第一篇：涉外離婚法律適用

涉外離婚的法律適用問題

——兼評《涉外民事關系法律適用法》的相關規(guī)定

【摘要】涉外離婚是涉外婚姻家庭中一個重要的部分，由于各個國家在經(jīng)濟狀況、人文傳統(tǒng)、風俗習慣等方面存在較大的差異，因而各國國內法在涉外離婚的規(guī)定上往往存在法律沖突，法律沖突的解決以及法律適用的確定不容規(guī)避。我國于2010年10月28日通過了《中華人民共和國涉外民事關系法律適用法》，其中就有對涉外離婚問題的詳細規(guī)定?？梢哉f這部法律關于涉外離婚問題的規(guī)定具有劃時代的意義，然不可否認，該規(guī)定亦存在許多可圈可點之處。本文擬從涉外離婚的基本理論出發(fā)，比較研究國內外相關法律規(guī)定，針對該法第26條、第27條規(guī)定的優(yōu)點和不足進行評析，以期對我國涉外離婚的理論研究和實踐發(fā)展有所裨益?！娟P鍵詞】涉外離婚；涉外協(xié)議離婚；涉外訴訟離婚；法律適用

如果說結婚是夫妻人身關系的開始，那么離婚便是夫妻人身關系的結束。離婚自由是現(xiàn)代法治社會的基本原則之一，不僅為各國親屬法所確認，而且其作為基本人權已為國際人權公約所確認。同時，由于現(xiàn)代社會的人們越來越注重婚姻質量，離婚現(xiàn)象因而也變得越來越普遍。離婚問題的處理，關系社會的穩(wěn)定、人民生活的幸福等諸多方面，向來是理論界研究的重點和司法實踐處理的重點。涉外離婚，在國內離婚問題的基礎上又摻入了涉外因素，使得該問題變得更加復雜，也就更為各國理論界及實務界所重視。

然而，何為涉外離婚？對于該基本問題，理論界似乎還處于一種說不清道不明的狀態(tài)。因此，筆者將由此問題出發(fā)，進而對涉外離婚的法律適用問題進行深入探討。

一、涉外離婚的概述

（一）涉外離婚的含義

通常認為，涉外婚姻是指在婚姻主體、婚姻締結地等方面涉及不止一個國家或地區(qū)，牽扯到不同國家或地區(qū)的法律制度，從而具有涉外因素引起法律適用沖突的婚姻。一國有不同的法域的，不同法域的居民之間的通婚也一般視為涉外婚姻，如我國涉港、澳、臺居民的婚姻。對于涉外離婚，學界和立法都少有明確規(guī) 定，一般認為涉外離婚是指具有涉外因素的離婚，即配偶雙方通過法定程序解除婚姻關系的活動中主體因素或地域因素具有涉外性質。離婚除產(chǎn)生解除婚姻關系的直接后果外，還將涉及親屬關系的變化、對子女的撫養(yǎng)、共同財產(chǎn)的分割等一系列復雜的人身關系和財產(chǎn)關系，涉外離婚中配偶雙方要處理的也不外乎上述幾項問題。

具體而言，涉外離婚有以下幾種形式：

1、中國公民同外國公民在中國境內離婚；

2、雙方都是外國公民在中國境內離婚；

3、中國公民和外國公民在境外離婚；

4、雙方都是外國公民在境外離婚，其離婚效力需要在中國境內承認的；

5、雙方都是中國公民在境外離婚。誠然，筆者在做上述分類時，是將管轄權問題排除在外的。實際上，由于各國管轄權規(guī)定不一，可受理的涉外離婚形式有限。

（二）涉外離婚法律沖突

離婚制度是婚姻制度中法律關系極為復雜的一個分支，目前，絕大多數(shù)國家都規(guī)定了有限制的離婚制度，即使是宗教勢力根深蒂固的意大利、西班牙、阿根廷等國家，近年來也擺脫了婚姻不可離異的桎梏，頒布了離婚法，允許通過司法程序離婚。由于各個國家在經(jīng)濟狀況、人文傳統(tǒng)、宗教信仰等方面存在較大的差異，因而各國基于本國國情制定的法律往往存在實質性沖突，這些實質的法律沖突也是涉外離婚在國際私法領域的爭議所在。從各國立法來看，離婚的條件有實質要件和形式要件之分。因此，涉外離婚的法律沖突亦主要集中在實質要件的法律沖突和形式要件的法律沖突。

1、涉外離婚實質要件的法律沖突

涉外離婚的實質要件主要指當事人之間或當事人一方具備哪些條件可以申請離婚或批準離婚，即離婚的理由。1各國關于離婚實質要件的規(guī)定各不相同，同樣的條件在某些國家可以離婚，在別的國家卻可能因不符合離婚的條件而被拒絕?？v觀世界各國各地區(qū)立法，對離婚的實質要件主要有三種模式：（1）過錯主義，即由于通奸、虐待、遺棄、謀害、酗酒、賭博等過錯行為的存在，導致婚姻關系無法持續(xù)，由此而造成離婚的情況，其又被稱為有責主義的單一離婚立法原則；（2）目的主義，即配偶雙方存在一定的客觀原因（如嚴重疾病、事實分居、宣告失蹤等）而導致婚姻繼續(xù)持續(xù)下去無法實現(xiàn)時，法律規(guī)定這些客觀原因可以作為離婚的理由，目的主義是絕大多數(shù)國家普遍采用的離婚理由之一，主要是出 1丁偉主編.國際私法學.上海人民出版社.2004年8月第1版，第419頁。于人道主義的考量；（3）破裂主義，是指夫妻雙方感情確已破裂且無法挽回，因而準予離婚的情形，然而各國對判定感情破裂的尺度規(guī)定不一，有的國家在法律中明確規(guī)定有判斷標準，而有的國家則是由法官根據(jù)自由裁量權來判定。

結合我國婚姻法的相關規(guī)定，可知我國法律綜合采用了上述三種模式，即夫妻一方或雙方出現(xiàn)過錯、客觀原因導致婚姻無法繼續(xù)或夫妻感情破裂，都可以導致婚姻解除。

