第一篇：外資企業(yè)上市座談會內(nèi)容-0709

外資企業(yè)上市座談會

關(guān)于： 外資企業(yè)上市座談會內(nèi)容

2007年9月21日深交所、中華創(chuàng)投協(xié)會在山西太原召開了“外資企業(yè)上市座談會”，會議上中國證監(jiān)會發(fā)行部、商務(wù)部外國投資管理司等就目前外資改制上市相關(guān)問題進(jìn)行了解答和探討，核心內(nèi)容整理如下：

1.連續(xù)盈利三年方能改制為外資股份公司 商務(wù)部認(rèn)為外資改制為股份公司多以上市為導(dǎo)向，在外資改制為股份公司時需要公司連續(xù)三年盈利，變更為外資企業(yè)之前的內(nèi)資企業(yè)

業(yè)績可以連續(xù)計(jì)算。今年6月28日之前存在沒有連續(xù)三年盈利經(jīng)過

溝通改制為股份公司的案例，但6月28日以后不再批準(zhǔn)。

2.境內(nèi)自然人不能成為中外合資公司的股東及其例外

中國境內(nèi)自然人無法成為中外合資企業(yè)（包括中外合資股份公司）的股東，例外的情形是外國投資者成為股東之前，境內(nèi)自然人已經(jīng)

是內(nèi)資企業(yè)的股東（不論持有股東身份的時間長短），因外資并購導(dǎo)

致公司性質(zhì)變更，原境內(nèi)自然人的股東身份可以保留。

3.合伙企業(yè)能否代替自然人成為中方股東不確定

內(nèi)資合伙企業(yè)是否可以認(rèn)定為《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》所述的“其

它經(jīng)濟(jì)組織”，成為中方股東，商務(wù)部回答目前在制定相關(guān)規(guī)定，尚

無定論。

4.外商投資股份公司的發(fā)起人為兩名

外商投資的股份公司發(fā)起人不得少于兩名，其中一半在中國境內(nèi)有

住所。

5.外商投資股份公司的審批權(quán)限

無論外資比例多少，只要是公司存在外資成分，其改制為股份公司的過程均需要取得商務(wù)部的批準(zhǔn)。但商務(wù)部已經(jīng)批準(zhǔn)的外商投資股

份公司（未上市），其發(fā)生的不為上市進(jìn)行的變更在省級商務(wù)部門辦

理。

外資企業(yè)上市座談會

6.外商投資股份公司發(fā)起人的鎖定期為三年

外商投資股份公司的發(fā)起人股份在其改制之日起三年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

7.私募中引進(jìn)外資的操作實(shí)務(wù)

私募過程中以增資擴(kuò)股方式引進(jìn)外國投資者，根據(jù)10號令第18條規(guī)定，公司的注冊資本為原企業(yè)注冊資本與本次增資的注冊資本之和，新老股東在原公司資產(chǎn)評估基礎(chǔ)上，確定各方的股權(quán)比例。

8.私募中是否可以借鑒國際操作保留一些“優(yōu)先股”條款

商務(wù)部認(rèn)為類似于“優(yōu)先股”或“準(zhǔn)優(yōu)先股”的條款沒有法律依據(jù)，損害中方股東的利益，不予審批。

9.準(zhǔn)紅籌模式下，股權(quán)回轉(zhuǎn)給境內(nèi)股東是否影響業(yè)績連續(xù)計(jì)算

原登記在冊的境外股東實(shí)際為同樣人士持有，變更為境內(nèi)股東不會導(dǎo)致實(shí)際控制人的變更，不影響業(yè)績的連續(xù)計(jì)算。

10.實(shí)際控制人的定義及界定

就業(yè)界關(guān)心的業(yè)績連續(xù)計(jì)算問題，證監(jiān)會將就實(shí)際控制人的具體定義及界定制訂細(xì)則，以協(xié)助判斷公司是否可以連續(xù)計(jì)算業(yè)績。

第二篇：外資企業(yè)合同、章程內(nèi)容

外資企業(yè)合同、章程內(nèi)容

外商投資企業(yè)的合同是指舉辦中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)的中外投資者就相互權(quán)利和義務(wù)關(guān)系達(dá)成一致意見而訂立的協(xié)議。

