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      《論生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪》(樣例5)

      時間:2019-05-14 08:24:53下載本文作者:會員上傳
      簡介:寫寫幫文庫小編為你整理了多篇相關的《《論生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪》》,但愿對你工作學習有幫助,當然你在寫寫幫文庫還可以找到更多《《論生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪》》。

      第一篇:《論生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪》

      論生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪

      摘 要

      在對對生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的定罪量刑中主要是參照其涉及的金額來量刑有重大意義。我國刑法第一百四十條規(guī)定了“ 生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪” , 從犯罪客觀方面的行為階段進行考察,由于“ 生產(chǎn)”、“ 銷售” 行為在法條中的并立, 理論上一般認為“ 生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪” 罪名屬于選擇性罪名,在“犯罪既遂的標準”下, 嚴格的按照罪刑法定的原則, 并且堅持對“銷售金額”進行嚴格解釋, 銷售金額是指生產(chǎn)者、銷售者出售偽劣產(chǎn)品后所得和應得全部違法收入, 對已生產(chǎn)但尚未售出就被查獲的偽劣產(chǎn)品的行為, 按貨值數(shù)額追究生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的未遂的法律責任?!斑`法所得數(shù)額”、“銷售金額”以及“貨值金額”, 盡管都存在不同程度的缺陷,但是相對來說, “貨值金額”則較為明確的體現(xiàn)了生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品的行為對法益的侵害程度, 宜作為界定生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的犯罪數(shù)額類型。

      關鍵詞:生產(chǎn),銷售,偽劣產(chǎn)品,犯罪

      論生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪

      目錄

      前言..................................................................................................................................................3

      一、生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪的現(xiàn)狀...................................................................................................3

      二、生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的概念...............................................................................................4

      三、生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪的構成要件...........................................................................................5

      (一)客體要件.......................................................................................................................5

      (二)客觀要件.......................................................................................................................5

      (三)主體要件.......................................................................................................................5

      (四)主觀要件.......................................................................................................................6

      四、生產(chǎn)銷售假冒偽劣產(chǎn)品罪未遂...............................................................................................6

      五、生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪的發(fā)展趨勢...........................................................................................7 參考文獻...........................................................................................................................................9

      前言

      近些年來,我國的偽劣產(chǎn)品銷售與生產(chǎn)甚是瘋狂,偽劣產(chǎn)品滲入著人們生活中的每一部分,根據(jù)相關資料顯示,我國的偽劣產(chǎn)品的市場份額占到6%,其銷售市值已然達到 1600億— 2000億元之間, 每年流失國家稅收超過300億元。打擊生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品的行為, 刻不容緩, 然而, 作為上述行為的有力武器, 刑法第一百四十條規(guī)定的生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪, 圍繞“銷售金額”, 理論和實踐中都存在諸多問題

      一、生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪的現(xiàn)狀

      被國際上視為第二大公害的非假冒偽劣產(chǎn)品莫屬,我國的假冒偽劣產(chǎn)品隨著市場經(jīng)濟的不斷發(fā)展而愈發(fā)猖獗,使得我國成為假冒偽劣的生產(chǎn),銷售基地,各色的假冒偽劣產(chǎn)品滲透于人們生活的方方面面各種:假奶粉、假煙、假酒、假服裝、假家電、假農(nóng)藥、假文憑、假字畫??。生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品犯罪嚴重破壞了國家的經(jīng)濟秩序,侵犯了廣大消費者的合法權益,給國家和被假冒產(chǎn)品的企業(yè)造成重大損失,影響了中國企業(yè)在世界市場的形象,是阻礙當前我國市場經(jīng)濟發(fā)展最突出的問題之一。然而,由于我國刑事法律存在一定的瑕疵,在對于生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的具體量刑,使得那些造假分子有了有機可圖,也給司法實踐造成困難。生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪本身涉及到了諸多刑法基本理論,如犯罪的形態(tài)、法條競合、數(shù)罪并罰等,是一個值得我們深入探討的問題。上海福喜食品有限公司涉嫌使用過期原料生產(chǎn)加工食品事件涉案公司高管胡駿等6人,因涉嫌生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪前天被上海檢察院二分院依法批準逮捕。今年7月20日,媒體報道稱,上海福喜食品有限公司生產(chǎn)時出現(xiàn)諸多涉嫌違規(guī)的行為。當天晚上,上海市食藥監(jiān)部門查封該企業(yè)。7月23日,上海市的執(zhí)法機關對福喜的公司負責人采取刑拘針,刑拘的罪名是涉嫌在食品生產(chǎn)中使用過期原料。作為一家跨國食品公司,福喜是眾多快餐品牌的供應商,其中包括麥當勞、肯德基、漢堡王等。不過最受影響的還是麥當勞,因為麥當勞的原料幾乎都是來自福喜,以致福喜事件后麥當勞餐廳一度因無原料可供成了飲品店。這一事件引起了公眾重新對生產(chǎn),銷售假冒偽劣罪的關注,同時也引發(fā)了司法部門的深思。我國刑法第140條規(guī)定:“生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪是指生產(chǎn)者、銷售者在產(chǎn)品中攙雜、攙假,以假充真,以次充好,或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品,銷售金額在5萬元以上的行為?!敝腥A人民共和國最高法院以及最高檢察院在針對生產(chǎn),銷售偽劣商品的刑事案件的相關法律解釋中提到了我國的刑法中的一百四十條、第一百四十九條中涉及到的銷售金額問題,銷售金額主要是指關于與偽劣產(chǎn)品相關的全部收入,當然主體是生產(chǎn)者以及銷售者,對于偽劣產(chǎn)品中存在的銷售不成功即未銷售的問題,我國的刑法第一百四十條也做了相關的規(guī)定,對于未銷售的,但是商品金額達到銷售金額的三倍及其以上,按照生產(chǎn),銷售偽劣產(chǎn)品罪(未遂)進行相關的處罰。

      二、生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的概念

      我國的刑法一百四十條對于生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品的定罪已經(jīng)有詳細的闡述。指生產(chǎn)者、銷售者在產(chǎn)品中摻雜、摻假,以假充真,以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品,銷售金額在五萬元以上的行為。高院在發(fā)布《關于執(zhí)行〈中華人民共和國刑法〉確定罪名的規(guī)定》前,法律界的學者對于生產(chǎn),銷售偽劣產(chǎn)品罪存在分歧,有人認為應該把產(chǎn)品改為商品,他們認為刑法上規(guī)定的產(chǎn)品與商品具有等同的意義,商品主要是以交換的方式獲取的相關的勞動產(chǎn)品,那么生產(chǎn)者生產(chǎn)的產(chǎn)品若是沒有進入銷售領域,則不構成犯罪,而高院的生產(chǎn)銷售產(chǎn)品罪最要是為了區(qū)別生產(chǎn)銷售商品罪。為了更好的維護消費者的權益,以及社會的穩(wěn)定,加上更好對此類犯罪的懲處,全國人大常委會于1993年7月通過了《關于懲治生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪的決定》,該《決定》于同年9月1日起正式實施。該《決定》主要是獨立生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪,也是針對于1979年制定的刑法的一次修改,其內容主要涵蓋了生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪以及與其相關聯(lián)的犯罪具體,其中第一條“生產(chǎn)者、銷售者在產(chǎn)品中摻雜、摻假,以假充真,以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品,違法所得數(shù)額2萬元以上不滿4萬元的,處2年以下有期徒刑或拘役,可以并處罰金,情節(jié)較輕的,可以給予行政處罰;?? ”這就是早期的生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪。1997年刑法再次更改,其內容《決定》的內容基本上一致,達到了生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪獨立于其他犯罪的目的,不過1997年刑法與關于生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪還是有部分的區(qū)別,主要集中在如下:(1)把《決定》“違法所得數(shù)額”去掉換用為“銷售金額” ,并且對量刑中規(guī)定了相關的數(shù)量標準,這樣方便各級法院的審判;(2)在審判中采取銷售金額為依據(jù),衡量其罰金的處罰,這樣就更加明確了此類罪行;(3)去掉了情節(jié)情的予以行政處罰,一致的采用銷售金額來量刑。生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品即便是在國外也被視同為犯罪,不過在國外的相關刑法中規(guī)定這類犯罪實屬罕見,很多國家將此以欺騙罪處罰,最為典型的就是日本。

      三、生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪的構成要件

      (一)客體要件

      我國的普通產(chǎn)品質量的管理制度中提及對客體的保護。所謂普通產(chǎn)品是指刑法規(guī)定以外的相關產(chǎn)品,包括與人身相關的藥品,食品等。國家對產(chǎn)品質量的管理制度是指國家通過相關的法律與法規(guī)去規(guī)范系列的產(chǎn)品生產(chǎn)標準或者銷售中的質檢內容,明確相關的生產(chǎn)者與銷售者的在其產(chǎn)品中的責任與義務,以及相關的損害賠償?shù)姆韶熑?。生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪違背了我國對產(chǎn)品質量的相關管理規(guī)定,嚴重的侵犯了消費者的利益,破壞了產(chǎn)品監(jiān)督次序。

      (二)客觀要件

      生產(chǎn)者以及銷售者違反國家的相關法律法規(guī)的行為是生產(chǎn)銷售偽劣罪的客觀方面。違反產(chǎn)品質量管理法律、法規(guī)一般是指違反《中華人民共和國產(chǎn)品質量法》、《中華人民共和國標準化法》、《中華人民共和國計量法》、《工業(yè)產(chǎn)品質量責任條例》以及有關省、自治區(qū)、直轄市制定的關于產(chǎn)品質量的地方性法規(guī)、規(guī)章、有關行業(yè)標準規(guī)則等。關于偽劣產(chǎn)品的界定標準,在上述產(chǎn)品質量法規(guī)中有規(guī)定。在客觀方面生產(chǎn)銷售偽劣罪主要有以下表現(xiàn):(1)摻雜、摻假。這是指行為人把假的物品或者雜的物品摻入生產(chǎn),銷售中。(2)以假充真。著主要是指用假貨充當真品,通過偽造相關的質量認證書等在生產(chǎn)或銷售環(huán)節(jié)。(3)以次充好。這是指以次品、差的產(chǎn)品冒充正品、優(yōu)質產(chǎn)品的行為。(4)以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品。這是指以不符合產(chǎn)品質量標準(包括國家標準、行業(yè)標準、地方標準在內)的產(chǎn)品假冒符合產(chǎn)品質量標準的產(chǎn)品的行為。根據(jù)法律規(guī)定的精神,上述四種行為屬選擇行為,即行為人具有上述四種行為之一的就構成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪。行為人如果同時具有上述兩種行為或兩種以上行為的。生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品的金額達到5萬元以上的情節(jié)是構成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪在客觀上所要求的內容。

      (三)主體要件 犯罪主體是個人和單位,表現(xiàn)為產(chǎn)品的生產(chǎn)者和銷售者兩類人。所謂生產(chǎn)者顧名思義就是生產(chǎn)或者制造產(chǎn)品的,銷售者就是賣產(chǎn)品的。至于生產(chǎn)者、銷售者是否具有合法的生產(chǎn)許可證或者營業(yè)執(zhí)照不影響本罪的成立。

      (四)主觀要件

      主觀方面表現(xiàn)為故意,一般具有非法牟利的目的。行為人的故意表現(xiàn)為在生產(chǎn)領域內有意制造偽劣產(chǎn)品。在銷售領域內分兩種情況:一是在銷售產(chǎn)品中故意摻雜、摻假;二是明知是偽劣產(chǎn)品而售賣。

      四、生產(chǎn)銷售假冒偽劣產(chǎn)品罪未遂

      在我國對于生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪是否存在犯罪未遂形態(tài)一直都存在爭議,有人以生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪的定罪依據(jù)是銷售金額達到5萬以上,生產(chǎn)者只生產(chǎn)而未投入市場,沒有涉及到銷售金額,就構不成生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪未遂。還有一種理由,認為判定是否是生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪未遂,不僅要關注其行為的性質,也要結合法律對行為程度上的量刑規(guī)定,不管其是否未遂,都屬于法定犯罪,都應該受到相應的懲罰。有學者認為,存在未遂于生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的環(huán)節(jié)上,他們認為生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪是主觀故意犯罪,且不屬于舉動犯、結果加重犯、情節(jié)加重犯等情形,當然存在故意犯罪的停止形態(tài),包括犯罪未遂。我們不妨從幾個方面來探討下:(一)從對社會的危害來看,對生產(chǎn)銷售偽劣罪(未遂)持肯定態(tài)度的人認為,生產(chǎn)的偽劣產(chǎn)品未進入到銷售環(huán)節(jié)或者到消費者環(huán)節(jié),這樣的話,受損害的僅僅是生產(chǎn)者或銷售者個別,不具備社會危害性,也沒有侵犯到消費者,所以不予處罰,對于這個結果待定,社會危害性的首要條件是對復雜客體的侵犯,無論是公平的市場秩序,還是其他生產(chǎn)者或相關聯(lián)利益群體。偽劣產(chǎn)品銷售未遂,表面上是沒有給法律意義上的相關客體造成損失,但是它的社會危害性不容忽視。所謂社會危害性是指行為人的行為對社會已經(jīng)造成的損失或在潛在損失。社會危害性不僅僅表現(xiàn)在已完成的犯罪,也表現(xiàn)在未完成狀態(tài)下的犯罪。生產(chǎn),銷售偽劣產(chǎn)品未遂是威脅著相關的市場秩序與生產(chǎn)者以及相關的利益群體,具有嚴重的危害,所以,不僅要加大懲處的力度對于已經(jīng)完成偽劣產(chǎn)品,也要對那些未進入銷售環(huán)節(jié)或者消費環(huán)節(jié)的進行處罰,給相關的犯罪予以警戒。(二)從罪名結構角度看,“兩高”關于刑法典罪名的解釋都將本罪歸納為“生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪”,本罪是選擇性罪名。在邏輯上存在以下幾種情況:生產(chǎn)偽劣產(chǎn)品罪、銷售劣產(chǎn)品罪,行為人既生產(chǎn)又銷售的,構成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪。雖然在現(xiàn)實中后兩種情況居多,但是不能因此否認第一種情況的客觀存在(三)從證據(jù)的調查與運用角度看,主張生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪不存在未遂的觀點認為,在僅有生產(chǎn)行為而無銷售行為,或者銷售者僅有購進行為而未銷售時,如果對這種行為以未遂犯論處,會存在證據(jù)不足的問題。的確,在司法實踐中,很多生產(chǎn)偽劣產(chǎn)品的行為人在被查處時,一般都會辯解說,生產(chǎn)的偽劣產(chǎn)品根本不會用于銷售而是將其銷毀,銷售者也會辯稱對偽劣產(chǎn)品將留做自用或做其他適當處理而不是銷售,給調查取證造成很大困難[10],但是,筆者認為,證據(jù)不足或難以查證顯然不應成為我們否認生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪存在未遂的理由。從上述司法解釋我們可以得出這樣的結論:該解釋認為生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪存在未遂狀態(tài)。司法實踐中,不少案件也是按照生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪處理的??梢?,生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪存在未遂形態(tài)不僅具有深刻的理論依據(jù),也具有廣泛的實踐基礎。

      五、生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪的發(fā)展趨勢

      在我國的刑法分則中生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪占據(jù)了很重要的地位,我國的相關立法本應嚴格恪守刑法的公平精神。但是在我國目前的刑法上對于生產(chǎn)銷售偽劣罪欠缺相應的精準研究,沒有明確生產(chǎn)者與銷售者在偽劣產(chǎn)品問題上的責任,同時也欠缺其相關危害性的考慮,這樣從表面上本罪似乎是反應了刑法的公平,實則不然。今后生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪可能會在下面幾個方面改善

      一、刑法的公平精神的精確性公平,英文為Fairness,人類對公平的關注如同對平等的關注一樣悠久。早在古希臘和古羅馬時期人們就把處理人與人之間關系的基本準則納入公平范疇。考量刑事立法是否公平,需要精確到立法所涉罪名的方方面面??梢哉f刑法公平的精神越細致,刑法就越先進,人類社會也越進步。刑法是一個與人們人身財產(chǎn)息息相關的法律,刑法的公平精神在量刑,定性等方面有所體現(xiàn),切實也做到了刑法面前人人一樣的。尤其是罪責刑相適應原則,則是對傳統(tǒng)的以報應主義刑罰觀為基礎的罪刑想成原則的突破,將刑法的公平精神細化到刑罰與罪質、刑罰與犯罪情節(jié)以及刑罰與犯罪人的人身危險性的對等關系。也即將注重刑罰個別化引入到了傳統(tǒng)的罪刑相適應的理念之中,達到兩者的有機結合。刑法會越來越公平與精準。按照廈門大學徐夢秋教授的觀點,公平按照其發(fā)生的階段可以分為原則的公平、操作的公平和結果的公平。三者的關系是順流而下的,有了公正的原則,就必須照著它去做,這就產(chǎn)生了操作的問題。在對刑法的操作中,如有不公平的現(xiàn)象,會出現(xiàn)“歪嘴的和尚念歪了經(jīng)”,導致刑法的公平性原則無法更好的貫徹于落實,從而導致與刑法相關的結果不公平。那么我們的立法機關與執(zhí)法機關在其執(zhí)業(yè)的過程能否做到公平。答案是否定的,生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪的立法規(guī)定就是其中一例。

      二、刑法公平精確性下的生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪,生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪作為一個選擇性罪名,犯罪人可能是上述中的一種。依據(jù)該罪審判理論,作為數(shù)額犯,其犯罪的數(shù)額必須與國家規(guī)定的相一致,例如生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品構成犯罪的,要求銷售數(shù)額金額在5萬元以上。銷售金額主要是指關于與偽劣產(chǎn)品相關的全部收入,當然主體是生產(chǎn)者以及銷售者。對于多次實施生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品行為,未經(jīng)處理的,偽劣產(chǎn)品的銷售金額按照累計的方式計算。另兩高院2001年4月9日頒布的《關于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》指出,偽劣產(chǎn)品尚未銷售,貨值金額達到刑法第140條規(guī)定的銷售金額3倍以上的,以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪(未遂)定罪處罰,應以本罪的未遂犯論處。按照以上的立法原理,本罪不區(qū)分生產(chǎn)者和銷售者,也不考慮犯罪主體的其他因素,不管是生產(chǎn)者還是銷售者,只要其實際銷售偽劣產(chǎn)品的金額達到5萬元,即構成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪(生產(chǎn)偽劣產(chǎn)品罪或者銷售偽劣產(chǎn)品罪)的既遂,而且其潛在的涵義是如果生產(chǎn)者生產(chǎn)出偽劣產(chǎn)品并進行銷售,其所得實際銷售額與銷售者單純銷售所得的實際銷售額等同,則生產(chǎn)者和銷售者“享有”同等的刑罰待遇。張明楷教授認為這反映出立法者對各種市場主體平等要求的思想。從表面上看,這一規(guī)定只是單純考慮了一種情節(jié),仔細分析卻并非如此。因為銷售金額反映了行為人生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品的規(guī)模、行為持續(xù)時間、危害范圍以及行為人的非難可能性。即銷售金額與上述情節(jié)的嚴重程度都成正比關系,銷售金額大,就能反映出行為人生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品的規(guī)模大、行為持續(xù)時間長、危害范圍廣、行為人的非難可能性嚴重;反之亦然。而且,這種規(guī)定具有可操作性,便于司法機關準確認定和處罰犯罪。不贊同這樣的觀點,更不支持現(xiàn)行刑法典對該罪的立法態(tài)度。