2、涉外離婚形式要件的法律沖突

涉外離婚的形式要件是指婚姻關系合法并有效解除的方式，即離婚的合法程序。2各國有有關離婚的形式要件的規(guī)定也存在差別，概括起來主要有以下幾種模式：（1）宗教方式，采用宗教方式解除婚姻關系的國家非常少，且其效力通常為其他國家的法院所否認，故而不具有普遍意義；（2）判決離婚方式，又稱訴訟方式，即由涉外婚姻當事人到法院起訴，通過法院的判決解除婚姻關系，歐洲大陸許多國家只規(guī)定有判決解除涉外婚姻這種方式；（3）兼采協(xié)議離婚和判決離婚兩種方式，即允許夫妻雙方以協(xié)議的方式自愿離婚，但在一方不愿意離婚且具備法定的離婚理由時，法院依法判決離婚。須指出的是，雖然離婚自由原則已被普遍認可，意義自治原則也日漸被引入婚姻家庭領域，然而“協(xié)議離婚”這一離婚方式在涉外離婚實踐中并不多見，源于世界各國大多不愿意承認涉外協(xié)議離婚。

有上述內容可知，各國對于涉外離婚的具體規(guī)定不盡相同，例如是否在涉外離婚領域同樣承認協(xié)議離婚的方式以及涉外協(xié)議離婚的范圍、具體手續(xù)，又或者判決離婚的具體程序等等。而法律規(guī)定的不一致又常常導致依某國法律解除的涉外婚姻，按另一國法律該婚姻卻尚未解除的“坡腳婚姻”現(xiàn)象，使涉外婚姻處于一種缺乏預期性與極其不穩(wěn)定的狀態(tài)。對于涉外離婚的法律沖突問題的解決，不同國家和地區(qū)作出了不同程度的努力，有的是在本國國內沖突法中加以規(guī)范，有的是某個地區(qū)的若干國家制定統(tǒng)一的國際私法并在其中就涉外離婚的法律適用作出規(guī)定，有的則是努力制定統(tǒng)一的實體法用以指導涉外婚姻關系。那么，調整涉外離婚具體沖突法規(guī)則是怎樣的呢？筆者將在下文進行闡述。

二、涉外離婚的法律適用

在屬人法問題上，英美法系和大陸法系的傳統(tǒng)對立表現(xiàn)為住所原則和國籍原 2 趙相林主編.國際私法.中國政法大學出版社，2007年2月修訂第3版，第305頁。則，而在離婚的法律適用問題上，這種對壘卻表現(xiàn)為法院地法與本國法之間的抗衡。3英美法系在離婚問題上放棄了“身份問題適用屬人法”的一貫主張，轉而采用法院地法規(guī)則。我國在《涉外民事關系法律適用法》頒布以前，還一直站在英美法系的隊伍中，在處理涉外離婚的法律適用問題上徑自采用法院地法，該法頒布后具體做法有較大變動，具體內容筆者將于本文第三部分進行分析。

如前文所述，涉外離婚法律沖突主要分為離婚實質要件的法律沖突和形式要件的法律沖突，因此涉外離婚的法律適用也應從這兩個方面著手。根據(jù)國際私法的一般原則，對于屬于程序問題的離婚形式要件問題一般應適用法院地法，因此，4一旦離婚案件的管轄權確定以后，有關離婚形式要件的準據(jù)法也就隨之確定。另外一種做法是對涉外離婚的形式要件的法律適用不做單獨規(guī)定，而是同涉外離婚的實質要件進行統(tǒng)一的規(guī)定，即涉外離婚形式要件和實質要件適用同樣的準據(jù)法。對于涉外離婚實質要件的法律適用，實踐中主要有以下幾種做法：

（一）適用法院地法

這一理論為十九世紀中葉薩維尼所倡導，并得到艾倫茨威格“法院地法優(yōu)先說”的發(fā)揚光大。該學說認為，有關離婚的法律具有強性質，且與法院地的公共秩序、善良風俗關系密切，一國為維持國內秩序的安定，對于涉外離婚的一切法律，包括離婚的許可、準許離婚的機關、離婚的方法、離婚的原因及離婚的效力等應一概以法院地法為準。5適用法院地法，對審理案件的法院而言非常方便，法官無需費神考慮應否適用其他有關國家和法域的法律，且適用法院所在地的法律，較有利于保護當?shù)氐纳屏硷L俗。然而該法則有一個嚴重的缺點，即具有鼓勵當事人“挑選法院”的負作用。

（二）適用當事人的屬人法

根據(jù)各國對屬人法的不同認識，具體做法有兩種：

1、當事人的本國法，理由是作為獨立的社會個體，個人與國家的關系遠比其與生活中心地的關心來得深，故關于屬人法事項的離婚，應適用當事人的本國法。此外，由于不同國家對離婚持不同態(tài)度，故在離婚問題上寬松有別，因此對“適用當事人的本國法”這一規(guī)則具體又細分為三種不同做法，即適用夫之本國法、分別適用雙方當事人的本國 34 焦燕.婚姻沖突法問題研究.法律出版社.2009年9月第1版，第108頁。

丁偉主編.國際私法學.上海人民出版社.2004年8月第1版，第420頁。5 Rabel.The Conflict of Laws:A Comparative Study(1958)pp.453-456，轉引自劉鐵錚.國際私法上離婚問題之比較研究.國際私法論文選集.五南圖書出版公司，1984年7月第1版，第835頁。法或重疊適用當事人的本國法；

2、住所地法，理由是人的身份、能力及權利與其住所地密不可分，故關于離婚的準據(jù)法應適用于當事人關系最密切的住所地法。

（三）折中主義

單一的采用當事人屬人法或法院地法都會有不可避免的缺陷，故一些國家將這兩者有機結合，兼采當事人的屬人法或法院地法。依各國實踐情況，具體做法分為以下兩種：

1、當事人的屬人法與法院地法重疊適用，即涉外離婚的實質要件必須同時滿足當事人的本國法與法院所在地法律的規(guī)定；

2、當事人的屬人法與法院地法選擇適用，及涉外離婚的實質要件只需要滿足當事人的本國法或法院所在地法律的規(guī)定。

（四）適用有利于離婚的法律

有利原則是國際私法上一個越來越重要的確立準據(jù)法的原則，在法律行為的形式要件方面設定多個連接點，以有利于法律行為的生效，正是有利原則的一種表現(xiàn)。6在涉外離婚領域，主要表現(xiàn)為以法院地法作為輔助的應適用的離婚準據(jù)法、允許配偶雙方選擇涉外離婚適用的法律等等，最大程度的方便當事人解除婚姻關系。