合營合同應(yīng)包括下列主要內(nèi)容：

⒈合營各方的名稱、法定地址、注冊國家和法定代表人的姓名、職務(wù)、國籍；

⒉合營企業(yè)的名稱、法定地址、宗旨、性質(zhì)、生產(chǎn)經(jīng)營范圍和規(guī)模；

⒊合營企業(yè)的投資總額、注冊資本、各方出資額、出資比例、出資方式、繳付期限以及欠繳違約和轉(zhuǎn)讓注冊資本的規(guī)定；

⒋合資各方利潤分配和虧損分擔(dān)的原則或比例；

⒌合營企業(yè)董事會的組成、董事名額的分配以及總經(jīng)理、副總經(jīng)理、其它高級管理人員的職責(zé)、權(quán)限和聘用方法；

⒍采用主要生產(chǎn)技術(shù)設(shè)備、資金來源

⒎原材料購買和產(chǎn)品銷售方式。

⒏外匯資金收支平衡的安排；

⒐財(cái)務(wù)、會計(jì)、審計(jì)的處理原則；

⒑有關(guān)勞動管理、工資、福利、勞動保險等事項(xiàng)的規(guī)定；

⒒合作期限，解散及清算程序；

⒓違反合同的責(zé)任；

⒔解決合作各方之間爭議的方式和程序；

⒕合同文本采用的文字和合同生效的條件。

外商投資企業(yè)章程是規(guī)定外商投資企業(yè)的宗旨、組織原則、經(jīng)營管理方法等事項(xiàng)的法律文件。是企業(yè)內(nèi)部管理的方法。它是按合營合同的原則制定的。

包括下列內(nèi)容：

⒈外商投資企業(yè)的名稱，法定地址及有限責(zé)任性質(zhì)；

⒉外商投資企業(yè)宗旨、生產(chǎn)經(jīng)營范圍、規(guī)模和期限；

⒊投資者的名稱，注冊國家，法定地址，法定代表人的姓名、職務(wù)、國籍；

⒋企業(yè)的投資總額，注冊資本，各方投資比例，出資方式；

⒌出資額轉(zhuǎn)讓的規(guī)定，利潤分配和虧損責(zé)任分擔(dān)的規(guī)定；

⒍董事會的組成，職權(quán)和議事規(guī)則，董事的任期、董事長、副董事長的職責(zé)；

⒎管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置、辦事制度、總經(jīng)理、副總經(jīng)理及其他高級管理人員的職責(zé)和任免方法；⒏財(cái)務(wù)、會計(jì)、審計(jì)制度的原則；

⒐企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營期限；

⒑解散和清算程序；

⒒章程修改的程序；

第三篇：外資企業(yè)座談會方案

重點(diǎn)外資企業(yè)座談會方案（草）

一、時間：

2015年2 月11日下午

3：30—5：00

二、地點(diǎn)：

（暫定）

三、參加對象：(約50人)

1、市領(lǐng)導(dǎo):

2、市委辦、政府辦、發(fā)改委、經(jīng)信局、商務(wù)局、科技局、環(huán)保局、工商局、臺辦、海關(guān)、國檢、外管等主要負(fù)責(zé)人（政府辦負(fù)責(zé)通知）。