      (三)罪刑趨于平衡,在以前,刑法的不平衡主要是體現(xiàn)在對生產(chǎn)者與銷售者處罰?!督忉尅芬?guī)定尚未銷售或者無法查實銷售的生產(chǎn)者以未遂定罪,并且把定罪標準提升為銷售金額的三倍,這標志著,在刑事責任中純粹的銷售偽劣產(chǎn)品行為嚴重與純粹的生產(chǎn)行為。因為,純粹的生產(chǎn)行為屬于未遂,且其量刑標準也勢必隨著定罪標準的提升而提升,這看來,純粹的生產(chǎn)偽劣產(chǎn)品行為就存在減輕刑罰的環(huán)節(jié),但是這對于純粹的銷售而言是不公平,在法律上講也是不嚴肅的。生產(chǎn)與銷售的社會危害是很明顯的;其二,雖然犯罪卻很難處罰。假如沒有銷售就沒有銷售金額,依據(jù)《解釋》規(guī)定銷售金額包括應得的全部違法收入,顯然這個數(shù)額是不存在的,導致其處罰沒有依據(jù)。特別是在單處罰金的狀況,很容易出現(xiàn)雖然犯罪但是不處罰的結果,這明顯跟制定刑法條款所要求的罪與刑相統(tǒng)一的原則相違背。

      參考文獻

      [1] 高銘暄、馬克昌主編:《刑法學》,北京大學出版社2000年版。

      [2] 馬克昌主編:《犯罪通論》,武漢大學出版社1999年版陳愛東,馮倩.促 [3] 馬克昌主編:《刑罰通論》,武漢大學出版社1999年版。-01-22. [4] 馬克昌主編:《刑法學》,高等教育出版社2003年版

      [5] 王作富主編:《刑法分則實務研究》,中國方正出版社2003年版 [6] 趙秉志主編:《新刑法全書》,中國公安大學出版社1997年版 [7] 張明楷:《刑法學》,法律出版社2003年版。

      [8]吳振興著:《罪數(shù)形態(tài)論》,中國檢察出版社,1996年版。

      [9]高西江主編:《中華人民共和國刑法的修訂與適用》,中國方正出版社1997 年版。

      [10]吳大華!謝玉童主編:《中華人民共和國新刑法實務全書》,紅旗出版社1997 年版。

      第二篇:生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪

      生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪特征、認定、立案追訴、量刑處罰及辯護指南

      目錄

      一、生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的概念.......................................................................................3

      二、生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的特征.......................................................................................3

      (一)客觀方面的表現(xiàn)(行為特征)...................................................................................3

      1、違反國家產(chǎn)品質量管理法規(guī)。.........................................................................................3

      2、在產(chǎn)品中摻雜、摻假,以假充真,以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品。.....4

      3、銷售金額5萬元以上。.....................................................................................................5

      (二)犯罪客體(侵害的社會關系)...................................................................................6

      (三)犯罪的主觀方面(主觀動機)...................................................................................6

      (四)犯罪主體(哪些人會成為犯罪主體).......................................................................6

      三、生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的追訴標準...............................................................................7

      四、生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的量刑和處罰標準...................................................................7

      五、如何認定生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪.................................................................................10

      (一)罪與非罪:嚴格以犯罪構成要件來認定.................................................................10

      (二)此罪與彼罪:生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪與其他相近罪名的區(qū)別.............................11

      1、生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪與假冒注冊商標罪、銷售假冒注冊商標的商品罪的區(qū)別。11

      2、生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪與生產(chǎn)、銷售假藥、劣藥等特定類型偽劣產(chǎn)品犯罪的區(qū)別。.................................................................................................................................................12

      (三)幫助犯問題.................................................................................................................13

      六、資深律師如何為生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪進行有效的辯護.........................................13

      (一)根據(jù)是否屬于“偽劣產(chǎn)品”作無罪或罪輕辯護.....................................................14

      (二)根據(jù)銷售金額或貨值金額作無罪或罪輕辯護.........................................................15

      (三)根據(jù)主觀上是否存在故意作無罪或罪輕辯護.........................................................16

      (四)根據(jù)是否為單位犯罪作無罪或罪輕辯護.................................................................16

      (五)根據(jù)是否屬于犯罪既遂作無罪或罪輕辯護.............................................................17

      (六)以是否具有其他法定理由或罪輕情節(jié)作無罪或罪輕辯護.....................................18

      七、生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪典型案例.................................................................................19

      (一)劉志峰、劉磊等生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品被判12年有期徒刑。...............................19

      (二)哈爾濱東北機電機床公司生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品董事長獲刑15年.......................20

      (三)企業(yè)生產(chǎn)偽劣產(chǎn)品,公司和法定代表人均受制裁.................................................23

      八、生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪有關法律法規(guī)和司法解釋.....................................................24

      (一)法律.............................................................................................................................24

      1、刑法...................................................................................................................................24

      2、產(chǎn)品質量法.......................................................................................................................27

      (二)立案、量刑標準.........................................................................................................30

      1、最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應用法律若干問題的解釋.................................................................................................................30

      2、最高人民檢察院、公安部關于印發(fā)《最高人民檢察院、公安部關于公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定

      (一)》的通知.................................................................32

      3、最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應用法律若干問題的解釋.................................................................................................33

      (三)相關司法解釋.............................................................................................................35

      1、最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理妨害預防、控制突發(fā)傳染病疫情等災害的刑事案件具體應用法律若干問題的解釋.............................................................................35

      2、最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋.....................................................................................................................................36

      (四)規(guī)范性文件.................................................................................................................37

      1、最高人民法院關于審理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件有關鑒定問題的通知...........37

      2、最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家煙草專賣局關于印發(fā)《關于辦理假冒偽劣煙草制品等刑事案件適用法律問題座談會紀要》的通知.....................................38

      一、生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的概念

      根據(jù)《刑法》第一百四十條,生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪,是指生產(chǎn)者、銷售者違反國家產(chǎn)品質量管理法規(guī),在產(chǎn)品中摻雜、摻假,以假充真,以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品,銷售金額達到五萬元以上的行為。

      生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的數(shù)額標準是以銷售金額計算的,是否獲利及獲利多少在所不問。

      二、生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的特征

      主要體現(xiàn)在本罪的四個方面的特征,即犯罪的客觀方面(行為特征)、犯罪客體(侵害的社會關系)、犯罪的主觀方面(主觀動機)、犯罪主體(實施犯罪的行為人)。

      (一)客觀方面的表現(xiàn)(行為特征)

      本罪的客觀方面表現(xiàn)為生產(chǎn)者、銷售者違反國家產(chǎn)品質量管理法規(guī),在產(chǎn)品中摻雜、摻假,以假充真,以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品,銷售金額達到五萬元以上。

      具體來說:

      1、違反國家產(chǎn)品質量管理法規(guī)。

      違反國家產(chǎn)品質量管理法規(guī),是指違反《產(chǎn)品質量法》等國家關 于產(chǎn)品質量管理的法律法規(guī)。如《產(chǎn)品質量法》第二十六條就明確規(guī)定,生產(chǎn)者應當對其生產(chǎn)的產(chǎn)品質量負責,產(chǎn)品質量應當符合下列要求:(1)不存在危及人身、財產(chǎn)安全的不合理的危險,有保障人體健康和人身、財產(chǎn)安全的國家標準、行業(yè)標準的,應當符合該標準;(2)具備產(chǎn)品應當具備的使用性能,但是,對產(chǎn)品存在使用性能的瑕疵作出說明的除外;(3)符合在產(chǎn)品或者其包裝上注明采用的產(chǎn)品標準,符合以產(chǎn)品說明、實物樣品等方式表明的質量狀況?!懂a(chǎn)品質量法》第三十九條規(guī)定,銷售者銷售產(chǎn)品,不得摻雜、摻假,不得以假充真、以次充好,不得以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品。

      2、在產(chǎn)品中摻雜、摻假,以假充真,以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品。

      根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》(法釋[2001]10號)第一條的規(guī)定:

      “在產(chǎn)品中摻雜、摻假”,是指在產(chǎn)品中摻入雜質或者異物,致使產(chǎn)品質量不符合國家法律、法規(guī)或者產(chǎn)品明示質量標準規(guī)定的質量要求,降低、失去應有使用性能的行為。

      “以假充真”,是指以不具有某種使用性能的產(chǎn)品冒充具有該種使用性能的產(chǎn)品的行為。

      “以次充好”,是指以低等級、低檔次產(chǎn)品冒充高等級、高檔次產(chǎn)品,或者以殘次、廢舊零配件組合、拼裝后冒充正品或者新產(chǎn)品的 行為。

      “不合格產(chǎn)品”,是指不符合《產(chǎn)品質量法》第二十六條第二款規(guī)定的質量要求的產(chǎn)品,即:(1)存在危及人身、財產(chǎn)安全的不合理的危險,有保障人體健康和人身、財產(chǎn)安全的國家標準、行業(yè)標準的,不符合該標準;(2)不具備產(chǎn)品應當具備的使用性能;(3)不符合在產(chǎn)品或者其包裝上注明采用的產(chǎn)品標準,不符合以產(chǎn)品說明、實物樣品等方式表明的質量狀況。

      對產(chǎn)品是否存在上述行為難以確定的,應當委托法律、行政法規(guī)規(guī)定的產(chǎn)品質量檢驗機構進行鑒定。

      3、銷售金額5萬元以上。

      根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》(法釋[2001]10號)第二條,生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪中的“銷售金額”,是指生產(chǎn)者、銷售者出售偽劣產(chǎn)品后所得和應得的全部違法收入。

      偽劣產(chǎn)品尚未銷售,貨值金額達到15萬元以上的,以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪(未遂)定罪處罰。

      貨值金額以違法生產(chǎn)、銷售的偽劣產(chǎn)品的標價計算;沒有標價的,按照同類合格產(chǎn)品的市場中間價格計算。貨值金額難以確定的,按照國家計劃委員會、最高人民法院、最高人民檢察院、公安部1997年4月22日聯(lián)合發(fā)布的《扣押、追繳、沒收物品估價管理辦法》的規(guī)定,委托指定的估價機構確定。多次實施生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品行為,未經(jīng)處理的,偽劣產(chǎn)品的銷售金額或者貨值金額累計計算。

      (二)犯罪客體(侵害的社會關系)

      本罪侵害的是國家產(chǎn)品質量管理制度、市場管理制度和消費者的合法權益,犯罪對象是偽劣產(chǎn)品。

      需要注意的是,從廣義上說,偽劣產(chǎn)品也包括假冒產(chǎn)品,但我們所說的偽劣產(chǎn)品是從狹義上來說的,與假冒產(chǎn)品并不相同。假冒的產(chǎn)品也可能質量很好,往往是假冒他人注冊商標或產(chǎn)品名稱,侵犯的主要是國家知識產(chǎn)權管理制度。

      (三)犯罪的主觀方面(主觀動機)

      本罪在主觀上是故意,即行為人明知是偽劣產(chǎn)品但仍然進行生產(chǎn)或銷售。這里的主觀故意包括直接故意和間接故意,如,銷售者明知自己銷售的產(chǎn)品是偽劣產(chǎn)品,明知自己的這種銷售偽劣產(chǎn)品的行為可能發(fā)生危害他人身體健康的結果,但并不改正,仍然繼續(xù)銷售,放任這種危害結果的發(fā)生。一般來說,如果生產(chǎn)者或銷售者不知道自己生產(chǎn)或銷售的產(chǎn)品是偽劣產(chǎn)品,不構成本罪。

      (四)犯罪主體(哪些人會成為犯罪主體)

      本罪的犯罪主體為一般主體,即任何達到刑事責任年齡、具有刑 事責任能力的自然人,單位也可構成本罪。

      三、生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的追訴標準

      根據(jù)《刑法》第一百四十條、《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》(法釋[2001]10號)第二條,最高人民檢察院、公安部關于印發(fā)《最高人民檢察院、公安部關于公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定

      (一)》的通知(公通字[2008]36號)第十六條,以及其他相關司法解釋和法律法規(guī),生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的立案追訴標準如下:

      1、偽劣產(chǎn)品銷售金額五萬元以上的;

      2、偽劣產(chǎn)品尚未銷售,貨值金額十五萬元以上的;

      3、偽劣產(chǎn)品銷售金額不滿五萬元,但將已銷售金額乘以三倍后,與尚未銷售的偽劣產(chǎn)品貨值金額合計十五萬元以上的。

      上述立案追訴標準,除法律、司法解釋另有規(guī)定的以外,適用于單位犯罪。

      四、生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的量刑和處罰標準

      根據(jù)《刑法》第一百四十條及前述相關司法解釋,生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的量刑處罰標準如下:

      1、銷售金額五萬元以上不滿二十萬元的,處二年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金;單位犯生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪達到上述數(shù)額的,對單位判處罰金,并對 其直接負責的主管人員和其他直接責任人員按照上述規(guī)定處罰。

      2、銷售金額二十萬元以上不滿五十萬元的,處二年以上七年以下有期徒刑,并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金;單位犯生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪達到上述數(shù)額的,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員按照上述規(guī)定處罰。

      3、銷售金額五十萬元以上不滿二百萬元的,處七年以上有期徒刑,并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金;單位犯生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪達到上述數(shù)額的,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員按照上述規(guī)定處罰。

      4、銷售金額二百萬元以上的,處十五年有期徒刑或者無期徒刑,并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金或者沒收財產(chǎn);單位犯生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪達到上述數(shù)額的,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員按照上述規(guī)定處罰。

      5、偽劣產(chǎn)品尚未銷售,貨值金額十五萬元以上,以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪(未遂)定罪處罰,可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。

      6、偽劣產(chǎn)品銷售金額不滿五萬元,但將已銷售金額乘以三倍后,與尚未銷售的偽劣產(chǎn)品貨值金額合計十五萬元以上的,如何進行處罰,并無明確規(guī)定,但也應比照既遂犯從輕或者減輕處罰。

      7、在預防、控制突發(fā)傳染病疫情等災害期間,生產(chǎn)、銷售偽劣的防治、防護產(chǎn)品、物資,構成犯罪的,以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪定罪,依法從重處罰。

      8、偽劣卷煙、雪茄煙等煙草專賣品尚未銷售,貨值金額達到刑 法第一百四十條規(guī)定的銷售金額定罪起點數(shù)額標準的三倍以上的,或者銷售金額未達到五萬元,但與未銷售貨值金額合計達到十五萬元以上的,以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪(未遂)定罪處罰。

      銷售金額和未銷售貨值金額分別達到不同的法定刑幅度或者均達到同一法定刑幅度的,在處罰較重的法定刑幅度內酌情從重處罰。

      查獲的未銷售的偽劣卷煙、雪茄煙,能夠查清銷售價格的,按照實際銷售價格計算。無法查清實際銷售價格,有品牌的,按照該品牌卷煙、雪茄煙的查獲地省級煙草專賣行政主管部門出具的零售價格計算;無品牌的,按照查獲地省級煙草專賣行政主管部門出具的上卷煙平均零售價格計算。

      9、其他量刑情節(jié):

      (1)國家機關工作人員參與生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品犯罪的,從重處罰。

      (2)多次實施生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品行為,未經(jīng)處理的,偽劣產(chǎn)品的銷售金額或者貨值金額累計計算。

      (3)實施生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪,又以暴力、威脅方法抗拒查處,構成其他犯罪的,依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。

      (4)實施生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪,同時構成侵犯知識產(chǎn)權、非法經(jīng)營等其他犯罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

      五、如何認定生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪

      (一)罪與非罪:嚴格以犯罪構成要件來認定

      根據(jù)《刑法》第一百四十條,生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪,是指生產(chǎn)者、銷售者違反國家產(chǎn)品質量管理法規(guī),在產(chǎn)品中摻雜、摻假,以假充真,以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品,銷售金額達到五萬元以上的行為。

      因此,確定是否構成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪時,必須注意以下幾點:

      (1)嚴格界定是否屬于偽劣產(chǎn)品,弄清是否有在產(chǎn)品中摻雜、摻假,以假充真,以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品等行為。

      (2)注意查明銷售金額的大小,沒有銷售的,要根據(jù)貨值金額計算。在確定貨值金額時,應避免受到非正常影響。貨值金額以違法生產(chǎn)、銷售的偽劣產(chǎn)品的標價計算;沒有標價的,按照同類合格產(chǎn)品的市場中間價格計算。貨值金額難以確定的,按照國家計劃委員會、最高人民法院、最高人民檢察院、公安部1997年4月22日聯(lián)合發(fā)布的《扣押、追繳、沒收物品估價管理辦法》的規(guī)定,委托指定的估價機構確定。

      (3)行為人主觀上是否存在故意。即,行為人是否明知是偽劣產(chǎn)品而生產(chǎn)、銷售。如果行為人主觀上并不知道其生產(chǎn)、銷售的是偽劣產(chǎn)品,如,生產(chǎn)者在生產(chǎn)時,并不知道其使用的原材料是偽劣產(chǎn)品,導致其生產(chǎn)的產(chǎn)品存在質量問題,則不構成本罪。

      (二)此罪與彼罪:生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪與其他相近罪名的區(qū)別

      1、生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪與假冒注冊商標罪、銷售假冒注冊商標的商品罪的區(qū)別。

      根據(jù)《刑法》第二百一十三條,假冒注冊商標罪是指未經(jīng)注冊商標所有人許可,在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標,情節(jié)嚴重的行為。根據(jù)《刑法》第二百一十四條,銷售假冒注冊商標的商品罪是指銷售明知是假冒注冊商標的商品,銷售金額數(shù)額較大的行為。生產(chǎn)或銷售假冒注冊商標的商品,往往是假冒在市場已經(jīng)具有一定知名度的商標,目的是為了便于銷售自己生產(chǎn)的產(chǎn)品,其產(chǎn)品質量往往不如其假冒的產(chǎn)品,因此從本質上也是一種假冒或者以次充好的行為,這與生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪具有一定相似之處。

      三者的區(qū)別主要在于:

      (1)犯罪客體不同。生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪侵犯的是國家產(chǎn)品質量管理制度、市場管理制度和消費者的合法權益;假冒注冊商標罪、銷售假冒注冊商標的商品罪侵犯的是國家商標管理制度。

      (2)犯罪對象不同。生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的犯罪對象是偽劣產(chǎn)品;假冒注冊商標罪、銷售假冒注冊商標的犯罪對象是他人的注冊商標。

      (3)客觀方面的表現(xiàn)特征不同。生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的客觀 特征表現(xiàn)為生產(chǎn)者、銷售者違反國家產(chǎn)品質量管理法規(guī),在產(chǎn)品中摻雜、摻假,以假充真,以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品;假冒注冊商標罪、銷售假冒注冊商標的客觀特征主要是未經(jīng)注冊商標所有人許可,在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標,情節(jié)嚴重,或者銷售明知是假冒注冊商標的商品,銷售金額數(shù)額較大。

      (4)特殊情況下會出現(xiàn)競合問題。如行為人生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品,同時存在假冒他人注冊商標的行為,此時屬于牽連犯罪,應擇一重罪處罰,按生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪處罰。