三、對我國涉外離婚法律適用的相關規(guī)定的評析

（一）《涉外民事關系法律適用法》關于涉外離婚之法律適用的規(guī)定 在《涉外民事關系法律適用法》頒布之前，確定涉外離婚的準據(jù)法的規(guī)定只有《民法通則》第147條7和最高院《民通意見》第188條8。條文規(guī)定存在連接點單

一、主體不周延、實質要件與形式要件不分等諸多缺陷，顯然不能滿足實踐的需要和時代的需求。

2010年10月28日，《中華人民共和國涉外民事關系法律適用法》在第十一屆全家人民代表大會常務委員會第十七次會議上通過，并于2011年4月1日開始施行，該法對涉外離婚法律適用作出了新的規(guī)定。該法第26條規(guī)定：“協(xié)議離婚，當事人可以協(xié)議選擇適用一方當事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律。當事人沒有選擇的，適用共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國 6王晶.涉外婚姻法律適用問題研究——兼評《中華人民共和國涉外民事關系法律適用法》的相關規(guī)定.南陽師范學院學報，2011年第8期。

7第147條 中華人民共和國公民和外國人結婚適用婚姻締結地法律，離婚適用受理案件的法院所在地法律。8第188條 我國法院受理的涉外離婚案件，離婚以及因離婚引起的財產(chǎn)分割，適用我國法律?? 籍國法律；沒有共同國籍的，適用辦理離婚手續(xù)機構所在地法律”；該法第二十七條規(guī)定：“訴訟離婚，適用法院地法律?！笨梢姡摲ㄔ谏嫱怆x婚問題上一改以往“雙軌制”9做法，將協(xié)議離婚也作為解除涉外婚姻關系的一種方式。同時，還允許當事人在協(xié)議離婚時有條件地選擇其所適用的法律，將意思自治原則一以貫之。此外，還大刀闊斧將屬人法連接點由國籍變更為以經(jīng)常居所地為主。對于上述變革，筆者認為其固然有值得肯定之處，但毋庸諱言，這兩條規(guī)定無論在體系上還是細節(jié)上都還存在不少問題，還需要進行更進一步推敲和完善。

（二）關于《涉外民事關系法律適用法》第26、27條的思考

1、區(qū)分實質要件和形式要件的法律適用是否必要

新法第26條、27條規(guī)定了協(xié)議離婚和訴訟離婚兩種離婚方式的法律適用規(guī)則，在協(xié)議離婚的情境下賦予當事人選擇準據(jù)法的權利，當事人未作選擇時如何適用法律，該條亦作了詳細規(guī)定，為協(xié)議離婚當事人順利解除婚姻提供明確指引。然而，令人遺憾的是，該兩條規(guī)定仍未區(qū)分涉外離婚的實質要件和形式要件，而僅僅是籠統(tǒng)規(guī)定涉外離婚的法律適用規(guī)則。這就不禁讓人產(chǎn)生疑問：此處規(guī)定是指無論實質要件抑或形式要件都應適用同一準據(jù)法，還是說此處規(guī)定只調整實質要件，形式要件視為程序問題，一律適用法院地法？

實際上，對涉外離婚實質要件的法律適用于形式要件的法律適用進行分別規(guī)定，是目前世界大多數(shù)國家的通行做法。作此區(qū)分，主要出于以下原因：（1）涉外離婚的形式要件與實質要件要求不同。涉外離婚的實質要件是關系著婚姻能否合法解除的關鍵所在，與當事人的身份、地位、經(jīng)濟等諸多方面有重大影響，甚至還關系著婚姻當事人本國的風俗、傳統(tǒng)、習慣等等。10因此，各國對于涉外離婚的實質要件的規(guī)定都較為嚴格。涉外離婚的形式要件主要涉及的是解除涉外婚姻的程序，各國普遍對其規(guī)定較為寬松，更多的則是考慮對涉外離婚程序所在國的尊重。（2）涉外離婚形式要件與實質要件的作用不同。涉外離婚的實質要件大多與當事人的切身利益直接相關，與當事人的生活密切相關，因而涉外離婚的實質要件更多是在保護涉外離婚當事人的本國法律秩序與善良風俗。而涉外離婚的形式要件則更多是婚姻解除地對解除婚姻的一種程序要求，強調的是對涉外離婚發(fā)生地的法律秩序與善良風俗的尊重。此外，結合新法同一章的其他規(guī)定，新法 9 “雙軌制”即國內離婚采取協(xié)議離婚和訴訟離婚兩種方式，涉外離婚的，只要是中國公民與外國公民在我國境內要求離婚，不論雙方是自愿離婚還是一方要求離婚，一律通過訴訟程序辦理。10 林燕萍.國際私法案例評析.北京大學出版社，2007年版，第434頁。第21條、22條11就涉外結婚的實質要件和形式要件的法律適用規(guī)則分別作出了規(guī)定，從該兩條規(guī)定的內容可知，涉外婚姻的實質要件與形式要件之法律適用規(guī)則是不一樣的。綜上，對于涉外離婚的形式要件與實質要件的法律適用應當區(qū)別對待，對涉外離婚的實質要件的法律適用更為側重于當事人的本國法的適用，形式要件則更多考慮對行為地法律的尊重。12

2、涉外訴訟離婚的法律適用采用單一制的是否合理

新法第27條規(guī)定，訴訟離婚，適用法院地法律?？梢?，在涉外訴訟離婚問題上，我國法院一律適用中國法——不分情形、毫無例外。在離婚問題上，以法院地法為基本規(guī)則的國家主要是英國、美國及其他普通法系國家。此外，有些國家的離婚法律適用規(guī)則表面看來是采用屬人法，但結合其管轄權規(guī)則可以看出，它們的法院實際是適用法院地法來審理離婚案件的。13適用法院地法的優(yōu)勢，學者多有論述，再此不復贅述。