3、市重點(diǎn)外資企業(yè)主要負(fù)責(zé)人（初排33家，見附表，市商務(wù)局負(fù)責(zé)通知）。

四、議程

----來賓簽到（15:00）

-----座談會開始（15:30），擬請……市長主持。（主持詞商務(wù)局準(zhǔn)備）

-----各職能部門新政策介紹、新形勢的分析。

------企業(yè)交流發(fā)言。

-----市長講話。（講話稿政府辦準(zhǔn)備）

二0一五年一月二十七日

第四篇：上市培訓(xùn)內(nèi)容

課程體系：

模塊一：宏觀經(jīng)濟(jì)分析與產(chǎn)業(yè)政策解讀（2天）

1、國內(nèi)外金融形勢與宏觀經(jīng)濟(jì)趨勢分析

國內(nèi)外金融形勢現(xiàn)狀分析與預(yù)測

中國宏觀經(jīng)濟(jì)分析與趨勢判斷

中國政府2010年經(jīng)濟(jì)調(diào)控?zé)狳c(diǎn)分析 2、2010年政府產(chǎn)業(yè)政策解讀

中國各產(chǎn)業(yè)經(jīng)濟(jì)發(fā)展趨勢分析

政府產(chǎn)業(yè)扶持政策解讀

新農(nóng)業(yè)、生物醫(yī)療行業(yè)、教育行業(yè)、能源行業(yè)與物聯(lián)網(wǎng)發(fā)展分析

領(lǐng)銜主講：

上海交大經(jīng)濟(jì)學(xué)院執(zhí)行院長

陳

憲

國務(wù)院發(fā)展研究中心產(chǎn)業(yè)研究部部長

馮

飛

模塊

二、企業(yè)轉(zhuǎn)型升級與創(chuàng)業(yè)板上市

（2天）

中國民營企業(yè)四大發(fā)展模式辨析—珠江模式、蘇南模式、溫州模式、晉江模式

企業(yè)轉(zhuǎn)型升級的戰(zhàn)略思路

企業(yè)的核心能力培育與創(chuàng)新

中國“納斯達(dá)克”----創(chuàng)業(yè)板上市前景

創(chuàng)業(yè)板規(guī)則及適用性分析解讀

誰將是創(chuàng)業(yè)板新寵？

企業(yè)創(chuàng)業(yè)板上市與技術(shù)創(chuàng)新 領(lǐng)銜主講：

中國證監(jiān)會研究中心主任

祁

斌

中國證監(jiān)會研究中心高級研究員

王

歐

模塊

三、企業(yè)商業(yè)模式設(shè)計(jì)與創(chuàng)新（4天）

1、企業(yè)商業(yè)模式創(chuàng)新設(shè)計(jì)實(shí)戰(zhàn)演練

企業(yè)商業(yè)模式架構(gòu)，商業(yè)模式設(shè)計(jì)方法

分析企業(yè)原有商業(yè)模式，探討商業(yè)模式改進(jìn)方案

通過商業(yè)模式的創(chuàng)新尋求企業(yè)最佳盈利模式，提升企業(yè)價值

學(xué)員企業(yè)商業(yè)模式PK

2、行業(yè)優(yōu)秀商業(yè)模式案例分析

最佳商業(yè)模式案例分析之互聯(lián)網(wǎng)模式、新媒體模式

最佳商業(yè)模式案例分析之連鎖經(jīng)營模式

最佳商業(yè)模式案例分析之虛擬經(jīng)營模式

最佳商業(yè)模式案例分析之傳統(tǒng)行業(yè)模式

領(lǐng)銜主講：

清華大學(xué)經(jīng)濟(jì)管理學(xué)院教授

朱武祥

上海交大經(jīng)濟(jì)與管理學(xué)院教授

黃采金

特邀相關(guān)行業(yè)著名創(chuàng)業(yè)企業(yè)家經(jīng)驗(yàn)交流分享（熱點(diǎn)行業(yè)精選案例分析）

模塊

四、企業(yè)私募股權(quán)投融資操作實(shí)務(wù)（6天）

1、私募股權(quán)基金概述及國內(nèi)法規(guī)政策解讀

國內(nèi)外私募股權(quán)投資概況與發(fā)展趨勢

國內(nèi)創(chuàng)投法規(guī)與配套政策解讀

新《合伙企業(yè)法》和民營資本轉(zhuǎn)型創(chuàng)投市場

2、私募股權(quán)基金的設(shè)立與運(yùn)營

私募股權(quán)基金的組織形式、募集程序和治理結(jié)構(gòu)的完善

私募股權(quán)基金的會計(jì)處理、稅收處理與風(fēng)險防范

私募股權(quán)投資基金案例分析

3、私募股權(quán)基金投資策略與投資程序

最佳投資公司的尋找與篩選策略

私募基金對擬投資企業(yè)項(xiàng)目的可行性研究和經(jīng)濟(jì)社會評價

私募基金對擬投資企業(yè)的盡職調(diào)查和投資談判

私募基金對擬投資企業(yè)的財(cái)務(wù)分析和企業(yè)估值

4、企業(yè)私募股權(quán)融資操作實(shí)務(wù)