      2、生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪與生產(chǎn)、銷售假藥、劣藥等特定類型偽劣產(chǎn)品犯罪的區(qū)別。

      《刑法》第一百四十一條至第一百四十八條分別規(guī)定了生產(chǎn)、銷售假藥罪、生產(chǎn)、銷售劣藥罪、生產(chǎn)、銷售不符合安全標準的食品罪、生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪、生產(chǎn)、銷售不符合標準的醫(yī)用器材罪、生產(chǎn)、銷售不符合安全標準的產(chǎn)品罪、生產(chǎn)、銷售偽劣農(nóng)藥、獸藥、化肥、種子罪、生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標準的化妝品罪。

      上述犯罪,從廣義或者本質上看,都屬于生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品,只是對種類進行了特定化,與生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪屬于特殊與一般的關系,存在法條競合問題。根據(jù)特別法優(yōu)于普通法的原則,在處理上應分別按照相應的特種類型犯罪定罪處罰。

      如果生產(chǎn)、銷售《刑法》第一百四十一條至第一百四十八條所列產(chǎn)品,不構成各該條規(guī)定的犯罪,但是銷售金額在五萬元以上的,依 照生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的規(guī)定定罪處罰。

      如果生產(chǎn)、銷售《刑法》第一百四十一條至第一百四十八條所列產(chǎn)品,構成各該條規(guī)定的犯罪,同時又構成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰,這說明刑法在法條競合的處理上采取選擇定罪較重的罪名進行處罰的原則。

      (三)幫助犯問題

      根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》(法釋[2001]10號)第九條的規(guī)定,知道或者應當知道他人實施生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪,而為其提供貸款、資金、賬號、發(fā)票、證明、許可證件,或者提供生產(chǎn)、經(jīng)營場所或者運輸、倉儲、保管、郵寄等便利條件,或者提供制假生產(chǎn)技術的,以生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪的共犯論處。

      六、資深律師如何為生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪進行有效的辯護

      了解了生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的概念、特征、行為手段、追訴標準以及與相關罪名的聯(lián)系與區(qū)別之后,在訴訟實務中就可以有針對性地對犯罪嫌疑人或被告人進行有效的辯護。

      一般來說,如果犯罪嫌疑人或被告人的行為不符合生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的特征,也不構成其他犯罪,應進行無罪辯護;如果犯罪嫌疑人或被告人客觀上確實實施了生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品的行為,但不一定構成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪,可能構成其他罪名較輕或處罰較輕的 犯罪,或者具有從輕、減輕、免于處罰的情節(jié),則要根據(jù)實際情況,采取不同的辯護策略,如罪輕辯護或輕罪辯護,最大程度維護犯罪嫌疑人或被告人的合法權益,具體來說,可以從以下幾個方面進行辯護:

      (一)根據(jù)是否屬于“偽劣產(chǎn)品”作無罪或罪輕辯護

      根據(jù)《刑法》第一百四十條,偽劣產(chǎn)品應為“摻雜、摻假,以假充真,以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品”的產(chǎn)品,不能將更廣泛意義上的一切假冒偽劣產(chǎn)品或一切違反質量管理法規(guī)的產(chǎn)品全部歸為偽劣產(chǎn)品,如,偽造或者冒用認證標志等質量標志但產(chǎn)品質量本身并無問題,或者沒有中文標明的產(chǎn)品名稱、生產(chǎn)廠廠名和廠址,或者沒有根據(jù)產(chǎn)品的特點和使用要求,標明產(chǎn)品規(guī)格、等級、所含主要成份的名稱和含量,以及沒有清晰標明生產(chǎn)日期和安全使用期或者失效日期、沒有警示標志或者中文警示說明等。

      具體如何理解“摻雜、摻假,以假充真,以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品”,應嚴格根據(jù)刑法的規(guī)定和《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》(法釋[2001]10號)的規(guī)定:(1)在產(chǎn)品中“摻雜、摻假”,是指在產(chǎn)品中摻入雜質或者異物,致使產(chǎn)品質量不符合國家法律、法規(guī)或者產(chǎn)品明示質量標準規(guī)定的質量要求,降低、失去應有使用性能的行為;(2)“以假充真”,是指以不具有某種使用性能的產(chǎn)品冒充具有該種使用性能的產(chǎn)品的行為;“以次充好”,是指以低等級、低檔次產(chǎn)品冒充高等級、高檔次產(chǎn)品,或者以殘次、廢舊零配件組合、拼裝后冒充正品或者新產(chǎn)品的行為;“不合格產(chǎn)品”,是指不符合《產(chǎn)品質量法》第二十六條第二款規(guī)定的質量要求的產(chǎn)品(即,產(chǎn)品質量應當符合下列要求:不存在危及人身、財產(chǎn)安全的不合理的危險,有保障人體健康和人身、財產(chǎn)安全的國家標準、行業(yè)標準的,應當符合該標準;具備產(chǎn)品應當具備的使用性能,但是,對產(chǎn)品存在使用性能的瑕疵作出說明的除外;符合在產(chǎn)品或者其包裝上注明采用的產(chǎn)品標準,符合以產(chǎn)品說明、實物樣品等方式表明的質量狀況)。

      對是否屬于生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品行為難以確定的,應當委托法律、行政法規(guī)規(guī)定的產(chǎn)品質量檢驗機構進行鑒定。

      因此,如果經(jīng)判定,涉案產(chǎn)品并非偽劣產(chǎn)品,則不能以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪定罪處罰。

      (二)根據(jù)銷售金額或貨值金額作無罪或罪輕辯護

      構成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的一個重要標準便是銷售數(shù)額達到五萬元以上,或者尚未銷售但貨值達到十五萬元以上。因此,如果行為人實施了生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品的行為,但犯罪數(shù)額沒有達到以上標準,則不構成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪。

      另外,在計算銷售數(shù)額或貨值數(shù)額時,一定要注意不能虛高,應當按照真實或更加客觀的標準計算,避免不當加重行為人的責任。如,在產(chǎn)品尚未銷售,計算貨值金額時,應當以違法生產(chǎn)、銷售的偽劣產(chǎn)品的標價計算;沒有標價的,按照同類合格產(chǎn)品的市場中間價格計算;貨值金額難以確定的,按照國家計劃委員會、最高人民法院、最高人 民檢察院、公安部1997年4月22日聯(lián)合發(fā)布的《扣押、追繳、沒收物品估價管理辦法》的規(guī)定,委托指定的估價機構確定,只有經(jīng)過法定評估的價格才能作為計算金額的標準。

      (三)根據(jù)主觀上是否存在故意作無罪或罪輕辯護

      本罪在主觀上是故意,包括直接故意和間接故意,即行為人明知是偽劣產(chǎn)品但仍然進行生產(chǎn)或銷售。如,生產(chǎn)者明知自己生產(chǎn)的是偽劣產(chǎn)品但仍然生產(chǎn),或者銷售者明知自己銷售的產(chǎn)品是偽劣產(chǎn)品,明知自己的這種銷售偽劣產(chǎn)品的行為可能發(fā)生危害他人身體健康的結果,但并不改正,仍然繼續(xù)銷售,放任這種危害結果的發(fā)生。一般來說,如果生產(chǎn)者或銷售者不知道自己生產(chǎn)或銷售的產(chǎn)品是偽劣產(chǎn)品,不構成本罪。對于銷售者來說,不能只要其存在銷售偽劣產(chǎn)品的行為就定罪,具體要判斷其是否明知,或者是否是在被執(zhí)法機關檢查后告知但仍然銷售。判斷明知的標準不能僅從外觀表現(xiàn),還需要結合主客觀條件綜合認定。

      (四)根據(jù)是否為單位犯罪作無罪或罪輕辯護

      本罪可由單位構成犯罪主體。單位犯罪要通過具體的人員進行實施,構成單位犯罪,應當是以單位名義實施,非法所得歸單位所有。如果行為人并未具體實施生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品的行為,只是因工作上的管理關系服從上級指示從事部分其不知情的輔助行為,不應構成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪;如果行為人是單位的直接負責的主管人員或其 他直接責任人員,雖然并未公開以單位名義實施生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品的行為,但其是根據(jù)單位的集體決定而實施,則不屬于個人犯罪,應按照單位犯罪定罪處罰。單位犯罪的,對單位判處罰金,對個人在并處或單處罰金上應減輕罰金數(shù)額。

      (五)根據(jù)是否屬于犯罪既遂作無罪或罪輕辯護

      已經(jīng)著手實行犯罪,由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的,是犯罪未遂。如果行為人已經(jīng)開始生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品,但由于意志以外的原因沒有得逞,屬于犯罪未遂。

      根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》(法釋[2001]10號)的規(guī)定,偽劣產(chǎn)品尚未銷售,貨值金額達到刑法第一百四十條規(guī)定的銷售金額三倍以上的,以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪(未遂)定罪處罰。對于未遂犯,可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。

      需要注意的是,根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》(法釋〔2010〕7號)第二條的規(guī)定,偽劣卷煙、雪茄煙等煙草專賣品銷售金額未達到五萬元,但與未銷售貨值金額合計達到十五萬元以上的,以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪(未遂)定罪處罰。該解釋針對的是非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件,并未針對其他生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品的行為。因此,在法律和司法解釋沒有明確規(guī)定的情況下,如果行為人存在生產(chǎn)、銷售其他偽劣產(chǎn)品的行為,銷售部分和未銷售部 分均未達到立案追訴標準的,不應以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪(未遂)定罪處罰。

      另外,如果銷售金額和未銷售貨值金額分別達到不同的法定刑幅度或者均達到同一法定刑幅度的,即,同時存在既遂和未遂的情況,應在處罰較重的法定刑幅度內酌情從重處罰,這種量刑方式一般要比按照既遂與未遂的數(shù)額累計計算,以該累計數(shù)額的既遂狀態(tài)確定基準刑的方式要輕一些。

      如,《最高法、最高檢關于辦理生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第二條第二款規(guī)定,銷售金額和未銷售貨值金額分別達到不同的法定刑幅度或者均達到同一法定刑幅度的,在處罰較重的法定刑幅度內酌情從重處罰?!蹲罡呷嗣穹ㄔ?、最高人民檢察院關于辦理詐騙刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》(法釋〔2011〕7號)第六條也規(guī)定,詐騙既有既遂,又有未遂,分別達到不同的量刑幅度的,依照處罰較重的規(guī)定處罰;達到同一量刑幅度的,以詐騙罪既遂處罰。

      (六)以是否具有其他法定理由或罪輕情節(jié)作無罪或罪輕辯護

      除了可以根據(jù)以上所講進行針對性辯護外,還可以考慮到刑法關于無罪或罪輕的一般規(guī)定,并結合具體的犯罪情節(jié)進行辯護,具體如下:

      1、犯罪證據(jù)是否充分、確鑿,是否形成證據(jù)鏈條,程序有無瑕疵;

      2、是否自首,自首可以從輕或者減輕處罰,犯罪較輕的,可以免除處罰;

      3、是否具有立功表現(xiàn),立功可以從輕或者減輕處罰,有重大立功表現(xiàn)的,可以減輕或者免除處罰;

      4、認罪態(tài)度,認罪態(tài)度較好的可以酌情從輕處罰;

      5、犯罪階段,屬于犯罪預備、中止還是未遂,對于預備犯,可以比照既遂犯從輕、減輕處罰或者免除處罰;對于未遂犯,可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰,對于中止犯,沒有造成損害的,應當免除處罰,造成損害的,應當減輕處罰;

      6、悔罪表現(xiàn),如積極退贓、賠償?shù)瓤梢宰们閺妮p處罰;

      7、是否具有前科,是否多次犯罪;

      8、社會影響大??;

      9、是否具有其他減輕或免于處罰的情形,等 等。

      七、生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪典型案例

      (一)劉志峰、劉磊等生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品被判12年有期徒刑。

      四川省成都市中級人民法院經(jīng)審理查明:2009年10月至2010年3月,被告人劉志峰、劉磊為牟取利益,先后組織被告人劉波、劉月光,采取在玉米油中添加香精的方式,生產(chǎn)品名為“大豐香油”的產(chǎn)品,并冒充芝麻香油予以銷售。至案發(fā),劉志峰、劉磊共參與生產(chǎn)、銷售假冒芝麻香油87992.17公斤,銷售金額共計人民幣1437953.419 元;劉波參與生產(chǎn)、銷售假冒芝麻香油45117.73公斤,銷售金額共計人民幣722844.6元;劉月光參與生產(chǎn)、銷售假冒芝麻香油4950公斤,銷售金額80340元。

      成都市中級人民法院認為四被告人均構成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪。劉志峰、劉磊系主犯,劉波、劉月光系從犯,且均未參與銷售利潤分配;劉波構成自首,可對劉波減輕處罰,對劉月光從輕處罰。成都市中級人民法院依法判處被告人劉志峰有期徒刑十二年,并處罰金人民幣100萬元;判處被告人劉磊有期徒刑十二年,并處罰金人民幣100萬元;判處被告人劉波有期徒刑三年,并處罰金人民幣50萬元;判處被告人劉月光有期徒刑一年,并處罰金人民幣5萬元。宣判后,四被告人不服,提起上訴。四川省高級人民法院審理后,依法駁回上訴,維持原判。

      (二)哈爾濱東北機電機床公司生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品董事長獲刑15年

      2003年1月,哈爾濱市工業(yè)資產(chǎn)經(jīng)營有限責任公司許可哈爾濱軸承集團公司(以下簡稱哈軸集團)使用HRB商標標識。2004年3月,哈軸集團、被告人張樹芳、哈爾濱東北機電機床經(jīng)銷有限公司(以下簡稱東北公司,張樹芳任法定代表人、董事長、總經(jīng)理)、哈爾濱東北機床精密軸承廠(個人獨資企業(yè),投資人張樹芳)和季某某共同出資組建哈爾濱軸承集團松北精工軸承有限公司(簡稱松北精工)。其中,哈軸集團占出資額51%,為松北精工的控股股東,張樹芳、東 北公司、哈爾濱東北機床精密軸承廠分別占出資額的23%、16%、7%。2005年2月4日,哈軸集團作為甲方,與其共同出資的另外4方簽訂協(xié)議,各方協(xié)商,經(jīng)甲方授權后允許松北精工使用HRB軸承商標,新公司生產(chǎn)甲方生產(chǎn)產(chǎn)品范圍以外的產(chǎn)品和開發(fā)的新產(chǎn)品及替代進口的產(chǎn)品(指打HRB軸承品牌),由甲方技術中心和哈軸股份公司產(chǎn)品銷售部認定,哈軸股份公司總經(jīng)理批準。新公司HRB軸承產(chǎn)品合格證的領用發(fā)放應嚴格按照甲方下發(fā)的《關于使用HRB軸承防偽合格證的有關規(guī)定的通知》執(zhí)行。

      2010年1月至2011年5月,上訴人張樹芳指使上訴人李偉從浙江麗水麥克軸承有限公司、山東博特軸承有限公司、臨清市哈大地軸承有限公司、館陶優(yōu)耐軸承制造有限公司、河北聯(lián)友軸承制造有限公司等企業(yè)購進大量不合格的軸承,張樹芳通過其鄰居王某乙找到哈爾濱市天合紙制品有限公司經(jīng)理秦某某私自印制帶有HRB注冊商標標識的軸承外包裝盒及檢測合格證后,由上訴人王舉組織人員,對外購軸承中已標有HRB標識的,直接使用私自印制的包裝盒與檢測合格證包裝銷售;對帶有其它商標標識或無標識的外購軸承,進行打磨顯字,標注HRB標識后,冒充哈軸生產(chǎn)的HRB軸承,對外銷售。在此期間,東北公司、哈精公司、哈軸現(xiàn)貨共向大連隆匯工貿有限公司、濟南天發(fā)物資有限公司、濟南華信源供水設備有限公司等21家企業(yè)銷售外購軸承720種型號,數(shù)量為692992套,金額6445783.32元,案發(fā)后,在東北公司庫房內查獲外購軸承1015種型號,數(shù)量為1838992套,貨值12878278.74元。經(jīng)國家軸承質量監(jiān)督檢測中心對 外購軸承中的49種型號軸承進行隨機抽樣檢測,判定有42種型號軸承不合格,不合格軸承共計384708套。其中,東北公司售出不合格產(chǎn)品187507套,銷售金額1510642.55元;哈精公司售出不合格產(chǎn)品24851套,銷售金額362176.42元;哈軸現(xiàn)貨售出不合格產(chǎn)品33251套,銷售金額540676.88元。被告人張樹芳、李偉、王舉參與生產(chǎn)、銷售不合格產(chǎn)品245609套,銷售金額2413495.85元。

      法院認為,東北公司、哈精公司為了獲取非法利益,在生產(chǎn)過程中,以次充好,冒充哈爾濱軸承集團公司生產(chǎn)的HRB軸承并銷售,銷售金額分別為151萬余元和36萬余元,其構成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪。張樹芳作為直接負責的主管人員,李偉、王舉作為直接責任人員,均構成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪。

      另查明,認定被告單位東北公司、被告人張樹芳還犯虛開增值稅專用發(fā)票罪。

      法院最終以被告單位東北公司犯生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪,判處罰金人民幣200萬元;犯虛開增值稅專用發(fā)票罪,判處罰金人民幣10萬元;決定執(zhí)行罰金人民幣210萬元。被告單位哈精公司犯生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪,判處罰金人民幣40萬元。被告人張樹芳犯生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪,判處有期徒刑十五年,并處罰金人民幣200萬元;犯虛開增值稅專用發(fā)票罪,判處有期徒刑十一年。決定執(zhí)行有期徒刑二十年,并處罰金人民幣200萬元。被告人李偉犯生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪,判處有期徒刑七年六個月,并處罰金人民幣30萬元。被告人王舉犯生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪,判處有期徒刑七年六個月,并處罰金人 民幣30萬元。

      (三)企業(yè)生產(chǎn)偽劣產(chǎn)品,公司和法定代表人均受制裁

      黃某強是中山市東鳳鎮(zhèn)一間電器公司的法定代表人。2009年6月始,黃某強在公司內組織工人生產(chǎn)多功能電煮鍋和360度旋轉自動快速水壺。2013年5月29日,市質量技術監(jiān)督局對該公司執(zhí)法檢查時,查獲該公司一批多功能電煮鍋和自動快速水壺。經(jīng)對6臺產(chǎn)品檢驗,被查獲的電煮鍋和水壺均為不合格產(chǎn)品。

      據(jù)黃某強供述,該批產(chǎn)品除被抽查送檢的6臺外,其余均已銷售,銷售金額為32999元。2013年7月5日,市質量技術監(jiān)督局再次對該公司進行執(zhí)法檢查時,又發(fā)現(xiàn)一批偽劣產(chǎn)品,案值20萬余元。該批產(chǎn)品除查封的1088臺電煮鍋外,其余均已拆解并已退還。2013年8月,警方在電器公司將黃某強抓獲歸案。

      法院認為,該電器公司無視國家法律,生產(chǎn)、銷售不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品,銷售金額32999元,貨值金額20萬余元,其中黃某強作為直接負責的主管人員,其行為均已構成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪,應依法懲處。法院結合案情,判處該電器公司犯生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪,判處罰金15萬元;黃某強犯生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪,判處有期徒刑一年,緩刑兩年,并處罰金10萬元。