誠然，離婚法的內容與法院地的公共秩序有關，并且應當在法律適用的過程中得到考慮，但與其他涉及人的身份的法律規(guī)定如結婚相比，離婚法并不存在根本的差別，因此沒有理由完全排除外國法的適用。同時，法院地法規(guī)則與寬松的管轄權規(guī)則相結合，將產(chǎn)生兩個惡果：一是鼓勵當事人挑選法院，以規(guī)避對自己不利的法律；二是增加“坡腳婚姻”的數(shù)量，因為在當事人母國，離婚將很難被承認。此外，毋庸置疑，法院適用自己國家的法律審理案件比之使用任何的外國法總是更加容易、方便和快捷的，如果將這個理由推向極致，則整個沖突法都可以不必存在。而事實正好相反，除了離婚問題，其他所有領域都未將法院地法作為法律適用的基本規(guī)則，為什么唯獨訴訟離婚問題應當例外呢？結合新法第三章的其他規(guī)定，不論是結婚、夫妻人身關系、財產(chǎn)關系、父母子女人身、財產(chǎn)關系，還是收養(yǎng)、撫養(yǎng)和監(jiān)護，均未規(guī)定單獨使用法院地法。再把目光投向新法第26條的規(guī)定，協(xié)議離婚的，當事人可選擇其適用的準據(jù)法，當事人未作選擇的，其所適用的準據(jù)法亦非法院地法。協(xié)議離婚和訴訟離婚除了受理機關不同，本質上均為解除婚姻關系的法律行為，為何兩者所適用的沖突法規(guī)則卻完全不同？綜上，11第21條 結婚條件，適用當事人共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律；沒有共同國籍，在一方當事人經(jīng)常居所地或者國籍國締結婚姻的，適用婚姻締結地法律。

第22條 結婚手續(xù)，符合婚姻締結地法律、一方當事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律的，均為有效。12 筆者按：如區(qū)分實質要件和形式要件，不可避免會產(chǎn)生區(qū)分標準的難題，且不說缺乏實質要件和形式要件之間缺乏明確的區(qū)分標準，對于那些形為形式要件但實際上對當事人的實體權利亦有重大影響的“中間要件”，如何適用法律亦是一大難題。但是，我們不可能因為前方的困難就輕易放棄對美好的追求。13焦燕.婚姻沖突法問題研究.法律出版社.2009年9月第1版，第108頁。無論出于何種理由，新法第27條關于涉外訴訟離婚法律適用的規(guī)定實在令人費解！

3、關于 民事關系“涉外性”的立法缺失而引發(fā)的問題

縱觀《涉外民事關系法律適用法》全法，并未發(fā)現(xiàn)任何有關“涉外”的定義，因此在處理涉外離婚問題時我們不得不思考——何為涉外離婚？根據(jù)傳統(tǒng)的三要素說，民事關系之主體、引起民事關系的法律事實或民事關系之客體等具有跨國性，即可將該民事關系定性為涉外民事關系。同理，只要離婚的主體（配偶雙方之任意一方）、導致離婚的事實、離婚的客體等等因素具有涉外性，則該離婚為涉外離婚，可適用《涉外民事關系法律適用法》的相關規(guī)定。然而事實卻并非如此，拋開《民法通則》第147條14和《民通意見》第188條不說，即使我國法院可受理所有具有涉外性且符合《民事訴訟法》管轄權規(guī)定的離婚案件，那么涉外協(xié)議離婚呢？是否所有具有涉外性的婚姻關系當事人都可以在我國進行離婚登記？從《婚姻登記條例》第10、11、12條規(guī)定的內容來看，可受理并進行登記的涉外離婚必須具備以下兩個條件：一是中國和外國人（包含港澳臺居民）之間的離婚；二是該涉外婚姻必須是在中國登記。至于外國人之間的離婚、中國人之間在國外結婚而欲回國登記離婚的、中國人和外國人在國外結婚后欲在中國登記離婚的，婚姻登記機關是不予受理的。這兩個硬性條件實際上將很多欲在中國進行離婚登記的涉外婚姻當事人拒之門外。

按照《涉外民事關系法律適用法》的邏輯，涉外民事關系適用的法律依其規(guī)定確定，如其他法律無特別規(guī)定。既然《涉外民事關系法律適用法》在法律的位階上給予涉外婚姻當事人以其規(guī)定在中國依協(xié)議或訴訟兩種方式解除其婚姻關系，那么如果沒有同等位階或位階高于法律的特別規(guī)定作出限制性規(guī)定，涉外婚姻當事人可以依《涉外民事關系法律適用法》的相關規(guī)定，自愿選擇協(xié)議或訴訟方式解除婚姻關系?！痘橐龅怯洍l例》作為位階比法律低一級的規(guī)定，不應也不能排除限制法律賦予當事人的權利。然而在有權機關未作出明確規(guī)定前，不符合《婚姻登記條例》規(guī)定的條件的其他涉外婚姻當事人能否在中國進行登記離婚，仍是未知！

將我國法院受理的涉外離婚案件限定為我國公民和外國人之間的離婚。

【參考文獻】

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第二篇：涉外訴訟離婚管轄及法律適用

涉外離婚訴訟程序：

首先，在國外的一方當事人無論是作為原告還是被告，一般都不專程趕到國內參加訴訟，大多委托1～2個代理人代為離婚訴訟。委托代理人必須提交當事人本人書寫的授權委托書。根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，從我國領域外寄交的授權委托書，應當經(jīng)所在國公證機關證明，并經(jīng)中華人民共和國駐該國使領館認證，或者履行中華人民共和國與該所在國訂立的有關條約中規(guī)定的證明手續(xù)后才具有效力。所以，在立案、審理時都應對授權委托書的合法性進行細致審查。

