研究對(duì)象

法學(xué)是一門社會(huì)科學(xué)，它是以法律現(xiàn)象為研究對(duì)象。法律現(xiàn)象是一個(gè)抽象的概念，如果具體地說，?法學(xué)的研究對(duì)象和范圍主要包括：第一，法學(xué)首先以法律為研究對(duì)象，其中包括一國(guó)現(xiàn)行的所有法律規(guī)范和法律制度，包括外國(guó)的法律規(guī)范和制度，也包括本國(guó)或外國(guó)歷史上的法律規(guī)范和法律制度，如中國(guó)現(xiàn)行《民法通則》、中國(guó)古代的《唐律疏議》、法國(guó)的《拿破侖民法典》等。第二，法學(xué)也研究與法律這一特定社會(huì)現(xiàn)象相關(guān)的其他社會(huì)現(xiàn)象，它包括與法律有關(guān)的人的行為、心理和觀念，如立法、合同的簽訂、財(cái)產(chǎn)所有權(quán)、違約行為、討債、民間協(xié)商調(diào)解、民事訴訟、當(dāng)事人對(duì)訴訟法典的態(tài)度和期望、法官審判心理、社會(huì)普遍的正義觀念等等。第三，法學(xué)還研究法律及法律現(xiàn)象的規(guī)律，包括法律產(chǎn)生、發(fā)展和變化的規(guī)律，比如法律決定于經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)，法律的繼承，法律的民族性、法律的移植和本土化，法律現(xiàn)代化；也包括法律自身運(yùn)行的規(guī)律，如公正的判決必然“以事實(shí)為根據(jù)”、法治依賴于民主，“徒法不足以自行”，等等。

2.法學(xué)分科與法學(xué)教育課程設(shè)臵

法學(xué)分科與法學(xué)教育的課程設(shè)臵有所不同。法學(xué)課程不可能包括法學(xué)所有的分支學(xué)科，而是根據(jù)培養(yǎng)目標(biāo)、教學(xué)目的以及專業(yè)知識(shí)結(jié)構(gòu)的不同而設(shè)定的。

3．按法律部門對(duì)法學(xué)體系進(jìn)行劃分的利弊

這種劃分比較明確實(shí)用，但是這種劃分存在的問題是，并非出現(xiàn)一個(gè)法律部門就會(huì)有一個(gè)法學(xué)分支。而且根據(jù)法律部門劃分會(huì)有許多遺漏，如法理學(xué)、比較法學(xué)、法史學(xué)等理論法學(xué)都無法被窮盡。

第二章、1．法學(xué)方法論、法律方法、法律學(xué)方法論

法學(xué)方法論是法理學(xué)研究的重要組成部分。現(xiàn)行教材指稱的“法學(xué)方法論”事實(shí)上德國(guó)法學(xué)流派所使用的名稱，在英美法學(xué)流派中更多地使用“法律方法”。當(dāng)然兩者的側(cè)重不同。

“法律方法”側(cè)重于法律的適用和法律解釋的方法；“法學(xué)方法論”不但包括法律的適用和法律解釋的方法，而且還對(duì)這種法律方法進(jìn)行哲學(xué)的反思。

日本學(xué)者對(duì)兩者進(jìn)行了統(tǒng)合，將其稱為“法律學(xué)方法論”。2．西方三大法學(xué)流派

從法學(xué)研究所運(yùn)用的不同方法出發(fā)，西方形成了三大法學(xué)流派，即自然法學(xué)、分析法學(xué)和社會(huì)法學(xué)（相對(duì)應(yīng)的法學(xué)研究方法是價(jià)值分析方法、實(shí)證分析方法中的規(guī)范分析方法和社會(huì)實(shí)證方法）。其法所提出的基本問題分別是“法律應(yīng)當(dāng)是什么”、“法律是什么”、“法律實(shí)際上是什么”。這三種方法各有自己的優(yōu)點(diǎn)，也都存在各自的缺陷。在當(dāng)代法學(xué)中出現(xiàn)了某些相互滲透、兼收并蓄的跡象。

第三章

1．法學(xué)世界觀經(jīng)歷了從唯心史觀到唯物史觀的變革

從法學(xué)產(chǎn)生到馬克思主義法學(xué)的出現(xiàn)，人類的法律思想經(jīng)歷了數(shù)千年的歷史。馬克思主義以前的法學(xué)基本上屬于唯心主義的法學(xué)，因而它們的學(xué)說或思想的科學(xué)性是極為有限的。

在法學(xué)史上曾經(jīng)有過神學(xué)統(tǒng)治法學(xué)的時(shí)代，比如中世紀(jì)歐洲的神學(xué)法學(xué)。這個(gè)時(shí)期的法學(xué)雖然也受到古希臘法律思想影響，但由于基督教神學(xué)的興起，神學(xué)家奧古斯丁和托馬斯〃阿奎那所主張的神意法支配著整個(gè)歐洲法學(xué)。到中世紀(jì)中后期，由于商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展需要統(tǒng)一的、并能適應(yīng)商品經(jīng)濟(jì)需要的法律，于是在復(fù)興羅馬法的過程中出現(xiàn)了法學(xué)教育和研究的世俗化。羅馬法復(fù)興與文藝復(fù)興和宗教改革一起被史學(xué)稱為“三Ｒ運(yùn)動(dòng)”，它們促使西方法學(xué)朝著世俗化方向發(fā)展。１７、１８世紀(jì)的資產(chǎn)階級(jí)革命既需要法學(xué)，也解放了法學(xué)。１９世紀(jì)初開始，由于資產(chǎn)階級(jí)國(guó)家立法的加強(qiáng)，法學(xué)才最終擺脫神學(xué)，并從哲學(xué)和政治學(xué)中分化出來成為真正獨(dú)立的學(xué)科。但是此前的法學(xué)一般都在不同程度上以唯心史觀為基礎(chǔ)，它們中有的認(rèn)為法與經(jīng)濟(jì)無關(guān)，甚至法是決定經(jīng)濟(jì)的，有的雖然承認(rèn)法與經(jīng)濟(jì)有關(guān)，但卻否認(rèn)經(jīng)濟(jì)對(duì)法的最終決定作用。１９世紀(jì)中葉馬克思主義法學(xué)的出現(xiàn)標(biāo)志著法學(xué)領(lǐng)域的根本性變革，它以唯物史觀為基礎(chǔ)，科學(xué)地闡明了法律的本質(zhì)和發(fā)展規(guī)律。

2．“以法治國(guó)”與“依法治國(guó)”

春秋戰(zhàn)國(guó)時(shí)期，法家把法治推崇為立國(guó)和治國(guó)之本，提出了“以法治國(guó)”的主張。要注意的是法家所倡導(dǎo)的“以法治國(guó)”并不等同于我國(guó)十五大報(bào)告中提出的“依法治國(guó)”，法家所推崇的“法治”也并不是西方歷史上的“法治”，更不是我國(guó)正在推行的現(xiàn)代意義上的“法治”。至于兩者的區(qū)別，可參見第十六章《法治國(guó)家》的相關(guān)內(nèi)容。

第四章

1.廣義的與狹義的法律

在我國(guó)現(xiàn)代法律制度中，理解法律必須區(qū)分廣義和狹義兩層含義。因?yàn)橛袝r(shí)我們所說的“法律”是指稱廣義的含義，有時(shí)卻是指稱狹義的含義。廣義的法律是指法的整體，包括憲法、行政法規(guī)在內(nèi)的一切規(guī)范性文件。狹義的法律僅指全國(guó)人大及其常委會(huì)制定的規(guī)范性文件，包括基本法律和基本法律以外的法律。

2．法的階級(jí)性與共同性

法是階級(jí)統(tǒng)治和社會(huì)管理的手段。無可否認(rèn)，法律作為統(tǒng)治階級(jí)意志的反映，必然具有一定的階級(jí)性。同時(shí)，法律也具有共同性或稱為社會(huì)性，作為社會(huì)公共管理的手段。我們必須要明白的是，在現(xiàn)代各國(guó)法律制度中，法律的共同性體現(xiàn)得更為明顯和突出，而階級(jí)性則由單一化轉(zhuǎn)化為多色彩。

3．通過與道德的比較理解法律的特征（優(yōu)點(diǎn)）

①法律規(guī)范人的行為，不管人的思想和意志。這樣具有更強(qiáng)的針對(duì)性，并能體現(xiàn)法律的客觀性。而道德則通過思想控制來調(diào)整和控制社會(huì)關(guān)系，具有很大的不確定性。

②法律具有規(guī)范性。法律規(guī)范具有嚴(yán)密的邏輯結(jié)構(gòu)，往往包含著法律后果（鼓勵(lì)或制裁）。而道德則沒有這樣的結(jié)構(gòu)。

③法律的制定和執(zhí)行是統(tǒng)一的。而道德則缺乏一定的統(tǒng)一性。

④在內(nèi)容上法律有利導(dǎo)性，通過權(quán)利和義務(wù)進(jìn)行雙向引導(dǎo)。而道德則僅僅強(qiáng)調(diào)義務(wù)，只是單向義務(wù)引導(dǎo)，而不強(qiáng)調(diào)權(quán)利。

⑤在管理功能上，法律的效率性強(qiáng)于道德的作用。

⑥法律具有強(qiáng)制性。一旦人們違反法律規(guī)定，法律的強(qiáng)制性會(huì)發(fā)揮作用。而道德則缺乏這樣的強(qiáng)制力，當(dāng)人們有違道德時(shí)，并不能給予強(qiáng)制作用。

第五章

1.法律規(guī)則和法律條文的區(qū)別

法律規(guī)則與法律條文是內(nèi)容和形式的關(guān)系。法律規(guī)則要通過法律條文來加以表達(dá)，完整地表達(dá)某一具體的法律規(guī)則是法律條文所追求的目的。但是，法律規(guī)則與法律條文不是一一對(duì)應(yīng)的關(guān)系。一個(gè)法律條文可能包含兩個(gè)以上的法律規(guī)則，法律規(guī)則的不同邏輯結(jié)構(gòu)要素也可能分布在不同的法律條文中。并且并不是所有條文都是直接表述法律規(guī)則的，法律條文被大量用來規(guī)定法律原則，解釋法律概念或者規(guī)則中某個(gè)邏輯結(jié)構(gòu)要素的含義。所以，必須要理解兩者的區(qū)別和聯(lián)系。

2.處理（行為模式）在法律規(guī)定上的表現(xiàn)形式

行為模式從法律規(guī)定上看，主要是規(guī)定允許做什么、必須做什么和禁止做什么三種基本情況。即授權(quán)性行為模式、命令性行為模式和禁止性行為模式。授權(quán)性行為模式是法律授予可以為一定行為的權(quán)利，相應(yīng)的術(shù)語或表達(dá)往往是“可以”、“有權(quán)”、“有……的自由”等；命令性行為模式法律要求必須做什么，就是設(shè)定必須為一定行為的義務(wù)，相應(yīng)的術(shù)語或表達(dá)往往是“應(yīng)當(dāng)”、“必須”等；禁止性行為模式是法律禁止做什么，就是設(shè)定不得為一定行為的義務(wù)，相應(yīng)的術(shù)語或表達(dá)往往是“不得”、“禁止”等。因此，只要具體考察法律條文的規(guī)定，就可以區(qū)分理解不同的行為模式形態(tài)。

3．法律概念與法學(xué)概念的區(qū)別

我們這里指的法律概念是體現(xiàn)在法律規(guī)則中的具有法律正式含義的概念，而法學(xué)概念則是指研究法律和法律現(xiàn)象時(shí)使用的專業(yè)術(shù)語，它不一定會(huì)在法律規(guī)定中使用。我們法理學(xué)課程中許多概念都只是法學(xué)概念而不是法律概念，如，法律淵源、法典編纂、權(quán)利能力等等，而有些概念既屬于法律概念也屬于法學(xué)概念，如權(quán)利、義務(wù)、法律效力、法律責(zé)任。學(xué)習(xí)法學(xué)概念和法律概念對(duì)于學(xué)習(xí)法律和法學(xué)都非常重要。

這種劃分比較明確實(shí)用，但是這種劃分存在的問題是，并非出現(xiàn)一個(gè)法律部門就會(huì)有一個(gè)法學(xué)分支。而且根據(jù)法律部門劃分會(huì)有許多遺漏，如法理學(xué)、比較法學(xué)、法史學(xué)等理論法學(xué)都無法被窮盡。

第六章

1.法律編纂與法律匯編的關(guān)系

法律編纂與法律匯編既有區(qū)別又有聯(lián)系。兩者的區(qū)別體現(xiàn)在：首先，前者屬于法律創(chuàng)制活動(dòng)，而后者屬于一項(xiàng)技術(shù)性整理和歸類活動(dòng)，這是兩者最主要的區(qū)別；其次，前者的主體僅限于依法有權(quán)制定法律的國(guó)家機(jī)關(guān)，后者的主體具有非限定性；再次，前者是對(duì)同樣內(nèi)容性質(zhì)的某一類的或某一部分法的全部規(guī)范性法律文件進(jìn)行的系統(tǒng)化活動(dòng)，后者僅以特定的主題特征，如時(shí)間效力、空間效力，而對(duì)規(guī)范性法律文件進(jìn)行外部系統(tǒng)化。兩者的聯(lián)系主要體現(xiàn)在，法律匯編有助于法律編纂活動(dòng)的進(jìn)行，往往成為法律編纂的前奏。

2.關(guān)于實(shí)體法與程序法的劃分

理解實(shí)體法和程序法的分類應(yīng)注意以下兩點(diǎn)：首先，實(shí)體法和程序法關(guān)系只是相對(duì)而言的，實(shí)體法規(guī)定權(quán)利和義務(wù)，程序法也規(guī)定權(quán)利和義務(wù)，但是前者一般直接規(guī)定涉及人身、財(cái)產(chǎn)和精神財(cái)富等方面的“實(shí)體性”權(quán)利和義務(wù)，如人身權(quán)、物權(quán)、債權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)；而后者相對(duì)于前者是一種為實(shí)現(xiàn)前者服務(wù)的“程序性”權(quán)利，如訴權(quán)、辯護(hù)權(quán)、申訴權(quán)。其次，實(shí)體法和程序法的分類是就其主要方面的內(nèi)容而言，它們之間也有許多交叉規(guī)定，實(shí)體法中也可能涉及到一些程序規(guī)定，程序法中也可能有一些涉及到權(quán)利、義務(wù)、職權(quán)、職責(zé)等內(nèi)容的規(guī)定。如公司法既規(guī)定公司的權(quán)利和義務(wù)，也同時(shí)規(guī)定公司成立和解散的程序，各個(gè)訴訟法都有規(guī)定法院訴訟方面職權(quán)和職責(zé)的規(guī)定。實(shí)際上許多規(guī)范性法律文件往往既是實(shí)體法又是程序法，如行政處罰法，立法法，專利法等等。

3．公法、私法與社會(huì)法

公法和私法作為羅馬法以來就有的古老分類，它們已經(jīng)發(fā)生了一些變化。這主要是所謂“社會(huì)法”的出現(xiàn)。社會(huì)法是現(xiàn)代在公法和私法分類的基礎(chǔ)上針對(duì)一些新的法律類型而作的新的法律種類。它是指既調(diào)整國(guó)家與個(gè)人又調(diào)整個(gè)人之間的、兼具公法和私法兩種調(diào)整方法的法律部門的總稱，主要包括經(jīng)濟(jì)法、環(huán)境資源保護(hù)法、社會(huì)保障法。它是適應(yīng)現(xiàn)代社會(huì)以市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)自主調(diào)節(jié)為主導(dǎo)和以國(guó)家宏觀調(diào)控為保證的現(xiàn)代社會(huì)經(jīng)濟(jì)模式而產(chǎn)生的。這種類型的法律不再單純可以歸入公法或私法。

4．法的效力層次

在掌握法律效力層次的特殊規(guī)則時(shí)要注意以下兩點(diǎn)：

第一，這些規(guī)則都有一個(gè)前提條件，即無論是“特別法優(yōu)于一般法”、“新法優(yōu)于舊法”還是“法律文本優(yōu)于法律解釋”，它們都必須是在同一法律創(chuàng)制機(jī)關(guān)制定的情況下才能適用；并且一般規(guī)則的適用優(yōu)于特殊規(guī)則的適用。比如，國(guó)家《礦產(chǎn)資源管理法》與《浙江省礦產(chǎn)資源管理法》，不能因?yàn)樵S多方面后者比前者具體就認(rèn)為適用“特別法優(yōu)于一般法”，如果法律沖突，應(yīng)該適用前者，因?yàn)榍罢呤菍儆诟呶浑A的法。

第二，同性質(zhì)的法律淵源之間對(duì)同一事項(xiàng)的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致，不能確定如何適用時(shí)，由制定機(jī)關(guān)裁決。如行政法規(guī)之間對(duì)同一事項(xiàng)的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致，由國(guó)務(wù)院裁決。

第七章

1.法律體系與法系的區(qū)別

這兩個(gè)概念十分相似，但卻存在著截然不同的含義，在學(xué)習(xí)中往往容易混淆。法系并是不法律體系的簡(jiǎn)稱，而是法學(xué)中的一個(gè)特定概念，它是指由不同的國(guó)家或地區(qū)在歷史上所形成的具有相同法的結(jié)構(gòu)和法的表現(xiàn)形式(法的淵源)的一種法的類型。具有相同的歷史傳統(tǒng)或在法律形式上存在某種共同特點(diǎn)的若干國(guó)家的法律構(gòu)成一個(gè)法系，比如大陸法系、英美法系等。兩者的區(qū)別主要有：（1）法系的范圍可以超越國(guó)界；而法律體系只限于一國(guó)之內(nèi)有效的法律。（2）法系強(qiáng)調(diào)歷史傳統(tǒng)或法律形式上的特點(diǎn)；而法律體系強(qiáng)調(diào)的是法律的內(nèi)部結(jié)構(gòu)和層次。（3）法系可以指歷史上的法律；而法律體系只能指當(dāng)代的現(xiàn)行法律。所以，在學(xué)習(xí)過程中，一定要將兩者區(qū)分開來。2.法律部門與法典

法律部門是構(gòu)成法律體系的基本要素。任何一個(gè)國(guó)家的不同的法律部門不僅僅只有一部法律或一部法典，還包括那些散見于其他法律中的有關(guān)法律制度和法律規(guī)范。因此，有的法律部門和子部門是以一部法律或法典為軸心，包括其他法律中的相關(guān)法律制度和法律規(guī)范在內(nèi)組合而成，如民法法律部門，其軸心法律就是《民法通則》，刑法法律部門的軸心法律是《中華人民共和國(guó)刑法》；但有的法律部門和子部門則沒有一部軸心法律或法典，而是由若干部性質(zhì)相同或相近的規(guī)范性法律文件組合而成的，如行政法法律部門，就沒有所謂的《中華人民共和國(guó)行政法》，經(jīng)濟(jì)法法律部門中，也沒有《中華人民共和國(guó)經(jīng)濟(jì)法》。因此，學(xué)習(xí)是要注意這個(gè)問題。

3．劃分行政法法律部門和經(jīng)濟(jì)法法律部門

在法律部門劃分問題上，行政法與經(jīng)濟(jì)法的關(guān)系是十分復(fù)雜的，兩者的調(diào)整對(duì)象有交叉和重疊，調(diào)整方式也存在共同之處。過去理論上認(rèn)為兩者調(diào)整對(duì)象不同，其實(shí)兩者的調(diào)整對(duì)象有較多交叉和重疊。因此劃分行政法與經(jīng)濟(jì)法，應(yīng)當(dāng)從雙方的調(diào)整方式來進(jìn)行。行政法主要是以強(qiáng)行性干預(yù)為調(diào)整方式的，而經(jīng)濟(jì)法則是結(jié)合了私法的自行調(diào)節(jié)和公法的強(qiáng)行干預(yù)，形成政策平衡的獨(dú)特調(diào)整方式。其特點(diǎn)在于：第一，表現(xiàn)在法律內(nèi)容上則是政策成份的增加或?qū)沓煞莸男拚坏诙?，更多地運(yùn)用法律上的政策性平衡來協(xié)調(diào)社會(huì)各種利益關(guān)系；第三，它是通過“權(quán)利←法→權(quán)力”關(guān)系來完成的，即法律既對(duì)權(quán)利進(jìn)行約束又對(duì)權(quán)力進(jìn)行限制；第四，政策平衡不是以簡(jiǎn)單的主張為特點(diǎn)的，而是以折衷和妥協(xié)的平衡態(tài)度為特征的?，F(xiàn)代經(jīng)濟(jì)法正符合上述特點(diǎn)。

第八章

1.權(quán)利的要素及其局限性

權(quán)利與義務(wù)的概念是法學(xué)中的核心概念，法律規(guī)范的重心就是權(quán)利的分配和義務(wù)的設(shè)定。對(duì)于權(quán)利的理解可以從多個(gè)角度入手，如教材中列舉了八種要素。當(dāng)然，也有其他關(guān)于權(quán)利要素的概括的，如六要素、五要素等等?？梢哉f，上述種種權(quán)利的定義或釋義說明權(quán)利現(xiàn)象確實(shí)包含多種屬性、多種要素，每個(gè)定義或釋義都揭示出了權(quán)利的某個(gè)或某些要素，包含對(duì)權(quán)利的正確認(rèn)識(shí)。但同時(shí)，由于它們忽略了權(quán)利屬性的多樣細(xì)膩感以及這些屬性的內(nèi)在統(tǒng)一性，以致割裂了各種屬性之間的有機(jī)聯(lián)系，割裂了對(duì)象的整體性，過于強(qiáng)調(diào)某一要素，致使其他要素成為盲區(qū)。因此，我們?cè)诶斫鈾?quán)利（和義務(wù)）的內(nèi)涵時(shí)，既要看到其包含著多種屬性及各自的側(cè)重點(diǎn)，又要看到單從一個(gè)角度分析的局限性。

2.一般權(quán)利和義務(wù)與特殊權(quán)利和義務(wù)

對(duì)于這種分類，我們可以從分析權(quán)利的角度入手。一般權(quán)利亦稱“對(duì)世權(quán)利”，其特點(diǎn)是權(quán)利主體沒有特定的義務(wù)人與之相對(duì)，而以一般人(社會(huì)上的每個(gè)人)作為可能的義務(wù)人。如你享有房屋所有權(quán)，那么這時(shí)與你的權(quán)利相對(duì)應(yīng)的義務(wù)人的是誰呢？我們說，所有權(quán)就是一種“對(duì)世權(quán)”，它意味著除了你本人外，任何人都不能侵犯你的所有權(quán)。這時(shí)，義務(wù)人就是世界上、社會(huì)上的每個(gè)人，而不是特定某個(gè)人。

特殊權(quán)利亦稱“相對(duì)權(quán)利”、“對(duì)人權(quán)利”或“特定權(quán)利”，其特點(diǎn)是權(quán)利主體有特定的義務(wù)人與之相對(duì)，權(quán)利主體可以要求義務(wù)人作出一定行為或抑制一定行為。如你跟對(duì)方簽定的合同中，有要求對(duì)方交付貨物的權(quán)利，那么這時(shí)對(duì)方就是義務(wù)人，你的權(quán)利是相對(duì)于合同另一方來說的，故是“相對(duì)權(quán)利”，此時(shí)，義務(wù)人也是確定的、特定的。

3．第一性權(quán)利和第二性權(quán)利

在第一性權(quán)利和第二性權(quán)利的劃分中，需要說明的是，這種劃分是相對(duì)的。總的來說，法律會(huì)規(guī)定一條權(quán)利的鏈條來保證權(quán)利的最終實(shí)現(xiàn)。如公民可以享有債權(quán)，當(dāng)債權(quán)人的請(qǐng)求權(quán)不能得到實(shí)現(xiàn)時(shí)，債權(quán)人可以行使訴權(quán)，法院判決債權(quán)人勝訴后，債務(wù)人拒不履行判決時(shí)，債權(quán)人可以向人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行，債務(wù)人有能力執(zhí)行判決而拒不執(zhí)行法院判決的，人民檢察院就有權(quán)以拒不執(zhí)行法院判決裁定罪對(duì)債務(wù)人提出公訴。由此可見，權(quán)利的層層第進(jìn)關(guān)系，訴權(quán)相對(duì)于債權(quán)是第二性權(quán)利，但是相對(duì)于強(qiáng)制執(zhí)行申請(qǐng)權(quán)又是第一性權(quán)利。

4．人權(quán)、基本權(quán)利、憲法權(quán)利的用語

“憲法權(quán)利”是憲法學(xué)意義上的用詞，是法學(xué)研究中的用語。同時(shí)，有關(guān)“憲法權(quán)利”，在各國(guó)憲法學(xué)上也有不同的用語。一般而言，英美學(xué)者傾向于將之稱為“人權(quán)”（human rights），而德國(guó)憲法學(xué)者則習(xí)慣“基本權(quán)利”或“基本權(quán)”(Grundrechte)的稱呼；不少日本學(xué)者似乎取其平衡，將其定名為“基本人權(quán)”；至于我國(guó)憲法學(xué)者，大多均根據(jù)現(xiàn)行《憲法》上的用語，稱之為“公民的基本權(quán)利”。但基本上這些用語所包含的內(nèi)涵是一致的。

第九章

1.法律行為的構(gòu)成要件

對(duì)于法律行為的構(gòu)成要件，在違法行為的構(gòu)成或者犯罪構(gòu)成中體現(xiàn)的比較明顯。一般的違法行為的構(gòu)成要件往往包括四個(gè)方面：即主體、主觀方面、客體、客觀方面。其中的主觀方面和客觀方面就是本章節(jié)中所講的法律行為的內(nèi)在方面和外在方面。因此，作為一般理論的法理學(xué)中關(guān)于法律行為的理解，必須與具體性質(zhì)的行為相結(jié)合。

2.單方法律行為與雙方法律行為

這是法律行為的一種基本分類。所謂單方法律行為，就是只要有一方當(dāng)事人的意思表示或一方的行動(dòng)就可以成立的法律行為。如訂立遺囑，只要求立遺囑的人單方面作出決定，這個(gè)遺囑就能成立，而不需要繼承人作出任何意思表示。而雙方法律行為則不同，它必須要求雙方當(dāng)事人的意思表示一致才能成立。最明顯的是訂立合同，它必須由合同雙方協(xié)商一致后，這份合同才能成立。只有一方當(dāng)事人的意思表示，就不可能成立一個(gè)合同。

3．積極行為與消極行為

需要說明的是，在法學(xué)中，所謂的“積極”與“消極”跟我們平常理解的含義不同。它并不含有任何價(jià)值的褒貶或正負(fù)，而是指稱“作為”與“不作為”兩種行為方式。所謂積極行為，就是主動(dòng)的去做；而消極行為就是不去做。

第十章

1.法律責(zé)任的構(gòu)成要件

按照一般的原理，我們把法律責(zé)任的構(gòu)成要件概括為五個(gè)方面：主體、過錯(cuò)、違法行為、損害事實(shí)和因果關(guān)系。但需要說明的是，在很多情況下，并不是這五個(gè)方面一定要全部具備。如在過錯(cuò)責(zé)任中，通常注重?fù)p害事實(shí)、因果關(guān)系和過錯(cuò)三個(gè)要件來認(rèn)定，而在公平責(zé)任和無過錯(cuò)責(zé)任中，通常注重?fù)p害事實(shí)和因果關(guān)系兩個(gè)要件，并不需要以過錯(cuò)為要件。所以在分析實(shí)際的案例中，必須結(jié)合相關(guān)的具體法律來確認(rèn)法律責(zé)任。