      (案例來源:中山日報,責任編輯:何召彤)

      八、生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪有關法律法規(guī)和司法解釋

      (一)法律

      1、刑法

      第一百四十條 【生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪】生產(chǎn)者、銷售者在產(chǎn)品中摻雜、摻假,以假充真,以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品,銷售金額五萬元以上不滿二十萬元的,處二年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金;銷售金額二十萬元以上不滿五十萬元的,處二年以上七年以下有期徒刑,并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金;銷售金額五十萬元以上不滿二百萬元的,處七年以上有期徒刑,并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金;銷售金額二百萬元以上的,處十五年有期徒刑或者無期徒刑,并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金或者沒收財產(chǎn)。

      第一百四十一條 【生產(chǎn)、銷售假藥罪】生產(chǎn)、銷售假藥的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處罰金;對人體健康造成嚴重危害或者有其他嚴重情節(jié)的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;致人死亡或者有其他特別嚴重情節(jié)的,處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑,并處罰金或者沒收財產(chǎn)。

      本條所稱假藥,是指依照《中華人民共和國藥品管理法》的規(guī)定屬于假藥和按假藥處理的藥品、非藥品。

      第一百四十二條 【生產(chǎn)、銷售劣藥罪】生產(chǎn)、銷售劣藥,對人 體健康造成嚴重危害的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金;后果特別嚴重的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金或者沒收財產(chǎn)。

      本條所稱劣藥,是指依照《中華人民共和國藥品管理法》的規(guī)定屬于劣藥的藥品。

      第一百四十三條 【生產(chǎn)、銷售不符合安全標準的食品罪】生產(chǎn)、銷售不符合食品安全標準的食品,足以造成嚴重食物中毒事故或者其他嚴重食源性疾病的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處罰金;對人體健康造成嚴重危害或者有其他嚴重情節(jié)的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金;后果特別嚴重的,處七年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處罰金或者沒收財產(chǎn)。

      第一百四十四條 【生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪】在生產(chǎn)、銷售的食品中摻入有毒、有害的非食品原料的,或者銷售明知摻有有毒、有害的非食品原料的食品的,處五年以下有期徒刑,并處罰金;對人體健康造成嚴重危害或者有其他嚴重情節(jié)的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;致人死亡或者有其他特別嚴重情節(jié)的,依照本法第一百四十一條的規(guī)定處罰。

      第一百四十五條 【生產(chǎn)、銷售不符合標準的醫(yī)用器材罪】生產(chǎn)不符合保障人體健康的國家標準、行業(yè)標準的醫(yī)療器械、醫(yī)用衛(wèi)生材料,或者銷售明知是不符合保障人體健康的國家標準、行業(yè)標準的醫(yī)療器械、醫(yī)用衛(wèi)生材料,足以嚴重危害人體健康的,處三年以下有期 徒刑或者拘役,并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金;對人體健康造成嚴重危害的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金;后果特別嚴重的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金或者沒收財產(chǎn)。

      第一百四十六條 【生產(chǎn)、銷售不符合安全標準的產(chǎn)品罪】生產(chǎn)不符合保障人身、財產(chǎn)安全的國家標準、行業(yè)標準的電器、壓力容器、易燃易爆產(chǎn)品或者其他不符合保障人身、財產(chǎn)安全的國家標準、行業(yè)標準的產(chǎn)品,或者銷售明知是以上不符合保障人身、財產(chǎn)安全的國家標準、行業(yè)標準的產(chǎn)品,造成嚴重后果的,處五年以下有期徒刑,并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金;后果特別嚴重的,處五年以上有期徒刑,并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金。

      第一百四十七條 【生產(chǎn)、銷售偽劣農(nóng)藥、獸藥、化肥、種子罪】生產(chǎn)假農(nóng)藥、假獸藥、假化肥,銷售明知是假的或者失去使用效能的農(nóng)藥、獸藥、化肥、種子,或者生產(chǎn)者、銷售者以不合格的農(nóng)藥、獸藥、化肥、種子冒充合格的農(nóng)藥、獸藥、化肥、種子,使生產(chǎn)遭受較大損失的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金;使生產(chǎn)遭受重大損失的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金;使生產(chǎn)遭受特別重大損失的,處七年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金或者沒收財產(chǎn)。

      第一百四十八條 【生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標準的化妝品罪】生 產(chǎn)不符合衛(wèi)生標準的化妝品,或者銷售明知是不符合衛(wèi)生標準的化妝品,造成嚴重后果的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金。

      第二百七十四條 【敲詐勒索罪】敲詐勒索公私財物,數(shù)額較大或者多次敲詐勒索的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處或者單處罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的,處十年以上有期徒刑,并處罰金。

      第一百四十九條 【對生產(chǎn)、銷售偽劣商品行為的法條適用】生產(chǎn)、銷售本節(jié)第一百四十一條至第一百四十八條所列產(chǎn)品,不構成各該條規(guī)定的犯罪,但是銷售金額在五萬元以上的,依照本節(jié)第一百四十條的規(guī)定定罪處罰。

      生產(chǎn)、銷售本節(jié)第一百四十一條至第一百四十八條所列產(chǎn)品,構成各該條規(guī)定的犯罪,同時又構成本節(jié)第一百四十條規(guī)定之罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

      第一百五十條 【單位犯本節(jié)規(guī)定之罪的處理】單位犯本節(jié)第一百四十條至第一百四十八條規(guī)定之罪的,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,依照各該條的規(guī)定處罰。

      2、產(chǎn)品質量法

      第二十六條 生產(chǎn)者應當對其生產(chǎn)的產(chǎn)品質量負責。

      產(chǎn)品質量應當符合下列要求:

      (一)不存在危及人身、財產(chǎn)安全的不合理的危險,有保障人體健康和人身、財產(chǎn)安全的國家標準、行業(yè)標準的,應當符合該標準;

      (二)具備產(chǎn)品應當具備的使用性能,但是,對產(chǎn)品存在使用性能的瑕疵作出說明的除外;

      (三)符合在產(chǎn)品或者其包裝上注明采用的產(chǎn)品標準,符合以產(chǎn)品說明、實物樣品等方式表明的質量狀況。

      第二十七條 產(chǎn)品或者其包裝上的標識必須真實,并符合下列要求:

      (一)有產(chǎn)品質量檢驗合格證明;

      (二)有中文標明的產(chǎn)品名稱、生產(chǎn)廠廠名和廠址;

      (三)根據(jù)產(chǎn)品的特點和使用要求,需要標明產(chǎn)品規(guī)格、等級、所含主要成份的名稱和含量的,用中文相應予以標明;需要事先讓消費者知曉的,應當在外包裝上標明,或者預先向消費者提供有關資料;

      (四)限期使用的產(chǎn)品,應當在顯著位置清晰地標明生產(chǎn)日期和安全使用期或者失效日期;

      (五)使用不當,容易造成產(chǎn)品本身損壞或者可能危及人身、財產(chǎn)安全的產(chǎn)品,應當有警示標志或者中文警示說明。

      裸裝的食品和其他根據(jù)產(chǎn)品的特點難以附加標識的裸裝產(chǎn)品,可以不附加產(chǎn)品標識。

      第二十九條 生產(chǎn)者不得生產(chǎn)國家明令淘汰的產(chǎn)品。

      第三十條 生產(chǎn)者不得偽造產(chǎn)地,不得偽造或者冒用他人的廠名、廠址。

      第三十一條 生產(chǎn)者不得偽造或者冒用認證標志等質量標志。

      第三十二條 生產(chǎn)者生產(chǎn)產(chǎn)品,不得摻雜、摻假,不得以假充真、以次充好,不得以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品。

      第三十六條 銷售者銷售的產(chǎn)品的標識應當符合本法第二十七條的規(guī)定。

      第三十七條 銷售者不得偽造產(chǎn)地,不得偽造或者冒用他人的廠名、廠址。

      第三十八條 銷售者不得偽造或者冒用認證標志等質量標志。

      第三十九條 銷售者銷售產(chǎn)品,不得摻雜、摻假,不得以假充真、以次充好,不得以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品。

      第四十九條 生產(chǎn)、銷售不符合保障人體健康和人身、財產(chǎn)安全的國家標準、行業(yè)標準的產(chǎn)品的,責令停止生產(chǎn)、銷售,沒收違法生產(chǎn)、銷售的產(chǎn)品,并處違法生產(chǎn)、銷售產(chǎn)品(包括已售出和未售出的產(chǎn)品,下同)貨值金額等值以上三倍以下的罰款;有違法所得的,并處沒收違法所得;情節(jié)嚴重的,吊銷營業(yè)執(zhí)照;構成犯罪的,依法追究刑事責任。

      第五十條 在產(chǎn)品中摻雜、摻假,以假充真,以次充好,或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品的,責令停止生產(chǎn)、銷售,沒收違法生產(chǎn)、銷售的產(chǎn)品,并處違法生產(chǎn)、銷售產(chǎn)品貨值金額百分之五十以上三倍以下的罰款;有違法所得的,并處沒收違法所得;情節(jié)嚴重的,吊銷營業(yè)執(zhí)照;構成犯罪的,依法追究刑事責任。

      (二)立案、量刑標準

      1、最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應用法律若干問題的解釋(法釋[2001]10號)

      第一條 刑法第一百四十條規(guī)定的“在產(chǎn)品中摻雜、摻假”,是指在產(chǎn)品中摻入雜質或者異物,致使產(chǎn)品質量不符合國家法律、法規(guī)或者產(chǎn)品明示質量標準規(guī)定的質量要求,降低、失去應有使用性能的行為。

      刑法第一百四十條規(guī)定的“以假充真”,是指以不具有某種使用性能的產(chǎn)品冒充具有該種使用性能的產(chǎn)品的行為。

      刑法第一百四十條規(guī)定的“以次充好”,是指以低等級、低檔次產(chǎn)品冒充高等級、高檔次產(chǎn)品,或者以殘次、廢舊零配件組合、拼裝后冒充正品或者新產(chǎn)品的行為。

      刑法第一百四十條規(guī)定的“不合格產(chǎn)品”,是指不符合《中華人民共和國產(chǎn)品質量法》第二十六條第二款規(guī)定的質量要求的產(chǎn)品。

      對本條規(guī)定的上述行為難以確定的,應當委托法律、行政法規(guī)規(guī)定的產(chǎn)品質量檢驗機構進行鑒定。

      第二條 刑法第一百四十條、第一百四十九條規(guī)定的“銷售金額”,是指生產(chǎn)者、銷售者出售偽劣產(chǎn)品后所得和應得的全部違法收入。

      偽劣產(chǎn)品尚未銷售,貨值金額達到刑法第一百四十條規(guī)定的銷售金額三倍以上的,以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪(未遂)定罪處罰。

      貨值金額以違法生產(chǎn)、銷售的偽劣產(chǎn)品的標價計算;沒有標價的,按照同類合格產(chǎn)品的市場中間價格計算。貨值金額難以確定的,按照國家計劃委員會、最高人民法院、最高人民檢察院、公安部1997年4月22日聯(lián)合發(fā)布的《扣押、追繳、沒收物品估價管理辦法》的規(guī)定,委托指定的估價機構確定。

      多次實施生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品行為,未經(jīng)處理的,偽劣產(chǎn)品的銷售金額或者貨值金額累計計算。

      第九條 知道或者應當知道他人實施生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪,而為其提供貸款、資金、賬號、發(fā)票、證明、許可證件,或者提供生產(chǎn)、經(jīng)營場所或者運輸、倉儲、保管、郵寄等便利條件,或者提供制假生產(chǎn)技術的,以生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪的共犯論處。

      第十條 實施生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪,同時構成侵犯知識產(chǎn)權、非法經(jīng)營等其他犯罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

      第十一條 實施刑法第一百四十條至第一百四十八條規(guī)定的犯罪,又以暴力、威脅方法抗拒查處,構成其他犯罪的,依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。

      第十二條 國家機關工作人員參與生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪的,從重處罰。

      2、最高人民檢察院、公安部關于印發(fā)《最高人民檢察院、公安部關于公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定

      (一)》的通知(公通字[2008]36號)

      第十六條 [生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品案(刑法第一百四十條)]生產(chǎn)者、銷售者在產(chǎn)品中摻雜、摻假,以假充真,以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品,涉嫌下列情形之一的,應予立案追訴:

      (一)偽劣產(chǎn)品銷售金額五萬元以上的;

      (二)偽劣產(chǎn)品尚未銷售,貨值金額十五萬元以上的;

      (三)偽劣產(chǎn)品銷售金額不滿五萬元,但將已銷售金額乘以三倍后,與尚未銷售的偽劣產(chǎn)品貨值金額合計十五萬元以上的。

      本條規(guī)定的“摻雜、摻假”,是指在產(chǎn)品中摻入雜質或者異物,致使產(chǎn)品質量不符合國家法律、法規(guī)或者產(chǎn)品明示質量標準規(guī)定的質量要求,降低、失去應有使用性能的行為;“以假充真”,是指以不具有某種使用性能的產(chǎn)品冒充具有該種使用性能的產(chǎn)品的行為;“以次充好”,是指以低等級、低檔次產(chǎn)品冒充高等級、高檔次產(chǎn)品,或者以殘次、廢舊零配件組合、拼裝后冒充正品或者新產(chǎn)品的行為;“不合格產(chǎn)品”,是指不符合《中華人民共和國產(chǎn)品質量法》規(guī)定的質量要求的產(chǎn)品。

      對本條規(guī)定的上述行為難以確定的,應當委托法律、行政法規(guī)規(guī)定的產(chǎn)品質量檢驗機構進行鑒定。本條規(guī)定的“銷售金額”,是指生產(chǎn)者、銷售者出售偽劣產(chǎn)品后所得和應得的全部違法收入;“貨值金額”,32 以違法生產(chǎn)、銷售的偽劣產(chǎn)品的標價計算;沒有標價的,按照同類合格產(chǎn)品的市場中間價格計算。貨值金額難以確定的,按照《扣押、追繳、沒收物品估價管理辦法》的規(guī)定,委托估價機構進行確定。

      第一百條 本規(guī)定中的立案追訴標準,除法律、司法解釋另有規(guī)定的以外,適用于相關的單位犯罪。

      第一百零一條 本規(guī)定中的“以上”,包括本數(shù)。

      3、最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理非法生產(chǎn)、銷售 煙草專賣品等刑事案件具體應用法律若干問題的解釋(法釋〔2010〕7號)

      第一條 生產(chǎn)、銷售偽劣卷煙、雪茄煙等煙草專賣品,銷售金額在五萬元以上的,依照刑法第一百四十條的規(guī)定,以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪定罪處罰。

      未經(jīng)卷煙、雪茄煙等煙草專賣品注冊商標所有人許可,在卷煙、雪茄煙等煙草專賣品上使用與其注冊商標相同的商標,情節(jié)嚴重的,依照刑法第二百一十三條的規(guī)定,以假冒注冊商標罪定罪處罰。

      銷售明知是假冒他人注冊商標的卷煙、雪茄煙等煙草專賣品,銷售金額較大的,依照刑法第二百一十四條的規(guī)定,以銷售假冒注冊商標的商品罪定罪處罰。

      偽造、擅自制造他人卷煙、雪茄煙注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的卷煙、雪茄煙注冊商標標識,情節(jié)嚴重的,依照刑法第二

      百一十五條的規(guī)定,以非法制造、銷售非法制造的注冊商標標識罪定罪處罰。

      違反國家煙草專賣管理法律法規(guī),未經(jīng)煙草專賣行政主管部門許可,無煙草專賣生產(chǎn)企業(yè)許可證、煙草專賣批發(fā)企業(yè)許可證、特種煙草專賣經(jīng)營企業(yè)許可證、煙草專賣零售許可證等許可證明,非法經(jīng)營煙草專賣品,情節(jié)嚴重的,依照刑法第二百二十五條的規(guī)定,以非法經(jīng)營罪定罪處罰。

      第二條 偽劣卷煙、雪茄煙等煙草專賣品尚未銷售,貨值金額達到刑法第一百四十條規(guī)定的銷售金額定罪起點數(shù)額標準的三倍以上的,或者銷售金額未達到五萬元,但與未銷售貨值金額合計達到十五萬元以上的,以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪(未遂)定罪處罰。

      銷售金額和未銷售貨值金額分別達到不同的法定刑幅度或者均達到同一法定刑幅度的,在處罰較重的法定刑幅度內酌情從重處罰。

      查獲的未銷售的偽劣卷煙、雪茄煙,能夠查清銷售價格的,按照實際銷售價格計算。無法查清實際銷售價格,有品牌的,按照該品牌卷煙、雪茄煙的查獲地省級煙草專賣行政主管部門出具的零售價格計算;無品牌的,按照查獲地省級煙草專賣行政主管部門出具的上卷煙平均零售價格計算。

      第五條 行為人實施非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品犯罪,同時構成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪、侵犯知識產(chǎn)權犯罪、非法經(jīng)營罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

      第六條 明知他人實施本解釋第一條所列犯罪,而為其提供貸款、34 資金、賬號、發(fā)票、證明、許可證件,或者提供生產(chǎn)、經(jīng)營場所、設備、運輸、倉儲、保管、郵寄、代理進出口等便利條件,或者提供生產(chǎn)技術、卷煙配方的,應當按照共犯追究刑事責任。

      第七條 辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件,需要對偽劣煙草專賣品鑒定的,應當委托國務院產(chǎn)品質量監(jiān)督管理部門和省、自治區(qū)、直轄市人民政府產(chǎn)品質量監(jiān)督管理部門指定的煙草質量檢測機構進行。

      (三)相關司法解釋

      1、最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理妨害預防、控制突發(fā)傳染病疫情等災害的刑事案件具體應用法律若干問題的解釋(法釋[2003]8號)

      第二條 在預防、控制突發(fā)傳染病疫情等災害期間,生產(chǎn)、銷售偽劣的防治、防護產(chǎn)品、物資,或者生產(chǎn)、銷售用于防治傳染病的假藥、劣藥,構成犯罪的,分別依照刑法第一百四十條、第一百四十一條、第一百四十二條的規(guī)定,以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪,生產(chǎn)、銷售假藥罪或者生產(chǎn)、銷售劣藥罪定罪,依法從重處罰。

      2、最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋(法釋〔2013〕12號)

      第十條 生產(chǎn)、銷售不符合食品安全標準的食品添加劑,用于食品的包裝材料、容器、洗滌劑、消毒劑,或者用于食品生產(chǎn)經(jīng)營的工具、設備等,構成犯罪的,依照刑法第一百四十條的規(guī)定以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪定罪處罰。

      第十一條 以提供給他人生產(chǎn)、銷售食品為目的,違反國家規(guī)定,生產(chǎn)、銷售國家禁止用于食品生產(chǎn)、銷售的非食品原料,情節(jié)嚴重的,依照刑法第二百二十五條的規(guī)定以非法經(jīng)營罪定罪處罰。

      違反國家規(guī)定,生產(chǎn)、銷售國家禁止生產(chǎn)、銷售、使用的農(nóng)藥、獸藥,飼料、飼料添加劑,或者飼料原料、飼料添加劑原料,情節(jié)嚴重的,依照前款的規(guī)定定罪處罰。

      實施前兩款行為,同時又構成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪,生產(chǎn)、銷售偽劣農(nóng)藥、獸藥罪等其他犯罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