其次，在國外一方的當事人如果需要委托律師代理訴訟的，必須按照我國民事訴訟法的規(guī)定，只能委托中華人民共和國的律師。

再次，在國內的當事人向不在我國領域內的當事人提出離婚訴訟，且在國外的當事人下落不明或法院無法向其送達訴訟文書時，也可以公告送達。但與普通離婚案件不同的是：涉外離婚案件公告送達的期間為6個月，而普通離婚案件的公告送達的期間為60天。此外，答辯期和上訴期等規(guī)定也不同：如被告在國外的，答辯期為三十天，即被告在收到起訴狀副本后三十日內提出答辯狀；而普通離婚案件的被告答辯期，根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，為十五天。上訴期也不同：在國外的當事人，不服第一審人民法院判決、裁定的，有權在判決書、裁定書送達之日起三十日內提出上訴，被上訴人在收到上訴狀副本后，應當在三十日內提出答辯狀；而普通離婚中，當事人不服法院第一審判決的，有權在判決書送達之日起十五日內提出上訴，被上訴人在收到上訴狀副本之日起十五日內提出答辯狀。

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涉外離婚

涉外離婚，是指當事人的一方或者雙方是外國人、無國籍人或婚姻關系的訂立在國外而現(xiàn)在欲在中國進行的離婚行為。

涉外離婚的法律適用

我國《民法通則》第147條規(guī)定：“中華人民共和國公民和外國人結婚，適用婚姻締結地法律，離婚適用受理案件的法院所在地法律”。

在不同國籍的當事人(包括無國籍人)離婚問題上，我國采用的是法院地法的原則，以受理離婚案件的法院所在國家(地區(qū))的法律為準據(jù)法。以中國公民為一方、外國人為另一方的離婚案件由中國法院受理的，適用中國法。由其他國家(地區(qū))的法院受理的，適用相應的國家(地區(qū))的法律。

涉外離婚的方式

一、登記離婚

★ 離婚登記的前提條件是：

雙方當事人必須是自愿離婚且已對子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)、債務等事項達成一致意見；當事人中一方必須是本市常住戶口居民且原結婚登記必須是在中國內地辦理的；雙方當事人必須具有完全民事行為能力；雙方當事人必須共同到上海市婚姻（收養(yǎng)）登記中心申請辦理離婚登記并領取《離婚證》。

★ 離婚登記時應提交的材料：

上海居民：

△ 本人的戶口簿和居民身份證；

△ 本人無配偶以及與對方當事人沒有直系血親和三代以內旁系血親關系的簽字聲明（到登記中心填寫統(tǒng)一格式的聲明書）。

香港、澳門、臺灣居民：

△ 本人的有效通行證、身份證；

△ 經(jīng)居住地公證機構公證的本人無配偶以及與對方當事人沒有直系血親和三代以內旁系血親關系的聲明（有效期6個月）。

華僑：

△ 本人的有效護照；

△ 居住國公證機構或者有權機構出具的并經(jīng)中華人民共和國駐該國使（領）館認證的本人無配偶以及與對方當事人沒有直系血親和三代以內旁系血親關系的證明，或者中華人民共和國駐該國使（領）館出具的本人無配偶以及與對方當事人沒有直系血親和三代以內旁系血親關系的證明（有效期6個月）。

外國人：

△ 有效護照或者其他有效的國際旅行證件；

△ 所在國公證機構或者有權機關出具的并經(jīng)中華人民共和國駐該國使（領）館認證或者該國駐華使（領）館認證的本人無配偶的證明，或者所在國駐華使（領）館出具的本人無配偶的證明（有效期6個月）。

說明：

△ 如果證明材料是外文的，還須提供由具有翻譯資質單位翻譯的中文翻譯件?！?當事人還須提交3張大2寸雙方近期半身免冠合影照片。照片大2寸的規(guī)格為6×4厘米。應當是證件照，清晰可辨。

二、訴訟離婚

★ 法院管轄

根據(jù)我國《民事訴訟法》和最高人民法院《關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》等的規(guī)定，現(xiàn)將我國關于涉外離婚訴訟的管轄權原則歸納如下：

1.中國公民和外國人在華要求離婚的，應按我國《民事訴訟法》有關規(guī)定，向有管轄權的人民法院提起訴訟。

2.中國公民和外國人在我國境外要求離婚的，當?shù)胤ㄔ菏欠袷芾?，由該法院依其國內法決定。

3.中國公民一方居住在國外，一方居住在國內，不論哪一方向我國人民法院提起離婚訴訟，國內一方住所地的人民法院都有權管轄。如國外一方在居住國法院起訴，國內一方向人民法院起訴的，我國民法院有權受理。如果雙方均為出國人員，一方向人民法院起訴離婚的，應向出國前一方住所地人民法院起訴。

4.在國內結婚并定居國外的華僑，如定居國法院以離婚訴訟須由婚姻締結地法院管轄為由不予受理，當事人向我國民法院提出離婚訴訟的，由婚姻締結地或一方在國內的最后居住地人民法院受理。

5.公民雙方在國外但未定居，一方向人民法院起訴離婚的，應由原告或者被告住所地的人民法院管轄。

6.在海外結婚并定居的華僑，如定居國法院以離婚訴訟須由國籍所屬國法院管轄為由不予受理，當事人向人民法院提出離婚訴訟的，由一方原住所地或在國內的最后居住地人民法院受理。

關于離婚適用法律的問題。我國《民法通則》第一百四十七條規(guī)定，中國公民同外國人離婚，適用受理案件的法院所在地法律。根據(jù)這一規(guī)定，我國公民和外國人在我國申請離婚，應按我國《婚姻法》的規(guī)定辦理；由外國法院受理的我國公民和外國人的離婚案件，按外國的法律規(guī)定辦理。

★ 涉外訴訟離婚律師委托

1、在國內的一方提出離婚訴訟，按我國《民事訴訟法》及相關法律進行委托。

2、在國外的一方，可以不回國就委托律師辦理離婚。

離婚案件中的一方或雙方，可以在不回國的情況下，委托律師代為辦理離婚案件。但當事人必須向法院出具委托書和意見書，委托書和意見書須經(jīng)當?shù)毓C機關公證、我駐外使領館認證，亦可由我駐外使領館直接公證）。意見書包括同意離婚或不同意離婚的書面意見，要求離婚或同意離婚的，還要出具公證后的對有關財產(chǎn)的分割、子女扶養(yǎng)等的書面處理意見。

第三篇：關于涉外結婚離婚的法律適用.