第十一章

1.法律關(guān)系的概念

我們可以這樣簡(jiǎn)單地來理解法律關(guān)系：在社會(huì)中存在著許多社會(huì)關(guān)系，其中某些社會(huì)關(guān)系為法律所調(diào)整。這樣，經(jīng)過法律調(diào)整的社會(huì)關(guān)系即成為了法律關(guān)系。如一個(gè)簡(jiǎn)單的買賣關(guān)系，在沒有法律對(duì)其進(jìn)行調(diào)整時(shí)，就是一般的社會(huì)關(guān)系。但當(dāng)法律對(duì)這種買賣關(guān)系進(jìn)行規(guī)范和調(diào)整后，買方和賣方之間形成的就是一種買賣法律關(guān)系。此時(shí)，法律關(guān)系的參加者之間只存在具有法律意義的關(guān)系，而排除其他另外的關(guān)系，如親戚關(guān)系、朋友關(guān)系、債務(wù)關(guān)系等等。

2.平權(quán)型法律關(guān)系與隸屬性法律關(guān)系

這是根據(jù)法律關(guān)系各主體之間的法律地位是否平等所做的分類。平權(quán)型法律關(guān)系就是各方當(dāng)事人的法律地位是平等的，不存在什么上下級(jí)關(guān)系、隸屬關(guān)系。如在民事法律關(guān)系中，民法就是調(diào)整平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系與人身關(guān)系。因此，參加民事活動(dòng)的各方當(dāng)事人之間的法律地位是平等的。例如一個(gè)貨物買賣合同，買賣雙方均為公司，那么這兩個(gè)公司之間不存在服從與命令的關(guān)系，在法律上地位是平等的。

隸屬型法律關(guān)系是當(dāng)事人的法律地位是不平等的，存在著上下級(jí)關(guān)系或者管理與被管理。明顯地體現(xiàn)在行政法律關(guān)系中。例如有一司機(jī)違章駕車，公安機(jī)關(guān)的交警對(duì)其進(jìn)行處罰。此時(shí)，司機(jī)與公安機(jī)關(guān)之間的法律地位是不平等的，兩者是被管理與管理的關(guān)系。

3．不同法律關(guān)系的分析

通過以下例子，具體來分析不同的法律關(guān)系。例子：A公司向B公司借了10萬元，B公司向C公司借了10萬元，問這里存在幾個(gè)法律關(guān)系？這種法律關(guān)系的性質(zhì)是什么？C公司能否直接向A公司要求還錢？

我們必須要清楚不同當(dāng)事人之間形成的不同法律關(guān)系。在上例中，A與B存在債權(quán)債務(wù)法律關(guān)系，B與C也存在債權(quán)債務(wù)法律關(guān)系。在此，存在著兩個(gè)不同的法律關(guān)系，因?yàn)槠溆懈髯圆煌闹黧w、客體和權(quán)利與義務(wù)。A可以向B主張債權(quán)，B有權(quán)向C行使債權(quán)，但是C卻沒有權(quán)利直接向A要錢，因?yàn)锳與C之間根本沒有形成法律關(guān)系，沒有法律上的債權(quán)和債務(wù)關(guān)系。

所以，我們?cè)诜治龇申P(guān)系時(shí)，必須要圍繞著法律關(guān)系的構(gòu)成要素，即主體、客體和權(quán)利與義務(wù)進(jìn)行把握，以避免不同法律關(guān)系的混淆。

第十三章

1.法的歷史類型、法系、法律體系的辨析

這三個(gè)相近的概念在學(xué)習(xí)過程中往往容易混淆，因此有必要對(duì)其進(jìn)行辨析，把握各自的含義。法的歷史類型是依據(jù)法所賴以存在的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)及所體現(xiàn)的國(guó)家意志的性質(zhì)的不同而對(duì)各種社會(huì)的法律制度所做的分類。它與社會(huì)形態(tài)有著緊密的聯(lián)系，它是歷史地考察法在不同社會(huì)形態(tài)下的性質(zhì)與特征。按社會(huì)類型的更替，曾出現(xiàn)過原始社會(huì)、奴隸社會(huì)、封建社會(huì)、資本主義社會(huì)和社會(huì)主義社會(huì)。相應(yīng)地，法律的發(fā)展也曾產(chǎn)生過四種歷史類型，即，奴隸制的、封建制的、資本主義的和社會(huì)主義的法律制度。（因原始社會(huì)的社會(huì)規(guī)范是習(xí)慣，而不是法律，因此也就沒有相應(yīng)的法的歷史類型。）

法系是依據(jù)法律的歷史淵源和傳統(tǒng)以及由此形成的不同存在樣式和運(yùn)行方式，而對(duì)現(xiàn)存的和歷史上存在過的各種法律制度所做的分類。它是針對(duì)世界上許多不同國(guó)家或地區(qū)的法律，為了便于研究它們的共性和個(gè)性，而使用了“法系”的概念加以合理地分類，用它來涵蓋同類具有相同或相似的傳統(tǒng)、實(shí)踐和意識(shí)的法律體系。

法律體系，法學(xué)中有時(shí)也稱“法的體系”，是指由一國(guó)現(xiàn)行的全部法律規(guī)范按照不同的法律部門分類組合而形成的一個(gè)呈體系化的有機(jī)聯(lián)系的統(tǒng)一整體。它僅僅著眼于本國(guó)的、現(xiàn)行的法律，而不是全世界的法律。

第十六章

1、理解“法治”具有多方面的含義，并不僅僅局限于依法治國(guó)的范圍。

具體包含了五方面的含義：一種宏觀的治國(guó)方略；一種理性的辦事原則；一種民主的法制模式；一種文明的法律精神；人類文明的標(biāo)志之一；一種理想的社會(huì)狀態(tài)。（詳見本課件第一節(jié)部分的說明與教材）

第十七章

1、原則的指引和具體的指引區(qū)別于個(gè)別指引 這是本章第二節(jié)的內(nèi)容。

原則的指引和具體的指引都屬于法的規(guī)范作用中的指引作用，因而，它們都是規(guī)范指引，從而區(qū)別與個(gè)別指引。

尤其注意：不要將具體的指引與個(gè)別指引混淆。具體指引首先是一種規(guī)范指引，所謂“具體”只是相對(duì)于原則的指引而言的，但它不是個(gè)別指引，相對(duì)于個(gè)別指引的個(gè)別程度，它要籠統(tǒng)的多，因?yàn)樗吘故且?guī)范指引。這一點(diǎn)請(qǐng)學(xué)員在學(xué)習(xí)過程中加以注意，以免合上書本后從字面理解概念而混淆了兩者。

第十八章

1、利益是個(gè)客觀范疇

本章第一節(jié)在闡述利益的屬性時(shí)，提到利益是個(gè)客觀范疇，而不是主客體的統(tǒng)一體，更不是主體范疇。根據(jù)馬克思主義的觀點(diǎn)，對(duì)利益的認(rèn)識(shí)過程要通過人，但這并不意味著利益是主客體的統(tǒng)一體。任何社會(huì)活動(dòng)以及反映它們的范疇都有人的意識(shí)參與，但它們并不因此而失去其客觀性。利益可以形成客觀意識(shí)，但她是意識(shí)以外的客觀存在。

本章中的其他難點(diǎn)，如：

2、市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中的利益問題；

3、權(quán)利義務(wù)機(jī)制的利導(dǎo)性；

4、利益調(diào)整中的一些基本原則。這些在課件中已有一定的說明，請(qǐng)參照。

另外，本課各章中所列的疑難問題，是比較難以理解的問題，并不意味著是重要問題；重要問題請(qǐng)參見第1頁的“教學(xué)要求”。

第十九章

1、對(duì)價(jià)值的理解

日常生活中的用法，例如，說一樣?xùn)|西有沒有價(jià)值是指這個(gè)商品有沒有用，一件事情有沒有價(jià)值是指這件事值得不值得去做。但是一般意義上的價(jià)值，尤其是哲學(xué)意義上的價(jià)值，應(yīng)當(dāng)與日常生活中的提法有所區(qū)別，應(yīng)從課件中提到的兩方面。理解是應(yīng)注意兩點(diǎn)：第一，價(jià)值存在于且僅僅存在于主體與客體的關(guān)系之中，離開了主體，客體就無所謂有無價(jià)值，可見，主體是價(jià)值的原點(diǎn)和標(biāo)準(zhǔn)，價(jià)值反映著主體的態(tài)度和評(píng)價(jià)；第二，事物的客觀屬性是主體進(jìn)行價(jià)值評(píng)價(jià)的參照。因此，價(jià)值既反映著主體的主觀情感和意向，又反映著客體呈現(xiàn)出來的客觀屬性，單純把價(jià)值歸結(jié)為主觀現(xiàn)象或客觀現(xiàn)象都是不正確的。

第二十三章

1、對(duì)正義多樣性的理解

和前面幾章提到的秩序、自由、效率等詞一樣，在生活中，正義概念的含義是不確定的?！罢x具有著一張普洛透斯似的臉，變幻無常、隨時(shí)可呈現(xiàn)不同形狀，并具有極不相同的面貌?！?/p>

每個(gè)人都有自己的價(jià)值觀念，不同的價(jià)值觀有關(guān)于正義的理解就會(huì)不同。因此，正義的含義、關(guān)于什么是正義的標(biāo)準(zhǔn)問題、實(shí)質(zhì)正義和形式正義如何劃分，都存在不同的理解。讀者首先應(yīng)該認(rèn)識(shí)到這種多樣性，而不能抱著尋找一個(gè)確定不變的定義的觀點(diǎn)來學(xué)習(xí)。

有了這種觀念，才可以入手理解八種正義論（客觀正義論、主觀正義論、理性正義論、神學(xué)正義論、法規(guī)正義論、相對(duì)正義論、社會(huì)正義論和形式正義論）雖然從各不相同的角度來闡述正義的含義，但都有其合理的一面，不能因?yàn)橹С忠环N觀點(diǎn)就否定另一種說法。

正義有形式正義和實(shí)質(zhì)正義之分。正義含義的多樣性，也就必然使形式正義和實(shí)質(zhì)正義的劃分具有不絕對(duì)性。也就是說一種正義的形式在一種分類方法里可能屬于實(shí)質(zhì)正義的范疇，而在另一種分類方法中，則可能屬于形式正義。在各種正義中，實(shí)質(zhì)色彩最濃厚的是社會(huì)基本結(jié)構(gòu)的正義，一般來說，無論在哪種正義分類中，它都屬于實(shí)質(zhì)正義的范疇。在比利時(shí)法學(xué)家佩雷爾曼歸納的六種最流行的正義概念（對(duì)每個(gè)人同樣的對(duì)待；對(duì)每個(gè)人根據(jù)優(yōu)點(diǎn)對(duì)待；對(duì)每個(gè)人根據(jù)工作對(duì)待；對(duì)每個(gè)人根據(jù)需要對(duì)待；對(duì)每個(gè)人根據(jù)身份對(duì)待；對(duì)每個(gè)人根據(jù)法律權(quán)利對(duì)待）中，“對(duì)每個(gè)人同樣的對(duì)待”的形式色彩最濃，與其他五種概念相比，它都屬于形式正義。

2、“法律上一律平等”與“法律面前一律平等”的差別

這兩種提法在字面上只有一字之差，但所反映的意思是很不同的，應(yīng)加以區(qū)別。

所謂“法律上一律平等”，是指在法律制定時(shí)的平等，法律的規(guī)定是不是平等地反映了社會(huì)各成員的利益要求。相對(duì)后者而言，它是一種實(shí)質(zhì)正義。

所謂“法律面前一律平等”是一種形式正義，是指法律制定后的執(zhí)行問題，即在執(zhí)行法律時(shí)是否一視同仁地對(duì)待每個(gè)人。相對(duì)于前者而言，它是一種形式正義。

“法律上一律平等”是不可能做到的，因?yàn)榉墒且欢ǖ碾A級(jí)意志的體現(xiàn)，在立法時(shí)，統(tǒng)治者與被統(tǒng)治者在法律上不可能平等?！胺擅媲耙宦善降取眳s是可以做到的，這就是嚴(yán)格依照法律辦事，不承認(rèn)任何人有法外特權(quán)；但是，做到這一點(diǎn)也是相當(dāng)困難的，我們的許多傳統(tǒng)觀念阻礙著我們。

第24章 法的創(chuàng)制

1、關(guān)于我國(guó)現(xiàn)行的立法體制

我國(guó)現(xiàn)行的立法體制，既不同于聯(lián)邦制國(guó)家的二元立法體制，也不同于單一制國(guó)家的一元立法體制。是集中了兩種立法體制的特點(diǎn)，并結(jié)合我國(guó)實(shí)際的一種“一元、兩級(jí)、多層次”的立法體制。對(duì)此的展開論述請(qǐng)參見課件與課本。

第25章 法的實(shí)施

1、關(guān)于法的適用中的“及時(shí)”要求的理解

本章第三節(jié)中談到及時(shí)是法的適用的三個(gè)要求之一。

在司法當(dāng)中，“及時(shí)”和“效率”（關(guān)于效率的理解，參見本課件第二十二章的敘述）等概念的理解，是不同于一般意義上的理解。

第一，司法的第一要義是：公正。只有在達(dá)到公正的前提下，才可以談及“及時(shí)”和“效率”。第二，這里的“及時(shí)”的標(biāo)準(zhǔn)以訴訟法上的訴訟時(shí)效。意指嚴(yán)格按照司法程序的各個(gè)環(huán)節(jié)及訴訟時(shí)限的要求辦案，不能任意拖延；而不是指不顧公正地盡快結(jié)案。

第26章 法律解釋與法律推理 各種分類匯總

本章內(nèi)容，對(duì)法律解釋進(jìn)行了各種標(biāo)準(zhǔn)的分類，分類是有助于理解概念的，但首先必須區(qū)別各概念之間的相互關(guān)系。

1、在談到法律解釋體制，根據(jù)法律解釋的效力，我們區(qū)分了

法定解釋和學(xué)理解釋

2、容易混淆的是字義解釋和目的解釋的分類方法，同文理解釋和論理解釋的分類。（1）字義解釋和目的解釋是在第一節(jié)中談法律解釋的概念的時(shí)候談到的。

由于可以從兩個(gè)層次上對(duì)法律進(jìn)行解釋：若單從字面含義的層面上進(jìn)行解釋，就是字義解釋，它否定法律解釋的創(chuàng)造性，它以立法材料和立法機(jī)關(guān)為本位；若從制定法的目的的層面上進(jìn)行解釋，就是目的解釋，它肯定法律解釋的創(chuàng)造性，它以社會(huì)因素和司法機(jī)關(guān)為本位。

（2）文理解釋和論理解釋的分類是在第二節(jié)談法律解釋的方法的時(shí)候談到的。

根據(jù)法律文字和法律理由在解釋中的作用和地位不同，把法律解釋分為兩大類，一曰文理解釋，二曰論理解釋。

由此可見，第一種分類方法強(qiáng)調(diào)的是法律解釋的兩個(gè)層面；第二種分類方法強(qiáng)調(diào)的是兩中不同的分類方法。應(yīng)當(dāng)從這兩個(gè)方面對(duì)兩種分類進(jìn)行區(qū)別。當(dāng)然，兩種分類是存在聯(lián)系的，兩中解釋方法就是從法律解釋的兩個(gè)層面上延伸出來的：字義解釋演變成為文理解釋，目的解釋演變成為論理解釋，兩者成為當(dāng)代法律解釋的兩種主要方法和觀念。

第27章 法律程序

1、文中談到法律程序的作用較粗淺的，現(xiàn)作一定的解釋和深化。

程序存在正當(dāng)程序與非正當(dāng)程序之分?，F(xiàn)代國(guó)家都把正當(dāng)程序作為法律原則確定下來。正當(dāng)程序有什么作用呢？

1．正當(dāng)程序是對(duì)Power的一種約束機(jī)制。實(shí)體法的控權(quán)功能有所減弱，程序控權(quán)的功能大大增強(qiáng)。表現(xiàn)在：

（1）正當(dāng)程序通過抑制（權(quán)力的隨意性與任意性）、分工（訴訟程序中，法官、陪審員、原告、被告、辯護(hù)人、公訴人等各種角色分工，他們各司其職，相互配合相互牽制）等功能對(duì)Power進(jìn)行制約。

（2）正當(dāng)程序是進(jìn)行理性選擇的有效措施。正當(dāng)程序能加強(qiáng)法官的理性思考，為法官開闊視野、打開思路，從而避免單一思維的局限性。兼聽則明、理性推演有助于判決的理性化。

（3）正當(dāng)程序還是判決結(jié)論成立的前提。正當(dāng)程序下作出的判決結(jié)論，對(duì)原被告有一種強(qiáng)烈的感染作用。

2．正當(dāng)程序是對(duì)權(quán)利的重要保障。權(quán)利保障主要依靠正當(dāng)程序。它是促使權(quán)利義務(wù)實(shí)現(xiàn)的必要條件，通過對(duì)權(quán)力的約束和控制來保障人權(quán)。

3．正當(dāng)程序能彌補(bǔ)實(shí)體規(guī)則的不足。實(shí)體法隨著社會(huì)復(fù)雜程度的加深，日益變得模糊化，自由裁量權(quán)擴(kuò)大。

4．正當(dāng)程序是制度設(shè)計(jì)的基石。在現(xiàn)代政治、法律系統(tǒng)中，程序問題占據(jù)重要的樞紐地位。立法、執(zhí)法、司法以及法律權(quán)威的樹立，都需要正當(dāng)程序的保障。缺乏程序的法律或制度，無異于道德或政策。法律固然需要國(guó)家強(qiáng)制力來作保證，但這種強(qiáng)制力必須遵守法定程序，以人們可以預(yù)見的程序展開。把價(jià)值問題轉(zhuǎn)換成程序問題來處理，是明智的選擇。

中國(guó)為什么沒有走上法治的道路？法治文明或政治文明的關(guān)鍵在于兩點(diǎn)：一是作為制度因素的程序，一是作為人事因素的法律職業(yè)共同體。但，人的因素若是在沒有程序制度的條件下會(huì)是什么情形？中國(guó)歷史對(duì)此早已作出了回答：廉潔奉公、克盡職守的司法官在法律道德化的環(huán)境下，不是根據(jù)法律程序辦案，因此，清官判案仍然屬于人治范疇。沒有正當(dāng)程序的制度性保障，中國(guó)必然擺脫不了人治的傳統(tǒng)，即使有成千上萬的包拯、海瑞，中國(guó)也不會(huì)發(fā)展到民主與法治的社會(huì)。

2、在第一節(jié)中分析了古進(jìn)程序的區(qū)別，下對(duì)現(xiàn)代程序的形式要素作一概括。具體包括：

第一，程序合法性。遵循程序法規(guī)則，不僅對(duì)公權(quán)力機(jī)關(guān)的自由裁量權(quán)是個(gè)限制，也是人們預(yù)見過程和未來結(jié)果的依據(jù)，可預(yù)測(cè)性增強(qiáng)。

第二，程序合理性。古代的神明裁判、決斗、鱷魚裁判以及清代死刑核準(zhǔn)的八道手續(xù)等，皆為非理性的程序?，F(xiàn)代文明社會(huì)，通過不合理、不合法的程序獲得的的證據(jù)無效。通過刑訊逼供這個(gè)非理性程序可能會(huì)取得有效證據(jù)，這對(duì)查明案件具有充分的“結(jié)果有效性”，將兇手繩之以法，但此種非人道的程序是不能接受的。“毒樹果理論”，通過不法行為獲得的證據(jù)（哪怕是有效的證據(jù)）都應(yīng)排除而不被采納。

第三，平等對(duì)待與中立。對(duì)立的雙方平等參與、對(duì)話溝通，充分交流相關(guān)信息和證據(jù)?；乇苁敲裨V、刑訴、行政訴訟中普遍確認(rèn)的程序原則。

第四，公開（透明）。一切骯臟的事情都是在陰暗的角落里完成的，害怕陽光。相反，正義的事業(yè)需要陽光的照耀。秘密審判是反人道的程序，暗箱操作被現(xiàn)代程序法所拋棄。

第五，對(duì)立面的設(shè)臵與聽政程序。聽取各方當(dāng)事人的意見是正當(dāng)程序的一個(gè)重要形式要件。它來源于英國(guó)古老的“自然公正原則”，據(jù)說，這一原則可以追溯到伊甸園，上帝在對(duì)偷吃禁果的亞當(dāng)、夏娃作處理前，還征詢過他們的意見。

第六，程序的“不可逆性”與判決結(jié)果的確定性。在程序中根據(jù)事實(shí)和正當(dāng)理由作出的最終決定，具有權(quán)威性?！耙皇虏辉倮怼本褪侵赋绦虻牟豢赡嫘?。除非進(jìn)入少數(shù)再審或上訴程序，否則這個(gè)結(jié)果是不能變更的。連法官也不能宣稱已經(jīng)完成的程序不算數(shù)而要求從頭再來。

第28章 法與經(jīng)濟(jì)

本章學(xué)習(xí)要回答一個(gè)“黨大，還是法大”的問題，在法治社會(huì)，必然是法大，但這與現(xiàn)實(shí)有一定的距離。在學(xué)習(xí)中，注意不要把存在的現(xiàn)象當(dāng)作真理，把已有的觀念當(dāng)成合理的。

法治國(guó)家模式的比較

在本章第二節(jié)中提到了法治國(guó)家的個(gè)性差異問題，特提供此項(xiàng)材料。

由于歷史與文化傳統(tǒng)的原因，法治國(guó)家在不同的國(guó)度有不同的表現(xiàn)，因而，幾乎每個(gè)國(guó)家都有自己的模式。英國(guó)模式與德國(guó)模式存在顯著差異，而美國(guó)模式與英國(guó)模式也有區(qū)別，法國(guó)模式與德國(guó)模式也存在差異，現(xiàn)代日本的法治模式有自己獨(dú)特的個(gè)性。我們主要從以下三個(gè)方面來進(jìn)行比較：

第一，法治原則表述與內(nèi)涵的差異。

在英國(guó)，法治原則表述為”法的統(tǒng)治“（Rule of law），意即除法律外，?任何人不受其他統(tǒng)治，即使最高統(tǒng)治者也必須服從法律。法的統(tǒng)治與議會(huì)主權(quán)原則并列成為英國(guó)憲法的兩大原則。由于它是反對(duì)國(guó)王權(quán)力專橫斗爭(zhēng)的產(chǎn)物，所以英國(guó)人對(duì)法治原則的理解具有較強(qiáng)烈的自由主義色彩。英國(guó)人所理解的法治原則是實(shí)質(zhì)意義上的，最典型的是戴西關(guān)于法治的表述，所以被稱為“實(shí)質(zhì)意義上的法治”。其特點(diǎn)表現(xiàn)在：對(duì)政府行為的要求不局限于合法性原則，還要求法律本身符合一定標(biāo)準(zhǔn)，具備一定內(nèi)容。否則專制主義是典型的法治國(guó)家。因?yàn)閷Ｖ普部梢匀我庵贫ǚ?，但公民的人格和價(jià)值卻被忽視。借助于習(xí)慣法的傳統(tǒng)以及私法規(guī)則適用于公法領(lǐng)域的特點(diǎn)[25]。英國(guó)法治得以有效的實(shí)行。英國(guó)模式的法治也同樣受英國(guó)法治原則的影響，具有實(shí)質(zhì)的含義。

在德國(guó)，法治原則沒有“法的統(tǒng)治”這一思想基礎(chǔ)和傳統(tǒng)，到十八世紀(jì)末開始的憲政運(yùn)動(dòng)中形成了“法治國(guó)”思想，十九世紀(jì)后半葉才真正確定了重視國(guó)家活動(dòng)合法性的“法治國(guó)”，意思是國(guó)家權(quán)力，特別是行政權(quán)力必須依法行使，即國(guó)家依法實(shí)行統(tǒng)治，所以也稱“依法行政”或“法治政府”（government by law）。?它只是從形式上要求行政的合法性，基本上不問法律的內(nèi)容如何，因此被稱為“形式意義上的法治”。日本明治憲法（大日本帝國(guó)憲法）下的法治原則與德國(guó)相同，也是形式意義上的[26]。

第二，權(quán)力分立原則與制度的差異。

由于各國(guó)對(duì)分權(quán)理論的理解不同直接影響著它們的政治體制和法治模式。

在英國(guó)，權(quán)力分立原則被概括為“議會(huì)主權(quán)”，它是英國(guó)法治模式重要組成部分，也是英國(guó)法治模式的基本政治結(jié)構(gòu)。其內(nèi)容是，議會(huì)的立法權(quán)不受限制，可以對(duì)任何事情制定、廢除或修改法律；議會(huì)制定的法律是最高的法律，其他機(jī)關(guān)制定的都是從屬性的立法，如委任立法；法院對(duì)議會(huì)的法律必須執(zhí)行，法院不享有審查法律的權(quán)力?，F(xiàn)代實(shí)行君主立憲制與議會(huì)共和制的國(guó)家一般都采用英國(guó)式的分權(quán)原則。作為君方立憲制國(guó)家的日本，也采用英國(guó)式的分權(quán)原則，但也有一些差異，比如日本最高法院有權(quán)決定一切法律、命令、規(guī)則是否符合憲法。作為議會(huì)共和制國(guó)家的德國(guó)，其憲法規(guī)定主權(quán)通過有立法權(quán)、行政權(quán)和司法權(quán)的專門機(jī)構(gòu)行使，立法權(quán)受憲法限制，行政權(quán)和司法權(quán)受法律和立法權(quán)限制。德國(guó)也吸收了美國(guó)三權(quán)制衡的制度，如聯(lián)邦議院有權(quán)對(duì)聯(lián)邦總理表示不信任，聯(lián)邦總理有權(quán)提議聯(lián)邦總統(tǒng)解散議院等。

在美國(guó)，權(quán)力分立原則被概括為“三權(quán)分立”，聯(lián)邦憲法規(guī)定，“全部立法權(quán)力屬于參議院和眾議院組成的合眾國(guó)國(guó)會(huì)”、“行政權(quán)屬于美利堅(jiān)合眾國(guó)總統(tǒng)”、“司法權(quán)屬于最高法院及國(guó)會(huì)隨時(shí)規(guī)定并設(shè)立的下級(jí)法院”。美國(guó)憲法除規(guī)定分權(quán)外，還規(guī)定制約措施，防止任何部門具有壓倒一切的力量，同時(shí)保證每一部門不受其他部門的侵犯，目的在于保障各部門權(quán)力的平衡。美國(guó)法治最大的特點(diǎn)是法院不僅可以審查行政機(jī)關(guān)行為的合法性，而且可以審查國(guó)會(huì)所制定的法律的合憲性。

法國(guó)歷來是一個(gè)行政權(quán)十分強(qiáng)大的國(guó)家，因此權(quán)力分立原則表現(xiàn)為獨(dú)特的體制，即以行政為重點(diǎn)的憲政制度。現(xiàn)行憲法以前的法國(guó)也是一個(gè)議會(huì)共和制國(guó)家，實(shí)行分權(quán)與制衡的形式與德國(guó)、意大利等國(guó)基本相同?，F(xiàn)行憲法改變了原來體制，加強(qiáng)了總統(tǒng)的權(quán)力，削弱了議會(huì)的權(quán)力，從而把分權(quán)從制衡的權(quán)力重心由立法轉(zhuǎn)移到行政，總統(tǒng)以仲裁人和保證人的地位行使國(guó)家權(quán)力。