      第十三條 生產(chǎn)、銷售不符合食品安全標準的食品,有毒、有害食品,符合刑法第一百四十三條、第一百四十四條規(guī)定的,以生產(chǎn)、銷售不符合安全標準的食品罪或者生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪定罪處罰。同時構成其他犯罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

      生產(chǎn)、銷售不符合食品安全標準的食品,無證據(jù)證明足以造成嚴重食物中毒事故或者其他嚴重食源性疾病,不構成生產(chǎn)、銷售不符合安全標準的食品罪,但是構成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪等其他犯罪的,36 依照該其他犯罪定罪處罰。

      第十九條 單位實施本解釋規(guī)定的犯罪的,依照本解釋規(guī)定的定罪量刑標準處罰。

      (四)規(guī)范性文件

      1、最高人民法院關于審理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件有關鑒定問題的通知(法〔2001〕70號)

      自全國開展整頓和規(guī)范市場經(jīng)濟秩序工作以來,各地人民法院陸續(xù)受理了一批生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品、假冒商標和非法經(jīng)營等嚴重破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序的犯罪案件。此類案件中涉及的生產(chǎn)、銷售的產(chǎn)品,有的純屬偽劣產(chǎn)品,有的則只是侵犯知識產(chǎn)權的產(chǎn)品。由于涉案產(chǎn)品是否“以假充真”、“以次充好”、“以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品”,直接影響到對被告人的定罪及處刑,為準確適用刑法和《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》(以下簡稱《解釋》),嚴懲假冒偽劣商品犯罪,不放縱和輕縱犯罪分子,現(xiàn)就審理生產(chǎn)、銷售偽劣商品、假冒商標和非法經(jīng)營等嚴重破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序的犯罪案件中可能涉及的假冒偽劣商品的有關鑒定問題通知如下:

      一、對于提起公訴的生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品、假冒商標、非法經(jīng)營等嚴重破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序的犯罪案件,所涉生產(chǎn)、銷售的產(chǎn)品是否屬于“以假充真”、“以次充好”、“以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品”

      難以確定的,應當根據(jù)《解釋》第一條第五款的規(guī)定,由公訴機關委托法律、行政法規(guī)規(guī)定的產(chǎn)品質量檢驗機構進行鑒定。

      二、根據(jù)《解釋》第三條和第四條的規(guī)定,人民法院受理的生產(chǎn)、銷售假藥犯罪案件和生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標準的食品犯罪案件,均需有“省級以上藥品監(jiān)督管理部門設置或者確定的藥品檢驗機構”和“省級以上衛(wèi)生行政部門確定的機構”出具的鑒定結論。

      三、經(jīng)鑒定確系偽劣商品,被告人的行為既構成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪,又構成生產(chǎn)、銷售假藥罪或者生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標準的食品罪,或者同時構成侵犯知識產(chǎn)權、非法經(jīng)營等其他犯罪的,根據(jù)刑法第一百四十九條第二款和《解釋》第十條的規(guī)定,應當依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

      2、最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家煙草專賣局關于印發(fā)《關于辦理假冒偽劣煙草制品等刑事案件適用法律問題座談會紀要》的通知(商檢會[2003]4號)

      一、關于生產(chǎn)、銷售偽劣煙草制品行為適用法律問題

      (一)關于生產(chǎn)偽劣煙草制品尚未銷售或者尚未完全銷售行為定罪量刑問題

      根據(jù)刑法第一百四十條的規(guī)定,生產(chǎn)、銷售偽劣煙草制品,銷售金額在五萬元以上的,構成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪。

      根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣

      商品刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》的有關規(guī)定,銷售金額是指生產(chǎn)者、銷售者出售偽劣煙草制品后所得和應得的全部違法收入。偽劣煙草制品尚未銷售,貨值金額達到刑法第一百四十條規(guī)定的銷售金額三倍(十五萬元)以上的,以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪(未遂)定罪處罰。貨值金額以違法生產(chǎn)、銷售的偽劣產(chǎn)品的標價計算;沒有標價的,按照同類合格產(chǎn)品的市場中間價格計算。貨值金額難以確定的,按照國家計劃委員會、最高人民法院、最高人民檢察院、公安部1997年4月22日聯(lián)合發(fā)布的《扣押、追繳、沒收物品估價管理辦法》的規(guī)定,委托指定的估價機構確定。

      偽劣煙草制品尚未銷售,貨值金額分別達到十五萬元以上不滿二十萬元、二十萬元以上不滿五十萬元、五十萬元以上不滿二百萬元、二百萬元以上的,分別依照刑法第一百四十條規(guī)定的各量刑檔次定罪處罰。

      偽劣煙草制品的銷售金額不滿五萬元,但與尚未銷售的偽劣煙草制品的貨值金額合計達到十五萬元以上的,以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪(未遂)定罪處罰。

      生產(chǎn)偽劣煙草制品尚未銷售,無法計算貨值金額,有下列情形之一的,以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪(未遂)定罪處罰:

      1、生產(chǎn)偽劣煙用煙絲數(shù)量在1000公斤以上的;

      2、生產(chǎn)偽劣煙用煙葉數(shù)量在1500公斤以上的。

      (二)關于非法生產(chǎn)、拼裝、銷售煙草專用機械行為定罪處罰問題

      非法生產(chǎn)、拼裝、銷售煙草專用機械行為,依照刑法第一百四十條的規(guī)定,以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪追究刑事責任。

      四、關于共犯問題

      知道或者應當知道他人實施本《紀要》第一條至第三條規(guī)定的犯罪行為,仍實施下列行為之一的,應認定為共犯,依法追究刑事責任:

      1、直接參與生產(chǎn)、銷售假冒偽劣煙草制品或者銷售假冒煙用注冊商標的煙草制品或者直接參與非法經(jīng)營煙草制品并在其中起主要作用的;

      2、提供房屋、場地、設備、車輛、貸款、資金、賬號、發(fā)票、證明、技術等設施和條件,用于幫助生產(chǎn)、銷售、儲存、運輸假冒偽劣煙草制品、非法經(jīng)營煙草制品的;

      3、運輸假冒偽劣煙草制品的。

      上述人員中有檢舉他人犯罪經(jīng)查證屬實,或者提供重要線索,有立功表現(xiàn)的,可以從輕或減輕處罰;有重大立功表現(xiàn)的,可以減輕或者免除處罰。

      五、國家機關工作人員參與實施本《紀要》第一條至第三條規(guī)定的犯罪行為的處罰問題

      根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》的規(guī)定,國家機關工作人員參與實施本《紀要》第一條至第三條規(guī)定的犯罪行為的,從重處罰。

      六、關于一罪與數(shù)罪問題

      行為人的犯罪行為同時構成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪、銷售假冒注冊商標的商品罪、非法經(jīng)營罪等罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

      十、關于鑒定問題

      假冒偽劣煙草制品的鑒定工作,由國家煙草專賣行政主管部門授權的省級以上煙草產(chǎn)品質量監(jiān)督檢驗機構,按照國家煙草專賣局制定的假冒偽劣卷煙鑒別檢驗管理辦法和假冒偽劣卷煙鑒別檢驗規(guī)程等有關規(guī)定進行。

      假冒偽劣煙草專用機械的鑒定由國家質量監(jiān)督部門,或其委托的國家煙草質量監(jiān)督檢驗中心,根據(jù)煙草行業(yè)的有關技術標準進行。

      十一、關于煙草制品、卷煙的范圍

      本紀要所稱煙草制品指卷煙、雪茄煙、煙絲、復烤煙葉、煙葉、卷煙紙、濾嘴棒、煙用絲束。

      本紀要所稱卷煙包括散支煙和成品煙。

      第三篇:論生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪犯罪構成[最終版]

      論生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪的犯罪構成要件

      近年來,發(fā)生在市場經(jīng)濟領域中的生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品行為愈演愈烈,嚴重破壞了國家的經(jīng)濟秩序,侵犯了廣大消費者的財產(chǎn)權利以致身體健康及生命權利,使被假冒產(chǎn)品的企業(yè)遭受巨大的經(jīng)濟損失,阻礙了市場經(jīng)濟健康發(fā)展。筆者從犯罪構成上對這種犯罪進行分析和淺要論述,希望能夠對生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪研究和司法實踐中的正確處理略有裨益。

      (一)對生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪含義之界定

      對于生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的概念,學術界有不同的意見。第一種意見認為生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪,是指生產(chǎn)者、銷售者違反國家產(chǎn)品質量管理法規(guī),在產(chǎn)品中摻雜、摻假,以假充真,以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品,銷售金額在5萬元以上的行為。第二種意見認為,所謂生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪,是指生產(chǎn)者、銷售者違反產(chǎn)品質量管理法規(guī)和工商行政管理法規(guī),故意在產(chǎn)品中摻雜、摻假,以假充真,以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品,銷售金額在5萬元以上的行為。第三種意見認為,所謂生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪,是指生產(chǎn)者、銷售者在產(chǎn)品中摻雜、摻假,以假充真,以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品,銷售金額較大的行為。第四種意見則認為所謂生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪,是指生產(chǎn)者、銷售者以謀取非法利潤為目的,故意在產(chǎn)品中摻雜、摻假,以假充真,以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品,銷售金額在5萬元以上的行為。

      筆者認為,生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪應當定義:生產(chǎn)者、銷售者違反產(chǎn)品質量管理法規(guī)和工商行政管理法規(guī),在產(chǎn)品中摻雜、摻假,以假充真,以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品,銷售金額在5萬元以上的行為。

      (二)、生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪的犯罪客體

      對于本罪侵犯的客體,刑法理論界存在幾種不同的觀點。一是認為“本罪侵犯的客體是市場經(jīng)濟的正常管理秩序”。二是認為“本罪侵犯的客體主要是國家對產(chǎn)品質量的管理制度和廣大用戶、消費者的合法權益,同時對管理秩序也有一定程度的侵犯?!比钦J為“本罪侵犯的客體是經(jīng)濟管理秩序,主要是工商管理秩序”。四是認為“本罪侵犯的直接客體,是國家對生產(chǎn)、銷售產(chǎn)品質量的監(jiān)督管理秩序(主要是工商管理制度)和企業(yè)、消費者的合法權益?!?/p>

      筆者認為,本罪侵犯的直接客體是國家關于生產(chǎn)、銷售產(chǎn)品的正常競爭秩序,同時本罪還可能侵犯了用戶與消費者的合法權益。

      (三)、生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪的客觀方面分析 生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪在客觀方面表現(xiàn)為生產(chǎn)者、銷售者違反產(chǎn)品質量管理法規(guī)和工商行政管理法規(guī),生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品,銷售金額在5萬元以上的行為。是否違反了國家的產(chǎn)品質量管理法規(guī)及工商行政管理法規(guī),是認定某種行為是否構成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的前提條件,如果生產(chǎn)者、銷售者的經(jīng)營行為并沒有違反這些法規(guī),則不構成本罪。在此基礎上,還應查明以下兩方面的事實:

      1、是否實施了生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品的行為

      根據(jù)刑法的規(guī)定,生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品的行為方式表現(xiàn)為如下四種形式:(1)、摻雜、摻假行為。

      何謂“摻雜、摻假”?有學者認為,“摻雜、摻假,就是在生產(chǎn)、銷售的產(chǎn)品中摻入雜物或者一些假的東西”。也有學者認為,“摻雜,是指在某種產(chǎn)品中部分地摻入同種但品質或者說級次不同的產(chǎn)品,也就是說,以次品或不合格產(chǎn)品部分地摻入好的產(chǎn)品或者合格的產(chǎn)品中。摻假,是指在某種產(chǎn)品中部分地摻入非同種產(chǎn)品或者說質地不同的產(chǎn)品,也就是摻入假的產(chǎn)品?!笔聦嵣?,第一種觀點并沒有解釋清何為“雜”、何為“假”,第二種觀點從與原產(chǎn)品是否同種或同質的角度來界定“雜”與“假”,不僅是不正確的,而且也沒有區(qū)分開“雜”和“假”來。

      2001年4月9日,最高人民法院、最高人民檢察院聯(lián)合發(fā)布了《關于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》以下簡稱《解釋》。《解釋》規(guī)定,“在產(chǎn)品中摻雜、摻假”,是指在產(chǎn)品中摻入雜質或者異物,致使產(chǎn)品質量不符合國家法律、法規(guī)或者產(chǎn)品明示質量標準規(guī)定的質量要求,降低、失去應有使用性能的行為?!边@一解釋是從質與量兩個方面來界定。從質的方面來界定,所謂摻雜,是指在產(chǎn)品中摻入本產(chǎn)品一般情況下所含有的非本產(chǎn)品組成成份的物質。這個“雜”與我們常常講的“含雜率”中的“雜”同義,也即雜質。所謂摻假,是指在產(chǎn)品中摻入本產(chǎn)品一般情況下不含有的非本產(chǎn)品物質,即異物。“雜”和“假”與原產(chǎn)品不是同種物質,也非同質,這是二者的共同之處。二者的不同之處在于“雜”是原產(chǎn)品在一般情況下所含有的,而“假”卻不是如此。這是因為,產(chǎn)品在生產(chǎn)、加工過程中必然與環(huán)境中的物質相接觸,不可避免地含有其他物質,這“其他物質”就是“雜”。如小麥中含有草籽、砂粒、塵土等?!半s”與原產(chǎn)品在外形、顏色上在一般情況下差別很大,而“假”則恰恰相反。不法生產(chǎn)者、銷售者正是利用“雜”是原產(chǎn)品一般情況下所含有的、“假”與原產(chǎn)品在外觀上相同或相似的特點來欺騙消費者的。從量的方面來界定,摻雜、摻假必須達到致使產(chǎn)品質量不符合國家法律、法規(guī)或者產(chǎn)品明示質量標準規(guī)定的質量要求,降低、失去應有使用性能。也即摻雜、摻假的量要達到兩個條件:一是致使產(chǎn)品質量不符合國家法律、法規(guī)或者產(chǎn)品明示的質量標準規(guī)定的質量要求,二是降低、失去應有的使用性能。如果雖然不符合國家法律、法規(guī),但沒有降低、失去應有的使用性能,也不能視為摻雜、摻假?!笆ナ褂眯阅堋比菀装盐?,至于“降低使用性能”,筆者認為,不應當以“凡是產(chǎn)品的使用性能降低”為標準,而應當以“產(chǎn)品的使用性能明顯降低”為標準。

      (2)、以假充真的行為。

      以假充真,就是以假的產(chǎn)品冒充真的產(chǎn)品,也就是以此物冒充彼物。以假充真與摻假的區(qū)別在于前者全部是假的,而后者僅僅部分是假的。“兩高”的《解釋》規(guī)定,“以假充真”,是指以不具有某種性能的產(chǎn)品冒充具有該種使用性能的產(chǎn)品的行為。這一解釋是從事物的使用性能上來界定“假”與“真”。一般來說,不同的事物具有不同的使用性能。對于產(chǎn)品來說,人們注重的就是它的使用性能,而不考慮它的其他情況。以不具有某種使用性能的產(chǎn)品冒充具有該種使用性能的產(chǎn)品,就侵犯了消費者的合法權益。使用性能的差異體現(xiàn)了行為的社會危害程度。從這個角度來講,這一解釋具有合理性。但是,“假”與“真”的區(qū)別并不是僅在使用性能上,其根本不同在于事物的內部結構、組成不同。不同的事物可以具有同樣的使用性能,有時只不過是在性能的程度上存在差異。

      (3)、以次充好的行為。以次充好,是指以同種但品質較差的合格產(chǎn)品冒充品質較好的合格產(chǎn)品或者以同種但品質較差的不合格產(chǎn)品冒充品質較好的不合格或合格產(chǎn)品。對此,有觀點認為,“以次充好”,是指以同種但品質較差的合格產(chǎn)品冒充同種但品質較好的另一合格產(chǎn)品或者以同種但品質較差的不合格產(chǎn)品冒充同種但品質較好的另一不合格產(chǎn)品。筆者認為,“次”與“好”是指同種產(chǎn)品不同質級而言,“好”是相對于“次”而言,但是,“好”不一定就是合格的,而“次”也不一定就是不合格的。產(chǎn)品在一般情況下有等級之分,高等級的產(chǎn)品相對于低等級的產(chǎn)品就存在“好”與“次”的區(qū)別,但符合某一等級的產(chǎn)品,對該等級的標準來說又是合格的?!耙源纬浜谩本痛嬖谥缘偷燃壍暮细窕虿缓细癞a(chǎn)品冒充高等級的合格或不合格產(chǎn)品等情況,“好”與“次”是就質地等級而言,不是就合格不合格而言。所以,上述觀點強調“以次充好”是合格產(chǎn)品與合格產(chǎn)品之間或者不合格產(chǎn)品與不合格產(chǎn)品之間的冒充,這是不正確的?!督忉尅芬?guī)定,“以次充好”,是指以低等級、低檔次產(chǎn)品冒充高等級、高檔次產(chǎn)品,或者以殘次、廢舊零配件組合、拼裝后冒充正品或者新產(chǎn)品的行為。這一解釋就強調了產(chǎn)品的等級的不同,而不是產(chǎn)品合格與否。(4)、以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品。以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品”,是指以同種但不符合特定要求和標準的產(chǎn)品冒充符合該特定要求和標準的同種產(chǎn)品。《解釋》規(guī)定,“不合格產(chǎn)品”,是指不符合《產(chǎn)品質量法》第二十六條第二款規(guī)定的質量要求的產(chǎn)品。我國《產(chǎn)品質量法》第二十六條規(guī)定“產(chǎn)品質量應當符合下列要求:①、不存在危及人身、財產(chǎn)安全的不合理的危險,有保障人體健康,人身、財產(chǎn)安全的國家標準、行業(yè)標準的,應當符合該標準;②、具備產(chǎn)品應當具備的使用性能,但是,對產(chǎn)品存在使用性能的瑕疵作出說明的除外;③、符合在產(chǎn)品或者其包裝上注明采用的產(chǎn)品標準,符合以產(chǎn)品說明、實物樣品等方式表明的質量狀況”。根據(jù)《標準化法》第六條的規(guī)定,標準可分國家標準、行業(yè)標準、地方標準和企業(yè)標準。國家標準和行業(yè)標準可分強制性標準和推薦性標準。所謂強制性標準,是指保障人體健康、人身、財產(chǎn)安全的標準和法律、行政法規(guī)規(guī)定強制執(zhí)行的標準。其他標準是推薦性標準,由企業(yè)自愿采用,在本行政區(qū)域內是強制性標準。企業(yè)標準是企業(yè)自己規(guī)定的產(chǎn)品質量標準,在本企業(yè)范圍內是強制性標準。另外,若無國家標準、行業(yè)標準、企業(yè)標準的情況下,按照社會通行的標準來衡量。不合格產(chǎn)品,是指產(chǎn)品不符合上述標準的產(chǎn)品。所謂“以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品”,就是明知產(chǎn)品不符合上述標準而冒充符合上述標準進行銷售的。

      應當指出的是,從廣義上講,前述“以次充好”的行為一般包括了“以不合格的產(chǎn)品冒充合格的產(chǎn)品”的行為,泛指一切以質量差的產(chǎn)品冒充質量好的產(chǎn)品。但是,刑法第一百四十條已將這兩種行為并列規(guī)定在一起,則它們就應擁有各自特定的含義,對“以次充好”宜作狹義的理解,僅指合格產(chǎn)品之間的假冒,即以一種質量合格但等級不高的產(chǎn)品冒充質量等級高的產(chǎn)品,以便將二者區(qū)別開來。