關于涉外結婚離婚的法律適用

1、涉外結婚

⑴《民法通則》第147 條：中華人民共和國公民和外國人結婚適用婚姻締結地法律，離婚適用受理案件的法院所在地法律。(該條規(guī)定既適用于結婚的實質要件，也適用于結婚的形式要件)

⑵在條約或互惠的基礎上，我國也承認具有相同國籍的外國人雙方在其本國駐華使領館成立的婚姻為有效婚姻。

⑶外國人之間在我國境外結婚的要件，推定適用婚姻締結地法律。

2、涉外離婚

⑴《民法通則》第147 規(guī)定：中華人民共和國公民和外國人結婚適用婚姻締結地法律，離婚適用受理案件的法院所在地法律。

⑵《民通意見》第188 條：我國法院受理的涉外離婚案件，離婚以及因離婚而引起的財產(chǎn)分割，適用我國法律。認定其婚姻是否有效，適用婚姻締結地法律。

3、涉外離婚案件的管轄權

原被告一方在我國有住所或居所的，我國法院就有管轄權。

關于涉外婚姻法律常識

涉外婚姻是指中國公民和外國公民(包括外國人、外籍華人、在我國居住的外籍華僑及無國籍人等)之間的婚姻。姻狀況證明指有關組織或單位出具的公民婚姻狀況(包括已婚、未婚、離異、喪偶、無 配偶、同居等)及其姓名、性別、出生年月日、民族、職業(yè)、工作性質、住址。

1.什么是涉外婚姻?

這里說的涉外婚姻是指中國公民和外國公民(包括外國人、外籍華人、在我國居住的外籍華僑及無國籍人等)之間的婚姻。

2.中國公民與外國人結婚在那里登記?

中國公民和外國人在我國境內結婚應到中國公民一方的戶口所在地方的省、市、自治區(qū)、直轄市人民政府指定的婚姻登記機關(一般是民政機關)申請辦理結婚登記手續(xù)。如果雙方同意在外國公民一方的婚證登記機關辦理申請登記結婚手續(xù)也是完全可以的。

3.中國公民辦理涉外婚姻登記需要那些證明?

(一)中國公民須具備以下證明材料:(1)本人的戶籍證明和身份證明;(2)本人戶口所在地縣以上人民政府或所在單位, 或人才交流中心(縣級以上)等出具的本人婚姻狀況證明及與何人結婚的介紹信;(3)本人和未婚夫(婦)的合影照片。

(二)外國公民須具備以下證明材料:(1)本人護照或具備其他身份國籍證件;(2)公安機關簽發(fā)的《外國人居留證》或臨時來華的入境居留證件, 或外事部門頒發(fā)的身份證件;(3)其本國公證機關出具的婚姻狀況公證書(須經(jīng)該國外交部或外交部授權機關認證和我國駐該國的使(領)館認證)或該國駐華使(領)館出具的結婚證狀況證明。

(三)外國僑民須具備以下證明材料:(1)本人護照或代替護照的身份, 國籍證件, 無國籍者免交;(2)公安機關簽發(fā)的《外國人居留證》;(3)本人戶口所在地縣以上人民政府或所在單位, 或人才交流中心(縣級以上)等出具的本人婚姻狀況證明及與何人結婚的介紹信。

此外, 申請結婚的男女雙方還必須具備婚姻登記機關指定的醫(yī)院出具的婚前健康檢查證明。

4.什么是婚姻狀況證明?

婚姻狀況證明指有關組織或單位出具的公民婚姻狀況(包括已婚、未婚、離異、喪偶、無 配偶、同居等)及其姓名、性別、出生年月日、民族、職業(yè)、工作性質、住址等的書面證明?；橐龅怯洐C關, 司法機關和公證機關等頒發(fā)的婚姻狀況證明具有法律效力。

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第四篇：我國對涉外離婚的法律適用規(guī)則.

我國對涉外離婚的法律適用規(guī)則

由于各國法律對離婚條件和離婚方式規(guī)定的差異，這就必然引起或產(chǎn)生法律沖突。因為離婚的形式主要涉及程序問題，對離婚的形式要件的法律沖突，各國一般都規(guī)定適用法院地法;而對離婚的實質要件的法律選擇，各國通常采取以下沖突規(guī)則：

(一 依據(jù)法院地法(二 依據(jù)當事人本國法

(三 重疊適用法院地法和當事人本國法(四 適用利于離婚的法律

我國關于涉外離婚的規(guī)定主要集中于《民法通則》及其司法解釋、《民事訴訟法》及其司法解釋。

(一 根據(jù)以上法律，離婚案件的管轄權規(guī)則是： 國家間的外交實踐，表現(xiàn)為條約、宣言及各種外交文書;特殊情況下，對不在我國領域內居住的人提起的離婚訴訟，原告住所地或經(jīng)常居住地人民法院有管轄權。

在國內結婚并定居國外的華僑，如定居國法院以離婚訴訟須由婚姻締結地法院管轄為由不予受理，當事人向人民法院提出離婚訴訟的，由婚姻締結地或一方在國內的最后居住地人民法院管轄。

在國外結婚并定居國外的華僑，如定居國法院以離婚訴訟須由國籍所屬國法院管轄為由不予受理，當事人向人民法院提出離婚訴訟的，由一方原住所地或在國內的最后居住地人民法院管轄。

中國公民一方居住在國外，一方居住在國內，不論哪一方向人民法院提起離婚訴訟，國內一方住所地的人民法院都有權管轄。如國外一方在居住國法院起訴，國內一方向人民法院起訴的，受訴人民法院也有權管轄。