第三，行政權(quán)力控制方式的差異。法治國(guó)家均實(shí)行對(duì)行政權(quán)力的控制，即行政法治，但各國(guó)控制方式不同?？纱笾路譃閮煞N模式，即以法國(guó)為代表的大陸法系行政法治與以英美兩國(guó)為代表的英美法系行政法治。大陸法系對(duì)行政權(quán)力的控制特點(diǎn)是：政府以立法機(jī)關(guān)的法律授權(quán)為依據(jù)行使權(quán)力，通過行政實(shí)體規(guī)則限制行政權(quán)力；著重于行政行為結(jié)果的控制；行政的依據(jù)是公法性質(zhì)的行政法，不適用私法規(guī)則；通過行政法院進(jìn)行行政審判和行政救濟(jì)。略有區(qū)別的是，法國(guó)的行政法院屬于行政系統(tǒng)，而德國(guó)的行政法院屬于司法系統(tǒng)，日本在二戰(zhàn)后不再設(shè)立行政法院，而是由司法法院（即普通法院）按照民事訴訟程序?qū)徖硇姓V訟案件。另外，當(dāng)代大陸法系行政法的控權(quán)方式也在發(fā)生變化，多數(shù)國(guó)家開始注重行政程序的控權(quán)作用，除法國(guó)外的多數(shù)國(guó)家都制定行政程序法典。

第二篇：復(fù)習(xí)資料《法理學(xué)》

法理學(xué)

一、法學(xué)的研究對(duì)象與科學(xué)體系：法學(xué)是以法律現(xiàn)象為研究對(duì)象的各種科學(xué)活動(dòng)及其認(rèn)識(shí)成果的總稱。作為一種系統(tǒng)的科學(xué)，法學(xué)必須對(duì)其研究對(duì)象進(jìn)行全方位的研究，既要對(duì)法進(jìn)行歷史性研究----考察研究法的產(chǎn)生、發(fā)展及其規(guī)律，又要對(duì)法進(jìn)行共時(shí)性研究----比較研究各種不的法律制度，他們的性質(zhì)、特點(diǎn)以及他們的相互關(guān)系；既要研究法的內(nèi)在方面，即法的內(nèi)部聯(lián)系和調(diào)整機(jī)制等，又要研究法的外部方面，即法與其他社會(huì)現(xiàn)象的聯(lián)系、區(qū)別及其互相作用；既要研究法律規(guī)范、法律關(guān)系和法律體系的內(nèi)容和結(jié)構(gòu)以及法律關(guān)系的要素，又要研究法的實(shí)效能力、效果、作用和價(jià)值。總之，凡屬與法有關(guān)的問題和現(xiàn)象都在法學(xué)研究范圍之內(nèi)。根據(jù)我國(guó)現(xiàn)階段法學(xué)教育和法學(xué)研究的實(shí)踐需要，通常是從以下倆個(gè)角度劃分法學(xué)體系：1從法律部門的角度劃分。由于法被分為憲法、行政法、民法、刑法、訴訟法等不同部門，與之相應(yīng)就有憲法學(xué)、行政法學(xué)、民法學(xué)、刑法學(xué)、訴訟法學(xué)等。2從認(rèn)識(shí)角度劃分，法學(xué)可以分為理論法學(xué)和應(yīng)用法學(xué)。理論法學(xué)綜合研究法的基本概念、原理和規(guī)律等；應(yīng)用法學(xué)主要是研究國(guó)內(nèi)法和國(guó)際法的結(jié)構(gòu)和內(nèi)容，以及他們的制定、解釋和適用。

二、法的基本特征：法的特征是法的本質(zhì)的外化，是法與其他現(xiàn)象或事物的基本關(guān)系表現(xiàn)。法是由國(guó)家制訂和認(rèn)可，通過人們的權(quán)利與義務(wù)調(diào)整各種社會(huì)關(guān)系，并由國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施的社

會(huì)規(guī)范。1法是調(diào)節(jié)人的行為或社會(huì)關(guān)系的規(guī)范。2法是出自國(guó)家的社會(huì)規(guī)范。3法是規(guī)定權(quán)利和義務(wù)的社會(huì)規(guī)范。4法是由國(guó)家保障實(shí)施的社會(huì)規(guī)范。

三、法的要素：法的要素是與法的系統(tǒng)相當(dāng)而言的。1它具有個(gè)別性、局部性，表現(xiàn)為一個(gè)個(gè)元素或個(gè)體。2具有多樣性和差別性。3任何一個(gè)法律要素若被違反，同時(shí)也是法律系統(tǒng)被違反，會(huì)招致法律系統(tǒng)作為整體的反應(yīng)。4具有不可分割性。法律規(guī)則的含義與分類：規(guī)則是指具體規(guī)定權(quán)利和義務(wù)以及具體法律后果的準(zhǔn)則，或者說是對(duì)一個(gè)事實(shí)狀態(tài)賦予一種確定額具體后果的各種指標(biāo)和規(guī)定。分類1法律規(guī)則從內(nèi)容上可以分為義務(wù)性規(guī)則、授權(quán)性規(guī)定和權(quán)義復(fù)合規(guī)則。（1）義務(wù)性規(guī)則是直接要求或不從事某種行為的規(guī)則。（2）授權(quán)性規(guī)則是指示人們可以做出或要求別人做出一定行為的規(guī)則。（3）權(quán)義復(fù)合性規(guī)則指兼具授予權(quán)利和設(shè)定義務(wù)兩種性質(zhì)的法律規(guī)則。2法律規(guī)則從形式特征上可分為規(guī)范性規(guī)則和標(biāo)準(zhǔn)性規(guī)則。3規(guī)則按其功能可以分為挑戰(zhàn)性規(guī)則和構(gòu)成性規(guī)則。4還有義務(wù)性規(guī)則和授權(quán)性規(guī)則。

概念及分類：概念是對(duì)各種法律事實(shí)進(jìn)行概括，抽象出它們的共同特征而形成的權(quán)威性范疇。法律概念以其涉及內(nèi)容，大體分為涉人概念、涉事概念和涉物概念。

四

現(xiàn)代中國(guó)法的淵源：當(dāng)代中國(guó)法的淵源采用的是以各種制定法為主的正式的法的淵源。它們有各種不同的層次和范疇。1憲法是國(guó)

家的根本大法，是國(guó)家組織及其活動(dòng)的總章程，是當(dāng)代中國(guó)最重要的法的淵源。2法律在當(dāng)代中國(guó)法的淵源中，法律是僅次于憲法的主要的法的淵源。3行政法規(guī)和規(guī)章。在當(dāng)代中國(guó)法的淵源中，行政法規(guī)也是一種主要的法的淵源。4軍事法規(guī)和軍事規(guī)章。在當(dāng)代中國(guó)法的淵源中，軍事法規(guī)和軍事規(guī)章是法的特殊淵源之一。5地方性法規(guī)和政府規(guī)章是一種數(shù)量最大的法的淵源。6名族自治地方的自治條例和單行條例。7特別行政區(qū)基本法及特別行政區(qū)法律。8經(jīng)濟(jì)特區(qū)的單行經(jīng)濟(jì)法規(guī)、經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī)和經(jīng)濟(jì)特區(qū)規(guī)章9國(guó)際條例和國(guó)際慣例是指我國(guó)同外國(guó)締交的雙邊和多邊的合約、協(xié)定和其他具有條約、協(xié)定性質(zhì)的文件。

五

1、法產(chǎn)生得基本標(biāo)志及其與氏族習(xí)慣的區(qū)別？（比較名詞）基本標(biāo)志為：

1、國(guó)家的產(chǎn)生

2、訴訟與審判的出現(xiàn)

3、權(quán)利與義務(wù)的分離。與氏族習(xí)慣的區(qū)別：

1、兩者體現(xiàn)意志的不同。

2、兩者產(chǎn)生的方式不同。

3、兩者實(shí)施的方式不同。

4、兩者適用的范圍不同。

5、兩者的根本目的不同。氏族習(xí)慣：原始社會(huì)各個(gè)氏族的人們?cè)陂L(zhǎng)期的生活生產(chǎn)中逐步形成的并且氏族成員共同遵守的行為規(guī)范。

六

1法制與法治的主要區(qū)別：法制：法律制度。法治：用法律來治理國(guó)家統(tǒng)治國(guó)家的思想，原則和動(dòng)態(tài)的活動(dòng)過程。

區(qū)別：

1、詞性：法制是一個(gè)名詞，是一個(gè)靜態(tài)的概念，而法治是一個(gè)動(dòng)態(tài)的概念。

2、相對(duì)形態(tài)：前者相對(duì)與制度，后者相對(duì)與人。

3、產(chǎn)生的歷史時(shí)代：前者產(chǎn)生于階級(jí)社會(huì)，后者是資本

主義的產(chǎn)物。

4、依法治國(guó)與依法行政的表現(xiàn)： 依法治國(guó)，建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家理論和方略的形象，經(jīng)歷了半個(gè)多時(shí)間的探索。它包含著對(duì)百年來中國(guó)坎坷的法治歷程的回顧和反思，對(duì)建國(guó)以來社會(huì)注意法制建設(shè)德經(jīng)驗(yàn)與教訓(xùn)的分析和反思，對(duì)新時(shí)期依法治國(guó)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的科學(xué)概括。依法治國(guó)，建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家是歷史的必然，現(xiàn)實(shí)的抉擇，民主和理性的勝利，表明中國(guó)共產(chǎn)黨和中國(guó)人名將徹底摒棄人治，實(shí)行法治，政治和和會(huì)生活納入法制軌道，實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)繁榮有序，政治民主昌明，人民安居樂業(yè)，社會(huì)穩(wěn)定發(fā)展。

建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家的基本目標(biāo)和任務(wù)是：1到2001年形成有中國(guó)特色的社會(huì)主義法律體系。2維護(hù)憲法和法律的尊嚴(yán)，消除特權(quán)，保障公民權(quán)，建立執(zhí)法責(zé)任制。3推進(jìn)司法政策，追求司法公正，在制度上保證審判權(quán)與檢查權(quán)的獨(dú)立行使，建立司法責(zé)任追究制度。4加強(qiáng)執(zhí)法與司法隊(duì)伍建設(shè)，提高法律職業(yè)工作者的政治與業(yè)務(wù)素質(zhì)，使其權(quán)利能力與行為能力達(dá)到統(tǒng)一。5增強(qiáng)全民法律意識(shí)，采取措施著重提高領(lǐng)導(dǎo)干部的法制觀念和依法辦事能力。

5、權(quán)利和義務(wù)在法律中的地位和分類：1地位：首先權(quán)利和義務(wù)是從法律規(guī)范到法律關(guān)系再到法律責(zé)任的邏輯聯(lián)系得各個(gè)環(huán)節(jié)的構(gòu)成要素。其次權(quán)利和義務(wù)貫穿于法的一切部門。再次權(quán)利和義務(wù)通貫發(fā)的運(yùn)行和操作的整個(gè)過程。最后權(quán)利和義務(wù)全面地表現(xiàn)和實(shí)現(xiàn)法的價(jià)值。從權(quán)利的法律功能和社會(huì)價(jià)值得角度，可以把權(quán)利解釋為規(guī)定或隱含在法律規(guī)范中、實(shí)現(xiàn)于法律關(guān)系中的、主題以相對(duì)自由的作

為或不作為的方式獲得利益的一種手段。義務(wù)是設(shè)定或隱含在法律規(guī)范中、實(shí)現(xiàn)于法律關(guān)系中的、主體以相對(duì)受動(dòng)的作為或不作為的方式保障權(quán)利主體獲得利益的一種約束手段。2分類：法律權(quán)利和以為，可以從不同角度、按照不同標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行分類：1根據(jù)權(quán)利義務(wù)的存在形態(tài)。可以將權(quán)利和義務(wù)劃分為應(yīng)有權(quán)利和義務(wù)、習(xí)慣權(quán)利和義務(wù)、法定權(quán)利和義務(wù)、現(xiàn)實(shí)權(quán)利和義務(wù)。2根據(jù)權(quán)利和義務(wù)所體現(xiàn)的社會(huì)內(nèi)容（社會(huì)關(guān)系）的重要程度，亦即它們?cè)跈?quán)利義務(wù)體系中的地位、功能及社會(huì)價(jià)值、可將權(quán)利和義務(wù)劃分為基本權(quán)利和義務(wù)與普通權(quán)利和義務(wù)。3根據(jù)權(quán)利和義務(wù)對(duì)人們的效力范圍，可將權(quán)利和義務(wù)劃分為一般權(quán)利和義務(wù)與特殊權(quán)利和義務(wù)。4根據(jù)權(quán)利之間、義務(wù)之間的因果關(guān)系，可將權(quán)利和義務(wù)劃分為第一性權(quán)利和義務(wù)與第二性權(quán)利和義務(wù)。5根據(jù)權(quán)利主體依法實(shí)現(xiàn)其意志和利益的方式，可將權(quán)利和義務(wù)劃分為行動(dòng)權(quán)利和消極義務(wù)、接受權(quán)利和積極義務(wù)。6根據(jù)權(quán)利和義務(wù)主體的不同，可將權(quán)利和義務(wù)劃分為個(gè)體權(quán)利和義務(wù)、集體權(quán)利和義務(wù)、國(guó)家權(quán)利和義務(wù)、人類權(quán)利和義務(wù)。

6、法律行為的分類（選擇題）：1個(gè)人行為、集體行為與國(guó)家行為。2角色行為與非角色行為。3單方法律行為與雙方法或多方法律行為。4自為行為與代理行為。5積極行為與消極行為。6抽象行為與具體行為。7要式行為與非要式行為。8意志行為與事實(shí)行為。9合法行為與違法行為。10有效行為與無效行為。

七、⑴法律關(guān)系的含義、特征、分類（案例）：含義：法律關(guān)系是法律規(guī)范在指引人們的社會(huì)行為、調(diào)整社會(huì)關(guān)系的過程中所形成的人們

之間的權(quán)利和義務(wù)聯(lián)系，是社會(huì)內(nèi)容和法的形式的同一。特征：1法律關(guān)系是由法或依法形式的社會(huì)關(guān)系。2法律關(guān)系是人際互換關(guān)系。3法律關(guān)系是人們之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。4法律關(guān)系是社會(huì)內(nèi)容與法律形式的統(tǒng)一。5法律關(guān)系是由國(guó)家強(qiáng)制力保障的社會(huì)秩序。分類：1按照法律關(guān)系由以形成的法律部門，亦即按照法律關(guān)系表現(xiàn)的社會(huì)生活內(nèi)容，可以分為憲法法律關(guān)系、行政法律關(guān)系、民事法律關(guān)系、經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系、勞動(dòng)法律關(guān)系、婚姻法律關(guān)系、軍事法律關(guān)系、文化法律關(guān)系、刑事法律關(guān)系、訴訟法律關(guān)系等。2安裝法律關(guān)系的存在形式。可以分為抽象（一般）法律關(guān)系與具體（特殊）法律關(guān)系。3按照法律關(guān)系主體數(shù)量，可以分為雙邊法律關(guān)系與多變法律關(guān)系。4按照法律關(guān)系主體的地位及其權(quán)利和義務(wù)關(guān)系，可以分為對(duì)等法律關(guān)系與不對(duì)等法律關(guān)系。5按照法律關(guān)系發(fā)生的方式，可以分為確認(rèn)的（生成的）法律關(guān)系與創(chuàng)立的（參與的）法律關(guān)系。6按照法律關(guān)系之間的因果聯(lián)系，可以分為第一性法律關(guān)系與第二性法律關(guān)系，第一性法律關(guān)系是法律規(guī)范在發(fā)揮其指引作用過程中，在人們合法行為的基礎(chǔ)上形成的法律關(guān)系。7按照構(gòu)成法律關(guān)系內(nèi)容的社會(huì)關(guān)系在整個(gè)社會(huì)關(guān)系中的性質(zhì)、等級(jí)和相應(yīng)的法律關(guān)系的重要程度，可以分為基本法律關(guān)系和普通法律關(guān)系。

⑵ 法律關(guān)系的主體和客體：一，主體：權(quán)利的擁有者和義務(wù)的承擔(dān)者。權(quán)利的主體才是真正意義上的法律關(guān)系的主體。凡是法律關(guān)系的主體，都應(yīng)具有能夠依法享有權(quán)利和履行義務(wù)的法律資格，即權(quán)利義務(wù)能力，簡(jiǎn)稱“權(quán)利能力”。權(quán)利能力分為一般權(quán)利能力和特殊權(quán)利

能力。一般權(quán)利能力指主體自出生（成立）到死亡（解散）時(shí)止都能享有權(quán)利能力或資格。特殊權(quán)利能力指主體在特定條件下具有的權(quán)利能力或資格。我國(guó)社會(huì)主義初級(jí)階段法律關(guān)系主體包括：1人民2階段3民族4國(guó)家和國(guó)家機(jī)關(guān)5自然人6法人。二，客體：法律關(guān)系主體權(quán)利與義務(wù)所指向的對(duì)象。從語義上，客體與主體相對(duì)，指的是主體的意志和行為所指向、影響、作用的客觀對(duì)象。作為法律關(guān)系的客體的一切東西都具有兩個(gè)最低限度的特征：一，它必須是對(duì)主體的有用之物，而且圍繞著、針對(duì)著它可能發(fā)生利益沖突。因此需要對(duì)之做出權(quán)利義務(wù)的分界，明確其所屬所歸。二，它必須是人類能夠控制或部分控制的。只有人類能夠控制的東西才適宜由法律調(diào)整，才可以成為主體的權(quán)利和義務(wù)作用的對(duì)象。法律關(guān)系的客體是無限多樣的，把它們抽象化，可以概括以下幾類：1國(guó)家權(quán)力2人身、人格3行為4法人5物6精神產(chǎn)品7信息。（此題給一個(gè)案例說出有多少種法律關(guān)系，主體和客體）

（3）法律事實(shí)的含義與種類：法律事實(shí)是能夠引起法律關(guān)系發(fā)生、變更、消失的客觀原因和條件，包括法律事件和法律行為。1法律事件分為社會(huì)事件和自然事件。社會(huì)事件是不以法律關(guān)系主體的意志為轉(zhuǎn)移的社會(huì)變遷或社會(huì)變革，即社會(huì)關(guān)系的根本變革和重大變化。自然事件是不以法律關(guān)系主體的意志為轉(zhuǎn)移的水災(zāi)、震災(zāi)、風(fēng)災(zāi)等自然災(zāi)害，偶然事件以及人的生老病死。2法律行為是法律關(guān)系主體有意識(shí)的活動(dòng)。法律行為分為國(guó)家行為和當(dāng)事人行為兩類。國(guó)家行為包括立法、執(zhí)法、司法等。當(dāng)事人行為包括積極行為和消極行為，合法行

為和不合法行為。

八、法律責(zé)任的構(gòu)成和種類：構(gòu)成：法律責(zé)任的構(gòu)成是指在具備了哪些條件之后才產(chǎn)生法律責(zé)任。1行為的社會(huì)危害性。2行為的違法性3行為人的過錯(cuò)。種類：依據(jù)責(zé)任的法律性質(zhì)所做的分類是最基本的分類，包括：1刑事責(zé)任2民事責(zé)任3行政法律責(zé)任4違憲責(zé)任。

九、（1）法的規(guī)范作用：1指引作用：法所既有的能夠?yàn)槿藗兊男袨樘峁┮粋€(gè)既定模式，從而引導(dǎo)人們?cè)诜稍试S的范圍從事社會(huì)事務(wù)的公用和效能。2評(píng)價(jià)作用：能夠衡量，評(píng)價(jià)人們的行為的法律意義的功用和效能。3預(yù)測(cè)作用：根據(jù)法對(duì)人們某種行為的肯定或否定的評(píng)價(jià)及必然導(dǎo)致的法律后果，人們可以預(yù)先估計(jì)到自己行為的后果，從而決定行為的取舍和方向的功用和效能。4教育作用：指法具有的通過其規(guī)定和實(shí)施，培養(yǎng)和提高人們的法律意識(shí)、權(quán)利意識(shí)、義務(wù)觀念、責(zé)任感、遵守法律和紀(jì)律的自覺性的功用和效能。5強(qiáng)制作用：指法能運(yùn)用強(qiáng)制力保證人們權(quán)利得以充分實(shí)現(xiàn)的功用和效能。

（2）法的局限性：1法只是去多社會(huì)調(diào)整方法的一種。2法的作用范圍不是無限的，也并非在任何問題上都是適當(dāng)?shù)?法對(duì)千姿百態(tài)、不斷變化的社會(huì)生活的涵蓋性和適應(yīng)性不可避免地存在一定的限度4在實(shí)施法律所需的人力資源、精神條件和物質(zhì)條件不具備的情況下，法不可能充分發(fā)揮作用。

十、（1）立法、立法體制和我國(guó)立法權(quán)的劃分：立法，有俠義和廣義兩種含義：1俠義的理發(fā)是指國(guó)家最高權(quán)利機(jī)關(guān)制定法律的專門活動(dòng)。2廣義的立法是指一定國(guó)家機(jī)關(guān)根據(jù)法定職權(quán)并通過法定程序創(chuàng)制法

律規(guī)范的活動(dòng)。立法體制是關(guān)于立法權(quán)限劃分的制度，它既涉及中央和地方立法權(quán)限的劃分，也包括同級(jí)別國(guó)家機(jī)關(guān)之間立法權(quán)限的劃分。受中國(guó)國(guó)情因素的決定，我國(guó)實(shí)行的是“一元多級(jí)”的立法體制“一元”體現(xiàn)了單一制國(guó)家立法體制的共性，即在全國(guó)范圍內(nèi)，立法體系是統(tǒng)一的；“多級(jí)”則是中國(guó)特色，即我國(guó)的立法體制分為中央立法和地方立法多個(gè)立法等級(jí)。從立法的內(nèi)容上也有立法權(quán)限的劃分。涉及國(guó)家基本經(jīng)濟(jì)制度、政治制度和民事刑事制度的事項(xiàng)只能有全國(guó)人大及其常委會(huì)制定法律。

十一、司法的含義和原則：含義：司法是指國(guó)家司法機(jī)關(guān)依照法定職權(quán)和程序，具體適用法律處理各種案件的專門活動(dòng)。具有以下特點(diǎn)：1司法是享有司法權(quán)的各級(jí)人民法院依照法定職權(quán)和程序運(yùn)用法律處理案件的活動(dòng)，具有法定專有性，其他任何國(guó)家機(jī)關(guān)，組織和個(gè)人都不具有此項(xiàng)權(quán)力。2程序的法定性3裁決的權(quán)威性4形式的嚴(yán)格性。原則：1法治原則。即依法司法，這是社會(huì)主義法治原則在司法領(lǐng)域的具體體現(xiàn)。2平等原則。平等的適用法律；平等的保護(hù)權(quán)利；平等的追究法律責(zé)任。3司法獨(dú)立原則。國(guó)家司法權(quán)只能有國(guó)家各級(jí)司法機(jī)關(guān)統(tǒng)一行使。其他機(jī)關(guān)、團(tuán)體和個(gè)人都無權(quán)行使此項(xiàng)權(quán)利；人民法院依照法律規(guī)定獨(dú)立行使審判權(quán)，不受行政機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體和個(gè)人的非法干涉；司法機(jī)關(guān)審理案件必須閹割依照法律規(guī)定，正確適用法律。4司法責(zé)任原則。指司法工作人員在執(zhí)行職務(wù)時(shí)，因故意或過失性錯(cuò)誤，侵犯了公民、法人和其他社會(huì)組織的合法權(quán)益，造成嚴(yán)重后果而應(yīng)承擔(dān)一定責(zé)任的原則。

十二、（1）法律體系，法律部門的含義以及法律部門劃分的標(biāo)準(zhǔn)：法律體系，有時(shí)也稱“法的體系”或簡(jiǎn)稱“法體系”，是指由一國(guó)現(xiàn)行的全部法律規(guī)范按照不同的法律部門分類組合而形成的一個(gè)體系化的有機(jī)聯(lián)系的統(tǒng)一整體。特點(diǎn)：1法律體系是一個(gè)國(guó)家的全部現(xiàn)行法律規(guī)范構(gòu)成的整體。2法律體系是一個(gè)由法律部門分類組合而形成的呈體系化的有機(jī)整體。3法律體系的理想化要求是門類齊全、結(jié)構(gòu)嚴(yán)密、內(nèi)在協(xié)調(diào)。法律部門：就是指調(diào)整同一種類或統(tǒng)一基本方面的社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。劃分：法律部門的劃分不是隨心所欲的，而是有其一定的標(biāo)準(zhǔn)。1根據(jù)法律調(diào)整對(duì)象，即法律所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系來劃分法律部門。2根據(jù)法律的調(diào)整方法來劃分法律部門。（2）當(dāng)代中國(guó)的法律體系：根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)范所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系以及調(diào)整方法的不同，可以把我國(guó)法律體系劃分為以下主要的法律部門。1憲法法律部門2行政法法律部門3民法法律部門4經(jīng)濟(jì)法法律部門5勞動(dòng)和社會(huì)保障法律部門6科教文衛(wèi)法法律部門7資源環(huán)境保護(hù)法法律部門8刑法法律部門9訴訟法法律部門10軍事法法律部門（3）法的分類(一)根據(jù)社會(huì)心態(tài)和國(guó)家的歷史類型，可將法律劃分為奴隸制社會(huì)法、封建制社會(huì)法、資本主義社會(huì)法、社會(huì)主義社會(huì)法

（二）根據(jù)法律的形式特征，可將法律分為國(guó)內(nèi)法和國(guó)際法、根本法和普通法、一般法和特別法、實(shí)體法和程序法、成文法和不成文法、公法和私法。

十三、（1）法律解釋的與分類：法律解釋是通過對(duì)法律、法規(guī)等法律文件或其他部分條文、概念、術(shù)語的說明，揭示其中表達(dá)的立法者的

意志和法的精神，進(jìn)一步明確法定權(quán)利和義務(wù)及其界限或補(bǔ)充現(xiàn)行法律的規(guī)定的一種國(guó)家活動(dòng)，是立法的繼續(xù)。分類：包括立法解釋、司法解釋、行政解釋和聯(lián)合解釋。

（2）法律推理的含義與分類：法律推理是人們從一個(gè)或幾個(gè)已知的前提得出某種法律結(jié)論的過程。種類：1演繹推理：根據(jù)一般性的知識(shí)和特殊的知識(shí)，即由一般到個(gè)別，典型的三段論。2歸納推理：從兩個(gè)或更多種類特殊命題中獲取一般性命題的推理。3辯證推理：指兩個(gè)或兩個(gè)以上的互相矛盾的命題時(shí)借助辯證思維，從中選出最佳命題，以解決法律問題。

十四、（1）法與經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的關(guān)系（選擇題）a法對(duì)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的能動(dòng)作用b經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)對(duì)法的決定作用

（2）法與市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的關(guān)系：

（一）建立社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制，離不開法律。在建立社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的過程中必須構(gòu)建社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的法律體系。這事因?yàn)槭袌?chǎng)經(jīng)濟(jì)內(nèi)在的需要法律，沒有法律就沒有市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)必然是、也必須是法治經(jīng)濟(jì)。

（二）法在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中的作用：1保障作用2引導(dǎo)作用3服務(wù)作用4規(guī)制作用。

十五、（1）依法治國(guó)與黨的領(lǐng)導(dǎo)（論述）：

（一）依法治國(guó)必須堅(jiān)持黨的領(lǐng)導(dǎo)。依法治國(guó)與堅(jiān)持黨的領(lǐng)導(dǎo)本質(zhì)上是一致的。其一致性主要體現(xiàn)在以下兩個(gè)方面：1黨的領(lǐng)導(dǎo)最本質(zhì)之處是執(zhí)政，而共產(chǎn)黨執(zhí)政就是領(lǐng)導(dǎo)和支持人民掌握管理國(guó)家的權(quán)利，實(shí)行民主選舉、民主決策、民主管理和民主監(jiān)督，保證人民依法享有廣泛的權(quán)利和自由，尊重和保障人權(quán)。2黨的領(lǐng)導(dǎo)作用和黨員的先鋒