      在司法實踐中,只要行為人實施了上述其中一種行為,便可能構成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪,同時實施多種行為的,也只以一罪論處。

      2、銷售金額的大小(1)、對銷售金額本身含義的理解

      目前,刑法學界對銷售金額的理解主要有以下幾種觀點:第一種觀點認為,銷售金額是指“生產(chǎn)者或銷售者銷售偽劣產(chǎn)品的全部銷售收入,該收入包括生產(chǎn)、銷售成本與利潤,而不單純是銷售利潤?!钡诙N觀點認為,銷售金額是指“生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品的經(jīng)營額?!钡谌N觀點認為,銷售金額是指“生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品的貨值總額。”第四種觀點認為,銷售金額“既指實際己經(jīng)銷售出去的產(chǎn)品金額,又指尚未銷售而可能銷售出去的產(chǎn)品金額?!钡谖宸N觀點認為,“只要認定行為人已經(jīng)銷售,那么,就按照該銷售所實際得到、應當?shù)玫交蚩赡艿玫降慕痤~來計算。具體而言,銷售金額應當分幾種情況考慮:一是行為人已經(jīng)實際銷售了偽劣產(chǎn)品,而且現(xiàn)實獲得了銷售金額;二是已經(jīng)生產(chǎn)或者購入了偽劣產(chǎn)品,并且已與對方簽訂了買賣合同,但對方還沒有付款;三是僅生產(chǎn)或僅購入了偽劣產(chǎn)品,但既沒有實際銷售,也沒有與他人簽訂銷售合同。在第三種情況下,沒有銷售金額,不應認定為犯罪。在第二種情況中,應當將買方的‘應付款’計入銷售金額。”無論上述觀點有何分歧,但都有一個共許的前提,即這種銷售金額應當包括生產(chǎn)、銷售的成本在內。筆者認為,對銷售金額的理解不能脫離其在生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪中作為客觀構成要件的地位和作用,只有把握此點,才能夠對銷售金額有正確的理解。按照我國刑法學界的通說,刑法典分則具體犯罪的犯罪構成是以犯罪既遂為標準模式的,就本罪而言,其規(guī)定的銷售金額5萬元以上這一客觀要件也是就該罪的既遂形態(tài)而言的。在這種情況下,顯然銷售金額應當是指生產(chǎn)者、銷售者已經(jīng)全部銷售出去偽劣產(chǎn)品后獲得的總收入。這也是銷售金額的通常意義。但在犯罪未完成形態(tài)下,對銷售金額就應辯證的理解。在通常情況下,即犯罪既遂的情況下,是指實際已經(jīng)銷售出去的產(chǎn)品總額,而在犯罪未完成形態(tài)下,則是指尚未銷售而可能銷售出去的產(chǎn)品總額。在此意義上,上述第四種觀點是恰當?shù)?。?)、銷售金額的計算

      對于偽劣產(chǎn)品的價格,既不能一律“就高不就低”或者“就低不就高”,也不能簡單地取中間價格來計算,可以分如下幾種情況來確定:首先,實際銷售價格,如果能夠查明其實際銷售的具體價格,原則上按照該價格計算。其次是假冒產(chǎn)品的價格,對于假冒他人注冊商標的偽劣產(chǎn)品,無法查明實際銷售價格的,原則上按照其所假冒注冊商標商品的市場零售價的中間價格計算,屬于國家定價的,按照國家定價計算,屬于國家指導價的,按照國家指導價的最高限價計算。再次就是估價,如果無法查明其實際銷售的具體價格,應當按照《估價管理辦法》的規(guī)定,委托指定的估價機構估價。再次是銷售時價格,計算銷售金額,均以銷售偽劣產(chǎn)品時的價格為標準,其中,對偽劣產(chǎn)品的半成品,按照成裝后的成品價格計算。最后,偽劣產(chǎn)品價格是指銷售給其他銷售者或消費者時的銷售價格而不是他從生產(chǎn)者或者其他銷售者那里購買該偽劣產(chǎn)品時的價格。

      行為人將合格產(chǎn)品與偽劣產(chǎn)品混雜在一起進行銷售,如果能區(qū)分,應將銷售偽劣產(chǎn)品的金額與銷售合格產(chǎn)品的金額分開計算;如果不能區(qū)分,應視銷售金額為銷售偽劣產(chǎn)品的金額。這是因為,行為人故意將合格產(chǎn)品與偽劣產(chǎn)品混雜在一起,導致銷售偽劣產(chǎn)品的金額與銷售合格產(chǎn)品的金額不可分割,這種不可分割性的局面,不僅是銷售者自身的責任,而且常常是他們銷售偽劣產(chǎn)品的手段,即以部分合格產(chǎn)品欺詐對方,從而使對方信以為真。在此意義上說,其合格產(chǎn)品實際上成為欺詐他

      人的工具,在這種情況下銷售合格產(chǎn)品,本身就是違法的。所以,將不可侵害的全部銷售金額計算為偽劣產(chǎn)品的銷售金額具有合理性。另外,在不可侵害的情況下,如果認為產(chǎn)品的各部分都具有合格產(chǎn)品的可能性,那么,必然意味著沒有銷售偽劣產(chǎn)品的金額,于是行為便不構成犯罪。這種處理的結局,必然進一步鼓勵一些生產(chǎn)者、銷售者故意將合格產(chǎn)品與偽劣產(chǎn)品混雜在一起,從而逃避刑事責任,這顯然不利于維護市場秩序。

      行為人銷售多種偽劣產(chǎn)品,應把各銷售金額的總和作為定罪量刑的標準。當銷售金額與貨值金額并存時,筆者認為,對已售出部分無疑應按實際銷售價格計算,對訂約部分,則應按合約價計算并認定為未遂,對尚未售出的部分,則應按已售部分價格計算或按己售部分價格與已訂約部分價格的平均值計算為宜,而不宜對未售出部分另按同類合格產(chǎn)品的市場中間價格計算,以免一物二價,且相距甚遠。

      (四)、生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪的主體 本罪的主體是一般主體,因為刑法將犯罪主體區(qū)分為一般主體和特殊主體的原因就在于犯罪主體的特殊身份從主客觀相統(tǒng)一上影響了行為社會危害性的有無和程度,并反映了行為人主觀惡性的大小,但是在本罪中,一般的社會主體就可以實施該犯罪行為,無須特殊的身份。

      “生產(chǎn)者、銷售者”既可以是自然人也可以是單位。就自然人而言,根據(jù)新刑法典第十七條、第十八條的規(guī)定,必須是已滿16周歲,未喪失或未完全喪失辨認和控制自己行為能力的人。就單位而言,既可以是公司、企業(yè)、事業(yè)單位,也可以是機關、團體。在這里應當注意單位犯罪的情況。根據(jù)刑法第一百五十條的規(guī)定,單位犯生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的,對單位的直接負責的主管人員以及其他直接責任人員都必須依法追究刑事責任,即實行“雙罰制”。認定單位犯罪時,需要注意必須符合以下三個要件:一是必須是為本單位謀取利益,二是必須體現(xiàn)的是單位意志,三是必須利益實際為單位所得等等。根據(jù)相關的司法解釋,個人為進行違法犯罪活動而設立的公司、企業(yè)、事業(yè)單位實施犯罪的,或者公司、企業(yè)、事業(yè)單位設立后,以實施犯罪為主要活動的,個人盜用單位名義實施犯罪、違法所得由實施犯罪的個人私分的,不屬于單位犯罪,應當依照刑法有關自然人犯罪的規(guī)定定罪處罰。有些學者認為非法的生產(chǎn)者、銷售者如無經(jīng)營資格者,也可構成單位犯罪。筆者認為這一觀點值得商榷。雖然,生產(chǎn)者、銷售者是否取得了產(chǎn)品的生產(chǎn)許可證或者營業(yè)執(zhí)照,不影響本罪的成立,但是單位犯罪的前提條件是該單位是合法成立的。因此,對于未進行合法登記的非法生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品行為,其犯罪主體非法生產(chǎn)者、銷售者仍然可以構成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪,只不過不以單位犯罪處理,而是應當依照刑法有關自然人犯罪的規(guī)定定罪處罰。例如,在司法實踐中出現(xiàn)的愈來愈多的個體工商戶或“夫妻店”生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品的現(xiàn)象,他們中絕大部分都未進行工商登記,未取得產(chǎn)品的生產(chǎn)許可證或營業(yè)執(zhí)照,對其不應以單位犯罪論處,而應以自然人犯罪論處。

      (五)、生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪的主觀方面 本罪的主觀方面是故意是毋庸質疑的,問題的關鍵是定義為直接故意或間接故意,或二者皆有之。筆者認為,本罪的主觀方面只能是直接故意。犯罪故意的類型主要依行為人對危害結果的意志因素來判斷,在主觀罪過是故意的結果犯中,作為判斷故意類型標準件的“危害結果”應是法定結果,也稱定罪結果。而生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的法定結果是銷售金額,至于行為人所持放任態(tài)度的由生產(chǎn)或銷售的偽劣產(chǎn)品會發(fā)生的危害人體健康和財產(chǎn)安全、損害用戶或消費者合法權益的危害結果,并非本罪的構成要件結果,不可能視為本罪的主觀內容。構成本罪的客觀要件結果應當是偽劣產(chǎn)品被生產(chǎn)出來,被銷售出去。行為人對這一結果是持積極追求態(tài)度的,希望其發(fā)生,并且數(shù)額越大越好,這也是行為人不惜以身試法的目的所在。所以,本罪的故意類型只能是直接故意。

      綜上所述,在生產(chǎn)經(jīng)營偽劣商品罪的犯罪構成當中依然存在著很多值得商榷和研究地方,尤其在司法實踐當中有很多地方欠缺實際的可操作性,這就要求法律的進一步完善和司法實務人員在運用時結合實際情況靈活把握。

      參考文獻

      (1)趙秉志主編《新刑法教程》,中國人民大學出版社,1997年版,第470頁。(2)馬克昌主編《經(jīng)濟犯罪新論》,武漢大學出版社1998年版,第65頁。(3)張明楷著《市場經(jīng)濟下的經(jīng)濟犯罪與對策》,中國檢察出版社1995年版,第47頁。(4)陳興良主編《刑法新罪評釋全書》,中國民主法制出版社1995年版,第378頁。(5)許發(fā)民主編《偽劣商品犯罪及相近易混淆犯罪認定處理》,中國方正出版社1999年版,第37頁。

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      (10)唐世玉著《略論生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪》,《法學家》1999年第3期。(11)謝望原著《論生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪中的銷售金額》,《中國刑事法雜志》1999年第3期。

      (12)張明楷著《刑法第140條“銷售金額“的展開》,《清華法律評論》第2輯。(13)周洪波著《生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪司法認定問題研究》,《國家檢察官學院學報》2004年第1期。

      第四篇:談生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪研究

      目 錄

      第一章 緒 言................................................................................................................2

      第一節(jié) 第二節(jié) 第一節(jié) 第二節(jié) 第一節(jié) 第二節(jié) 生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的概念.........................錯誤!未定義書簽。生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的認定.........................錯誤!未定義書簽。論述生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的立法沿革、刑法意義.......................7 關于生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的計算...................................................8 分析生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的罪數(shù)情況.........................................10 主要論述生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品共同犯罪情形下的定罪、量刑.....11 第二章 關于生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的銷售金額....................錯誤!未定義書簽。

      第三章 生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品的罪數(shù)和共犯............................................................10 第四章 生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪主觀方面的認定

      第一節(jié) 論述本罪只能是故意 第二節(jié)

      行為人主觀上應具有非法獲利的目的 第五章

      總結..............................................................................................................16 結束語..........................................................................................................................17 謝 辭..........................................................................................................................18 參考文獻......................................................................................................................19

      第一章 緒 言

      第一節(jié)

      生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的概念

      生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪,是指生產(chǎn)者、銷售者在產(chǎn)品中摻雜、摻假,以假充真,以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品,銷售金額五萬元以上的行為。

      對于生產(chǎn)、銷售偽劣商品的行為,中國一直按照原刑法規(guī)定的投機倒把罪予以認定和處罰,但該罪的口袋化特征已明顯滯后于經(jīng)濟生活的迅猛發(fā)展和復雜多變。l993年2月22日通過了《中華人民共和國產(chǎn)品質量法》,該法第38條規(guī)定:“生產(chǎn)者、銷售者在產(chǎn)品中摻雜、摻假,以假充真,以次充好,或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品的,責令停止生產(chǎn)、銷售,沒收違法所得,并處違法所得一倍以上五倍以下的罰款,可以吊銷營業(yè)執(zhí)照;構成犯罪的,依法追究刑事責任?!痹撘?guī)定過于原則,實踐中對生產(chǎn)、銷售偽劣商品的行為仍按投機倒把罪認定?!蛾P于懲治生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪的決定》將之作為單獨罪名加以規(guī)定,對于有力打擊現(xiàn)在社會廣泛存在的生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品的行為具有重要意義。本法于本條明定此罪,其意亦在于此。刑法第一百四十條規(guī)定的“在產(chǎn)品中摻雜、摻假”,是指在產(chǎn)品中摻入雜質或者異物,致使產(chǎn)品質量不符合國家法律、法規(guī)或者產(chǎn)品明示質量標準規(guī)定的質量要求,降低、失去應有使用性能的行為。

      刑法第一百四十條規(guī)定的“以假充真”,是指以不具有某種使用性能的產(chǎn)品冒充具有該種使用性能的產(chǎn)品的行為。

      刑法第一百四十條規(guī)定的“以次充好”,是指以低等級、低檔次產(chǎn)品冒充高等級、高檔次產(chǎn)品,或者以殘次、廢舊零配件組合、拼裝后冒充正品或者新產(chǎn)品的行為。

      刑法第一百四十條規(guī)定的“不合格產(chǎn)品”,是指不符合《中華人民共和國產(chǎn)品質量法》第二十六條第二款規(guī)定的質量要求的產(chǎn)品。第二節(jié)

      生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的認定

      第一百四十一條【生產(chǎn)、銷售假藥罪】生產(chǎn)、銷售假藥,足以嚴重危害人體健康的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處銷售金額50%以上二倍以下罰金;對人體健康造成嚴重危害的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處銷售金額50%以上二倍以下罰金;致人死亡或者對人體健康造成特別嚴重危害的,處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑,并處銷售金額50%以上二倍以下罰金或者沒收財產(chǎn)。本條所稱假藥,是指依照《中華人民共和國藥品管理法》的規(guī)定屬于假藥和按假藥處理的藥品、非藥品?!吨腥A人民共和國藥品管理法》(1984年9月20日第五屆全國人民代表大會常務委員會第七次會議通過,2001年2月28日第九屆全國人民代表大會常務委員會第二十次會議修訂,自2001年12月1日起施行第四十八條 禁止生產(chǎn)(包括配制,下同)、銷售假藥。有下列情形之一的,為假藥:

      (一)藥品所含成份與國家藥品標準規(guī)定的成份不符的;

      (二)以非藥品冒充藥品或者以他種藥品冒充此種藥品的。有下列情形之一的藥品,按假藥論處:

      (一)國務院藥品監(jiān)督管理部門規(guī)定禁止使用的;

      (二)依照本法必須批準而未經(jīng)批準生產(chǎn)、進口,或者依照本法必須檢驗而未經(jīng)檢驗即銷售的;

      (三)變質的;

      (四)被污染的;

      (五)使用依照本法必須取得批準文號而未取得批準文號的原料藥生產(chǎn)的;

      (六)所標明的適應癥或者功能主治超出規(guī)定范圍的?!督忉尅返谌龡l 經(jīng)省級以上藥品監(jiān)督管理部門設置或者確定的藥品檢驗機構鑒定,生產(chǎn)、銷售的假藥具有下列情形之一的,應認定為刑法第一百四十一條規(guī)定的“足以嚴重危害人體健康”(一)含有超標準的有毒有害物質的;(二)不含所標明的有效成份,可能貽誤診治的;(三)所標明的適應癥或者功能主治超出規(guī)定范圍,可能造成貽誤診治的;(四)缺乏所標明的急救必需的有效成份的。生產(chǎn)、銷售的假藥被使用后,造成輕傷、重傷或者其他嚴重后果的,應認定為“對人體健康造成嚴重危害”。生產(chǎn)、銷售的假藥被使用后,致人嚴重殘疾,三人以上重傷、十人以上輕傷或者造成其他特別嚴重后果的,應認定為“對人體健康造成特別嚴重危害”。第一百四十二條【生產(chǎn)、銷售劣藥罪】生產(chǎn)、銷售劣藥,對人體健康造成嚴重危害的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處銷售金額50%以上二倍以下罰金;后果特別嚴重的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處銷售金額50%以上二倍以下罰金或者沒收財產(chǎn)。本條所稱劣藥,是指依照《中華人民共和國藥品管理法》的規(guī)定屬于劣藥的藥品?!吨腥A人民共和國藥品管理法》第四十九條 禁止生產(chǎn)、銷售劣藥。藥品成份的含量不符合國家藥品標準的,為劣藥。有下列情形之一的藥品,按劣藥論處:

      (一)未標明有效期或者更改有效期的;

      (二)不注明或者更改生產(chǎn)批號的;

      (三)超過有效期的;

      (四)直接接觸藥品的包裝材料和容器未經(jīng)批準的;

      (五)擅自添加著色劑、防腐劑、香料、矯味劑及輔料的;

      (六)其他不符合藥品標準規(guī)定的。第一百四十三條【生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標準的食品罪】生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標準的食品,足以造成嚴重食物中毒事故或者其他嚴重食源性疾患的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處銷售金額50%以上二倍以下罰金;對人體健康造成嚴重危害的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處銷售金額50%以上二倍以下罰金;后果特別嚴重的,處七年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處銷售金額50%以上二倍以下罰金或者沒收財產(chǎn)。《解釋》第四條 經(jīng)省級以上衛(wèi)生行政部門確定的機構鑒定,食品中含有可能導致嚴重食物中毒事故或者其他嚴重食源性疾患的超標準的有害細菌或者其他污染物的,應認定為刑法第一百四十三條規(guī)定的“足以造成嚴重食物中毒事故或者其他嚴重食源性疾患”。

      生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標準的食品被食用后,造成輕傷、重傷或者其他嚴重后果的,應認定為“對人體健康造成嚴重危害”。

      生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標準的食品被食用后,致人死亡、嚴重殘疾、三人以上重傷,十人以上輕傷或者造成其他特別嚴重后果的。應認定為“后果特別嚴重”。第一百四十四條【生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪】在生產(chǎn)、銷售的食品中摻入有毒、有害的非食品原料的,或者銷售明知摻有有毒、有害的非食品原料的食品的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處銷售金額50%以上二倍以下罰金;造成嚴重食物中毒事故或者其他嚴重食源性疾患,對人體健康造成嚴重危害的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處銷售金額50%以上二倍以下罰金;致人死亡或者對人體健康造成特別嚴重危害的,依照本法第一百四十一條的規(guī)定處罰?!督忉尅返谖鍡l 生產(chǎn)、銷售的有毒、有害食品被食用后,造成輕傷、重傷或者其他嚴重后果的,應認定為刑法第一百四十四條規(guī)定的“對人體健康造成嚴重危害”。