中國公民雙方在國外但未定居，一方向人民法院起訴離婚的，應由原告或者被告原住所地的人民法院管轄。

從這些規(guī)定看出，我國法律盡量保護我國國民就離婚提起訴訟的權利，方便當事人離婚訴訟，同時為避免管轄權的積極沖突和消極沖突也有一定的預防作用。

(二 我國對涉外離婚案件的法律適用規(guī)定比較簡單，只在《民法通則》147條規(guī)定離婚適用受理案件的法院地的法律。因此，如果法院地在中國，就應該適用中國法，如果法院地在外國，就適用外國法律。但是，如果法院地與當事人沒有直接聯(lián)系，其判決往往會產(chǎn)生承認和執(zhí)行上的困難。因此，涉外離婚主要還是適用一方或者雙方當事人的本國法。

涉外離婚的法律適用

涉外離婚，是指中國公民與外國人、外國人與外國人之間在我國境內按照我國法律辦理離婚的法律行為。

1、涉外離婚的法律適用原則

按照我國《民法通則》第147條 “離婚適用受理案件的法院所在地法律”的規(guī)定，如果由我國法院受理的涉外離婚訴訟，適用我國婚姻法和其他有關的政策規(guī)定。如該案件由外國法院管轄的，亦應適用外國法院所在地的法律。但不得違反我國婚姻法的基本原則和社會公共利益。

我國的涉外離婚以法院地法為準據(jù)法，包括離婚的實質要件和形式要件，均適用受理離婚案件的法院所在地國家(或地區(qū) 的法律。我國最高人民法院的司法解釋明確規(guī)定，我國法院受理的涉外離婚案件，離婚及因離婚而引起的財產(chǎn)分割，適用我國法律。認定其婚姻是否有效，適用婚姻締結地法律。

2、涉外離婚的管轄

無論是雙方自愿離婚還是一方要求離婚，一律按訴訟程序辦理。離婚當事人應按我國民事訴訟法的有關規(guī)定，向有管轄權的中級人民法院提出離婚訴訟。一方當事人向外國法院起訴，而另一方當事人向我國人民法院起訴的，人民法院可予受理。判決后，外國法院申請或者當事人請求我國人民法院承認和執(zhí)行外國法院對本案作出的判決、裁定的，不予準許;但雙方所在國共同參加或者簽訂的國際條約另有 規(guī)定的除外。中國當事人一方持外國法院作出的離婚判決書，向人民法院申請承認其效力的，應由中級人民法院受理。經(jīng)審查，如該外國法院判決不違反我國法律的基本準則、國家利益、社會利益，可裁定承認其效力;否則，裁定駁回申請，裁定后不得上訴。

3、出國人員的離婚問題

出國人員包括公派和自費留學生、進修人員、訪問學者、勞務輸出人員、駐外機構工作人員以及在國外未取得永久居留權的其他華人。出國人員的離婚問題包括雙方均在國外或一方在國外，一方在國內

兩類。這些離婚主體上雖無涉外因素，但因至少一方不居住在國內，情況比較特殊，因此程序上亦有不同規(guī)定。

夫妻雙方均為居住在國外的出國人員，如雙方自愿離婚，并對財產(chǎn)分割、子女撫養(yǎng)等問題沒有任何爭議的，可回國共同到原結婚登記機關辦理離婚登記，如達不成一致協(xié)議，則必須回國向原結婚登記地人民法院提出離婚訴訟。雙方如因特殊情況不能回國，可辦理授權委托書，委托國內親友或律師作為代理人代理訴訟，并向人民法院提交書面意見。委托書和意見書均須經(jīng)住在國公證機關公證并經(jīng)我國駐外使領館認證，也可由我駐外使領館直接公證。

夫妻一方為出國人員，在國外居住期間與其在國內配偶發(fā)生離婚糾紛的，如果原告系在國內居住的出國人員，可向其住所地或經(jīng)常居住地人民法院提出離婚訴訟，如果原告系在國外居住的出國人員，可向被告居住地或經(jīng)常居住地人民法院提

出離婚訴訟。居住在同外的一方如因特殊情況不能回國參加訴訟或應訴的，可辦理授權委托書，委托國內公民或律師作為代理人進行訴訟活動。但其本人應向法院提出離與不離、財產(chǎn)分割、子女撫養(yǎng)等問題的書面意見。委托書和意見書均須經(jīng)住在國公證機關公證并經(jīng)我國駐外使領館認證，也可由我駐外使領館直接公證。

對于一方出國后杳無音信，國內一方要求離婚的，可以向原告住所地或經(jīng)常居住地的中級人民法院起訴，法院公告送達，公告期滿對方不應訴的，法院可缺席判決。

跨國婚姻離婚法律適用

定居外國的中國公民，志愿加入或取得外國國籍的，即自動喪失中國國籍。王某自取得美國國籍之日起就不再是中國公民了，你姐姐與王某的離婚訴訟屬于涉外離婚案件。按照我國法律規(guī)定，涉外離婚

案件，我國法院和外國法院都有管轄權。外國人與中國人之間在中國境內辦理離婚，不論是雙方自愿協(xié)議離婚還是一方要求離婚，一律適用受理案件的法院所在地法律。

我國《民法通則》第147條規(guī)定：“中國公民和外國人離婚適用受理案件的法院所在地法律?！卑创艘?guī)定，在涉外離婚的法律適用上，我國采用法院地法原則。不論是離婚的條件，還是離婚的程序，均以法院地法律為準據(jù)法。具體來說，凡是由我國人民法院受理的以中國公民為一方、外國人為另一方的離婚案件，適用我國的法律，即在實體法上適用我國《婚姻法》的有關規(guī)定，在程序法上適用我國《民事訴訟法》的有關規(guī)定。具體內容如下：

第一，關于程序。中國公民與外國人在我國境內要求離婚的，不論是雙方自愿離婚，還是一方要求離婚，一律按訴訟程序辦理。這一規(guī)定主要是因為有的國家不承認經(jīng)行政程序協(xié)議離婚的效力。為了確保離婚的有效性，我國對涉外離婚一律采用訴訟離婚的程序解決。

第二，關于管轄。中國公民和外國人在我國境內要求離婚的，只要被告在我國有住所或居所，我國人民法院就有權受理此案。對于被告不在我國境內居住的離婚案件，如果原告在我國境內有住所，那么原告住所地或居所地的人民法院亦有管轄權。