模仿作用還突出表現(xiàn)為黨組織和黨員帶頭執(zhí)行和遵守法律。依法治國(guó)建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家，必須在黨的領(lǐng)導(dǎo)下有目的、有步驟、有秩序地進(jìn)行。這是因?yàn)椋?法治是全體人民通過立法、執(zhí)法、司法。法制監(jiān)督、法治教育、守法等活動(dòng)所建立起來的社會(huì)主義法律秩序。2社會(huì)主義民主是法治的基礎(chǔ)和前提，沒有民主就不會(huì)有真正的法治。3法律的制定過程是把黨的意志轉(zhuǎn)化為國(guó)家意志，把黨的路線、方針和政策轉(zhuǎn)化為法律原則和規(guī)則的過程，是黨領(lǐng)導(dǎo)立法機(jī)關(guān)了解民意、集中智慧、統(tǒng)一認(rèn)識(shí)、協(xié)調(diào)利益的過程。4法律的實(shí)施經(jīng)常遇到區(qū)域性乃至全國(guó)性的全局問題，觸及經(jīng)濟(jì)、政治、文化、民族、宗教。外交等方面熱點(diǎn)問題，牽涉到諸多政法機(jī)關(guān)以及其他國(guó)家機(jī)關(guān)的關(guān)系。5共產(chǎn)黨是執(zhí)政黨，執(zhí)政黨的法治觀念如何，有無依法治國(guó)的堅(jiān)定信仰和堅(jiān)強(qiáng)意志，能否自覺地在憲法和法律范圍內(nèi)活動(dòng)，是實(shí)行法治決定性因素。

（二）依法治國(guó)應(yīng)當(dāng)改善黨的領(lǐng)導(dǎo)：為了實(shí)施依法治國(guó)，建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家，在堅(jiān)持黨的領(lǐng)導(dǎo)的前提下，還要不斷改善黨的領(lǐng)導(dǎo)。改善黨的領(lǐng)導(dǎo)的一個(gè)十分重要的方面是在黨和國(guó)家政治生活中切實(shí)有效的貫徹民主集中制原則，而依法治國(guó)正是民主集中制的時(shí)代精神和基本保證。在黨和國(guó)家的政治生活中，既有貫徹民主集中制的成功經(jīng)驗(yàn)，也有民主集中制遭受嚴(yán)重破壞、給黨和國(guó)家造成巨大災(zāi)難的沉痛教訓(xùn)?？傊?，無論是從堅(jiān)持黨的領(lǐng)導(dǎo)角度，還是從改善黨的領(lǐng)導(dǎo)角度，都必須防止和糾正以黨代法的弊端。

（2）法律和政策的關(guān)系：區(qū)別：1制定的主體；政策是由黨的組織

來制定，法律由國(guó)家立法機(jī)關(guān)制定。2意志的屬性不同：黨的政策是全黨意志的體現(xiàn)，法律是國(guó)家意志的體現(xiàn)。3內(nèi)容和表現(xiàn)形式不同，政策的內(nèi)容比較原則，比較抽象，主要表現(xiàn)為綱領(lǐng)、路線類而法律比較具體明確，表現(xiàn)為規(guī)范性的法律文件。4調(diào)整的范圍不同：政策調(diào)整的是黨組織，而法律調(diào)整的國(guó)家所有的人，所有的事。5實(shí)施的方式不同：黨政策對(duì)黨組織有強(qiáng)制力，靠路線，方針和黨的先鋒模仿作用，而法律靠國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施。6穩(wěn)定性的程度：政策具有靈活性，法律具有較高的穩(wěn)定性。

十六、法律與道德的聯(lián)系和區(qū)別（比較名詞 論述）：道德：關(guān)于人們思想和行為的善與惡，美與丑，正義與非正義，公正與偏私等觀念和原則，規(guī)范和標(biāo)準(zhǔn)的總和。

道德對(duì)法律的作用：1道德對(duì)法律的創(chuàng)制有指導(dǎo)作用。2道德對(duì)法律的實(shí)施具有保障作用。3道德對(duì)法律的漏洞和滯后具有彌補(bǔ)作用。4道德對(duì)法律具有評(píng)價(jià)作用。

法律對(duì)道德的作用：1法對(duì)道德的基本原則的實(shí)現(xiàn)具有保障作用。2法律對(duì)道德標(biāo)準(zhǔn)的提高具促進(jìn)作用。

區(qū)別：1產(chǎn)生的歷史條件不同。道德與人類社會(huì)共始終。

2形成的方式不同：法律是由國(guó)家立法機(jī)關(guān)有意識(shí)的創(chuàng)立，而道德是人們?cè)陂L(zhǎng)期的社會(huì)實(shí)踐過程中自發(fā)創(chuàng)立的。

3表現(xiàn)形式不同：道德存在于人們的思想意識(shí)，而法律為規(guī)范性的法律文件。

第三篇：法理學(xué)復(fù)習(xí)資料

法理學(xué)復(fù)習(xí)資料（萬國(guó)版本）

萬國(guó)培訓(xùn)的方式分三階段：教材、真題、法條。1．分析真題。

（1）確定題型分值。（2）發(fā)現(xiàn)重點(diǎn)。2．教材

有的部門法需教材，如法理學(xué)，因?yàn)楸硎龇绞綍?huì)發(fā)生變化，而?？嫉木褪切绿岢鰜淼臇|西。有的部門法無需教材。3．法條

對(duì)應(yīng)用法學(xué)，直接看法條就可以，關(guān)鍵在于看出法條背后的東西。

二、法理學(xué)的復(fù)習(xí)

首先，建立關(guān)于法理學(xué)的理論知識(shí)體系；然后，經(jīng)常強(qiáng)化有關(guān)知識(shí)點(diǎn)： 第一章 法的本體

（一）法律解釋 1．法律解釋的含義

注意一點(diǎn)：法理學(xué)教材中講的法律解釋，是從規(guī)范性法律解釋這個(gè)角度上講的，指的是全國(guó)人大常委會(huì)、最高院、最高檢作出的解釋。2．法律解釋的種類

（1）最重要的一個(gè)分類：正式解釋與非正式解釋。正式解釋就是有權(quán)主體作出的解釋，具有規(guī)范性的效力。無權(quán)解釋，就是無權(quán)解釋，不具有規(guī)范性的效力，甚至沒有任何法律效力。正式解釋，根據(jù)解釋的國(guó)家機(jī)關(guān)的不同，可分為立法解釋、司法解釋和行政解釋。（2）限制解釋、擴(kuò)充解釋、字面解釋 例1 ：婚姻法規(guī)定，“婚姻法上的子女，包括婚生子女、非婚生子女、繼子女、養(yǎng)子女”。這五種解釋是什么解釋？擴(kuò)充解釋。

例2：從民法來看，近親屬包括父母、子女、配偶、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫女子、外孫女子，還包括其他有撫養(yǎng)贍養(yǎng)關(guān)系的人，刑事訴訟法則規(guī)定，近親屬包括父母、子女、配偶、同胞兄弟姐妹???？梢?，刑事訴訟法的解釋為限制解釋。3．法律解釋的方法

看一下即可，具體包括：文義解釋、歷史解釋、體系解釋和目的解釋。其中，最重要的是目的解釋。目的解釋是指從制定某一法律的目的來解釋法律。注意：“這是講的目的不僅是指原來制定該法律的目的，也可以指探求該法律在當(dāng)前條件下的需要；既可以指整部法律的目的，也可以指?jìng)€(gè)別法條，個(gè)別制度的目的?！?/p>

這里要注意的是，全國(guó)人大常委會(huì)可作出法律解釋，而在作法律解釋時(shí)，需有特定機(jī)關(guān)提出法律解釋案。提法法律解釋案的主體包括：中央軍委、國(guó)務(wù)院、全國(guó)人大常委會(huì)、最高人民法院、最高人民檢察院、全國(guó)人大各專門委員會(huì)，此外，還有一個(gè)較特殊的即省級(jí)人大常委會(huì)。

（二）法律推理 1．法律推理的概念

法律推理，就是在法律論辯中，運(yùn)用法律理由的過程。簡(jiǎn)單地說，法律推理無非就是前提加法律上的理由，然后達(dá)到一個(gè)結(jié)論。在法律上，其前提有兩個(gè)：事實(shí)和法律。結(jié)論是具有法律約束力的決定。2．法律推理的類型

（1）演繹推理。由大前提、小前提和結(jié)論三部分組成。（2）歸納推理。

例：有甲、乙、丙三個(gè)案例，存在某種相似性，把相似性抽象出來，形成一般的規(guī)則。這就是一個(gè)歸納的過程。

（3）類比。例：在先判例只有一個(gè)，現(xiàn)也審理這樣的一個(gè)案件，這兩個(gè)案件存在某種相似性。運(yùn)用在先判例的同樣的方法來處理現(xiàn)在的案件，就是類比。

在法理學(xué)上，前兩章是重點(diǎn)，后兩章是在前兩章基礎(chǔ)上的繼續(xù)闡述?，F(xiàn)在，梳理一下前兩章的內(nèi)容。

（2）自由資本主義時(shí)期，民法的三大原則：私有財(cái)產(chǎn)神圣不可侵犯、契約自由、過錯(cuò)責(zé)任。（3）資本主義法的發(fā)展，壟斷資本主義時(shí)期出現(xiàn)了“社會(huì)本位”現(xiàn)象。法的繼承與法的移植：

（1）注意二者的區(qū)別：法的繼承是不同歷史類型的法律制度之間的延續(xù)和繼受。法的繼承體現(xiàn)時(shí)間上的先后關(guān)系，法的移植則反映一個(gè)國(guó)家對(duì)同時(shí)代其他國(guó)家法律制度的吸收和借鑒。

（2）法的繼承和根據(jù)和理由：社會(huì)條件的歷史延續(xù)性、法的相對(duì)獨(dú)立性、法作為人類文明成果、法的發(fā)展歷史看一下即可。

（3）這里強(qiáng)調(diào)一下法的繼承的內(nèi)容： 第一，法律術(shù)語、技術(shù)、形式；

第二，有關(guān)社會(huì)公共事務(wù)的法律規(guī)定；

第三，反映市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)規(guī)律的法律原則和規(guī)范； 第四，反映法的一般價(jià)值的原則。關(guān)于法的移植：

（1）法的移植的必要性，2002年已考過。（2）法的移植的類型：

第一，經(jīng)濟(jì)、文化、政治處于相同或基本相同發(fā)展階段的國(guó)家之間相互移植；第二，落后國(guó)家對(duì)發(fā)達(dá)國(guó)家的移植；第三，區(qū)域性法律統(tǒng)一運(yùn)動(dòng)和世界性法律統(tǒng)一運(yùn)動(dòng)。第三節(jié)法的傳統(tǒng)一、法的傳統(tǒng)與當(dāng)代中國(guó)法的傳統(tǒng) 法的傳統(tǒng)是世代相傳、輾轉(zhuǎn)相承的有關(guān)法的觀念、制度的總和。中國(guó)法的傳統(tǒng)：

（1）中國(guó)古代法的傳統(tǒng)表現(xiàn)為：

第一，在秩序的規(guī)范基礎(chǔ)上，禮法結(jié)合，以禮為主； 第二，在秩序價(jià)值基礎(chǔ)上，等級(jí)有序，家族本位； 第三，在規(guī)范的適用方面，恭行天理，執(zhí)法原情；

第四，在法律體系的內(nèi)容結(jié)構(gòu)上，民刑不分，重刑輕民； 第五，在秩序的形成方式上，追求無訟。

（2）現(xiàn)代法的傳統(tǒng)。從文化的角度講，現(xiàn)代中國(guó)法律文化的淵源主要有：

第一，社會(huì)主義的；第二，西方法律制度和法律思想；第三，中國(guó)古代法傳統(tǒng)。

二、法律意識(shí)

法律意識(shí)是指人們關(guān)于法律現(xiàn)象的思想、觀念、知識(shí)和心理的總稱，是社會(huì)意識(shí)的一種特殊形式。1．法律意識(shí)是法律文化最內(nèi)在的、深層次的因素。

2．法律意識(shí)的作用，體現(xiàn)在立法、執(zhí)法、司法、守法等方面，不必多說。

三、兩大法系

劃分的依據(jù)主要是法的傳統(tǒng)。這里強(qiáng)調(diào)一點(diǎn)：美國(guó)、英國(guó)屬英美法系，但是在英國(guó)的某些地區(qū)，屬大陸法系，如英國(guó)蘇格蘭具有很濃重的大陸法系因素，而美國(guó)路易斯安娜州的法律具有大陸法系的特征。加拿大的魁北克省也保留著大陸法傳統(tǒng)。兩大法系的區(qū)別：（68頁講到，“另外，兩大法系在法院體系、法律概念、法律適用技術(shù)及法律觀念等方面還存在許多差別”。）

（1）從法院體系來講，英美法系國(guó)家的法院對(duì)三大訴訟是一塊兒受理的，但在大陸法系有獨(dú)立的行政法院。

（2）法律概念上，如大陸法系有“物權(quán)”概念，英美法系無此概念，而是用“財(cái)產(chǎn)”這個(gè)概念。（3）法律適用技術(shù)上，大陸法系常用的是演繹推理，英美法系常用的則是歸納和類比。（4）法律觀念上也存在區(qū)別。第四節(jié) 法的現(xiàn)代化

（69頁，根據(jù)法的現(xiàn)代化的動(dòng)力來源，法的現(xiàn)代化過程大體上可分為內(nèi)發(fā)型法的現(xiàn)代化和外源型法的現(xiàn)代法。中國(guó)法的現(xiàn)代化屬外源刑法的現(xiàn)代化。）外源型法的現(xiàn)代化與特點(diǎn)：

第四節(jié) 法與宗教 1．法與宗教的聯(lián)系 法與宗教的聯(lián)系：

（1）法在起源階段同宗教有著一致性關(guān)系，總是與宗教典禮和儀式密切相關(guān)；（2）在人類早期階段，公共權(quán)力總是借助于神的力量來支撐；

（3）宗教同法的價(jià)值有某些相通之處，兩者的出發(fā)點(diǎn)和目的都包括“使人同善”。（4）法和宗教都是實(shí)現(xiàn)社會(huì)控制的規(guī)范體系。2．法與宗教的區(qū)別

（1）產(chǎn)生的歷史條件不同；（2）產(chǎn)生方式不同；（3）調(diào)控范圍和作用不同；（4）調(diào)整方式和實(shí)現(xiàn)方式不同；（5）形式不同。3．法與宗教的相互影響

宗教對(duì)法的影響體現(xiàn)在三個(gè)方面：一是立法；二是司法；三是守法。

法對(duì)宗教的影響，在不同的國(guó)家有所不同。在政教合一的國(guó)家，法對(duì)宗教的影響是雙向的：一方面，法可以作為同教的工具和衛(wèi)護(hù)者；另一方面，法又可作為異教的破壞力量。在政教分離的國(guó)家，法對(duì)各種宗教持中立態(tài)度，法保障宗教信仰自由。第五節(jié) 法與人權(quán)

一、人權(quán)的含義

所謂人權(quán)，是指人的個(gè)體成群體，基于人的本性，并在一定的歷史條件下基于一定的經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)和文化發(fā)展，為了自身的自由存在、自由活動(dòng)、自由發(fā)展以能夠真正掌握自己的命運(yùn)，而必須平等具有的權(quán)利。

（1）人權(quán)的主體包括個(gè)人和群體；

（2）人權(quán)的客體包括各種物質(zhì)和精神的需要和利益，最重要的基本人權(quán)是生存權(quán)與發(fā)展權(quán)；（3）自由是人權(quán)的內(nèi)容要素，平等是人權(quán)的形成要素；（4）人權(quán)在本質(zhì)上具有歷史性。

二、人權(quán)的層次 分為三個(gè)層次；（1）應(yīng)有權(quán)利（2）法律權(quán)利；（3）實(shí)有權(quán)利。

三、法與人權(quán)的一般關(guān)系

注意：人權(quán)的確立，取決于國(guó)家的社會(huì)制度、經(jīng)濟(jì)制度和法律制度，也取決于一個(gè)社會(huì)和民族的文化、歷史傳統(tǒng)和信念。法與人權(quán)的一般關(guān)系：

（1）人權(quán)可以作為判斷法律善惡的標(biāo)準(zhǔn)；

（2）法是人權(quán)的體現(xiàn)和保障。與其他保護(hù)手段相比較，法對(duì)人權(quán)的保障具有如下明顯的優(yōu)勢(shì)：第一，它設(shè)定了人權(quán)保護(hù)的一般標(biāo)準(zhǔn)；第二，人權(quán)的法律保護(hù)的國(guó)家強(qiáng)制力為后盾。

第四篇：法理學(xué)復(fù)習(xí)資料

《法理學(xué)》復(fù)習(xí)資料

填空題部分

法律是由———制定和認(rèn)可的。

大陸法系以古代羅馬法為基礎(chǔ)，以19世紀(jì)初——為傳統(tǒng)產(chǎn)生和發(fā)展起來的。

實(shí)行社會(huì)主義法治的中心環(huán)節(jié)是。

法律規(guī)范是一種發(fā)達(dá)的社會(huì)規(guī)范，在邏輯』：遵循著——的公式。

一國(guó)或一地區(qū)現(xiàn)行法律規(guī)范按不同的法律部門組成的有機(jī)聯(lián)系的統(tǒng)一整體稱為————。

規(guī)范性調(diào)整是針對(duì)某一類主體、某一類情況而使用一般行為規(guī)則進(jìn)行的_________調(diào)整。

社會(huì)主義法是上升為__________的工人階級(jí)為領(lǐng)導(dǎo)的廣大人民群眾的共同意志。

一般允許型法律調(diào)整是按“凡________，都允許”的原則進(jìn)行調(diào)整。

法律監(jiān)督包括_______、___________和內(nèi)容三個(gè)要素。

單項(xiàng)選擇題部分 法律調(diào)整是一種（）。

A．個(gè)別性調(diào)整

B，規(guī)范性調(diào)整

C.習(xí)慣性調(diào)整

D．具體性調(diào)整 法的第三層本質(zhì)是（）。

A.法體現(xiàn)統(tǒng)治階級(jí)意志是統(tǒng)一的和整體的B．法是被奉為法律的統(tǒng)治階級(jí)的意志

C.法的內(nèi)容決定于一定社會(huì)物質(zhì)生活條件

D．法的內(nèi)容就是確定權(quán)利和義務(wù)

動(dòng)用法律手段保護(hù)已經(jīng)建立的法律關(guān)系、法律秩序使之不受侵犯或恢復(fù)、彌補(bǔ)被侵害的法定權(quán)利的職能，叫做（）。

A.法的調(diào)整性職能

B．法的保護(hù)性職能

C.法的階級(jí)統(tǒng)治職能

D.法的社會(huì)公共職能 社會(huì)主義法產(chǎn)生的根本前提是（）。

A.實(shí)現(xiàn)生產(chǎn)資料所有制的社會(huì)主義改造

B．消滅私有制

C．消滅剝削階級(jí)

D．無產(chǎn)階級(jí)取得政權(quán)

保證社會(huì)主義法的實(shí)施的方法是（）。

A.單純的說服教育

B．必要的強(qiáng)制

C.說服教育和必要的強(qiáng)制相結(jié)合D．單純的強(qiáng)制懲罰 研究馬克思主義法學(xué)的根本方法是（）。

A.社會(huì)調(diào)查方法

B.．系統(tǒng)論方法

C.辯證唯物主義和歷史唯物主義方法

D．法律解釋方法 法體現(xiàn)的是統(tǒng)治階級(jí)的（）意志。

A．社會(huì)

B.．個(gè)別

C．集體

D．共同

在人類歷史上存在過（）種類型的法律制度。

A.二

B．三

C.四

D．五

社會(huì)主義法的人民性和階級(jí)性得以統(tǒng)一的可靠物質(zhì)保證是（）。

A.共同的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)

B．共同的政治基礎(chǔ)

C.共同的社會(huì)基礎(chǔ)

D.共同的行為基礎(chǔ) 在我國(guó)，黨的政策和社會(huì)主義法的關(guān)系，應(yīng)當(dāng)是（）。

A.政策指導(dǎo)法，法制約政策

B．政策高于法，法必須服從政策

C.法高于政策，政策必須服從法

D．政策與法各自獨(dú)立，互不干涉

多項(xiàng)選擇題部分

法與政治的區(qū)別主要表現(xiàn)在（）。

A.反映的內(nèi)容不同

B．在上層建筑中的地位不同

C.形式不同

D．調(diào)控的功能不同 法律調(diào)整的基本要素是（）。

A.法律規(guī)范

B．法律關(guān)系

C.實(shí)現(xiàn)權(quán)利義務(wù)的行為

D．法的適用 以下說法正確的是（）。

A.有國(guó)家就有法制

B.有國(guó)家就有法治

C.有法制就有法治

D．有法制不一定有法治 根據(jù)法律意識(shí)的主體不同，可以把法律意識(shí)劃分為（）。

A.個(gè)人法律意識(shí)

B．群體法律意識(shí)

C.社會(huì)法律意識(shí)

D．國(guó)家法律意識(shí) 法律規(guī)范的效力包括（）。

A．對(duì)事效力

B．時(shí)間效力

C.空間效力

D．對(duì)人效力 法的保護(hù)性價(jià)值實(shí)現(xiàn)的方式是（）。

A.確認(rèn)法律關(guān)系

B．懲罰犯罪

C．恢復(fù)被侵害的權(quán)利

D．分配社會(huì)財(cái)富

社會(huì)主義法通過以下（）方面直接調(diào)整和保護(hù)生產(chǎn)力的發(fā)展。

A．對(duì)勞動(dòng)者的保護(hù)

D．對(duì)經(jīng)濟(jì)制度的保護(hù)

C.對(duì)生產(chǎn)資料的保護(hù)

D．對(duì)科學(xué)技術(shù)的保護(hù) 法律意識(shí)是一種特殊的社會(huì)意識(shí)，因?yàn)椋ǎ?/p>

A.它是社會(huì)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的直接反映

B。它的對(duì)象是法律現(xiàn)象

C.它具有較強(qiáng)的強(qiáng)制性

D.它是多層次的意識(shí)體系 法的淵源具有不同的含義，可以分為（）。

A.法的理論淵源

D．法的歷史淵源

C.法的物質(zhì)淵源

D．法的政治淵源 法的正式解釋包括（）。

A.立法解釋

B．司法解釋

C.行政解釋

D．官方解釋 名詞解釋部分 法系 法律調(diào)整 法的創(chuàng)制 法律規(guī)范 法律關(guān)系 法學(xué)

法的價(jià)值 法治 法的實(shí)施

問答題部分

簡(jiǎn)述法制與法治的區(qū)別？ 試分析公平與效率哪個(gè)優(yōu)先？

簡(jiǎn)述個(gè)別性調(diào)整和規(guī)范性調(diào)整的優(yōu)缺點(diǎn)。簡(jiǎn)述法的外部特征。法律規(guī)范的概念及其特征。法的本質(zhì)有哪些? 當(dāng)代中國(guó)社會(huì)主義法的專門法律原則有哪些? 法律規(guī)范的邏輯結(jié)構(gòu)是怎樣的? 法律與道德的區(qū)別是什么？

第五篇：法理學(xué)復(fù)習(xí)資料

法理學(xué)復(fù)習(xí)資料

鄭昌料

第一章法學(xué)和法理學(xué)

重點(diǎn)問題

1、法學(xué)又稱法律科學(xué)，是一切專門以法律現(xiàn)象為研究對(duì)象的學(xué)科的總稱。

2、法學(xué)體系，指法學(xué)是一個(gè)由各個(gè)互不相同、但有聯(lián)系的分支學(xué)科構(gòu)成的知識(shí)系統(tǒng)。

3、法理學(xué)是我國(guó)法學(xué)體系中處于基礎(chǔ)理論地位的理論學(xué)科，它是系統(tǒng)闡述馬克思主義法律觀，從總體上來研究法和法律現(xiàn)實(shí)的一般規(guī)律，研究法的產(chǎn)生、本質(zhì)、作用、發(fā)展等基本問題，研究法的創(chuàng)制和實(shí)施的一般理論，并著重研究我國(guó)社會(huì)主義法和法制的基本理論問題的理論學(xué)科。

4、法學(xué)的產(chǎn)生的條件主要有兩個(gè)：首先，要有法律現(xiàn)象的材料的一定積累；其次要有專門從事研究法律現(xiàn)象的法學(xué)家階層。

5、馬克思主義法學(xué)與剝削階級(jí)法學(xué)的原則區(qū)別有：（1）指導(dǎo)思想不同。剝削階級(jí)法學(xué)的指導(dǎo)思想形形色色，但都是唯心史觀。馬克思主義法學(xué)是以辯證唯物主義和歷史唯物主義做為自己的指導(dǎo)思想。（2）階級(jí)基礎(chǔ)不同。剝削階級(jí)法學(xué)都是有意或無意地為剝削階級(jí)服務(wù)，為剝削制度辯護(hù)，是鎮(zhèn)壓和欺騙勞動(dòng)人民的思想武器。馬克思主義法學(xué)是工人階級(jí)和廣大勞

動(dòng)人民的權(quán)利和利益的體現(xiàn)，它公開申明自己為無產(chǎn)階級(jí)和廣大勞動(dòng)人民的根本利益服務(wù)的。（3）在法學(xué)的階級(jí)性與科學(xué)性的關(guān)系上不同。剝削階級(jí)法學(xué)在根本上是少數(shù)人利益的體現(xiàn)，所以竭力掩飾和否認(rèn)自己的階級(jí)傾向，標(biāo)榜“客觀主義”，說自己是超階級(jí)的、無階級(jí)的，而實(shí)際上處處表現(xiàn)了它的階級(jí)性。馬克思主義法學(xué)公開承認(rèn)自己是階級(jí)性和科學(xué)性的辯證統(tǒng)一。（4）一系列根本的理論觀點(diǎn)有原則上的不同。首先，關(guān)于法的概念和本質(zhì)。其次，關(guān)于法是否具有階級(jí)性問題。第三，經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)對(duì)法的作用問題。最后，關(guān)于法的發(fā)展問題。

6、鄧小平民主與法治思想的主要內(nèi)容概括起來有以下幾點(diǎn)：

（1）關(guān)于堅(jiān)持人民民主專政與發(fā)展社會(huì)主義民主的理論

（2）關(guān)于“一手抓建設(shè)、一手抓法制”和法制建設(shè)的基本要求的理論

（3）關(guān)于社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)與法制建設(shè)的理論

（4）關(guān)于政治體制改革、社會(huì)主義民主建設(shè)與法制建設(shè)的理論

（5）關(guān)于社會(huì)主義文化建設(shè)與法制建設(shè)的理論

（6）關(guān)于社會(huì)治安綜合治理、反腐倡廉和法制建設(shè)重在教育的理論

（7）關(guān)于人權(quán)的理論

（8）關(guān)于“一國(guó)兩制”的理論

（9）關(guān)于部門法制建設(shè)、法學(xué)研究、法學(xué)教育和加強(qiáng)執(zhí)法隊(duì)伍建設(shè)的理論

（10）關(guān)于關(guān)鍵在于黨的領(lǐng)導(dǎo)、加強(qiáng)和改善黨對(duì)民主、法制建設(shè)的領(lǐng)導(dǎo)的理論