      生產(chǎn)、銷售的有毒、有害食品被食用后,致人嚴重殘疾、三人以上重傷、十人以上輕傷或者造成其他特別嚴重后果的,應認定為“對人體健康造成特別嚴重危害”。

      第一百四十五條【生產(chǎn)、銷售不符合標準的醫(yī)用器材罪】生產(chǎn)不符合保障人體健康的國家標準、行業(yè)標準的醫(yī)療器械、醫(yī)用衛(wèi)生材料,或者銷售明知是不符合保障人體健康的國家標準、行業(yè)標準的醫(yī)療器械、醫(yī)用衛(wèi)生材料,足以嚴重危害人體健康的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處銷售金額50%以上二倍以下罰金;對人體健康造成嚴重危害的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處銷售金額50%以上二倍以下罰金;后果特別嚴重的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處銷售金額50%以上二倍以下罰金或者沒收財產(chǎn)?!督忉尅返诹鶙l 生產(chǎn)、銷售不符合標準的醫(yī)療器械、醫(yī)用衛(wèi)生材料,致人輕傷或者其他嚴重后果的,應認定為刑法第一百四十五條規(guī)定的“對人體健康造成嚴重危害”。

      生產(chǎn)、銷售不符合標準的醫(yī)療器械、醫(yī)用衛(wèi)生材料,造成感染病毒性肝炎等難以治愈的疾病、一人以上重傷、三人以上輕傷或者其他嚴重后果的,應認定為“后果特別嚴重”。

      生產(chǎn)、銷售不符合標準的醫(yī)療器械、醫(yī)用衛(wèi)生材料,致人死亡、嚴重殘疾、感染艾滋病、三人以上重傷、十人以上輕傷或者造成其他特別嚴重后果的,應認定為“情節(jié)特別惡劣”。

      醫(yī)療機構或者個人,知道或者應當知道是不符合保障人體健康的國家標準、行業(yè)標準的醫(yī)療器械、醫(yī)用衛(wèi)生材料而購買、使用,對人體健康造成嚴重危害的,以銷售不符合標準的醫(yī)用器材罪定罪處罰。

      沒有國家標準、行業(yè)標準的醫(yī)療器械,注冊產(chǎn)品標準可視為“保障人體健康的行業(yè)標準”。第一百四十六條【生產(chǎn)、銷售不符合安全標準的產(chǎn)品罪】生產(chǎn)不符合保障人身、財產(chǎn)安全的國家標準、行業(yè)標準的電器、壓力容器、易燃易爆產(chǎn)品或者其他不符合保障人身、財產(chǎn)安全的國家標準、行業(yè)標準的產(chǎn)品,或者銷售明知是以上不符合保障人身、財產(chǎn)安全的國家標準、行業(yè)標準的產(chǎn)品,造成嚴重后果的,處五年以下有期徒刑,并處銷售金額50%以上二倍以下罰金;后果特別嚴重的,處五年以上有期徒刑,并處銷售金額50%以上二倍以下罰金。第一百四十七條【生產(chǎn)、銷售偽劣農(nóng)藥、獸藥、化肥、種子罪】生產(chǎn)假農(nóng)藥、假獸藥、假化肥,銷售明知是假的或者失去使用效能的農(nóng)藥、獸藥、化肥、種子,或者生產(chǎn)者、銷售者以不合格的農(nóng)藥、獸藥、化肥、種子冒充合格的農(nóng)藥、獸藥、化肥、種子,使生產(chǎn)遭受較大損失的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處銷售金額50%以上二倍以下罰金;使生產(chǎn)遭受重大損失的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處銷售金額50%以上二倍以下罰金;使生產(chǎn)遭受特別重大損失的,處七年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處銷售金額50%以上二倍以下罰金或者沒收財產(chǎn)。

      《解釋》第七條 刑法第一百四十七條規(guī)定的生產(chǎn)、銷售偽劣農(nóng)藥、獸藥、化肥、種子罪中“使生產(chǎn)遭受較大損失”,一般以2萬元為起點;“重大損失”,一般以10萬元為起點;“特別重大損失”,一般以50萬元為起點。第一百四十八條【生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標準的化妝品罪】生產(chǎn)不符合衛(wèi)生標準的化妝品,或者銷售明知是不符合衛(wèi)生標準的化妝品,造成嚴重后果的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處銷售金額50%以上二倍以下罰金。第一百四十九條生產(chǎn)、銷售本節(jié)第一百四十一條至第一百四十八條所列產(chǎn)品,不構成各該條規(guī)定的犯罪,但是銷售金額在5萬元以上的,依照本節(jié)第一百四十條的規(guī)定定罪處罰。生產(chǎn)、銷售本節(jié)第一百四十一條至第一百四十八條所列產(chǎn)品,構成各該條規(guī)定的犯罪,同時又構成本節(jié)第一百四十條規(guī)定之罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。第一百五十條單位犯本節(jié)第一百四十條至第一百四十八條規(guī)定之罪的,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,依照各該條的規(guī)定處罰。第四百一十四條對生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪行為負有追究責任的國家機關工作人員,徇私舞弊,不履行法律規(guī)定的追究職責,情節(jié)嚴重的,處五年以下有期徒刑或者拘役?!督忉尅返诎藯l 國家機關工作人員徇私舞弊,對生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪不履行法律規(guī)定的查處職責,具有下列情形之一的,屬于刑法第四百一十四條規(guī)定的“情節(jié)嚴重”:

      (一)放縱生產(chǎn)、銷售假藥或者有毒、有害食品犯罪行為的;

      (二)放縱依法可能判處二年有期徒刑以上刑罰的生產(chǎn)、銷售、偽劣商品犯罪行為的;

      (三)對三個以上有生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪行為的單位或者個人不履行追究職責的;

      (四)致使國家和人民利益遭受重大損失或者造成惡劣影響的。

      一、企業(yè)行為文化

      企業(yè)行為文化是指企業(yè)員工在生產(chǎn)經(jīng)營、學習娛樂中產(chǎn)生的活動文化。它包括企業(yè)經(jīng)營、教育宣傳、人際關系活動、文娛體育活動中產(chǎn)生的文化現(xiàn)象。它是企業(yè)經(jīng)營作風、精神面貌、人際關系的動態(tài)體現(xiàn),也是企業(yè)精神、企業(yè)價值觀的折射。

      第二章 生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的銷售金額

      第一節(jié)

      我國的企業(yè)文化還處于起步階段

      企業(yè)文化是指在一定的社會歷史環(huán)境中,企業(yè)和企業(yè)職工在生產(chǎn)經(jīng)營和管理活動中逐步生成和發(fā)育起來的觀念形態(tài),是企業(yè)生存、發(fā)展中所表現(xiàn)出來的文化現(xiàn)象。它包括價值觀、行為取向、道德規(guī)范、心理狀態(tài)、廠風廠貌、規(guī)章制度以及企業(yè)精神、企業(yè)目標等諸多方面,是企業(yè)的群體精神、文化素質、文化行為、人際關系等文化現(xiàn)象的綜合反映。要建設企業(yè)文化,就要正確認識企業(yè)文化的深刻內涵。以下幾點介紹一下我國企業(yè)在企業(yè)文化建設中的現(xiàn)狀。

      一、簡單認為企業(yè)文化就是思想政治工作。

      在市場經(jīng)濟條件下,由于企業(yè)文化和思想政治工作在目的上都是以經(jīng)濟建設為中心,在內容上都堅持以人為本的原則,因而人們普遍認為,所謂企業(yè)文化就是思想政治工作在改革開放新形勢下,為了與國際慣例接軌而取的一個新名詞,其實質都是一樣的,企業(yè)文化與思想政治工作完全等同,沒有必要另劈蹊徑,標新立異。

      二、膚淺詮釋企業(yè)文化就是規(guī)章制度。

      不少管理者認為,只要把規(guī)章制度制訂出來,匯編成冊,下發(fā)班組,每月或每季乃至每年按此考核,兌現(xiàn)獎懲,企業(yè)文化建設就大功告成。因此,在許多企業(yè)里,不惜人力財力,或千里迢迢到外面收資回到家里稍加改動或一字不動就成了自己的東西,或組織一幫人閉門造車、苦思冥想,撰寫成文然后拉到環(huán)境幽雅的去處一番會審,隆重推出,如此這般就是企業(yè)文化建設。

      三、普遍覺得企業(yè)文化就是文體活動。

      這種觀點具有相當?shù)钠毡樾?,其根源在于我們許多企業(yè)管理者在他們的講話中或所謂的經(jīng)驗介紹材料里談到加強企業(yè)文化建設時就列舉一系列文體活動的內容,而在實際工作中又把舉辦幾場球賽或放幾場電影、搞幾次文藝演出,組織什么運動隊、宣傳隊等一律稱為企業(yè)文化建設,于是,上行下效,以訛傳訛,導致許多員工覺得企業(yè)文化就是文體活動。

      四、片面理解企業(yè)文化就是標語口號。許多企業(yè)從廠部到班組,從辦公樓到工作現(xiàn)場,到處都懸掛或張貼諸如“團結”、“拼搏”、“進取”、“奉獻”之類的標語口號,這些口號看起來顏色鮮艷、賞心悅目,念起來朗朗上口、鏗鏘有力,因而大家都認為,這就是企業(yè)文化。

      五、機械模仿企業(yè)文化就是企業(yè)標志。

      許多企業(yè)認為,建設企業(yè)文化,就是要設計一個漂亮的廠徽,穿上一套整齊的廠服,懸掛一面鮮艷的廠旗,唱響一支雄壯的廠歌,僅此而已。

      不可否認,上述幾種觀點都有其正確的一面,或者說是企業(yè)文化的表現(xiàn)形式,或者說是企業(yè)文化的載體,而實際上都走進了認識的誤區(qū),對企業(yè)文化的深刻內涵作了片面的理解。唯物辯證法告訴我們,現(xiàn)象是事物的外部聯(lián)系和表現(xiàn)特征,透過現(xiàn)象看本質,才是揭示事物發(fā)展規(guī)律的基本途徑。要認識到企業(yè)文化是一種深層次、深理性、深內涵的企業(yè)精神、企業(yè)理念、企業(yè)本質的結晶。因此,我們必須消除認識上的偏差,走出誤區(qū),既要看到企業(yè)文化豐富多彩的表面現(xiàn)象,更要善于體味、思考、提煉深藏于企業(yè)內的本質和精華,正確認識企業(yè)文化的深刻內涵,只有這樣,才能有利于建設優(yōu)秀的企業(yè)文化。

      第二節(jié)

      一、我國企業(yè)文化建設中存在的問題

      對企業(yè)文化的目的認識不足

      在我國,很多的企業(yè)認為應該把利潤這一硬性指標放在企業(yè)生存發(fā)展的第一位并作為主要目標,而對于企業(yè)文化建設,或者任其隨意發(fā)展,或者等待時機,等企業(yè)規(guī)模發(fā)展到一定程度需要進一步擴大影響力的時候再大張旗鼓地宣揚企業(yè)文化。這樣必然會造成企業(yè)文化建設只刮風不下雨的現(xiàn)象,即使表面上建設了企業(yè)文化,也由于沒有特性而顯得膚淺喧鬧,從而對企業(yè)發(fā)展起相反的作用而得不償失。因為,對內來說,企業(yè)員工在心理和行為上定會產(chǎn)生對這種表面化形式化程序的厭煩,而對外,將使客戶失去對企業(yè)的信賴。

      二、形式有余執(zhí)行不夠

      隨著企業(yè)文化在先進企業(yè)成功的范式作用,我國的一些企業(yè)也開始了對企業(yè)文化建設的試探,但遺憾的是,更多的僅僅是照本宣科地效仿他人的企業(yè)文化,其實也就是隨波逐流、人云亦云地做表面文章,即僅僅是鬧劇式的口號標語、宣傳活動、文藝活動等形式主義,沒有將此真正的融合與植根。究其原因,就是沒有從根本上認識到企業(yè)文化并不僅僅是游離于企業(yè)管理體系之外的文化設施、載體和一般行為,而是一根針,這根針將表層的產(chǎn)品、企業(yè)制度,將深層的企業(yè)理念和企業(yè)精神,以及將企業(yè)長遠發(fā)展戰(zhàn)略目標這件百納衣縫合在一起。所以說,如果沒有執(zhí)行力或執(zhí)行力不足的企業(yè)文化,僅僅是一根發(fā)銹的繡化針而已。

      三、企業(yè)內部的績效評估及其指標體系不甚合理

      由于市場競爭的激烈,企業(yè)建構以績效為導向的評估體系及其指標體系應該說是非常必要的,但我國企業(yè)在實施中只注重結果而忽視過程的具體操作,很容易使其僅停留在形式上,甚而為之的是,即使擬訂了包含過程指標的綜合評估體系,也并不是與實際工作相吻。這樣的結果,一是單純以業(yè)績來評定員工,使員工間為了各自的指標而孤軍奮戰(zhàn),形同陌路;二是沒有富有成效的激勵體制,員工從中感受不到真正人性化的關懷,工作熱情并不高漲,不能把企業(yè)真正當成自己的家、把工作真正當成自己的事業(yè)來對待,所以也就不能使企業(yè)的總體效率真實的提高。

      四、未形成有力的企業(yè)文化合力

      哈羅德.孔茨在其名著《管理學精要》中表述過這樣的觀點,地域的分散性和信息的多元化要求企業(yè)內部形成完整的開放式的信息流,同事間上下級間都應能夠快速獲得企業(yè)內部的最新動態(tài)信息,從而有效地協(xié)調工作。但我國企業(yè)目前的情況是,并沒有在能力和知識不同的員工之間形成良好的文化共建和協(xié)調機制,員工間彼此孤立,沒有基于本企業(yè)精神的共同的文化理念,當然也就更不會對企業(yè)內部的諸問題進行交流,并對企業(yè)的信息進行整合,從而導致企業(yè)整體競爭力下降。

      第三章 我國企業(yè)文化建設

      積極的企業(yè)文化可以促進企業(yè)做強做大,近年來,隨著管理實踐的不斷深入發(fā)展,企業(yè)文化對于很多優(yōu)秀的企業(yè)來說已經(jīng)不再是抽象概念。他們對于企業(yè)文化的認識,已經(jīng)走過了盲目、自發(fā)的階段,上升到自覺的理性階段。企業(yè)文化不僅能被企業(yè)描繪出來,而且還能有針對性地被運用和發(fā)展,以達到提升企業(yè)的管理效率與經(jīng)營績效的目的。

      對于中國企業(yè)來說,企業(yè)管理與世界水平的接軌還處于起步階段,但其中也不乏一些在文化管理上做得很出色的企業(yè),海爾集團就是為數(shù)不多的佼佼者之一。海爾集團從一個負債147萬的集體小廠,用17年的時間一躍成長為享有世界聲譽的企業(yè)集團,達到了年營業(yè)額700多億,實現(xiàn)了質量零缺陷、服務零距離、零運營資本的三個零目標和管理的扁平化、網(wǎng)絡化、信息化原則,靠的是什么。用海爾總裁張瑞敏的話來說,海爾靠的就是以企業(yè)文化為基礎的一整套系統(tǒng)的管理模式,海爾的成長離不開企業(yè)文化的推動。

      第一節(jié) 建設企業(yè)文化的必要性

      一是企業(yè)發(fā)展的內在需要。市場經(jīng)濟一旦走出它的初始階段,那種以物質刺激為手段的企業(yè)管理模式的作用就大大減弱了。因為社會需求和個人需求已不能完全用物質范疇來覆蓋,人們的文化需求、精神需求越來越多,必須依賴文化力的管理模式,才能使企業(yè)具有活力,充分調動員工的積極性,以適應市場的需要。

      二是消費者的文化需求。消費者的消費分兩大類,即物的消費和文化的消費。隨著市場所提供的商品數(shù)量、品種的增多以及買方市場的形成,消費者作為選擇主體的地位日益體現(xiàn)出來,對商品的選擇越來越挑剔,不僅要求商品適用,質量好,價錢便宜,而且在選購商品時附加了許多文化方面的要求,包括受到尊重。企業(yè)如果缺乏文化素養(yǎng),就根本無法滿足消費需求,也就很難在市場競爭中立足。

      三是市場競爭的需求。企業(yè)文化熱的興起是市場激烈競爭的必然結果,企業(yè)文化的建設是市場激烈競爭的需要。中華文明遭受危機的根源并不在于我們擁有太多的儒家為代表的傳統(tǒng)文化,而在于我們缺乏市場競爭的機制。其實,中國文化的主要觀念,與以人為中心的企業(yè)文化觀念正相吻合,一旦市場經(jīng)濟的競爭機制與中華傳統(tǒng)文化的核心精髓相結合,必然激發(fā)中國企業(yè)的巨大活力和中華文化的勃勃生機,使我們的市場經(jīng)濟在一個較高的起點上向前發(fā)展。四是社會主義文化建設的需要。建設社會主義市場經(jīng)濟,需要兩個文明一起抓,既要抓好物質文明建設,又要抓好精神文明建設。加強企業(yè)文化建設,通過講究經(jīng)營之道,培養(yǎng)企業(yè)精神,塑造企業(yè)形象,優(yōu)化企業(yè)內外環(huán)境,使企業(yè)的經(jīng)營發(fā)展堅持社會主義的方向。企業(yè)小環(huán)境文化氛圍的改善,對全社會的文化建設、精神文明建設必然產(chǎn)生積極的影響。

      第二節(jié) 我國企業(yè)文化建設創(chuàng)新的對策

      從我國企業(yè)文化建設的現(xiàn)狀及來看,企業(yè)文化總體的特征是創(chuàng)新不夠。因此,在知識經(jīng)濟和經(jīng)濟全球化背景下,企業(yè)文化建設中要重視創(chuàng)新,通過創(chuàng)新提高企業(yè)文化建設的水平。創(chuàng)新的總體思路是:把企業(yè)文化建設與企業(yè)管理、企業(yè)制度創(chuàng)新和企業(yè)發(fā)展有機結合,在企業(yè)形象塑造、名牌產(chǎn)品創(chuàng)造與宣傳、市場營銷戰(zhàn)略的實施上下功夫,使企業(yè)文化在企業(yè)內部管理和外部的社會化上能充分地發(fā)揮作用。具體對策有:

      一、創(chuàng)建富有中國特色的企業(yè)文化

      縱觀各國企業(yè)文化,無一不具有本國特色。這是由各國不同的歷史文化、社會經(jīng)濟的深刻原因決定的。企業(yè)文化作為一種管理原理,是具有普遍性的,可以超越國家民族的界限。但是,作為一種管理實踐,卻是不能超越國家民族界限的。如果把我國的歷史文化背景與美、日等國作一番比較,就不難發(fā)現(xiàn),它們之間有社會政治制度的差異,民族文化歷史的差異,社會經(jīng)濟發(fā)展水平的差異等等。因此,中國企業(yè)文化建設不能照搬套用國外的企業(yè)文化,要在考慮了自身面對的民族文化背景、經(jīng)濟社會環(huán)境、經(jīng)濟目標、企業(yè)組織模式等基礎上借鑒美國、日本、西歐、韓國等國家企業(yè)文化的成功經(jīng)驗,創(chuàng)立出具有中國特色的企業(yè)文化。中國的企業(yè)文化應體現(xiàn)以下特色:

      1.吸收中華傳統(tǒng)文化的精華,樹立人本觀念中華民族有著極其悠久的文化傳統(tǒng)?!捌髽I(yè)文化建設中所提倡的種種思想,許多都可以在中國歷史上找到萌芽或淵源”,特別是傳統(tǒng)儒家學說中所強調的“天地之性人為貴”或“人為萬物之靈”的思想與企業(yè)文化中的人本觀念趨同。我國企業(yè)文化建設要吸取這種關于世間一切事物中人是最寶貴的思想,注重人的因素,樹立以人為本的觀念。

      2.體現(xiàn)社會時代特征 我國正處在社會主義初級階段,正在進行市場經(jīng)濟建設。作為群體意識體系的企業(yè)文化,必須反映出這一歷史階段改革、探索、開拓、創(chuàng)新的一系列新觀念。“要以共同理想建設為中心,以弘揚時代主旋律為重點,創(chuàng)造良好的企業(yè)文化氛圍。”反映出符合市場經(jīng)濟客觀規(guī)律的現(xiàn)代意識,如市場觀念、競爭觀念、信息觀念、效率觀念等。這是建設我國企業(yè)文化首先要體現(xiàn)的鮮明的時代特征。

      3.培育團結協(xié)作的團隊精神 現(xiàn)代企業(yè)理論認為,企業(yè)在團隊生產(chǎn)的狀況下,企業(yè)的發(fā)展取決于員工的積極性和企業(yè)的凝聚力,而這些都需要團隊精神來實現(xiàn)。因此,培育團隊精神是企業(yè)文化群體意識的要求。在我國企業(yè)文化的建設過程中,要著力培養(yǎng)職工精誠團結、協(xié)調一致的團隊精神,使企業(yè)成為一個協(xié)調、融洽、和諧的群體。同時,要給個人以充分發(fā)揮自己才能、實現(xiàn)自我價值的條件機會。這樣,個體意識就能融匯成群體意識,從而形成團隊精神和產(chǎn)生強大的凝聚力。

      4.樹立社會責任感 企業(yè)是一個社會經(jīng)濟組織,有義務承擔社會責任,既要注重企業(yè)效益,又要注重社會效益,堅持“合義取利”、文明經(jīng)營的道德原則。講企業(yè)道德、講行業(yè)道德等,都應當成為我國企業(yè)群體的行為規(guī)范。

      二、以名牌產(chǎn)品的創(chuàng)造與宣傳進行企業(yè)文化創(chuàng)新

      企業(yè)的發(fā)展通常經(jīng)歷三個階段:產(chǎn)品運營階段、資本運營階段和品牌運營階段。在知識經(jīng)濟和經(jīng)濟全球化背景下,企業(yè)已經(jīng)進入品牌運營階段,因此在這一階段要以名牌產(chǎn)品的創(chuàng)造與宣傳進行企業(yè)文化創(chuàng)新。長期以來,我國工業(yè)產(chǎn)品的總體水平不高,除了技術、工藝、裝備和管理等原因外,最主要的原因是產(chǎn)品開發(fā)和設計投入不夠。過去我們搞產(chǎn)品經(jīng)濟,面對賣方市場,許多產(chǎn)品是“皇帝的女兒不愁嫁”,企業(yè)自然不重視新產(chǎn)品的開發(fā)和設計,以及企業(yè)名牌的創(chuàng)造,企業(yè)形象的宣傳。但是,隨著社會主義市場經(jīng)濟體制的確立,國內產(chǎn)品面臨著市場競爭的強烈沖擊。我們在這方面應學習日本的經(jīng)驗。日本企業(yè)早在20世紀60年代就十分重視新產(chǎn)品的設計開發(fā)?!皳?jù)統(tǒng)計,1965~1981年日本企業(yè)投入的研究開發(fā)費用,平均增加2111億日元,平均增長率為182%,遠遠高出同期美國69%、英國 73%、法國62%。日本企業(yè)的研究開發(fā)費用占銷售額比率1987全產(chǎn)業(yè)平均為25%,而大企業(yè)尤為重視,本田公司為41%,松下電器為57%,日立制作所為92%,日本電器公司高達113%?!比毡酒髽I(yè)每年有上萬種新設計的產(chǎn)品投產(chǎn),他們用6個月開發(fā)新產(chǎn)品、進行設計活動,3個月組織生產(chǎn),1個月銷售。這些源源不斷的新產(chǎn)品為企業(yè)帶來了經(jīng)濟效益,為日本的社會經(jīng)濟發(fā)展注入了活力。新產(chǎn)品的設計是一門集現(xiàn)代科技、文化、藝術和管理為一體的新興應用學科,它從社會的、經(jīng)濟的、技術的、文化的和藝術的角度對某種特定物質對象進行構思創(chuàng)造,使企業(yè)設計和生產(chǎn)出優(yōu)質、美觀、舒適和高附加價值的產(chǎn)品,從而為社會提供更好的物質文化產(chǎn)品,使消費者在消費物質文化產(chǎn)品的過程中,得到美的享受和啟迪。這種文化價值高的新產(chǎn)品市場競爭力強,樹立起了企業(yè)形象,提高了企業(yè)的經(jīng)濟效益。哈佛大學一位教授說:“十五年前各個公司在價格上競爭,今天在質量上競爭,明天將在設計上競爭”。如今,許多國家已把工業(yè)設計當作促進經(jīng)濟發(fā)展的一項基本政策。因此,在我國企業(yè)文化建設中,要重視以名牌產(chǎn)品創(chuàng)造為中心進行企業(yè)文化建設,把企業(yè)產(chǎn)品的設計、名牌創(chuàng)造和宣傳都納入到企業(yè)文化建設的內容之中,創(chuàng)中國名牌,創(chuàng)國際名牌。

      三、立足于企業(yè)的制度創(chuàng)新進行企業(yè)文化創(chuàng)新

      建設嶄新的企業(yè)文化必須充分體現(xiàn)市場經(jīng)濟要求。伴隨著現(xiàn)代企業(yè)制度的建立,以及新時代的到來,我國企業(yè)將面臨全新的挑戰(zhàn)。這就要求企業(yè)必須沖破傳統(tǒng)的管理模式的束縛,拋棄陳舊過時的企業(yè)管理價值觀,建立適應我國市場經(jīng)濟要求的嶄新的企業(yè)管理模式,立足于企業(yè)的制度創(chuàng)新進行企業(yè)文化創(chuàng)新,確立現(xiàn)代企業(yè)經(jīng)營價值觀,以不斷適應時代的要求,提高企業(yè)的生存能力、競爭能力和發(fā)展能力。所以,塑造企業(yè)文化必須與我國正在建立的市場經(jīng)濟體制和現(xiàn)代企業(yè)制度相適應;必須與我國經(jīng)濟建設的大目標以及企業(yè)發(fā)展的目標相適應。因此,重新塑造的企業(yè)文化必須體現(xiàn)七大意識和五大精神。七大意識是:現(xiàn)代意識、市場意識、人才意識、創(chuàng)新意識、競爭意識、公平意識和經(jīng)濟文化一體化意識;五大精神是:勇于創(chuàng)新的進取精神、艱苦奮斗的實干精神、面向顧客的競爭精神、以人為本的團隊精神和敢于承擔責任的冒險精神。從而,使塑造的企業(yè)文化能夠把握時代的脈搏,引導企業(yè)朝著正確的方向發(fā)展。企業(yè)文化一個最大特性就是個體性,強調的是“我們會成功,因為我們與眾不同”。這就要求在塑造企業(yè)文化時,必須從本企業(yè)的實際情況出發(fā),根據(jù)企業(yè)的生產(chǎn)特點、技術水平、管理狀況和職工素質特點,提煉和概括出反映企業(yè)特色、并為廣大職工所認同的企業(yè)價值觀和行為規(guī)范。如果企業(yè)文化脫離企業(yè)的實際,不能為企業(yè)廣大職工所認同。那么,這種“企業(yè)文化”就只能成為空中樓閣,甚至阻礙企業(yè)生產(chǎn)的發(fā)展。所以,企業(yè)的實際狀況決定了我們在重新塑造企業(yè)文化時,不能照抄照搬別國的企業(yè)文化管理模式,而“必須從企業(yè)實際出發(fā),因地制宜,發(fā)揮優(yōu)勢,創(chuàng)造自己的特色。”為此必須做到:(1)積極推行相應的管理模式,以促進內外環(huán)境的溝通,加強企業(yè)文化管理與硬管理的結合。在一個封閉的系統(tǒng)里不可能建成優(yōu)秀的企業(yè)文化,內外溝通、縱橫交錯會給企業(yè)文化提供豐富的內容。(2)強化現(xiàn)代管理以人為中心的意識。無論是物質層、制度層還是精神層文化,都要體貼關心人、尊重人、理解人和信任人的觀念。做到重視人的因素,發(fā)揮人的主動精神,激勵人的創(chuàng)造熱情,挖掘人的潛在能力。(3)培養(yǎng)和造就一代優(yōu)秀的企業(yè)家。優(yōu)秀的企業(yè)家有強烈的成就動機和對國家、民族、社會和企業(yè)職工有強烈的責任感和使命感。他們是企業(yè)文化的具體代表,是企業(yè)文化的主要承載者,必須充分發(fā)揮企業(yè)家在企業(yè)文化建設中的作用。

      四、與企業(yè)管理有機結合來進行企業(yè)文化創(chuàng)新

      企業(yè)文化不是平常意義上的文化,而是一種管理文化或一種軟管理方式,“企業(yè)文化具有很強的應用性和實踐性”,因此它只有與企業(yè)管理有機結合才會有強大的生命力。如果僅僅把企業(yè)文化理解為一種文化活動,在企業(yè)文化建設中只去搞一些簡單的文化活動,而與企業(yè)管理相脫離,這是毫無意義的。企業(yè)文化建設與企業(yè)管理相結合必須做到以下兩點:

      1.企業(yè)文化滲透到企業(yè)經(jīng)營管理的各個環(huán)節(jié)中。企業(yè)文化受多方面因素的制約,同時又受到企業(yè)管理內容與管理目標的制約,因而企業(yè)文化的目標有多元性。既要樹立為企業(yè)服務的價值觀念,又要培養(yǎng)職工的精神境界;既要塑造企業(yè)形象,又要培養(yǎng)群體競爭精神,這就要求企業(yè)文化建設必須滲透到企業(yè)管理的全過程之中。海爾企業(yè)文化的成功設計正是做到了這一點,在企業(yè)技術進步和營銷體系的各個方面都滲透著其企業(yè)文化,通過名牌產(chǎn)品的創(chuàng)造和宣傳,推動其市場的開拓。我國許多企業(yè)的文化建設僅僅停留在形式上,都沒有象海爾一樣進入到其經(jīng)營管理的各個方面。因此,在我國現(xiàn)代企業(yè)文化的建設中要借鑒海爾企業(yè)文化建設的經(jīng)驗,努力把企業(yè)文化創(chuàng)新與企業(yè)經(jīng)營管理緊密結合起來。

      2.重視企業(yè)文化建設目標的統(tǒng)一性。從一般意義而言,企業(yè)文化建設不能脫離企業(yè)發(fā)展的實際,企業(yè)文化建設是為了促進企業(yè)管理,從而進一步提高企業(yè)經(jīng)濟效益。因此,企業(yè)文化建設的目標要有統(tǒng)一性,要統(tǒng)一于企業(yè)發(fā)展和企業(yè)經(jīng)濟效益的提高。從海爾集團的企業(yè)文化創(chuàng)新的案例來看,它們在企業(yè)文化的創(chuàng)新中,緊緊圍繞著企業(yè)經(jīng)濟效益的提高來進行企業(yè)文化的創(chuàng)新。在出發(fā)點上,它們以實施名牌戰(zhàn)略為出發(fā)點,把企業(yè)文化建設貫穿到企業(yè)名牌產(chǎn)品創(chuàng)造的過程之中。在企業(yè)文化內容方面,把企業(yè)文化建設與企業(yè)管理緊密結合,在企業(yè)管理中實施質量意識,加強全面質量管理,以良好的質量和信譽在社會上樹立自己的企業(yè)形象。在企業(yè)文化創(chuàng)新的特點方面,以企業(yè)文化為指導,以創(chuàng)名牌形象為內容,建立健全海爾的國際國內市場營銷體系,加快企業(yè)文化建設的社會化和國際化,通過企業(yè)文化建設使海爾產(chǎn)品進一步走向國際化。這對我國企業(yè)文化建設具有重要的借鑒意義。在中國企業(yè)文化創(chuàng)新中我們要克服企業(yè)文化建設與企業(yè)管理和企業(yè)發(fā)展相脫離的現(xiàn)象,努力把企業(yè)文化建設與現(xiàn)代企業(yè)制度的創(chuàng)新緊密結合在一起,通過企業(yè)文化建設推動企業(yè)管理和企業(yè)經(jīng)濟效益的提高,建設具有中國特色的現(xiàn)代企業(yè)文化。

      五、站在知識經(jīng)濟和經(jīng)濟全球化的背景下進行企業(yè)文化的創(chuàng)新

      中國目前面臨著知識經(jīng)濟的發(fā)展,而且已經(jīng)加入世界貿易組織,也面臨著經(jīng)濟全球化的挑戰(zhàn)。因此,中國企業(yè)文化的創(chuàng)新“必須面對這一趨勢以及這一趨勢所帶來的挑戰(zhàn)”,進行企業(yè)文化的創(chuàng)新。(1)在企業(yè)文化的功能創(chuàng)新上,要由管理手段層面向企業(yè)文化力的培育方面轉化,為增強企業(yè)的社會競爭力服務。(2)在企業(yè)文化建設的目的上,由過去增強企業(yè)凝聚力向增強企業(yè)的創(chuàng)新能力方面轉化,通過企業(yè)文化建設推動企業(yè)的產(chǎn)品創(chuàng)新、技術創(chuàng)新、知識創(chuàng)新、經(jīng)營管理創(chuàng)新、社會服務創(chuàng)新和市場創(chuàng)新。在企業(yè)文化內涵的創(chuàng)新方面,由單一的內涵向多元化的內涵轉變。在全球化的背景下,企業(yè)文化建設既要建立一種為企業(yè)全體職工認同的企業(yè)精神、企業(yè)價值觀、企業(yè)倫理觀和經(jīng)營管理理念。同時又要有包容性,包容多元文化,使多元文化相互融合,共同為企業(yè)發(fā)展服務。(4)在企業(yè)文化的發(fā)展方向上,把內在的文化建設,如企業(yè)價值觀、企業(yè)倫理觀和企業(yè)精神等與企業(yè)的外在文化建設結合起來,把企業(yè)文化拓展到企業(yè)的產(chǎn)品設計、社會服務、市場營銷、技術開發(fā)和環(huán)境建設的多個方面,提高企業(yè)的文化附加值,把企業(yè)內在的文化素質與外在的企業(yè)形象樹立有機地結合起來,使企業(yè)走上可持續(xù)發(fā)展的道路。

      第四章 總結

      總之,我們必須認識到,中國企業(yè)文化建設是一項緊迫的任務,這就要求我國企業(yè)首先應意識到企業(yè)文化的理論意義和應用價值,并根據(jù)自身的傳統(tǒng)理念和企業(yè)發(fā)展需要,建立與之相適應的國際化的并具有自身特色的企業(yè)文化。企業(yè)文化能在內部形成凝聚力,在外部形成影響力已是不爭的事實,其是企業(yè)的核心競爭力,直接決定著企業(yè)的可持續(xù)發(fā)展。

      結 束 語

      通過對企業(yè)文化的概念、內涵、我國企業(yè)文化建設的現(xiàn)狀、我國企業(yè)文化建設的必要性和創(chuàng)新對策的論述,一方面對企業(yè)文化有了一個比較明確的定性認識,另一方面也對現(xiàn)在企業(yè)文化的建設所存在的問題有了一個比較準確地把握,同時也對于企業(yè)文化建設的創(chuàng)新提出了對策。但是,中國企業(yè)要想對企業(yè)文化進行創(chuàng)新、建設完善的企業(yè)文化還有很長的路要走。

      謝 辭

      在整個畢業(yè)設計中,我得到了指導老師的熱心指導和幫助,在此致以崇高的謝意,希望老師今后生活愉快。

      參考文獻 易可君,雷世平主編.企業(yè)文化辭典.長沙:中南工業(yè)大學出版社,1991 2 肖明主編.哲學.北京:經(jīng)濟科學出版社出版,1991 3 張德著.企業(yè)文化建設.北京:清華大學出版社,2002

      第五篇:生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪司法解釋

      來源:重慶智豪律師事務所

      編輯:張智勇律師(趙紅霞辯護律師)

      刑事知名律師張智勇釋義生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪司法解釋

      生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪司法解釋

      生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪,是指生產(chǎn)者、銷售者在產(chǎn)品中摻雜、摻假,以假充真,以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品,銷售金額達5萬元以上的行為。生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的犯罪行為是生產(chǎn)、銷售行為。

      生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪司法解釋

      《解釋》第一條 刑法第一百四十條規(guī)定的“在產(chǎn)品中摻雜、摻假”,是指在產(chǎn)品中摻入雜質或者異物,致使產(chǎn)品質量不符合國家法律、法規(guī)或者產(chǎn)品明示質量標準規(guī)定的質量要求,降低、失去應有使用性能的行為。

      刑法第一百四十條規(guī)定的“以假充真”,是指以不具有某種使用性能的產(chǎn)品冒充具有該種使用性能的產(chǎn)品的行為。

      生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪司法解釋

      刑法第一百四十條規(guī)定的“以次充好”,是指以低等級、低檔次產(chǎn)品冒充高等級、高檔次產(chǎn)品,或者以殘次、廢舊零配件組合、拼裝后冒充正品或者新產(chǎn)品的行為。

      刑法第一百四十條規(guī)定的“不合格產(chǎn)品”,是指不符合《中華人民共和國產(chǎn)品質量法》第二十六條第二款規(guī)定的質量要求的產(chǎn)品。

      生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪司法解釋

      對本條規(guī)定的上述行為難以確定的,應當委托法律、行政法規(guī)規(guī)定的產(chǎn)品質量檢驗機構進行鑒定。

      第二條 刑法第一百四十條、第一百四十九條規(guī)定的“銷售金額”,是指生產(chǎn)者、銷售者出售偽劣產(chǎn)品后所得和應得的全部違法收入。

      偽劣產(chǎn)品尚未銷售,貨值金額達到刑法第一百四十條規(guī)定的銷售金額三倍以上的,以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪(未遂)定罪處罰。

      生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪司法解釋

      貨值金額以違法生產(chǎn)、銷售的偽劣產(chǎn)品的標價計算;沒有標價的,按照同類合格產(chǎn)品的市場中間價格計算。貨值金額難以確定的,按照國家計劃委員會、最高人民法院、最高人民檢察院、公安部1997年4月22日聯(lián)合發(fā)布的《扣押、追繳、沒收物品估價管理辦法》的規(guī)定,委托指定的估價機構確定。

      多次實施生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品行為,未經(jīng)處理的,偽劣產(chǎn)品的銷售金額或者貨值金額累計計算。

      生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪司法解釋

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