第三，關于代理。涉外離婚訴訟的當事人一方如果不在國內居住，法親自到我國人民法院參加訴訟的，可以委托我國公民、律師或居住在我國境內的外國人擔任訴訟代理人進行訴訟活動。但其本人應向人民法院提交關于離與不離以及子女撫養(yǎng)歸屬和財產(chǎn)分割的書面意見。外國人一方從國外寄交或者托交的授權委托書和書第一節(jié)特殊婚姻家庭關系法面意見應經(jīng)過其所在國公證機關證明，并經(jīng)我國駐該國使、領館認證，或者履行我國與該所在國訂立的有關條約中規(guī)定的證明手續(xù)后，才具有效力。

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第五篇：涉外合同法律適用

最高人民法院公告

《最高人民法院關于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規(guī)定》已于2007年6月11日由最高人民法院審判委員會第1429次會議通過，現(xiàn)予公布，自2007年8月8日起施行。

最高人民法院

二○○七年七月二十三日

最高人民法院關于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若

干問題的規(guī)定

(2007年6月11日最高人民法院審判委員會第1429次會議通過)

法釋〔2007〕14號

為正確審理涉外民事或商事合同糾紛案件，準確適用法律，根據(jù)《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國合同法》等有關規(guī)定，制定本規(guī)定。

第一條涉外民事或商事合同應適用的法律，是指有關國家或地區(qū)的實體法，不包括沖突法和程序法。

第二條本規(guī)定所稱合同爭議包括合同的訂立、合同的效力、合同的履行、合同的變更和轉讓、合同的終止以及違約責任等爭議。

第三條當事人選擇或者變更選擇合同爭議應適用的法律，應當以明示的方式進行。

第四條當事人在一審法庭辯論終結前通過協(xié)商一致，選擇或者變更選擇合同爭議應適用的法律的，人民法院應予準許。

當事人未選擇合同爭議應適用的法律，但均援引同一國家或者地區(qū)的法律且未提出法律適用異議的，應當視為當事人已經(jīng)就合同爭議應適用的法律作出選擇。

第五條當事人未選擇合同爭議應適用的法律的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國家或者地區(qū)的法律。

人民法院根據(jù)最密切聯(lián)系原則確定合同爭議應適用的法律時，應根據(jù)合同的特殊性質，以及某一方當事人履行的義務最能體現(xiàn)合同的本質特性等因素，確定與合同有最密切聯(lián)系的國家或者地區(qū)的法律作為合同的準據(jù)法。

(一)買賣合同，適用合同訂立時賣方住所地法；如果合同是在買方住所地談判并訂立的，或者合同明確規(guī)定賣方須在買方住所地履行交貨義務的，適用買方住所地法。

(二)來料加工、來件裝配以及其他各種加工承攬合同，適用加工承攬人住所地法。

(三)成套設備供應合同，適用設備安裝地法。

(四)不動產(chǎn)買賣、租賃或者抵押合同，適用不動產(chǎn)所在地法。

(五)動產(chǎn)租賃合同，適用出租人住所地法。

(六)動產(chǎn)質押合同，適用質權人住所地法。

(七)借款合同，適用貸款人住所地法。

(八)保險合同，適用保險人住所地法。

(九)融資租賃合同，適用承租人住所地法。

(十)建設工程合同，適用建設工程所在地法。

(十一)倉儲、保管合同，適用倉儲、保管人住所地法。

(十二)保證合同，適用保證人住所地法。

(十三)委托合同，適用受托人住所地法。

(十四)債券的發(fā)行、銷售和轉讓合同，分別適用債券發(fā)行地法、債券銷售地法和債券轉讓地法。

(十五)拍賣合同，適用拍賣舉行地法。

(十六)行紀合同，適用行紀人住所地法。

(十七)居間合同，適用居間人住所地法。

如果上述合同明顯與另一國家或者地區(qū)有更密切聯(lián)系的，適用該另一國家或者地區(qū)的法律。

第六條當事人規(guī)避中華人民共和國法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的行為，不發(fā)生適用外國法律的效力，該合同爭議應當適用中華人民共和國法律。

第七條適用外國法律違反中華人民共和國社會公共利益的，該外國法律不予適用，而應當適用中華人民共和國法律。

第八條在中華人民共和國領域內履行的下列合同，適用中華人民共和國法律：

(一)中外合資經(jīng)營企業(yè)合同；

(二)中外合作經(jīng)營企業(yè)合同；

(三)中外合作勘探、開發(fā)自然資源合同；

(四)中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外商獨資企業(yè)股份轉讓合同；

(五)外國自然人、法人或者其他組織承包經(jīng)營在中華人民共和國領域內設立的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)的合同；

(六)外國自然人、法人或者其他組織購買中華人民共和國領域內的非外商投資企業(yè)股東的股權的合同；

(七)外國自然人、法人或者其他組織認購中華人民共和國領域內的非外商投資有限責任公司或者股份有限公司增資的合同；

(八)外國自然人、法人或者其他組織購買中華人民共和國領域內的非外商投資企業(yè)資產(chǎn)的合同；

(九)中華人民共和國法律、行政法規(guī)規(guī)定應適用中華人民共和國法律的其他合同。

第九條當事人選擇或者變更選擇合同爭議應適用的法律為外國法律時，由當事人提供或者證明該外國法律的相關內容。

人民法院根據(jù)最密切聯(lián)系原則確定合同爭議應適用的法律為外國法律時，可以依職權查明該外國法律，亦可以要求當事人提供或者證明該外國法律的內容。

當事人和人民法院通過適當?shù)耐緩骄荒懿槊魍鈬傻膬热莸?，人民法院可以適用中華人民共和國法律。

第十條當事人對查明的外國法律內容經(jīng)質證后無異議的，人民法院應予確認。當事人有異議的，由人民法院審查認定。

第十一條涉及香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)的民事或商事合同的法律適用，參照本規(guī)定。

第十二條本院以前發(fā)布的規(guī)定與本規(guī)定不一致的，以本規(guī)定為準。