7、法學(xué)體系是一個(gè)由各個(gè)互不相同、但又聯(lián)系的分支學(xué)科構(gòu)成的知識(shí)系統(tǒng)。共分為六大類：（1）理論法學(xué)，研究法的基本原理、概念、思想和規(guī)律的學(xué)科。包括法理學(xué)、法哲學(xué)、法社會(huì)學(xué)、實(shí)證法理論、比較法總論、法律控制論和立法學(xué)、法律實(shí)施學(xué)、法律解釋學(xué)、法

律監(jiān)督學(xué)。

（2）法律史學(xué)，從歷史角度研究法律思想和法律制度的學(xué)科。包括中國(guó)法制史、外國(guó)法制史、中國(guó)法律思想史、外國(guó)法律思想史、法學(xué)史。

（3）部門法學(xué)。包括憲法學(xué)、行政法學(xué)、勞動(dòng)法學(xué)、民法學(xué)、婚姻法學(xué)、經(jīng)濟(jì)法學(xué)、自然資源和環(huán)境保護(hù)法學(xué)、刑法學(xué)、犯罪法、訴訟法學(xué)、法院檢察組織法學(xué)、軍事法學(xué)。

（4）外國(guó)法學(xué)，指一切以外國(guó)法律制度為研究對(duì)象的學(xué)科。例如，英國(guó)憲法學(xué)、法國(guó)民法學(xué)。

（5）國(guó)際法學(xué)，泛指一切對(duì)調(diào)整涉及國(guó)家之間的各種關(guān)系的法律進(jìn)行研究而形成的學(xué)科。包括國(guó)際公法學(xué)、國(guó)際私法學(xué)、國(guó)際貿(mào)易法學(xué)、國(guó)際經(jīng)濟(jì)法學(xué)、國(guó)際刑法學(xué)。

（6）法與其他科學(xué)之間的邊緣學(xué)科，包括法醫(yī)學(xué)、物證技術(shù)學(xué)、法律心理學(xué)、司法統(tǒng)計(jì)學(xué)。

8、法理學(xué)包括的具體內(nèi)容有：（1）法哲學(xué)的基本問題，包括法的產(chǎn)生和發(fā)展規(guī)律、法的本質(zhì)和特征。（2）法社會(huì)學(xué)的基本內(nèi)容，如法與政治、經(jīng)濟(jì)、國(guó)家、道德、科學(xué)文化等其他社會(huì)現(xiàn)象的關(guān)系，法對(duì)社會(huì)生活的反作用等。（3）法發(fā)揮作用的機(jī)制的基本理論問題，包括法的創(chuàng)制、實(shí)施和實(shí)現(xiàn)，法律規(guī)范和法律關(guān)系、違法和法律責(zé)任等。

第二章法的起源

重點(diǎn)問題

1、社會(huì)調(diào)整，就是通過一定的社會(huì)權(quán)威，確定社會(huì)生活主體的行為方式，指明其發(fā)揮作用和發(fā)展的方向，有目的地將其納入一定的秩序之中。社會(huì)調(diào)整是實(shí)現(xiàn)社會(huì)秩序、維持社會(huì)正常運(yùn)行的必須手段。

2、習(xí)慣，是人們?cè)陂L(zhǎng)期的共同生產(chǎn)和生活中逐步形成并把它固定下來的，傳統(tǒng)、集體感和恐懼感是維護(hù)其有效的重要力量，并對(duì)違反習(xí)慣者嚴(yán)厲懲罰的原始時(shí)期的行為規(guī)范。習(xí)慣是原始社會(huì)主要的社會(huì)調(diào)整手段。

3、個(gè)別性調(diào)整，是最早發(fā)展起來的社會(huì)調(diào)整。它是按照針對(duì)具體人、具體事所確定的行為方式，對(duì)人們的行為進(jìn)行的一次性調(diào)整。個(gè)別性調(diào)整的優(yōu)點(diǎn)是能夠針對(duì)具體人、具體事作出具體的處理。能夠充分考慮個(gè)別情況的具體特點(diǎn)。它的缺點(diǎn)是帶有一定的偶然性和任意性，不能形成普遍、穩(wěn)定的秩序。

4、規(guī)范性調(diào)整，就是針對(duì)某一類主體、某一類情況而使用一般行為規(guī)則進(jìn)行的重復(fù)性的調(diào)整。與個(gè)別性調(diào)整相比較，規(guī)范性調(diào)整的優(yōu)點(diǎn)是它為某一類社會(huì)關(guān)系提供了行為模式，使人們擺脫了偶然性和任意性，而有利于形成穩(wěn)定的秩序。規(guī)范性調(diào)整的缺點(diǎn)是，它無法充分考慮每一個(gè)具體主體或具體情況的特點(diǎn)，提出符合每一個(gè)具體主體或具體情況的處理方案。

5、原始社會(huì)調(diào)整的特點(diǎn)有以下幾個(gè)方面：

（1）原始社會(huì)行為規(guī)范的主要表現(xiàn)是習(xí)慣。習(xí)慣是人們?cè)陂L(zhǎng)期的共同生產(chǎn)和生活中逐步形成并把它固定下來的，傳統(tǒng)、集體感和恐懼感是維護(hù)其有效的重要力量。

（2）原始社會(huì)的調(diào)整是出于社會(huì)條件的自發(fā)要求。在以生產(chǎn)資料公有制為基礎(chǔ)的原始原始時(shí)期，調(diào)整人與人之間關(guān)系的社會(huì)規(guī)范，是人們?cè)陂L(zhǎng)期生產(chǎn)和生活過程中形成的習(xí)慣以及與此相關(guān)的道德、宗教等行為規(guī)范。這些習(xí)慣和行為規(guī)范是當(dāng)時(shí)社會(huì)發(fā)展的自發(fā)要求，是人們?yōu)榱松?，必須通力協(xié)作共同向自然界作斗爭(zhēng)的結(jié)果。

（3）原始社會(huì)的調(diào)整形式往往混為一體。在原始社會(huì)時(shí)期，道德、習(xí)慣、禁忌、祭祀、禮義等行為規(guī)范在形式上基本沒有嚴(yán)格的區(qū)分。

（4）原始社會(huì)的調(diào)整具有殘酷性和強(qiáng)制性。原始社會(huì)調(diào)整的殘酷性是為了適應(yīng)嚴(yán)酷的自然條件以求得生存和繁衍，為了集體的共同的利益，而對(duì)某些破壞集體生存條件的行為采取嚴(yán)厲的懲治措施。

6、社會(huì)調(diào)整的一般規(guī)律性可以歸納為以下幾點(diǎn)：

（1）在每一個(gè)社會(huì)都存在一定的社會(huì)調(diào)整，缺乏社會(huì)調(diào)整就會(huì)導(dǎo)致社會(huì)系統(tǒng)的無組織性，社會(huì)調(diào)整過多，又容易導(dǎo)致社會(huì)系統(tǒng)缺乏活力。社會(huì)調(diào)整的性質(zhì)、方式和繁簡(jiǎn)程度，取決于多種因素的影響，有社會(huì)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的需要，有文化傳統(tǒng)的影響，但是歸根到底物質(zhì)生產(chǎn)方式是社會(huì)調(diào)整的決定因素。

（2）社會(huì)調(diào)整的發(fā)展過程，一般是由自發(fā)到自覺，由個(gè)別到一般，由渾一到分化。具體來說，就是由自發(fā)的個(gè)別性調(diào)整發(fā)展到自覺的規(guī)范性調(diào)整。

（3）社會(huì)調(diào)整發(fā)展過程中，社會(huì)性的比重呈增長(zhǎng)趨勢(shì)。隨著生產(chǎn)力的發(fā)展，社會(huì)生活日益復(fù)雜化，社會(huì)調(diào)整越來越擺脫了自然的因素，而同人們和集體在一定歷史條件下所具有的社會(huì)自由和責(zé)任相聯(lián)系。

7、法產(chǎn)生的標(biāo)志有兩點(diǎn)：

（1）國(guó)家的最終形成標(biāo)志著法的形成。法律規(guī)范有一個(gè)特點(diǎn)，它是運(yùn)用國(guó)家權(quán)力保障著人們行為自由，以及與此相應(yīng)的社會(huì)責(zé)任，而不再由原始氏族組織處理。

（2）當(dāng)人們有了選擇行為的自由，出現(xiàn)了授權(quán)性規(guī)范，有了權(quán)利和義務(wù)的劃分，從而產(chǎn)生了法。

8、原始社會(huì)的習(xí)慣與法的區(qū)別主要表現(xiàn)在以下五個(gè)方面：

（1）原始社會(huì)的習(xí)慣和法所反映的社會(huì)關(guān)系不同。原始社會(huì)的習(xí)慣反映原始社會(huì)的平等、沒有階級(jí)的社會(huì)關(guān)系，因此，原始習(xí)慣不帶有階級(jí)性；法是社會(huì)發(fā)展到階級(jí)社會(huì)以后產(chǎn)生的社會(huì)規(guī)范，它恰恰反映了階級(jí)社會(huì)的社會(huì)關(guān)系，法是具有階級(jí)性的。

（2）原始社會(huì)的習(xí)慣與法反映的意志不同。原始社會(huì)的習(xí)慣反映著氏族部落全體成員的共同利益和意志；而法則反映在政治、經(jīng)濟(jì)上占有統(tǒng)治地位的階級(jí)的意志。

（3）原始社會(huì)的習(xí)慣與法所形成的方式不同。原始社會(huì)的習(xí)慣是由代表氏族或部落全體成員利益的自治組織，整個(gè)氏族社會(huì)以輿論或其他形式形成的；而法則是由國(guó)家這個(gè)統(tǒng)治階級(jí)實(shí)行階級(jí)統(tǒng)治的組織知道或認(rèn)可的。

（4）原始社會(huì)的習(xí)慣與法所保證實(shí)施的力量不同。原始社會(huì)的習(xí)慣是靠傳統(tǒng)、習(xí)慣的力量和整個(gè)社會(huì)的影響來保證實(shí)施的；而法的實(shí)施則必須有國(guó)家強(qiáng)制力的保證。

（5）原始社會(huì)的習(xí)慣與法所生效的范圍不同。原始社會(huì)的習(xí)慣限于在有血猿關(guān)系的本氏族、本部落內(nèi)生效，而無論他們?cè)谀膫€(gè)地區(qū)；而法則是在國(guó)家主權(quán)所及的領(lǐng)域內(nèi)生效。這一點(diǎn)也反映出法與國(guó)家的內(nèi)在聯(lián)系，因?yàn)閲?guó)家正是按照地域來劃分居民的。

第三章法的概念

重點(diǎn)問題

1、社會(huì)規(guī)范，是調(diào)整人與人之間關(guān)系的行為規(guī)則。

2、法律規(guī)范，規(guī)定人們的行為可以怎樣做、應(yīng)該怎樣做或禁止怎樣做，它是評(píng)價(jià)人們行為是否合法的標(biāo)準(zhǔn)，是指引人們的行為、預(yù)測(cè)未來行為及其后果的尺度，同時(shí)也是制裁違法行為的依據(jù)。

3、法，是由國(guó)家制定或認(rèn)可，并有國(guó)家強(qiáng)制力保證其實(shí)施的，反映著統(tǒng)治階級(jí)意志的規(guī)范體系，這一意志的內(nèi)容是有統(tǒng)治階級(jí)的物質(zhì)生活條件決定的，它通過規(guī)定人們的相互關(guān)系中的權(quán)利和義務(wù)，確認(rèn)、保護(hù)和發(fā)展對(duì)統(tǒng)治階級(jí)有利的生活關(guān)系和生活秩序。

4、法的外部特點(diǎn)有以下幾點(diǎn)：

（1）法律是一種行為規(guī)范。法律規(guī)范規(guī)定人們的行為可以怎樣做、應(yīng)該怎樣做或禁止怎樣做，它是評(píng)價(jià)人們行為是否合法的標(biāo)準(zhǔn)，是指引人們的行為、預(yù)測(cè)未來行為及其后果的尺度，同時(shí)也是制裁違反行為的依據(jù)。

（2）法律是由國(guó)家制定或認(rèn)可的。國(guó)家創(chuàng)制法律規(guī)范的基本形式是制定或認(rèn)可。制定就是創(chuàng)制新的規(guī)范。認(rèn)可是承認(rèn)已有的規(guī)范有法律效力。制定或認(rèn)可都是國(guó)家創(chuàng)制法律規(guī)范的方式。

（3）法律是通過規(guī)定社會(huì)關(guān)系參加者的權(quán)利和義務(wù)來確認(rèn)、保護(hù)和發(fā)展一定點(diǎn)的社會(huì)關(guān)系。任何法律規(guī)范都是直接或者間接的關(guān)于人們權(quán)力義務(wù)的規(guī)范。規(guī)定人們法律上的權(quán)利和義務(wù)是法律規(guī)范的主要使命和內(nèi)容。

（4）法律是有國(guó)家強(qiáng)制力作保障的規(guī)范。這是區(qū)別法律規(guī)范與其他社會(huì)規(guī)范、技術(shù)規(guī)范的重大特點(diǎn)。法律規(guī)范就是依靠國(guó)家強(qiáng)制力的保證，對(duì)違反這種規(guī)范的行為進(jìn)行制裁，否則就不是法律規(guī)范。

5、法的社會(huì)階級(jí)本質(zhì)有以下一些特點(diǎn)：

（1）法體現(xiàn)由統(tǒng)治階級(jí)的共同利益所決定的意志。統(tǒng)治階級(jí)的共同利益是統(tǒng)治階級(jí)個(gè)別成員利益的一種抽象。

作為具體法律規(guī)定的總和的法，是統(tǒng)治階級(jí)意志的體現(xiàn)是必然，有些具體的法律規(guī)定不符合

統(tǒng)治階級(jí)意志的情況是單個(gè)的偶然現(xiàn)象。統(tǒng)治階級(jí)的意志體現(xiàn)為法，是通過一定的個(gè)人和機(jī)關(guān)的活動(dòng)來實(shí)現(xiàn)的。在階級(jí)社會(huì)個(gè)人、機(jī)關(guān)總是一定階級(jí)意志的代表。統(tǒng)治階級(jí)為了維護(hù)本階級(jí)的共同利益，不僅迫使被統(tǒng)治階級(jí)服從法律規(guī)定，而且也要求本階級(jí)成員遵守法律規(guī)定。

（2）法的各種規(guī)定都直接或者間接地服從統(tǒng)治階級(jí)的根本利益。體現(xiàn)為法的統(tǒng)治階級(jí)意志具有統(tǒng)一性和整體性。這種意志不是統(tǒng)治階級(jí)內(nèi)部的各個(gè)黨派、集團(tuán)及每個(gè)成員的意志的簡(jiǎn)單相加。

（3）統(tǒng)治階級(jí)意志的內(nèi)容是由統(tǒng)治階級(jí)的物質(zhì)生活條件所決定的。法不是任何人的隨心所欲，它具有物質(zhì)制約性，是由統(tǒng)治階級(jí)的物質(zhì)生活條件所決定的。法的社會(huì)階級(jí)本質(zhì)之所以體現(xiàn)了統(tǒng)治階級(jí)的意志，而不單純是個(gè)人或機(jī)關(guān)的意志，其根本原因就在于意志的內(nèi)容受統(tǒng)治階級(jí)賴以生存的物質(zhì)生活條件所決定。

6、法的本質(zhì)是“法的現(xiàn)象”的對(duì)稱，指法的根本性質(zhì)，是法內(nèi)部所包含的一系列必然性和規(guī)律性的綜合，是法這種現(xiàn)象中一般的、共同的相對(duì)穩(wěn)定的、深藏于內(nèi)部的、只有依靠抽象思維才能把握的東西。我們可以把法的本質(zhì)分為三個(gè)層次。

（1）法的第一層本質(zhì)，就是法是被奉為法律的統(tǒng)治階級(jí)的意志。把國(guó)家意志改為統(tǒng)治階級(jí)意志就揭示了法的級(jí)本質(zhì)。統(tǒng)治階級(jí)的意志是共同的、抽象的，而不是個(gè)別人的意志，也不是全體統(tǒng)治階級(jí)成員意志的簡(jiǎn)單相加。

（2）法的第二層本質(zhì)，就是法律通過確認(rèn)權(quán)利和義務(wù)來體現(xiàn)統(tǒng)治階級(jí)的意志。換句話說，統(tǒng)治階級(jí)將符合他們利益的權(quán)利和義務(wù)規(guī)定在法律中，以體現(xiàn)他們的意志并確保他們利益。

（3）法的第三層本質(zhì)，也就是法的深層本質(zhì)。法律的權(quán)利和義務(wù)的內(nèi)容是由統(tǒng)治階級(jí)的物質(zhì)生活條件決定的。法律是歷史發(fā)展到一定階段產(chǎn)生的社會(huì)上層建筑，它的性質(zhì)、內(nèi)容取決于一定社會(huì)物質(zhì)生活條件的客觀需要，其中特別是一定經(jīng)濟(jì)關(guān)系和所有制關(guān)系發(fā)展的需要。

第五章法制、法的歷史類型和法系

重點(diǎn)問題

1、法制，是一個(gè)國(guó)家或者一個(gè)地區(qū)的法律制度的簡(jiǎn)稱。包括一個(gè)國(guó)家或地區(qū)的現(xiàn)行法律規(guī)則，而且包括法在實(shí)際生活中的運(yùn)行，法律運(yùn)行的機(jī)制，一個(gè)國(guó)家的法律文化傳統(tǒng)，占主導(dǎo)地位的法律意識(shí)，發(fā)現(xiàn)教育以及法學(xué)研究等等，它是一國(guó)、地區(qū)法律上層建筑諸因素構(gòu)成的系統(tǒng)。

2、法系，按照法的歷史傳統(tǒng)和法的外部特征對(duì)法進(jìn)行的分類。

3、大陸法系，是以古代羅馬法為基礎(chǔ)和以19世紀(jì)初法國(guó)民法典為傳統(tǒng)產(chǎn)生和發(fā)展起來的各國(guó)法律的總稱。

4、英美法系，是以英國(guó)法為傳統(tǒng)產(chǎn)生和發(fā)展起來的各國(guó)法律的總稱。又稱英國(guó)法系、普通法法系。

5、法律移植，是一個(gè)國(guó)家法律制度的部分甚至大部分都是從另一個(gè)國(guó)家法律制度或許多“法律集團(tuán)”中輸入的一種現(xiàn)象。

6、法的歷史類型，就是按照法賴以建立的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)及其體現(xiàn)的階級(jí)意志對(duì)法所作的基本分類。

第四章法的作用和價(jià)值

重點(diǎn)問題

1、法的規(guī)范作用，又稱法本身的作用，是指法通過對(duì)人們思想的影響，實(shí)現(xiàn)對(duì)人們行為的評(píng)價(jià)、指引、預(yù)測(cè)，實(shí)現(xiàn)對(duì)合法行為的保護(hù)的對(duì)非法行為的譴責(zé)、制裁、警戒和預(yù)防的作用。

2、專門法律職能，又稱法本身的職能，是指法通過規(guī)范人們的行為，都有確認(rèn)、建立、發(fā)展一定的社會(huì)關(guān)系并運(yùn)用法律手段保護(hù)著這種社會(huì)關(guān)系的能力。

3、法的調(diào)整性職能是運(yùn)用法律手段確認(rèn)、建立、發(fā)展一定社會(huì)關(guān)系、使一定社會(huì)關(guān)系具有法律關(guān)系的性質(zhì)從而確立一定的法律秩序的職能。

4、法的保護(hù)性職能是運(yùn)用法律手段保護(hù)已經(jīng)建立的法律關(guān)系、法律秩序，使之不受侵犯或恢復(fù)彌補(bǔ)被侵害的法定權(quán)利的職能。

5、法的價(jià)值就是法這個(gè)客體（制度化的對(duì)象）對(duì)滿足個(gè)人、群體、社會(huì)或國(guó)家需要的積極意義。

6、作為根據(jù)意志、根據(jù)命令的法，執(zhí)行著兩種職能，即：階級(jí)統(tǒng)治職能和社會(huì)公共職能。二者是法的同一本質(zhì)的兩個(gè)方面的表現(xiàn)。首先，法的這兩種職能是內(nèi)在統(tǒng)一的。一個(gè)具體的法律規(guī)范既執(zhí)行階級(jí)統(tǒng)治職能，又執(zhí)行社會(huì)公共職能，只是有所側(cè)重。一部分法律規(guī)范主要執(zhí)行社會(huì)公共職能，如交通法規(guī)、食品衛(wèi)生法規(guī)等；有一部分法律規(guī)范主要是維護(hù)統(tǒng)治階級(jí)。因?yàn)樵诖嬖趪?guó)家與法的歷史條件下，執(zhí)行社會(huì)公共職能恰恰是維護(hù)一定的階級(jí)統(tǒng)治所需要的；而沒有一定的政治統(tǒng)治，也談不上執(zhí)行社會(huì)公共職能。其次，一個(gè)國(guó)家或地區(qū)的全部法律規(guī)范也是內(nèi)在統(tǒng)一的。從全部法律規(guī)范的整體看，法律規(guī)范既有階級(jí)性，又有社會(huì)性，二者不能截然分開。不應(yīng)該把作為整體的一國(guó)或一個(gè)地區(qū)的法律規(guī)范截然分成為一部分只有階級(jí)性的法律規(guī)范和一部分只有社會(huì)性的法律規(guī)范。最后，法的階級(jí)性和法的社會(huì)性并不是互不相容。法來自一定的社會(huì)關(guān)系、社會(huì)秩序，服務(wù)于一定的社會(huì)關(guān)系、社會(huì)秩序。法的社會(huì)性反映著一定的階級(jí)性，它所服務(wù)的社會(huì)關(guān)系、社會(huì)秩序總是對(duì)一定階級(jí)有利的社會(huì)關(guān)系和社會(huì)秩序。

7、法本身的價(jià)值是指法作為法所固有的、滿足主體法律需要的價(jià)值，其他調(diào)整社會(huì)關(guān)系的手段所沒有或者很少有的價(jià)值。法本身的價(jià)值主要有：（1）法有協(xié)調(diào)獨(dú)立雙方使之共處、達(dá)到統(tǒng)一的價(jià)值；（2）法有使社會(huì)生活穩(wěn)定，在穩(wěn)定中發(fā)展，在發(fā)展中促進(jìn)穩(wěn)定的價(jià)值；（3）法有使國(guó)家權(quán)力的運(yùn)用合理化、經(jīng)常化、系統(tǒng)化、公開化的價(jià)值。

第六章社會(huì)主義法的產(chǎn)生

重點(diǎn)問題

1、新中國(guó)是如何廢除舊法創(chuàng)建新法的？

（1）1949年，中共中央作出了《關(guān)于接管平津司法機(jī)關(guān)之建議》中指出：“國(guó)民政府一切法律無效，禁止在任何刑事民事案件中，援引國(guó)民黨的法律，法院的一切審判均依據(jù)軍管會(huì)公布的法令及人民政府之政策處理?！?/p>

（2）1949年2月，中共中央又發(fā)布了《關(guān)于廢除國(guó)民黨六法全書與確定解放區(qū)司法原則的指示》中指出：“法律是統(tǒng)治階級(jí)公開以武裝強(qiáng)制執(zhí)行的所謂國(guó)家意志形態(tài)。法律和國(guó)家一樣，只是維護(hù)一定統(tǒng)治階級(jí)利益的工具”；“在無產(chǎn)階級(jí)領(lǐng)導(dǎo)的工農(nóng)聯(lián)盟為主體的人民民主專政的政權(quán)下，國(guó)民黨的六法全書應(yīng)該廢除，人民的司法工作不能再以國(guó)民黨的六法全書為依據(jù)，而應(yīng)該以人民的新的法律作依據(jù)?！?/p>

（3）在1949年9月，中國(guó)人民政治協(xié)商會(huì)議制定的起臨時(shí)憲法作用的《中國(guó)人民政治協(xié)商會(huì)議綱領(lǐng)》也作了同樣的規(guī)定。

（4）所有這些文獻(xiàn)，體現(xiàn)了全國(guó)人民的利益和要求，反映了我國(guó)革命形式的特點(diǎn)，說明我國(guó)社會(huì)主義法是在徹底廢除舊法的基礎(chǔ)上產(chǎn)生的。

2、如何理解過渡時(shí)期的新民主主義法制為社會(huì)主義法的創(chuàng)建積累了經(jīng)驗(yàn)？

（1）起臨時(shí)憲法作用的《共同綱領(lǐng)》確認(rèn)了過渡時(shí)期人民民主專政政權(quán)的性質(zhì)。

（2）國(guó)家根據(jù)《共同綱領(lǐng)》制定了一系列法律、法規(guī)，如，國(guó)家機(jī)構(gòu)組織法、選舉法、土地改造法、懲治反革命條例、勞動(dòng)保險(xiǎn)條例以及有關(guān)教育、衛(wèi)生、文化等方面的法律、法規(guī)。

（3）1954年召開的全國(guó)人民代表大會(huì)制定并通過了新中國(guó)第一部憲法。這部憲法以《共同綱領(lǐng)》為基礎(chǔ)，是它的進(jìn)一步發(fā)展。它反映了我國(guó)民主革命的任務(wù)已基本完成，國(guó)家要進(jìn)入社會(huì)主義建設(shè)的新時(shí)期。

（4）1954年憲法是我國(guó)社會(huì)主義法制建設(shè)的正式起點(diǎn)，它承上啟下，繼往開來，為社會(huì)主義法制建設(shè)奠定了基礎(chǔ)。

3、試述社會(huì)主義法產(chǎn)生的一般規(guī)律。

（1）無產(chǎn)階級(jí)取得政權(quán)是社會(huì)主義法得以產(chǎn)生的前提條件。

法是上升為國(guó)家意志的掌握政權(quán)的階級(jí)的意志，并且是由國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施的，社會(huì)主義法也不例外。

任何階級(jí)，如果沒有掌握國(guó)家政權(quán)，就不可能制定出反映自己意志的法律，即使在法律上爭(zhēng)得某些有利于自己的規(guī)定，也不可能真正得到實(shí)現(xiàn)。

無產(chǎn)階級(jí)及其領(lǐng)導(dǎo)下的人民群眾要把自己的意志用法律的形式固定下來，就必須首先取得政權(quán)。

（2）社會(huì)主義法是在摧毀舊法體系的基礎(chǔ)上產(chǎn)生的。

一切剝削階級(jí)舊法都是建立在生產(chǎn)資料私有制為核心的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)之上的，是剝削階級(jí)意

志的體現(xiàn)，無產(chǎn)階級(jí)不可能利用舊法來達(dá)到自己的目的；

無產(chǎn)階級(jí)革命同一切剝削階級(jí)革命根本性質(zhì)不同，不能使舊法成為新社會(huì)發(fā)展的基礎(chǔ)。

無產(chǎn)階級(jí)奪取政權(quán)后，必然要在摧毀舊法體系的基礎(chǔ)上，創(chuàng)建社會(huì)主義新法。

（3）人民群眾參加了社會(huì)主義法的創(chuàng)建。

社會(huì)主義國(guó)家是無產(chǎn)階級(jí)領(lǐng)導(dǎo)的廣大人民當(dāng)家作主的國(guó)家，社會(huì)主義法本質(zhì)上是無產(chǎn)階級(jí)領(lǐng)導(dǎo)的廣大人民共同意志的體現(xiàn)，凝結(jié)了人民斗爭(zhēng)的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，社會(huì)主義法的創(chuàng)建必然要求廣大人民的參加。

在我國(guó)，人民參加社會(huì)主義法的創(chuàng)建是通過各種直接、間接的民主渠道實(shí)現(xiàn)的。

4、中國(guó)社會(huì)主義法產(chǎn)生的特點(diǎn)。

（1）民主革命時(shí)期革命根據(jù)地的法是中國(guó)社會(huì)主義法的雛形。

中國(guó)革命道路的特點(diǎn)決定了新的政權(quán)和法制的特點(diǎn)。

中國(guó)社會(huì)主義法制也是從革命根據(jù)地的法制發(fā)展起來的。

（2）中國(guó)社會(huì)主義法是在徹底廢除舊法的基礎(chǔ)上產(chǎn)生的。

共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)的新中國(guó)有條件在建國(guó)的開始就宣布徹底地、無保留地廢除國(guó)民黨政府的舊法。

在建國(guó)前夕徹底廢除一切國(guó)民黨政府法律的效力，對(duì)于建立新的政權(quán)和法制是有一益的，同時(shí)也反映了剛剛翻身解放的勞苦大眾的迫切要求。

在根據(jù)地時(shí)期已積累了一定的法制建設(shè)經(jīng)驗(yàn)和成果，有一整套比較成熟的新民主主義政策，使得性新中國(guó)一成立就具備了以黨和政府的政策為主、以法律為輔的社會(huì)調(diào)整手段。

（3）中國(guó)社會(huì)主義法是革命根據(jù)地的法和解放初期新民主主義法的繼續(xù)和發(fā)展。

從新中國(guó)成立到1956年社會(huì)主義改造完成這一過渡時(shí)期，根據(jù)地的法經(jīng)過改造，發(fā)展為全國(guó)性的法，并由新民主主義法轉(zhuǎn)變?yōu)樯鐣?huì)主義法。

過渡時(shí)期的新民主主義法制為社會(huì)主義法的創(chuàng)建進(jìn)一步積累了經(jīng)驗(yàn)。

第七章社會(huì)主義法的本質(zhì)和基本原則

重點(diǎn)問題

1、一國(guó)兩制，指在一個(gè)中國(guó)的前提下，國(guó)家的主體堅(jiān)持社會(huì)主義制度，香港、澳門、臺(tái)灣保持原有的資本主義制度長(zhǎng)期不變，按照這個(gè)原則來推行祖國(guó)和平統(tǒng)一大業(yè)的完成。

2、法的原則，指體現(xiàn)法的本質(zhì)和內(nèi)容的法的基本出發(fā)點(diǎn)和指導(dǎo)思想。

3、社會(huì)主義法的原則，指反映社會(huì)主義法的本質(zhì)和內(nèi)容的社會(huì)主義法的基本出發(fā)點(diǎn)和指導(dǎo)思想。

4、法治原則，即依法治國(guó)，一切國(guó)家機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體、公職人員和公民都必須嚴(yán)格守法的原則。

５、如何理解階級(jí)性和人民性的統(tǒng)一是社會(huì)主義法的重大特點(diǎn)之一：

（1）社會(huì)主義法的階級(jí)性與人民性具有共同的政治基礎(chǔ)。

①中國(guó)的國(guó)家制度的性質(zhì)決定了社會(huì)主義法必然要體現(xiàn)工人階級(jí)為領(lǐng)導(dǎo)的廣大人民的共同意志；

②中國(guó)的國(guó)家制度的性質(zhì)必然要確認(rèn)和保障人民當(dāng)家作主的地位和廣泛的權(quán)利和自由。

（2）社會(huì)主義法的階級(jí)性與人民性具有共同的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)。

我國(guó)社會(huì)主義是建立在公有制和按勞分配為主體的產(chǎn)生關(guān)系基礎(chǔ)之上的，并且工人階級(jí)和人民已是公有產(chǎn)生資料 和社會(huì)財(cái)富的主人，解放和發(fā)展社會(huì)主義產(chǎn)生力，走共同富裕的道路是他們的共同利益所在，他們的根本利益是一致的。

（4）社會(huì)主義法的階級(jí)性與人民性的統(tǒng)一性是由工人階級(jí)和有馬克思主義政黨的領(lǐng)導(dǎo)所決定的。

①工人階級(jí)是中國(guó)的領(lǐng)導(dǎo)階級(jí)，是先進(jìn)產(chǎn)生力和產(chǎn)生關(guān)系的代表者；

②工人階級(jí)的意志代表了人民的根本利益，代表了社會(huì)主義發(fā)展的方向。

6、當(dāng)代中國(guó)社會(huì)主義法的專門法律原則：

（1）法治原則。即依法治國(guó)，一切國(guó)家機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體、公職人員和公民都必須嚴(yán)格守

法的原則。

(2)法律面前人人平等的原則。

這一原則反映了法作為以同一尺度衡量事實(shí)上不平等的人的調(diào)整器的特殊規(guī)律性。

這一原則不僅指權(quán)利的平等，而且包括義務(wù)的平等。

這一原則和公民權(quán)利義務(wù)是一致的，反映了社會(huì)主義社會(huì)個(gè)人利益、集體利益和國(guó)家

利益的一致性。

這一原則既體現(xiàn)在法的創(chuàng)制過程中，也體現(xiàn)在法的實(shí)施過程中。

第八章社會(huì)主義法在社會(huì)生活中的作用

重點(diǎn)問題

1、法與經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的關(guān)系：

（1）法作為階級(jí)社會(huì)上層建筑的組成部分，是建立在該社會(huì)的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)上的，是被決定的因素。

(2)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的性質(zhì)和狀況歸根結(jié)底決定著法的產(chǎn)生和發(fā)展決定了法的社會(huì)本質(zhì)。

（3）法能夠?qū)Ξa(chǎn)生它的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)始終起著服務(wù)和保障作用。

2、法與生產(chǎn)力之間的關(guān)系：

（1）生產(chǎn)力的關(guān)系一般是以生產(chǎn)關(guān)系為中介的。

（2）法的產(chǎn)生、發(fā)展和消亡最終受社會(huì)生產(chǎn)力水平的制約。

（3）法是通過保護(hù)它的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)而促進(jìn)或壓抑產(chǎn)生力的發(fā)展。

3、社會(huì)主義法與社會(huì)生產(chǎn)力之間的關(guān)系：

（1）在社會(huì)主義制度下，社會(huì)生產(chǎn)力的不斷發(fā)展，社會(huì)主義物質(zhì)基礎(chǔ)的不斷加強(qiáng)，是社會(huì)主義法存在、鞏固、發(fā)展以及發(fā)揮作用的根本保證。

（2）社會(huì)主義法通過調(diào)整產(chǎn)生關(guān)系來促進(jìn)生產(chǎn)力的發(fā)展。

（3）社會(huì)主義法直接調(diào)整和保護(hù)生產(chǎn)力的發(fā)展。主要體現(xiàn)在：

①社會(huì)主義法對(duì)勞動(dòng)者的保護(hù)；

②社會(huì)主義法對(duì)生產(chǎn)資料的保護(hù)；

③社會(huì)主義法對(duì)科學(xué)技術(shù)的保護(hù)。

4、法與政治的區(qū)別：

（1）法與政治是從不同的角度和內(nèi)容反映經(jīng)濟(jì)關(guān)系。政治通過把經(jīng)濟(jì)地位不的人們之間的利益沖突集中起來，通過不同的人、派別、集團(tuán)和階級(jí)的活動(dòng)，從經(jīng)濟(jì)關(guān)系的個(gè)別矛盾中抽象出一般矛盾，使之上升為政治關(guān)系；而法則以法律規(guī)范的形式反映社會(huì)經(jīng)濟(jì)關(guān)系的規(guī)范性和秩序性。

（2）法與政治的形式不同。政治體現(xiàn)了社會(huì)生活的組織性，政治的形式有國(guó)家、政黨、政治組織等；而法體現(xiàn)了社會(huì)生活的規(guī)律性，法的形式有憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)和國(guó)際條約等。

（3）法與政治的調(diào)控功能不同。政治是通過政治行為和政治過程來實(shí)現(xiàn)的；而法是通過賦予法律關(guān)系主體以一定的法律權(quán)利并使其承擔(dān)相應(yīng)的法律義務(wù)來調(diào)整社會(huì)關(guān)系的。

5、社會(huì)主義法與人民民主專政之間的關(guān)系：

社會(huì)主義法與人民民主專政都是社會(huì)主義社會(huì)上層建筑的重要組成部分，兩者有密切的關(guān)系，其實(shí)質(zhì)是社會(huì)主義國(guó)家政權(quán)與社會(huì)主義法的關(guān)系。表現(xiàn)為：

（1）民民主專政是社會(huì)主義法的前提條件和政治基礎(chǔ)。

①人民民主專政是國(guó)家權(quán)力的建立是產(chǎn)生社會(huì)主義法的前提條件，人民民主專政是社會(huì)主義法得以生存和發(fā)揮作用的基本條件；

②社會(huì)主義法是人民民主專政的國(guó)家權(quán)力的有組織、有系統(tǒng)、規(guī)范化的表現(xiàn)；

③人民民主專政是保證社會(huì)主義法制定和實(shí)施的一種力量。

（2）社會(huì)主義法是實(shí)現(xiàn)人民民主專政的重要工具和保障。

①社會(huì)主義法是組織人民民主專政國(guó)家政權(quán)的必要條件；

②社會(huì)主義法為人民民主專政的國(guó)家權(quán)力規(guī)定了活動(dòng)依據(jù)；

③社會(huì)主義法是實(shí)現(xiàn)人民民主專政的重要保障。

第九章社會(huì)調(diào)整系統(tǒng)中的社會(huì)主義

重點(diǎn)問題

1、社會(huì)規(guī)范，指按照社會(huì)或階級(jí)發(fā)展的需要，提出、形成或創(chuàng)制一定的原則和規(guī)范，在一些原則或規(guī)范中指明最有利于達(dá)到某社會(huì)和階級(jí)目的的行為方案，來指導(dǎo)、規(guī)范和調(diào)整

人們的行為的規(guī)則。

2、社會(huì)主義道德規(guī)范，指在社會(huì)主義初級(jí)階段，人民關(guān)于善與惡、光榮與恥辱、正義與邪惡的觀點(diǎn)和規(guī)范，由人們內(nèi)心信念、社會(huì)輿論、習(xí)俗和一般的社會(huì)措施的力量所保證。

3、習(xí)慣，指一定事實(shí)關(guān)系的多次反復(fù)，成為人們行為的習(xí)性而形成的社會(huì)規(guī)范。

4、法律技術(shù)規(guī)范，指以國(guó)家的名義要求人們必須遵守的、具有了法律意義的技術(shù)規(guī)范。

5、社會(huì)規(guī)范的特點(diǎn)：

（1）會(huì)規(guī)范是人們?cè)谏鐣?huì)生活中行為規(guī)范；

（2）社會(huì)規(guī)范是具有一般性的行為規(guī)范；

（3）社會(huì)規(guī)范是一定社會(huì)意識(shí)的反映，是自發(fā)形成的或有目的制定的，為一定社會(huì)集團(tuán)所采納的一般行為規(guī)則；

（4）社會(huì)規(guī)范具有階級(jí)傾向性；

（5）社會(huì)規(guī)范歸根結(jié)底是被社會(huì)經(jīng)濟(jì)制度制約的，是一定經(jīng)濟(jì)要求的反映；

（6）社會(huì)規(guī)范有繼承性，可為不同的社會(huì)關(guān)系內(nèi)容服務(wù)。

6、共產(chǎn)黨的政策與社會(huì)主義法之間的關(guān)系：

（1）共產(chǎn)黨是政策是社會(huì)主義法的核心內(nèi)容。

中國(guó)共產(chǎn)黨的領(lǐng)導(dǎo)地位，執(zhí)政黨的地位是歷史形成的。

中國(guó)共產(chǎn)黨的領(lǐng)導(dǎo)地位是由我國(guó)的社會(huì)主義本質(zhì)決定的。

中國(guó)共產(chǎn)黨是全國(guó)人民的領(lǐng)導(dǎo)核心，共產(chǎn)黨的政策也是我國(guó)法律、法規(guī)的核心內(nèi)容。

（２）社會(huì)主義法是貫徹黨和國(guó)家政策的法律武器。

我國(guó)的法律，總的說來是以共產(chǎn)黨的政策為核心和指導(dǎo)的，但不能因此把法律和黨的政策簡(jiǎn)單等同，兩者是有區(qū)別的。（“黨的政策與社會(huì)主義法的區(qū)別”見本章簡(jiǎn)答題第3題）

（３）應(yīng)當(dāng)正確認(rèn)識(shí)社會(huì)主義法與共產(chǎn)黨的政策的關(guān)系。

①正確認(rèn)識(shí)社會(huì)主義法與黨的政策的關(guān)系，要求既不把二者割裂、對(duì)立，也不把二者簡(jiǎn)單等同。把二者割裂、對(duì)立或者等同，都會(huì)導(dǎo)致以政策代替法律，或者忽視黨的政策在國(guó)家各項(xiàng)工作中的重要指導(dǎo)作用。

②正確認(rèn)識(shí)社會(huì)主義法與黨的政策的關(guān)系，要求樹立二者辨證統(tǒng)一、互相聯(lián)系、互相補(bǔ)充的觀點(diǎn)，樹立既要靠黨的方針、政策，也要靠法律，既要貫徹黨的政策，也要執(zhí)行法律的觀點(diǎn)。不應(yīng)當(dāng)把執(zhí)行黨的政策與依法辦事對(duì)立起來。

第十章社會(huì)主義社會(huì)的法律調(diào)整及其機(jī)制

重點(diǎn)問題

1、法律調(diào)整，指根據(jù)一定社會(huì)生活的需要，運(yùn)用一系列法律手段，對(duì)社會(huì)關(guān)系施加的有結(jié)果的、規(guī)范組織作用。

2、法律調(diào)整的方法，指對(duì)社會(huì)關(guān)系施加法律影響的方法、方式、類型的總和。

3、積極義務(wù)的調(diào)整方式，指法律要求人們承擔(dān)作出積極行為的義務(wù)的調(diào)整方法。

4、允許的調(diào)整方式，指法律賦予人們行為或不行為的義務(wù)的調(diào)整方法。

5、禁止的調(diào)整方式，指要求人們承擔(dān)不為一定行為的義務(wù)的調(diào)整方法，6、法律調(diào)整的機(jī)制，指用來保證社會(huì)關(guān)系實(shí)現(xiàn)有效法律影響的各種法律手段的整個(gè)系統(tǒng)。

7、法律調(diào)整的特點(diǎn)：

（1）法律調(diào)整是與國(guó)家和法同時(shí)產(chǎn)生的，是統(tǒng)治階級(jí)運(yùn)用國(guó)家權(quán)力對(duì)社會(huì)關(guān)系所作是帶有價(jià)值判斷的規(guī)范性和組織性的中介；

（2）法律調(diào)整具有目的、有組織、有結(jié)果的性質(zhì)，并有國(guó)家強(qiáng)制力作為后盾。

8、法律調(diào)整對(duì)象的特點(diǎn)：

（1）自然科學(xué)研究的對(duì)象，可以被法律確認(rèn)為一定的法律事實(shí)，但自然過程不能是法律調(diào)整的對(duì)象；

（2）法律調(diào)整的是通過人的意識(shí)和意志發(fā)生的，不依人的意志為轉(zhuǎn)移的關(guān)系；

（3）法律調(diào)整的是具體的社會(huì)關(guān)系；

（4）法律調(diào)整的是客觀上要求法律調(diào)整的關(guān)系；

（5）法律只調(diào)整統(tǒng)治階級(jí)認(rèn)為重要的社會(huì)關(guān)系，并且是不運(yùn)用國(guó)家權(quán)力就不能保證的那種社會(huì)關(guān)系。

9、法律調(diào)整的基本階段：

（1）法律、法規(guī)開始生效階段。

（2）產(chǎn)生法律關(guān)系的階段。

（3）法律上的權(quán)利和義務(wù)獲得實(shí)現(xiàn)，轉(zhuǎn)化為主體享受權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的行為的階段。

（4）法的適用的機(jī)動(dòng)性階段。

10、法律調(diào)整的基本方式：

（1）法律調(diào)整的基本方式有：積極義務(wù)的調(diào)整方式、允許的調(diào)整方式和禁止的調(diào)整方式。

（2）積極義務(wù)的調(diào)整方式，是指法律要求人們承擔(dān)作出積極行為的義務(wù)的調(diào)整方法。

（3）允許的調(diào)整方式，指法律賦予人們行為或不行為的義務(wù)的調(diào)整方法。

（4）禁止的調(diào)整方式，指要求人們承擔(dān)不為一定行為的義務(wù)的調(diào)整方法，以上三種調(diào)整方式，各有所用，不可缺一。

第十一章社會(huì)主義法制與法治

基本問題

1、法制是以法為核心，包括與法相適應(yīng)的法律意識(shí)以及相應(yīng)的法律實(shí)踐（包括立法、執(zhí)法、司法、護(hù)法、守法等活動(dòng)）在內(nèi)的某國(guó)或某地區(qū)法律上層建筑的整個(gè)系統(tǒng)。

2、法治是主張嚴(yán)格依照法律治理國(guó)家的原則。

3、法律秩序是依法建立的秩序。它是以有較完善的法律制度和實(shí)行法治為前提。

4、民主與專制相對(duì)，愿意是人民的權(quán)力或多數(shù)人的統(tǒng)治，是一種多數(shù)人掌握公共權(quán)力的國(guó)家制度，具有鮮明的階級(jí)性。

5、社會(huì)主義法治是指社會(huì)主義國(guó)家的一切國(guó)家機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體、公職人員和公民，都必須嚴(yán)格地遵守憲法、法律、法規(guī)，堅(jiān)決依法辦事，依法治理國(guó)家。

6、法制與法治之間的區(qū)別：

（1）法制是以法為核心的某國(guó)、某地區(qū)法律上層建筑的整個(gè)系統(tǒng)，包括現(xiàn)行法以及與現(xiàn)行法相適應(yīng)的法律意識(shí)、法律實(shí)踐。法治是運(yùn)用法律這樣的實(shí)體工具，管理社會(huì)和治理國(guó)家的原則。

（2）法制與國(guó)家并存，有國(guó)家就有法，就有一定的法律制度。但是有國(guó)家、有法制缺不一定實(shí)行法治。也就是說，有國(guó)家就有法制，但有法制不一定有法治。

７、社會(huì)主義民主與資本主義民主有著本質(zhì)的區(qū)別：

（1）社會(huì)主義民主是絕大多數(shù)人的民主；而資本主義民主則是少數(shù)人的民主。

（2）社會(huì)主義民主是以“一切權(quán)力屬于人民”為最高原則；而資本主義民主一般是以“三權(quán)分立”為基本原則，并通過反映資產(chǎn)階級(jí)對(duì)權(quán)力的分割和互相傾軋的代議制與多黨制予以實(shí)施。

（3）社會(huì)主義民主是廣泛的，包括政治民主、經(jīng)濟(jì)民主和社會(huì)民主的平等；而資本主義民主一般僅限于政治領(lǐng)域，而且至今還存在種族不平等以及男女不平等。

（4）社會(huì)主義民主要有一整套民主保障體系；而資本主義民主具有虛偽性，其理論和實(shí)際、內(nèi)容與形式相脫離。

８、社會(huì)主義法治的基本要求：

社會(huì)主義法治的基本要求是有法可依、有法必依、執(zhí)法必嚴(yán)、違法必究。

（1）有法可依是實(shí)行社會(huì)主義法治的基本要求之一。社會(huì)主義國(guó)家要求有健全完善的法律制度，使需要法律調(diào)整的社會(huì)關(guān)系均有相應(yīng)的制定得比較合理、符合實(shí)際的法律規(guī)定，使社會(huì)生活的重要方面有法可依，這是做到以法治國(guó)、依法辦事的前提。

（2）有法必依是普遍的守法原則，是實(shí)行社會(huì)主義法治的中心環(huán)節(jié)，也是社會(huì)主義法治的基本要求之一。

（3）執(zhí)法必嚴(yán)指執(zhí)法機(jī)關(guān)和執(zhí)法人員執(zhí)行法律時(shí)必須做到一絲不茍，依法辦事，處理公務(wù)，辦理案件要有法律上的依據(jù)，并且符合法律規(guī)定的程序。

（4）違法必究指凡是違法行為都要受到法律的追究和制裁，不允許任何人或組織享有凌駕于法律之上的特權(quán)，堅(jiān)持公民在法律面前一律平等的原則。

第十二章社會(huì)主義法律意識(shí)

基本問題

1、法律意識(shí)，是社會(huì)意識(shí)的一種特殊形式，是人們關(guān)于法和法律現(xiàn)象的思想、觀點(diǎn)、知識(shí)和心理的總稱。

2、法律心理，是人們關(guān)于法律現(xiàn)象的不系統(tǒng)的，自發(fā)形成的感受和情緒。

3、法律思想體系，是人們關(guān)于法律現(xiàn)象的系統(tǒng)化，理論化的思想觀點(diǎn)。

4、法律文化，是反映一個(gè)國(guó)家、地區(qū)或民族的全部法律活動(dòng)水平的概念，它是法的制定、法的實(shí)施、法律教育和法學(xué)研究等活動(dòng)中所積累起來的經(jīng)驗(yàn)、智慧和知識(shí)的總和。

５、法律意識(shí)是一種特殊的社會(huì)意識(shí)：

（1）法律意識(shí)是社會(huì)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的直接反映，它直接為維護(hù)某種生產(chǎn)關(guān)系或改變某種生產(chǎn)關(guān)系而服務(wù)；而其他社會(huì)意識(shí)形式則與經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的關(guān)系較為間接，往往需要通過一些中間環(huán)節(jié)才能與經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)聯(lián)系起來。

（2）法律意識(shí)涉及的對(duì)象是法律現(xiàn)象，這是法律意識(shí)與其他社會(huì)意識(shí)相區(qū)別的主要特點(diǎn)。雖然政治意識(shí)、道德意識(shí)以及其他社會(huì)意識(shí)有時(shí)也涉及到法律現(xiàn)象，但它們都不是以法律現(xiàn)象作為專門的對(duì)象。

（3）法律意識(shí)與其他社會(huì)意識(shí)相比，具有較強(qiáng)的強(qiáng)制性，對(duì)人們的行為具有明確的指令性，它對(duì)社會(huì)生活的法律要求或法律調(diào)整的反映比較及時(shí)、敏感；而其他社會(huì)意識(shí)對(duì)人們的行為和社會(huì)的影響，常常是通過思想指導(dǎo)、情感熏陶、心理感召、習(xí)俗的維護(hù)等方式潛移默化地起作用，對(duì)社會(huì)生活的法律要求作用緩慢而持久。

第十三章法的創(chuàng)制

基本問題

1、法的創(chuàng)制，是國(guó)家或國(guó)家機(jī)關(guān)，依照法定程序，制定（或認(rèn)可）、修改、廢止法律規(guī)范的活動(dòng)。法律規(guī)范的制定，是指國(guó)家或國(guó)家機(jī)關(guān)在法定職權(quán)范圍內(nèi)，依照法定程序，制定、修改、廢止法律規(guī)范的活動(dòng)。通過這種方式產(chǎn)生的法律規(guī)范，被稱為規(guī)范性法律文件。法律規(guī)范的認(rèn)可，是指國(guó)家或國(guó)家機(jī)關(guān)對(duì)業(yè)已存在的行為規(guī)范承認(rèn)并賦予其法律效力的活動(dòng)。全面理解法的創(chuàng)制，需要注意以下幾個(gè)方面的問題：

（1）法的創(chuàng)制是國(guó)家的專有活動(dòng)。

（2）法的創(chuàng)制是國(guó)家或國(guó)家機(jī)關(guān)依照法定程序進(jìn)行的活動(dòng)。

（3）法的創(chuàng)制是國(guó)家或國(guó)家機(jī)關(guān)制定、修改。廢止法律規(guī)范的活動(dòng)。

（4）法的創(chuàng)制是法的形成的結(jié)尾階段。

２、法的創(chuàng)制的程序：

不同國(guó)家、同一國(guó)家的不同機(jī)關(guān)在制定不同的規(guī)范性法律文件時(shí)，其制定程序往往不同。我國(guó)國(guó)家最高權(quán)力機(jī)關(guān)制定法律（狹義）的程序一般可以分為：

（1）法律案的提出，是指有立法提案權(quán)的機(jī)關(guān)或個(gè)人向立法機(jī)關(guān)提出關(guān)于制訂、修改、廢止某項(xiàng)法律的立法議案。這是立法程序的第一階段。

（2）法律案的審議，是指立法機(jī)關(guān)對(duì)已經(jīng)列入議事日程的法律案進(jìn)行正式的審查和討論。法律案的審議是立法程序中非常重要的一個(gè)階段

（3）法律案的通過，是指立法機(jī)關(guān)中法定多數(shù)人對(duì)法律案表示正式同意，從而使法律案成為法律。這是立法程序中最重要和最有決定意義的階段。

（4）法律的公布，是指立法機(jī)關(guān)將獲得通過的法律用法定形式正式公布。這是法的制定的最后一個(gè)階段。通過這個(gè)階段，立法機(jī)關(guān)通過的法律才能正式生效。

３、立法技術(shù)，是指在法的創(chuàng)制過程中所應(yīng)體現(xiàn)和遵循的規(guī)則、方法、技巧、經(jīng)驗(yàn)和知識(shí)。立法技術(shù)大致有以下幾種分類：

（1）根據(jù)立法的進(jìn)程，將立法技術(shù)分為立法預(yù)測(cè)技術(shù)、立法規(guī)劃技術(shù)、法律規(guī)范表達(dá)技術(shù)。

（2）根據(jù)立法技術(shù)運(yùn)用的具體程度，將立法技術(shù)分為宏觀立法技術(shù)和微觀立法技術(shù)。

此外，立法技術(shù)還可以分為大陸法系國(guó)家立法技術(shù)與英美法系國(guó)家立法技術(shù)等。

４、社會(huì)主義法的創(chuàng)制的基本原則：

社會(huì)主義法的創(chuàng)制的基本原則，是從事社會(huì)主義法的創(chuàng)制工作的基本指導(dǎo)方針和工作準(zhǔn)則。我國(guó)社會(huì)主義法的創(chuàng)制的基本原則主要有：

一、實(shí)事求是，從實(shí)際出發(fā)

實(shí)事求是，從實(shí)際出發(fā)，首先要求法的創(chuàng)制必須根據(jù)客觀實(shí)際，必須依據(jù)社會(huì)政治、經(jīng)濟(jì)發(fā)展的實(shí)際需要，反映客觀規(guī)律的要求。

其次，法的創(chuàng)制必須把現(xiàn)實(shí)需要和可能結(jié)合起來。

最后，法的創(chuàng)制還必須處理好立足于我國(guó)實(shí)際與借鑒、吸收外國(guó)法制的有益經(jīng)驗(yàn)和法學(xué)

理論的關(guān)系。

二、原則性與靈活性相結(jié)合 原則性與靈活性相結(jié)合，是指在法的創(chuàng)制中一定要堅(jiān)持四項(xiàng)基本原則，維護(hù)社會(huì)主義法制的統(tǒng)一；同時(shí)，又要從實(shí)際出發(fā)，在原則允許的限度和范圍內(nèi)，根據(jù)具體情況和條件，作出靈活的規(guī)定。

三、穩(wěn)定性、連續(xù)性與適時(shí)廢、改、立相結(jié)合

穩(wěn)定性是指法律一經(jīng)頒布、實(shí)施，應(yīng)該在一定時(shí)間內(nèi)保持相對(duì)穩(wěn)定，不能朝令夕改，任意廢棄。連續(xù)性是指在新的法律未制定、頒布和實(shí)施之前，原有法律不能隨便中止生效；在制訂、修改、補(bǔ)充法律時(shí)，應(yīng)該以原有的法律為基礎(chǔ)，保持與原有法律的承續(xù)關(guān)系。

保持法的穩(wěn)定性、連續(xù)性與適時(shí)廢、改、立是統(tǒng)一的。適時(shí)廢、改、立是指立法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)根據(jù)社會(huì)發(fā)展變化的要求，及時(shí)地制定新法、廢止舊法、修改不適宜的法律?，F(xiàn)階段，我國(guó)法律既要保持穩(wěn)定性和連續(xù)性，又要隨著經(jīng)濟(jì)、政治。文化等各種條件的發(fā)展變化而不斷地進(jìn)行法律的制定、修改和廢止活動(dòng)。

四、科學(xué)的創(chuàng)見性

科學(xué)的創(chuàng)見性是指，人們可以根據(jù)客觀規(guī)律以及社會(huì)發(fā)展的客觀需要，有預(yù)見、有計(jì)劃地制定新的法律規(guī)范，形成新的行為模式，建立新的法律關(guān)系，以推動(dòng)社會(huì)的發(fā)展

五、專門機(jī)關(guān)工作與群眾路線相結(jié)合

這一原則是指，法的創(chuàng)制是國(guó)家的專有活動(dòng)，必須由享有立法權(quán)的國(guó)家專門機(jī)關(guān)，依照法定程序進(jìn)行；同時(shí)，國(guó)家專門機(jī)關(guān)在創(chuàng)制法的過程中必須走群眾路線，深入群眾，依靠群眾，廣泛征求群眾意見，把廣大人民群眾的智慧、經(jīng)驗(yàn)和意愿集中起來，上升為國(guó)家意志。

第十四章法律規(guī)范

基本問題

1、法律規(guī)范，是指由國(guó)家制定或認(rèn)可，反映統(tǒng)治階級(jí)意志，并有國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)現(xiàn)的一種行為規(guī)則。全面理解法的創(chuàng)制，需要注意以下幾個(gè)方面的問題：

（1）法的創(chuàng)制是國(guó)家的專有活動(dòng)。

（2）法的創(chuàng)制是國(guó)家或國(guó)家機(jī)關(guān)依照法定程序進(jìn)行的活動(dòng)。

（3）法的創(chuàng)制是國(guó)家或國(guó)家機(jī)關(guān)制定、修改。廢止法律規(guī)范的活動(dòng)。

（4）法的創(chuàng)制是法的形成的結(jié)尾階段。

2、社會(huì)主義法律規(guī)范是由社會(huì)主義國(guó)家制定或認(rèn)可的、體現(xiàn)著被社會(huì)主義社會(huì)發(fā)展的規(guī)律性所制約的工人階級(jí)為領(lǐng)導(dǎo)的廣大人民的共同意志的，人人必須遵守的行為規(guī)則。它規(guī)定社會(huì)關(guān)系參加者法律上的權(quán)利和義務(wù)，并以社會(huì)主義國(guó)家教育的、組織的和強(qiáng)制性的措施保證著其在生活中的實(shí)現(xiàn)，其目的在于確認(rèn)、保護(hù)和發(fā)展有利于社會(huì)主義的社會(huì)關(guān)系和社會(huì)秩序

3、調(diào)整性規(guī)范是通過賦予社會(huì)關(guān)系參加者以權(quán)利并讓他們承擔(dān)義務(wù)來調(diào)整社會(huì)關(guān)系的規(guī)范。

4、保護(hù)性規(guī)范是規(guī)定法律責(zé)任，以及制裁措施的規(guī)范。

5、積極義務(wù)性規(guī)范，是指規(guī)定人們必須做出一定行為，即承擔(dān)一定積極作為義務(wù)的法律規(guī)范。

6、授權(quán)性規(guī)范，是指規(guī)定人們有權(quán)自己做出某種行為，或要求他人做出或不做出某種行為的法律規(guī)范。

7、禁止性規(guī)范，是指禁止人們做出一定行為，即承擔(dān)～定消極不作為義務(wù)的法律規(guī)范。

8、絕對(duì)確定性規(guī)范，是指不允許執(zhí)法機(jī)關(guān)、執(zhí)法人員進(jìn)行個(gè)別怕調(diào)整的規(guī)范。

9、相對(duì)確定性規(guī)范，是指允許執(zhí)法機(jī)關(guān)、執(zhí)法人員進(jìn)行個(gè)別調(diào)整的規(guī)范。

10、任意性規(guī)范，這種規(guī)范允許雙方當(dāng)事人有自己的意思表示，就一定問題達(dá)成協(xié)議。如果達(dá)不成協(xié)議，才適用規(guī)范所規(guī)定的行為方案。

11、強(qiáng)行性規(guī)范，這種規(guī)范不允許當(dāng)事人自行協(xié)議解決問題，只能執(zhí)行法律規(guī)定的方案，否則其協(xié)議無效。

１

2、法律規(guī)范的特征有：

（1）國(guó)家意志性。法律規(guī)范是由國(guó)家制定或認(rèn)可的、有國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)現(xiàn)的行為規(guī)則，具有要求全體社會(huì)成員一體遵守的屬性。

（2）規(guī)范性。法律規(guī)范規(guī)定了社會(huì)關(guān)系參加者在法律上的權(quán)利。義務(wù)，以及違反法律規(guī)

范時(shí)所應(yīng)受到的制裁措施。

（3）同一性。法律規(guī)范使用同一標(biāo)準(zhǔn)指導(dǎo)和評(píng)價(jià)人們的行為。

（4）邏輯性。法律規(guī)范是具有完整邏輯結(jié)構(gòu)的行為規(guī)則。

１

3、法律規(guī)范的邏輯結(jié)構(gòu)，是指法律規(guī)范在邏輯聯(lián)系上是由哪些因素或部分構(gòu)成的。一般認(rèn)為，法律規(guī)范的邏輯結(jié)構(gòu)包括三個(gè)因素：

（1）假定，就是法律規(guī)范中關(guān)于該規(guī)范適用的條件的部分。它指明該法律規(guī)范在什么條件下才可以適用。

（2）處理，就是行為規(guī)則本身，即法律規(guī)范中指明人們可以做什么，應(yīng)該做什么，不應(yīng)該做什么的部分。

（3）制裁，就是法律規(guī)范中關(guān)于違反該規(guī)范時(shí)應(yīng)承擔(dān)什么樣的法律后果的部分。它說明在一定的時(shí)間、地點(diǎn)和條件下，人們?nèi)绻蛔袷啬骋粭l法律規(guī)范，將會(huì)引起什么樣的法律后果。

１

4、命令性規(guī)范就是以規(guī)范性法律文件的形式體現(xiàn)的國(guó)家規(guī)范性命令，一項(xiàng)命令往往就是一個(gè)規(guī)范。命令性規(guī)范在邏輯上只具有兩個(gè)因素，第一個(gè)因素是假定，第二個(gè)因素是處理或者制裁，這兩個(gè)因素按“如果——?jiǎng)t”這一個(gè)公式來安排，以區(qū)別于邏輯性規(guī)范。

命令性規(guī)范中除了專門化規(guī)范外，可分為調(diào)整性規(guī)范和保護(hù)性規(guī)范兩大類，前者的結(jié)構(gòu)是假定和處理，后者的結(jié)構(gòu)是假定和制裁。而當(dāng)調(diào)整性規(guī)范和保護(hù)性規(guī)范結(jié)合起來發(fā)揮職能時(shí)，就具備了法律規(guī)范在邏輯上的三個(gè)因素：假定、處理、制裁，并會(huì)形成邏輯上完整的結(jié)構(gòu)公式：“如果——?jiǎng)t——否則”。

１

5、法律規(guī)范按不同的標(biāo)準(zhǔn)，可有不同的種類：

法律規(guī)范按其職能和專門化，可以分為調(diào)整性規(guī)范、保護(hù)性規(guī)范以及專門化規(guī)范。其中調(diào)整性規(guī)范和保護(hù)性規(guī)范是最基本的劃分。

按照法律調(diào)整方式的不同，調(diào)整性規(guī)范可以分為授權(quán)性規(guī)范、禁止性規(guī)范、積極義務(wù)性規(guī)范。

根據(jù)同個(gè)別調(diào)整的不同聯(lián)系，即法律允許執(zhí)法機(jī)關(guān)、執(zhí)法人員進(jìn)行個(gè)調(diào)整的程度，法律規(guī)范可分為絕對(duì)確定性規(guī)范和相對(duì)確定性規(guī)范。

按照是否允許法律關(guān)系的參加者（當(dāng)事人）依法自主調(diào)警進(jìn)行分類，允許當(dāng)事人進(jìn)行自主調(diào)整的是任意性規(guī)范，不允許當(dāng)事人進(jìn)行自主調(diào)整的是強(qiáng)行性規(guī)范。

１

6、任意性規(guī)范和相對(duì)確定性規(guī)范都允許以個(gè)別的方式調(diào)整社會(huì)關(guān)系。但是，它們又有明顯的區(qū)別。相對(duì)確定性規(guī)范雖然允許對(duì)一定問題進(jìn)行個(gè)別性調(diào)整，但同時(shí)又嚴(yán)格規(guī)定了選擇的限度。在這里，限度是首位的。而在任意性規(guī)范中，允許是首位的，只有在主體沒有選擇時(shí)，規(guī)范中的行為方案才適用。此外，相對(duì)確定性規(guī)范必須和個(gè)別性命令結(jié)合起來發(fā)揮作用，而任意性規(guī)范是在沒有個(gè)別意思表示（雙方協(xié)議）的情況下起作用。

第十五章法的體系

基本問題

1、法的體系，是指一國(guó)或一地區(qū)現(xiàn)行法律規(guī)范按不同的法律部門組成的有機(jī)聯(lián)系的統(tǒng)一整體。理解法的體系，應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：

（1）法的體系是一個(gè)內(nèi)在統(tǒng)一、互相協(xié)調(diào)的整體。

（2）法的體系是按照一定的結(jié)構(gòu)和層次組織起來的系統(tǒng)。

（3）法的體系是客觀因素和主觀因素的統(tǒng)一體。

2、法的體系同法學(xué)體系是兩個(gè)不同的但卻有密切聯(lián)系的概念。法的體系與法學(xué)體系的聯(lián)系表現(xiàn)為，法的體系是法學(xué)體系形成、建立的前提和基礎(chǔ)。一國(guó)（或一地區(qū)）的現(xiàn)行法體系是該國(guó)（或該地區(qū)）法學(xué)研究的主要內(nèi)容，并且制約著法學(xué)體系的形成和大部分法學(xué)分科的內(nèi)容和范圍。

二者的區(qū)別是，首先，法的體系屬于社會(huì)規(guī)范體系的范疇，法學(xué)體系屬于社會(huì)思想意識(shí)范疇；其次，法的體系的范圍僅限于一國(guó)全部的現(xiàn)行法，而法學(xué)體系的研究范圍不僅包括法的體系的內(nèi)容，而且還涉及不屬于法的體系的其他學(xué)科，如法理學(xué)、法律史學(xué)等等；最后，一個(gè)國(guó)家只能有一個(gè)法的體系，但可以有多種法學(xué)體系并存。

3、法的體系與立法體系是兩個(gè)有聯(lián)系又有區(qū)別的概念。立法體系或稱為制定法體系，是指一國(guó)各種規(guī)范性法律文件所構(gòu)成的整體。法的體系與立法體系的聯(lián)系表現(xiàn)為，二者是內(nèi)容與形式的關(guān)系。法的體系是內(nèi)容，立法體系是法的體系的載體和外在表現(xiàn)形式。立法體系

一般須以法的體系為基礎(chǔ)，并反映法的體系。二者的區(qū)別表現(xiàn)為，法的體系的組成因素是法律部門和法律規(guī)范，而立法體系的組成因素是法律文件和法律條文。

4、法的部門，是指對(duì)一國(guó)現(xiàn)行法規(guī)范按其所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系的不同，以及與之相適應(yīng)的調(diào)整方法的不同所作的分類。劃分法的部門的主要標(biāo)準(zhǔn)是法律的調(diào)整對(duì)象，其次是法律調(diào)整的方法。法律調(diào)整的對(duì)象是社會(huì)關(guān)系，不同性質(zhì)的社會(huì)關(guān)系需要用不同的法律規(guī)范來調(diào)整，調(diào)整同一類性質(zhì)社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范就構(gòu)成了一個(gè)法的部門。社會(huì)關(guān)系是劃分法的部門的主要標(biāo)準(zhǔn)，但不是惟～的標(biāo)準(zhǔn)。確定劃分法的部門的標(biāo)準(zhǔn)，還必須考慮法律調(diào)整的方法，即法律在調(diào)整社會(huì)關(guān)系時(shí)所采用的手段和方式。

5、部門法的劃分是一個(gè)非常復(fù)雜的問題，除了依據(jù)劃分法的部門的標(biāo)準(zhǔn)外，我國(guó)學(xué)者還提出應(yīng)考慮以下的原則：

（1）劃分法的部門時(shí)，必須考慮不同的社會(huì)關(guān)系領(lǐng)域的廣泛程度和相應(yīng)法律規(guī)范的多寡，使各個(gè)法的部門所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系適度平衡。

（2）劃分法的部門時(shí)，既要以全部現(xiàn)行法為基礎(chǔ)，同時(shí)又要考慮法的發(fā)展，考慮正在或即將制定的法律。

（3）劃分法的部門時(shí)，在堅(jiān)持從本國(guó)實(shí)際出發(fā)的基礎(chǔ)上，也要借鑒國(guó)外有益的經(jīng)驗(yàn)。

6、我國(guó)社會(huì)主義法的體系包括主導(dǎo)的法律部門憲法和基本法律部門，即行政法、民法、經(jīng)濟(jì)法、婚姻法、勞動(dòng)法、刑法。訴訟法。

第十六章法的淵源

基本問

1、法的物質(zhì)淵源是指統(tǒng)治階級(jí)賴以生存的物質(zhì)生活條件，即一定社會(huì)中占統(tǒng)治地位的社會(huì)生產(chǎn)方式。法的政治淵源是指統(tǒng)治階級(jí)的政策。法的歷史淵源是指引起特定法律制度、法律原則、法律規(guī)范產(chǎn)生的歷史事件和行為。法的理論淵源是指對(duì)一定法律原則的產(chǎn)生和發(fā)展，發(fā)生重大影響的理論學(xué)說。

2、法學(xué)中“法的淵源”又被稱為法的“形式淵源”，它僅指法的法律效力的來源，即一個(gè)行為規(guī)則通過什么方式產(chǎn)生、具有何種外部形式才被認(rèn)為是法律規(guī)范，具有法律規(guī)范的效力，并成為國(guó)家機(jī)關(guān)審理案件或處理問題的規(guī)范性依據(jù)。國(guó)家制定和認(rèn)可的、具有不同法律效力和不同形式的各種規(guī)范性法律文件，是法的淵源。

迄今為止，歷史上存在過的法的形式淵源主要有：習(xí)慣法、判例法、君主敕令、規(guī)范性法律文件、國(guó)際條約和法律學(xué)說等等。

3、我國(guó)社會(huì)主義法的淵源的特點(diǎn)有：

（1）我國(guó)社會(huì)主義法的淵源主要由各種制定法（規(guī)范性法律文件）構(gòu)成。

（2）由國(guó)家認(rèn)可的習(xí)慣只是法的淵源的一種例外的補(bǔ)充，其數(shù)量也很少。

（3）判例沒有普遍的約束力，因而不是法的淵源。

（4）特別行政區(qū)法將作為我國(guó)社會(huì)主義法的淵源的例外情況，在特定的局部地區(qū)長(zhǎng)期存在。

4、我國(guó)社會(huì)主義法的淵源可以分為以下幾類：

（1）憲法；

（2）法律；

（3）國(guó)家最高行政機(jī)關(guān)的行政法規(guī)和其他規(guī)范性法律文件；

（4）地方國(guó)家機(jī)關(guān)的地方性法規(guī)和其他規(guī)范性法律文件；

（5）民族自治地方的自治條例、單行條例；

（6）特別行政區(qū)的法；

（7）國(guó)際條約。

5、規(guī)范性法律文件的系統(tǒng)化，是指采用一定方式，對(duì)已經(jīng)制定的規(guī)范性法律文件進(jìn)行整理、歸納和加工，使其系統(tǒng)化的活動(dòng)。

規(guī)范性法律文件的系統(tǒng)化主要有三種方法，即法規(guī)清理、法規(guī)匯編和法典編纂。

法規(guī)清理是法的創(chuàng)制機(jī)關(guān)的專有活動(dòng)，法規(guī)清理不是立法活動(dòng)，它既不制定新的法律規(guī)范，也不修改原的規(guī)范的內(nèi)容，而僅僅是依據(jù)一定標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)現(xiàn)行法律規(guī)范進(jìn)行審查，以便重新確定其法律效力。法規(guī)匯編不改變?cè)?guī)范性法律文件的內(nèi)容，而只是對(duì)其進(jìn)行外部加工，即將規(guī)范性法律文件按一定順序予以排列，匯編成冊(cè)。因此，法規(guī)匯編不是立法活動(dòng)，它不能形成新的法律和法規(guī)。法規(guī)匯編可以由各級(jí)法的創(chuàng)制機(jī)關(guān)編輯，也可以由有關(guān)國(guó)家機(jī)關(guān)、研究機(jī)構(gòu)、社會(huì)團(tuán)體、企事業(yè)單位編輯。法典編纂，是對(duì)屬于某一部門法的全部法律規(guī)范進(jìn)行審查、修改、補(bǔ)充，并編制新的法典，因此，法典編纂是一種法的創(chuàng)制活動(dòng)，它必須由立法機(jī)關(guān)按照職權(quán)范圍和法定程序進(jìn)行。

第十七章法的實(shí)現(xiàn)

重點(diǎn)問題

1、法的實(shí)現(xiàn)是指法律規(guī)范在人們的行為中的具體落實(shí)，即權(quán)利被享用，義務(wù)被履行，禁令被遵守。強(qiáng)調(diào)法實(shí)施的結(jié)果，強(qiáng)調(diào)把法律規(guī)范的要求轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實(shí)生活中的事實(shí)是實(shí)際狀況。

2、法的實(shí)施是指使法律規(guī)范的要求在社會(huì)生活中獲得實(shí)現(xiàn)的活動(dòng)。它強(qiáng)調(diào)法在社會(huì)生活中的具體運(yùn)用和貫徹。

３、法的適用是指國(guó)家專門機(jī)關(guān)和由國(guó)家授權(quán)的社會(huì)組織，按照法律的規(guī)定運(yùn)用國(guó)家權(quán)力調(diào)整和保護(hù)具體的社會(huì)關(guān)系的活動(dòng)。它是法的實(shí)現(xiàn)的重要形式之一。

４、行政執(zhí)法中的法的適用指國(guó)家行政機(jī)關(guān)及其工作人員在行使職權(quán)過程中，貫徹和執(zhí)行法律的活動(dòng)。

５、自由裁量權(quán)即在法律對(duì)有關(guān)事項(xiàng)近規(guī)定原則，而沒有規(guī)定具體幅度和范圍的情況下，行政機(jī)關(guān)在符合立法目的和原則的前提下，有根據(jù)具體情況選擇采取適當(dāng)措施履行其行政職能的權(quán)力。

６、行政合理性原則是指行政機(jī)關(guān)適用法的活動(dòng)，特別是在行使自由裁量權(quán)時(shí)，必須符合立法目的，做到客觀、適當(dāng)、公正，符合理性。

７、仲裁是指雙方當(dāng)事人自愿達(dá)成書面協(xié)議，將他們之間的爭(zhēng)議交給雙方所同意的第三者進(jìn)行裁決的制度。

８、調(diào)解指中立的第三者在當(dāng)事人之間進(jìn)行調(diào)停疏導(dǎo)，促使當(dāng)事人相互諒解，平等協(xié)商，自愿達(dá)成協(xié)議，從而消除紛爭(zhēng)的活動(dòng)和方式。

９、我國(guó)根據(jù)多年的司法工作的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，對(duì)審判機(jī)關(guān)提出適用法律規(guī)范的基本要求是：正確、合法、及時(shí)、合理、公正。

（1）正確，首先要求適用法律時(shí)，有關(guān)事實(shí)要清楚，證據(jù)要確實(shí)充分；其次，定性要正確；再次，對(duì)案件的處理要正確，寬嚴(yán)輕重要適度。

（2）合法，首先要求審判機(jī)關(guān)處理案件必須符合實(shí)體法的規(guī)定，判決必須嚴(yán)格依據(jù)實(shí)體法作出；其次，審判機(jī)關(guān)在行使職權(quán)時(shí)要嚴(yán)格遵守程序法的規(guī)定，各司其職、分工負(fù)責(zé)、互相監(jiān)督、互相配合。

（3）及時(shí)，是對(duì)法的適用提出的效率要求。首先，在正確、合法的前提下，審判機(jī)關(guān)及其工作人員要以高度的責(zé)任感及時(shí)辦案，及時(shí)結(jié)案；其次，在訴訟活動(dòng)的各個(gè)階段，嚴(yán)格遵守法律規(guī)定的訴訟期限；再次，在特殊情況下，對(duì)某些嚴(yán)重危害社會(huì)秩序的案件，要在法定期限內(nèi)，在保證辦案質(zhì)量的前提下，盡量縮短辦案時(shí)間，盡快結(jié)案。

（4）合理、公正，是指國(guó)家審判機(jī)關(guān)在法的適用過程中，必須居于公正立場(chǎng)，秉公執(zhí)法；同時(shí)，法適用的結(jié)果應(yīng)該符合社會(huì)主義道德要求，符合我國(guó)社會(huì)現(xiàn)狀及發(fā)展的綜合需要，并滿足人民的公正要求。

１０、行政執(zhí)法中法的適用具有以下特征：

（1）行政執(zhí)法中法的適用具有廣泛性。在現(xiàn)代社會(huì)中，行政機(jī)關(guān)以國(guó)家名義對(duì)社會(huì)實(shí)行全方位的組織和管理，其管理的范圍日趨龐雜，幾乎關(guān)系到國(guó)家生活的各個(gè)領(lǐng)域和公民個(gè)人生活的各個(gè)方面。行政機(jī)關(guān)依法行政，其執(zhí)法行為成了最廣泛的經(jīng)常不斷的適用法的活動(dòng)，是法的實(shí)現(xiàn)的重要途徑。

（2）行政執(zhí)法中法的適用具有主動(dòng)性。在法的適用過程中，行政機(jī)關(guān)不同于司法機(jī)關(guān)，它不是以第三者的身分擔(dān)任裁判員，也不實(shí)行“不告不理”。當(dāng)一定法律事實(shí)出現(xiàn)后，行政機(jī)關(guān)必須諸多適用法律，否則就是瀆職。

（3）行政機(jī)關(guān)中法的適用具有較大的自由裁量權(quán)。自由裁量權(quán)即在法律對(duì)有關(guān)事項(xiàng)近規(guī)定原則，而沒有規(guī)定具體幅度和范圍的情況下，行政機(jī)關(guān)在符合立法目的和原則的前提下，有根據(jù)具體情況選擇采取適當(dāng)措施履行其行政職能的權(quán)力。

１１、司法機(jī)關(guān)適用法的基本要求和原則，對(duì)行政執(zhí)法中法的適用同樣具有指導(dǎo)意見。此外，行政執(zhí)法中法的適用必須遵循以下原則：

（1）依法行政原則。首先，行政權(quán)力的取得必須有法律依據(jù)；其次，行政權(quán)力的運(yùn)用

必須遵守法律規(guī)定；再次，違法行政行為必須予以追究，行政機(jī)關(guān)應(yīng)承擔(dān)由此引起的法律責(zé)任。依法行政原則的三個(gè)方面中，行政機(jī)關(guān)的取得必須具有法律根據(jù)，是依法行政的前提；行政權(quán)力的運(yùn)用必須遵守法律規(guī)定，是依法行政的核心；追究行政機(jī)關(guān)違法行政的法律責(zé)任是依法行政的保障。

（2）行政合理性原則，是指行政機(jī)關(guān)適用法的活動(dòng)，特別是在行使自由裁量權(quán)時(shí)，必須符合立法目的，做到客觀、適當(dāng)、公正，符合理性。行政合理性原則是針對(duì)行政機(jī)關(guān)在社會(huì)管理中有較大自由裁量權(quán)特點(diǎn)提出的，是對(duì)自由裁量權(quán)的制約。這一原則要求：首先，適用法的目的應(yīng)與法律規(guī)定的目的相一致；其次，適用法的活動(dòng)應(yīng)建立在正當(dāng)考慮的基礎(chǔ)之士；最后，適用法的結(jié)果應(yīng)符合社會(huì)公正的要求，符合情理。

12、我國(guó)法的適用的基本原則：

（一）以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩的原則。

（1）以事實(shí)為根據(jù)，是指必須把法的適用建立在符合客觀事實(shí)的基礎(chǔ)上。首先，審判機(jī)關(guān)在適用法律時(shí)必須忠于案件事實(shí)，查明案件客觀事實(shí)，以客觀存在的案情事實(shí)作為處理問題的根本依據(jù)。其次，堅(jiān)持以事實(shí)為根據(jù)，必須重證據(jù)，重調(diào)查研究。

（2）以法律為準(zhǔn)繩，是指司法機(jī)關(guān)審理案件必須嚴(yán)格按照法律的規(guī)定辦事，切實(shí)做到有法必依、執(zhí)法必嚴(yán)、違法必究。首先，司法機(jī)關(guān)首先要按照法律的確定案件的性質(zhì)，劃清合法與違法、一般違法與嚴(yán)重違法的界限。其次，要根據(jù)法律的規(guī)定確定案件相關(guān)各方面的權(quán)利和義務(wù)。再次，要根據(jù)法律確定的權(quán)限和程序適用法律。

（3）以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩，二者緊密聯(lián)系，必須全面貫徹執(zhí)行。事實(shí)是正確適用法律的前提，法律是對(duì)案件作出正確處理的標(biāo)準(zhǔn)，處理案件不依據(jù)事實(shí)，就沒有客觀基礎(chǔ)，比依據(jù)法律就沒有客觀標(biāo)準(zhǔn)。只有既以事實(shí)為根據(jù)，又以法律為準(zhǔn)繩，才能在法的適用中做到事實(shí)準(zhǔn)確、證據(jù)確實(shí)、定性準(zhǔn)確、用法適當(dāng)。

（二）公民在適用法律上一律平等原則。

（1）公民在適用法律上一律平等原則的基本含義是：首先，在我國(guó)，法律適用于全體公民，沒有民族、種族、性別、職業(yè)、社會(huì)出身、宗教信仰、教育程度、財(cái)產(chǎn)狀況、居住年限的限制或區(qū)別；其次，公民平等地享用法律賦予的權(quán)利，平等地承擔(dān)法律規(guī)定的義務(wù)。再次，對(duì)任何公民的合法權(quán)益，都依法加以保護(hù)；對(duì)任何公民的為違法犯罪行為，都平等地依法追究。

（2）堅(jiān)持這一原則，對(duì)于防止任何人謀求凌駕于法律之上的特權(quán)，維護(hù)法制的尊嚴(yán)和統(tǒng)一，懲治腐敗行為，使全體公民的合法權(quán)益均得到法律的保護(hù)有著重要意義；堅(jiān)持這一原則，有利于抵制和肅清特權(quán)思想在法的適用中的干擾，對(duì)于端正黨風(fēng)和社會(huì)風(fēng)氣也具有重要的現(xiàn)實(shí)意義

（3）堅(jiān)持公民在適用法律上一律平等原則與法的階級(jí)性統(tǒng)一的。法的階級(jí)性是指法的工人階級(jí)領(lǐng)導(dǎo)的廣大人民的共同意志的體現(xiàn)，是維護(hù)工人階級(jí)和廣大人民根本利益的重要工具。將這種法律平等地適用于全體公民，就是我國(guó)法律所反映的廣大人民共同意志的實(shí)現(xiàn)。

（三）司法機(jī)關(guān)依法獨(dú)立行使職權(quán)的原則

（1）司法機(jī)關(guān)依法獨(dú)立行使職權(quán)原則的含義包括：首先，國(guó)家的司法權(quán)只能由國(guó)家的司法機(jī)關(guān)統(tǒng)一行使其他任何機(jī)關(guān)、社會(huì)組織和個(gè)人都無權(quán)行使司法權(quán)；其次，司法機(jī)關(guān)依照法律規(guī)定獨(dú)立行使職權(quán)，不受行政機(jī)關(guān)社會(huì)組織或個(gè)人的干涉；再次，司法機(jī)關(guān)處理案件，必然遵循法律的規(guī)定，準(zhǔn)確地適用法律。

（2）司法機(jī)關(guān)依法獨(dú)立行使職權(quán)時(shí)，應(yīng)正確理解和處理幾個(gè)方面的關(guān)系：首先，依法獨(dú)立行使職權(quán)與堅(jiān)持中國(guó)共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)的關(guān)系；其次，依法獨(dú)立行使職權(quán)與接受國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)監(jiān)督的關(guān)系；再次，依法獨(dú)立行使職權(quán)與接受社會(huì)和人民群眾監(jiān)督的關(guān)系；第四，在司法機(jī)關(guān)內(nèi)部，處理好上下級(jí)的領(lǐng)導(dǎo)和監(jiān)督關(guān)系。

（四）實(shí)事求是，有錯(cuò)必究的原則

（1）實(shí)事求是，有錯(cuò)必究，是指一切冤、假、錯(cuò)案一經(jīng)發(fā)現(xiàn)，司法機(jī)關(guān)必須立即糾正。如果給當(dāng)事人的合法權(quán)益造成損害的，司法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依照法律的規(guī)定進(jìn)行賠償。

（2）目前，部分司法機(jī)關(guān)實(shí)現(xiàn)了“錯(cuò)案責(zé)任制追究制”。

第十八章法律規(guī)范的效力和法律解釋

重點(diǎn)問題

1、法律規(guī)范的效力是指法律規(guī)范的生效范圍，即法律規(guī)范在什么時(shí)間、什么地點(diǎn)、對(duì)

什么人具有法律上的約束力。

2、法律規(guī)范的時(shí)間效力是指法律規(guī)范在什么時(shí)間開始生效，在什么時(shí)間終止生效以及對(duì)其生效前的行為和事件是否具有溯及力等問題。

3、明示廢止是指在有關(guān)的法律、法規(guī)或決議中，對(duì)舊法失效的時(shí)間明文加以規(guī)定。

4、默示廢止是指在有關(guān)的法律、法規(guī)或決議中，沒有對(duì)舊法的失效時(shí)間明文加以規(guī)定，而當(dāng)新舊法律發(fā)生矛盾時(shí)，以“新法優(yōu)于舊法”的原則，推定舊法已經(jīng)自然失去效力。

5、法律規(guī)范的溯及力是指法律規(guī)范對(duì)其生效前發(fā)生的事件和行為是否適用。適用，就具有溯及力；不適用，就不具有溯及力。

6、法律規(guī)范的空間效力是指法律規(guī)范在哪些地方、區(qū)域有效。

7、法律規(guī)范對(duì)人的效力是指法律規(guī)范適用于哪些人。

8、法律解釋是指有關(guān)國(guó)家機(jī)關(guān)、組織或者公民個(gè)人，對(duì)法律、法規(guī)或法律條文的內(nèi)容、含義所作的理解和說明。

9、正式解釋又稱為法定解釋、有權(quán)解釋或官方解釋，是指由特定的國(guó)家機(jī)關(guān)依照法定的權(quán)限，對(duì)有關(guān)的法律所進(jìn)行的解釋。

10、立法解釋是指有關(guān)有關(guān)國(guó)家機(jī)關(guān)（包括授權(quán)的其他國(guó)家機(jī)關(guān)）對(duì)其制定的法律所進(jìn)行的解釋。

11、司法解釋是指國(guó)家最高司法機(jī)關(guān)在適用法律過程中對(duì)具體應(yīng)用法律問題所作的解釋。

12、行政解釋是指國(guó)家行政機(jī)關(guān)在依法行使其職權(quán)時(shí)，對(duì)有關(guān)法律、法規(guī)如何具體應(yīng)用的問題所作的解釋。

13、審判解釋是指最高人民法院對(duì)審判工作中具體應(yīng)用法律問題所作的解釋。

14、檢察解釋是指最高人民檢察院對(duì)檢察工作中具體應(yīng)用法律問題所作的解釋。

15、任意解釋是指一般公民、社會(huì)團(tuán)體、訴訟當(dāng)事人、辯護(hù)人、代理人等按照自己的理解，對(duì)法律所作的解釋。

16、學(xué)理解釋是指專家、學(xué)者和法律工作者在學(xué)術(shù)研究、教學(xué)和法制宣傳中，對(duì)法律所作的解釋。

17、語法解釋是指通過對(duì)法律條文的文字排列、語法結(jié)構(gòu)、標(biāo)點(diǎn)符號(hào)和上下文關(guān)系等方面的分析，來理解和闡明法律的含義的一種方法。

18、邏輯解釋是指運(yùn)用形式邏輯的規(guī)律和方法來分析法律規(guī)范的結(jié)構(gòu)、內(nèi)容、適用范圍和概念之間的聯(lián)系，以求得對(duì)法律規(guī)范作出一致、準(zhǔn)確的理解和闡明。

19、系統(tǒng)解釋是指通過分析法律規(guī)范與其他法律規(guī)范的聯(lián)系，以及它在所屬法的部門或法的體系中所占的地位和作用，來闡明其內(nèi)容和含義。

20、歷史解釋是指通過對(duì)法律規(guī)范制定的歷史背景（時(shí)間、地點(diǎn)、條件等）材料的研究，或者通過將某一法律規(guī)范與歷史上同類法律規(guī)范進(jìn)行比較，來理解并闡明法律規(guī)范的內(nèi)容和含義。

21、字面解釋是指嚴(yán)格按照法律條文的字面含義所作的解釋。

22、擴(kuò)充解釋是指法律條文的字面含義比立法原意為窄時(shí)，對(duì)其作出比字面含義為廣的解釋。

23、限制解釋是指法律條文的字面含義比立法原意為寬時(shí)，對(duì)其作出比字面含義為窄的解釋。

第十九章法律關(guān)系

重點(diǎn)問題

1、法律關(guān)系是根據(jù)法律規(guī)范產(chǎn)生的，以主體之間的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系的形式表現(xiàn)出來的特殊的社會(huì)關(guān)系、法律關(guān)系由主體、內(nèi)容和客體三個(gè)要素構(gòu)成。

2、一般關(guān)系是指根據(jù)憲法規(guī)定，在國(guó)家、社會(huì)組織、公民以及其他社會(huì)關(guān)系主體之間形成的一種法律關(guān)系。

具體的法律關(guān)系是指主體雙方或一方具體化的法律關(guān)系。

3、絕對(duì)法律關(guān)系是有具體的權(quán)利主體而沒有具體的義務(wù)主體的法律關(guān)系。

相對(duì)法律關(guān)系是有具體的權(quán)利主體和義務(wù)主體的法律關(guān)系，是以一個(gè)人對(duì)一個(gè)人的形式表現(xiàn)出來的。

4、調(diào)整性法律關(guān)系是根據(jù)調(diào)整性法律規(guī)范，在主體的合法行為的基礎(chǔ)上形成的，是法的實(shí)現(xiàn)的正常形式。

保護(hù)性法律關(guān)系是根據(jù)保護(hù)性法律規(guī)范，在主體的非法行為的基礎(chǔ)上形成的，是法的實(shí)現(xiàn)的非正常形式。

5、平權(quán)型的法律關(guān)系其法律關(guān)系主體之間地位是完全平等的，相互之間沒有隸屬關(guān)系。

隸屬型的法律關(guān)系，其法律關(guān)系主體之間地位是平等，相互之間存在隸屬關(guān)系，一方必須服從于另一方。

6、法律關(guān)系主體，是指法律關(guān)系的參加者，即法律關(guān)系中權(quán)利的享有者和義務(wù)的承擔(dān)者。其中享有權(quán)利的一方稱為權(quán)利人，承擔(dān)義務(wù)的一方稱為義務(wù)人。

7、權(quán)利能力是法律關(guān)系主體享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的能力或資格。

行為能力是指權(quán)利主體能夠以自己的行為享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的能力。

8、責(zé)任能力是指行為人因違法而承擔(dān)法律責(zé)任的能力，它是行為能力在保護(hù)性法律關(guān)系中的特殊表現(xiàn)形式。

9、法律關(guān)系內(nèi)容就是法律關(guān)系主體相互之間在法律上的一種權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。法律關(guān)系主體的權(quán)利和義務(wù)就是法律關(guān)系的內(nèi)容。

10、法律權(quán)利是指法律所允許的權(quán)利人為了滿足自己的利益而采取的、由其他人的法律義務(wù)所保證的行為（作為或不作為）

11、法律義務(wù)是指法律所規(guī)定的，義務(wù)人按照權(quán)利人的要求，為滿足權(quán)利人的利益，必須作出的行為（作為或不作為）

12、法律關(guān)系的客體是指法律關(guān)系主體的權(quán)利和義務(wù)所指向的對(duì)象。

13、法律事實(shí)是法律規(guī)范所規(guī)定的能夠引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變化和消滅的現(xiàn)象。

14、我國(guó)法律關(guān)系主體的種類包括：（1）公民（2）國(guó)家機(jī)關(guān)（3）企業(yè)事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體和其他社會(huì)組織（4）國(guó)家。除上述主體外，一些社會(huì)構(gòu)成單位（利益共同體）在某些法律關(guān)系中也是主體。

15、權(quán)利具有以下特點(diǎn)：（1）它以法律的規(guī)定為前提（2）它是以權(quán)利人的需要和利益為目的

（3）它是和義務(wù)密切聯(lián)系的（4）它授予權(quán)利人一定范圍內(nèi)的行為自由。

16、義務(wù)具有以下特點(diǎn)：（1）它是法律規(guī)范所規(guī)定的，具有法律上的強(qiáng)制力。

（2）它是滿足權(quán)利人的需要和利益的法律手段。

（3）它界定了義務(wù)人履行義務(wù)的范圍。

17、法律關(guān)系的客體具有以下特點(diǎn)：（1）它必須具有一定的價(jià)值，能夠滿足主體的物質(zhì)利益和精神需要。（2）它是法律規(guī)范所規(guī)定的。（3）它是隨著社會(huì)的發(fā)展變化而不斷變化的。

我國(guó)法律關(guān)系客體的種類包括：（1）國(guó)家、社會(huì)和個(gè)人的基本經(jīng)濟(jì)、政治和精神文化財(cái)富。

（2）智力成果。（3）人身利益。（4）行為結(jié)果。

18、法律事實(shí)是法律規(guī)范所規(guī)定的，能夠引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的現(xiàn)象。法律事實(shí)是法律規(guī)范與法律關(guān)系相連的中間環(huán)節(jié)。

法律事實(shí)按照是否以當(dāng)事人的意志為轉(zhuǎn)移，法律事實(shí)可以分為事件和行為。

（一）事件，又稱法律事件，指不以當(dāng)事人的意志為轉(zhuǎn)移的客體事實(shí)或現(xiàn)象。事件可以分為自然事件和人為事件。

（二）行為，指以當(dāng)事人意志為轉(zhuǎn)移，能夠引起法律后果的行為。行為依其性質(zhì)不同，可以分為合法行為和違法行為。

19、法律關(guān)系的特征是：

（1）法律關(guān)系是一種特殊的社會(huì)關(guān)系

①法律關(guān)系是人與人之間的關(guān)系。

②法律關(guān)系是人們有意識(shí)、有目的建立的一種社會(huì)關(guān)系。這表現(xiàn)為:法律關(guān)系是根據(jù)法律規(guī)范建立的；法律關(guān)系的建立和實(shí)現(xiàn)必須有參加者的意志。

③法律關(guān)系是國(guó)家意志和法律關(guān)系參加者意志的統(tǒng)一體。

（2）法律關(guān)系是根據(jù)法律規(guī)范建立的社會(huì)關(guān)系

法律規(guī)范是產(chǎn)生法律關(guān)系的前提之一，沒有相應(yīng)的法律規(guī)范就沒有相應(yīng)的法律關(guān)系。

（3）法律關(guān)系是主體之間以法律上的權(quán)利、義務(wù)為紐帶而形成的社會(huì)關(guān)系。

法律規(guī)范是通過規(guī)定社會(huì)關(guān)系參加者的權(quán)利與義務(wù)來確認(rèn)、保護(hù)和發(fā)展一定社會(huì)關(guān)系的。任何法律規(guī)范直接、間接都是關(guān)于社會(huì)關(guān)系參加者權(quán)利與義務(wù)的規(guī)范。

（4）法律關(guān)系是受國(guó)家強(qiáng)制力保障的社會(huì)關(guān)系

法律關(guān)系是根據(jù)法律規(guī)范建立起來的，它反映了統(tǒng)治階級(jí)的意志和利益。因此，法律關(guān)系的設(shè)立和實(shí)現(xiàn)必然會(huì)受到國(guó)家強(qiáng)制力的保障。任何破壞法律關(guān)系的行為，都必然會(huì)受到國(guó)家的否定、譴責(zé)，甚至受到國(guó)家強(qiáng)制力的制裁。

20、權(quán)利和義務(wù)是法律關(guān)系內(nèi)容不可分離的兩個(gè)方面，它們相互依存、不可分割，具有統(tǒng)一性。這種統(tǒng)一性表現(xiàn)為：

（1）在法律關(guān)系中，權(quán)利和義務(wù)是互相依存的。沒有權(quán)利，就沒有義務(wù)；沒有義務(wù)，也談不到享有權(quán)利。權(quán)利人權(quán)利的實(shí)現(xiàn)，有賴于義務(wù)人義務(wù)的履行，而義務(wù)人義務(wù)的順利履行，也有賴于權(quán)利人權(quán)利的合法享用。所以；權(quán)利和義務(wù)是統(tǒng)一的、不可分割的。

（2）在法律關(guān)系中，權(quán)利和義務(wù)是相互聯(lián)系的。權(quán)利主體在享受權(quán)利的同時(shí)必須承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)，而義務(wù)主體在履行義務(wù)的同時(shí)也享有相應(yīng)的權(quán)利。

在現(xiàn)代社會(huì)中，法律關(guān)系的參加者，不應(yīng)只享受權(quán)利而不履行義務(wù)，或者只承擔(dān)義務(wù)而不享受權(quán)利。

（3）在法律關(guān)系中，權(quán)利和義務(wù)都有嚴(yán)格的法律界線。權(quán)利人在法定范圍內(nèi)，可以自由地作為和不作為，這是他的權(quán)利；但同時(shí)，不在法定范圍外作為或不作為又是權(quán)利人的義務(wù)。同樣，在法定范圍內(nèi)必須作出或不作出一定的行為，是義務(wù)人的義務(wù)；對(duì)于超出法定范圍的要求不予履行又是義務(wù)人的權(quán)利。

第二十章合法行為、違法行為、法律責(zé)任和法律制裁

重點(diǎn)問題

1、合法行為，是指符合法律規(guī)范或法律原則要求的，對(duì)社會(huì)有益或至少無害的，從而為法律所保護(hù)的行為。

2、違法行為，亦稱違法，是指?jìng)€(gè)人或單位實(shí)施的具有社會(huì)危害性的、有過錯(cuò)的不合法行為。

3、法律責(zé)任是指違法者對(duì)自己實(shí)施的違法行為必須承擔(dān)的責(zé)任。

4、過錯(cuò)責(zé)任是指以行為人主觀上存在過錯(cuò)為必要條件的法律責(zé)任。

5、無過錯(cuò)責(zé)任是指不以行為人主觀上存在過錯(cuò)為必要條件的法律責(zé)任。

6、法律制裁，是指特定的國(guó)家機(jī)關(guān)對(duì)責(zé)任主體依其所負(fù)的法律責(zé)任而實(shí)施的征罰性或保護(hù)性強(qiáng)制措施。

7、社會(huì)治安綜合治理，是指在各級(jí)黨組織和政府的領(lǐng)導(dǎo)下，動(dòng)員和組織全社會(huì)的力量，充分運(yùn)用政治的、經(jīng)濟(jì)的、思想教育的、文化的、行政的和法律的各種手段，征罰犯罪，制裁違法，改造違法犯罪者，積極消除產(chǎn)生違法、犯罪的根源和條件，從多方面預(yù)防和減少違法犯罪，維護(hù)社會(huì)主義法律秩序。

8、合法行為，是指符合法律規(guī)范或法律原則要求的，對(duì)社會(huì)有益或至少無害的，從而為法律所保護(hù)的行為。

掌握合法行為的概念，應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：

（1）合法行為是符合法律規(guī)范或法律原則要求的、對(duì)社會(huì)有益或至少無害的行為。

（2）合法行為是一定社會(huì)所要求、希望或者允許的行為。

（3）合法行為是受法律所保護(hù)的行為。

9、違法行為，亦稱違法，是指?jìng)€(gè)人或單位實(shí)施的具有社會(huì)危害性的、有過錯(cuò)的不合法行為。

違法行為具有以下特征：

（1）違法行為是危害社會(huì)的行為，具有社會(huì)危害性。

（2）違法行為是違反法律規(guī)定的行為，具有違法性。

違法的社會(huì)危害性和違法性是統(tǒng)一的，緊密相聯(lián)的。社會(huì)危害性是違法性的基礎(chǔ)，違法性是社會(huì)危害性的法律表現(xiàn)。

10、違法行為根據(jù)其性質(zhì)、危害程度和調(diào)整方式的不同，可分為刑事違法、民事違法、行政違法和違憲行為

（1）刑事違法，也稱犯罪，是指觸犯刑事法律依法應(yīng)受刑罰處罰的行為。

（2）民事違法，是指違反民事法律并應(yīng)追究民事責(zé)任的行為。

（3）行政違法，是指違反行政法規(guī)并應(yīng)追究行政責(zé)任的行為。

（4）違憲行為，簡(jiǎn)稱違憲，是指違反憲法的行為。

11、我國(guó)現(xiàn)階段產(chǎn)生違法的原因主要有：

（1）舊社會(huì)殘余的影響。（2）生產(chǎn)力水平還不高。（3）各項(xiàng)制度尚不完善。（4）國(guó)際環(huán)境的影響。（5）思想文化素質(zhì)低。

12、法律責(zé)任的特點(diǎn)是

（1）法律責(zé)任與違法有不可分的聯(lián)系。沒有違法就沒有法律責(zé)任。

（2）法律責(zé)任是由法律規(guī)定的。

（3）法律責(zé)任的認(rèn)定和追究，必須由國(guó)家專門機(jī)關(guān)通過法定程序來進(jìn)行的。

（4）法律責(zé)任以國(guó)家強(qiáng)制力作為實(shí)現(xiàn)的保證。

13、法律責(zé)任的種類有：

（1）根據(jù)違法的性質(zhì)，可以分為刑事責(zé)任、民事責(zé)任、行政責(zé)任、違憲責(zé)任。

（2）根據(jù)責(zé)任人主觀上有無過錯(cuò)，可以分為過錯(cuò)責(zé)任、無過錯(cuò)責(zé)任。

（3）根據(jù)責(zé)任承擔(dān)內(nèi)容不同，可以分為財(cái)產(chǎn)責(zé)任、非財(cái)產(chǎn)責(zé)任。

14、法律制裁的特點(diǎn)是：

（1）法律制裁是基于違法行為而產(chǎn)生的。沒有違法行為，就失去了追究法律責(zé)任的客觀基礎(chǔ)，也就不能實(shí)施法律制裁。

（2）法律制裁是由特定的國(guó)家機(jī)關(guān)來進(jìn)行的，并以國(guó)家強(qiáng)制力保證施行。

法律制裁的目的是，制裁和教育違法者，排除不法侵害，主持正義和公德，恢復(fù)和維護(hù)被破壞的法律，保護(hù)國(guó)家利益、公共利益和公民的合法利益。

法律制裁的種類可以分為：刑事制裁、民事制裁、行政制裁和違憲制裁。

15、社會(huì)治安綜合治理的客觀依據(jù)主要有：

（1）任何一種違法犯罪現(xiàn)象，都不是由個(gè)別的孤立的因素造成的，是一個(gè)“綜合癥”。

（2）實(shí)行社會(huì)治安綜合治理，是社會(huì)主義制度的客觀要求。

（3）實(shí)行社會(huì)治安綜合治理，是現(xiàn)階段違法犯罪的特點(diǎn)所決定的。

（4）實(shí)行社會(huì)治安綜合治理，必須把專門機(jī)關(guān)的工作同各種社會(huì)力量有機(jī)地結(jié)合起來。

16、實(shí)行社會(huì)治安綜合治理的基本措施包括：

（1）加強(qiáng)社會(huì)主義法治建設(shè)，嚴(yán)厲打擊各種嚴(yán)重的違法犯罪。

（2）加強(qiáng)思想、道德、文化和法制教育，提高全民族的素質(zhì)。

（3）依靠人民群眾，健全社會(huì)防范網(wǎng)絡(luò)。

（4）加強(qiáng)對(duì)青少年的思想教育工作，采取切實(shí)有效的措施預(yù)防和減少青少年違法犯罪。

（5）搞好勞改、勞教、少管工作，提高教育改造的質(zhì)量，預(yù)防和減少重新違法犯罪。

（6）大力發(fā)展社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)，不斷提高廣大社會(huì)成員的物質(zhì)和文化生活水平，從根本上緩解可能誘發(fā)違法犯罪的各種社會(huì)矛盾。

第二十一章法律監(jiān)督

重點(diǎn)問題

1、法律監(jiān)督，有狹義和廣義兩種含義。狹義上的法律監(jiān)督，是指有關(guān)國(guó)家機(jī)關(guān)依照法定權(quán)限和法定程序，對(duì)法的創(chuàng)制和法的實(shí)施的合法性所進(jìn)行的監(jiān)察和督促。廣義上的法律監(jiān)督，是指一切國(guó)家機(jī)關(guān)、社會(huì)組織和公民對(duì)各種法律活動(dòng)的合法性所進(jìn)行的監(jiān)察和督促。在法的一般理論中，法律監(jiān)督是指廣義而言，它包括國(guó)家機(jī)關(guān)的監(jiān)督和社會(huì)監(jiān)督。

2、國(guó)家監(jiān)督是指國(guó)家機(jī)關(guān)對(duì)法律活動(dòng)的監(jiān)督，包括國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)的監(jiān)督、國(guó)家行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督和國(guó)家司法機(jī)關(guān)的監(jiān)督。國(guó)家監(jiān)督是法律監(jiān)督的基本形式。

3、國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)的監(jiān)督，是指各級(jí)人民代表大會(huì)及其常委會(huì)對(duì)法的創(chuàng)制和法的實(shí)施所進(jìn)行的監(jiān)督。國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)的監(jiān)督在整個(gè)國(guó)家法律監(jiān)督體系中居于主導(dǎo)和核心的地位。

4、國(guó)家行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督，就是指上級(jí)行政機(jī)關(guān)對(duì)下級(jí)行政機(jī)關(guān)以及行政機(jī)關(guān)相互之間就行政行為的合法性所進(jìn)行的監(jiān)督。

5、社會(huì)監(jiān)督，是指各政黨、各社會(huì)組織和人民群眾對(duì)各種法律活動(dòng)的合法性所實(shí)施的監(jiān)督。社會(huì)監(jiān)督是我國(guó)法律監(jiān)督體系的重要組成部分。

6、法律監(jiān)督包括主體、客體、內(nèi)容三個(gè)要素。

（1）法律監(jiān)督主體包括國(guó)家機(jī)關(guān)、社會(huì)組織和公民。

（2）法律監(jiān)督的客體是國(guó)家機(jī)關(guān)、社會(huì)組織和公民的各種法律活動(dòng)。

（3）法律監(jiān)督的內(nèi)容。各種法律監(jiān)督對(duì)象實(shí)施的法律活動(dòng)是否合法，都是法律監(jiān)督的內(nèi)容。

7、國(guó)家行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督主要有：

（1）一般行政監(jiān)督，是指上級(jí)行政機(jī)關(guān)對(duì)下級(jí)行政機(jī)關(guān)、各級(jí)人民政府對(duì)其工作部門和工作人員所進(jìn)行的監(jiān)督。

（2）監(jiān)察監(jiān)督，是指國(guó)家監(jiān)督機(jī)關(guān)對(duì)各級(jí)行政機(jī)關(guān)及其工作人員和國(guó)家行政機(jī)關(guān)任命的其他人員的監(jiān)督。

（3）審計(jì)監(jiān)督，是指國(guó)家審計(jì)機(jī)關(guān)對(duì)各級(jí)行政機(jī)關(guān)的財(cái)政收支，國(guó)有金融機(jī)構(gòu)和企業(yè)事業(yè)單位的財(cái)政收支、財(cái) 務(wù)收支和經(jīng)濟(jì)活動(dòng)所進(jìn)行的監(jiān)督。

8、審判監(jiān)督，是指人民法院實(shí)施的法律監(jiān)督。它具體表現(xiàn)在如下幾個(gè)方面：

（1）人民法院系統(tǒng)內(nèi)的監(jiān)督。其具體形式是，二審程序的監(jiān)督，列刑復(fù)核程序的監(jiān)督，審判監(jiān)督程序的監(jiān)督。

（2）人民法院對(duì)檢察機(jī)關(guān)的監(jiān)督。

（3）人民法院對(duì)行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督。

9、檢察監(jiān)督，是指由人民檢察院實(shí)施的法律監(jiān)督。其表現(xiàn)在如下幾個(gè)方面：

（1）法紀(jì)監(jiān)督，對(duì)國(guó)家工作人員是否守法實(shí)施監(jiān)督。

（2）偵查監(jiān)督，對(duì)公安機(jī)關(guān)的偵查活動(dòng)是否合法實(shí)施監(jiān)督。

（3）審判監(jiān)督。對(duì)人民法院審判活動(dòng)是否合法實(shí)施監(jiān)督。

（4）監(jiān)所監(jiān)督。人民檢察院對(duì)于刑事案件的判決裁定的執(zhí)行和監(jiān)獄、看守所和勞動(dòng)改造機(jī)關(guān)的活動(dòng)是否合法實(shí)施監(jiān)督。

10、社會(huì)監(jiān)督有以下幾種形式：

（1）中國(guó)共產(chǎn)黨的監(jiān)督。其主要表現(xiàn)為政治上的監(jiān)督、組織監(jiān)督、黨紀(jì)監(jiān)督。

（2）人民政協(xié)的監(jiān)督。

（3）各民主黨濃的監(jiān)督。

（4）社會(huì)團(tuán)體的監(jiān)督。

（5）新聞?shì)浾摰谋O(jiān)督。

（6）人民群眾的監(jiān)督。