企業(yè)吸引私募融資的亮點(diǎn)打造、商業(yè)計(jì)劃和操作流程

企業(yè)私募融資的時機(jī)和注意要點(diǎn)

企業(yè)債券融資與股權(quán)融資策略

企業(yè)私募融資的法律實(shí)務(wù)

5、私募股權(quán)基金投資后管理

董事會層面的管理與監(jiān)督及投資人與企業(yè)家關(guān)系管理；

被投企業(yè)治理結(jié)構(gòu)完善、商業(yè)秘密的保護(hù)與期權(quán)激勵制度；

被投企業(yè)再融資、業(yè)務(wù)、人才層面的增值服務(wù)體系構(gòu)建實(shí)施

6、私募股權(quán)基金退出策略

VC和PE在中國投資最佳退出策略分析

私募股權(quán)基金獲利退出的渠道設(shè)計(jì)

著名私募基金投資成功與失敗的案例分析

領(lǐng)銜主講：

上海交大博導(dǎo)、亞商資本董事長

陳琦偉

政金融司處長

劉健鈞

紅杉資本中國創(chuàng)始合伙人

沈南鵬資合伙人

陸

豪

東方富海董事長、原深圳創(chuàng)新投總裁 陳

瑋

本董事長

鄭錦橋

聯(lián)合國工業(yè)發(fā)展組織中國首席代表

羅

響投行部總裁

翟山鷹

模塊

五、企業(yè)并購與資產(chǎn)整合（4天）

國家發(fā)改委財(cái) 軟銀賽富投嘉富誠國際資 原建設(shè)銀行

1、企業(yè)并購重組操作實(shí)務(wù)

國內(nèi)并購重組市場政策法律環(huán)境與現(xiàn)狀分析

企業(yè)并購戰(zhàn)略思維、戰(zhàn)略規(guī)劃與時機(jī)選擇

企業(yè)并購中的交易結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)、談判、風(fēng)險控制及法律實(shí)務(wù) 并購估值與定價模型

管理層收購（MBO）與員工持股計(jì)劃（ESOP）杠桿收購（LBO）的方式與策略

企業(yè)并購重組計(jì)劃的融資支持

2、并購后整合治理

重組與并購整合

企業(yè)戰(zhàn)略、核心能力整合 企業(yè)主營業(yè)務(wù)與擴(kuò)展業(yè)務(wù)的整合 企業(yè)人力資源與企業(yè)文化整合 企業(yè)財(cái)務(wù)資產(chǎn)整合

企業(yè)并購后的整合要點(diǎn)及難點(diǎn)分析

并購重組成功與失敗案例分析

領(lǐng)銜主講：

上海交大經(jīng)濟(jì)與管理學(xué)院博導(dǎo)

陳亞民

天道咨詢董事長、天道并購CEO

俞鐵成模塊

六、擬上市企業(yè)公司治理

（2天）

企業(yè)治理結(jié)構(gòu)與公司機(jī)制（決策機(jī)制、經(jīng)營機(jī)制、激勵機(jī)制、風(fēng)險控制機(jī)制等）建立與運(yùn)作

公司治理與團(tuán)隊(duì)建設(shè)

企業(yè)財(cái)務(wù)與行政治理 企業(yè)營銷戰(zhàn)略治理

治理中的激勵與約束機(jī)制

企業(yè)治理結(jié)構(gòu)和企業(yè)文化塑造

公共關(guān)系管理

戰(zhàn)略投資人引進(jìn)策略

國內(nèi)外企業(yè)治理案例分析與討論

領(lǐng)銜主講：

財(cái)政部國資研究中心副主任

文宗瑜

德隆國際執(zhí)行總裁

虞滌新

模塊

七、企業(yè)國內(nèi)外上市戰(zhàn)略選擇

（4天）

1、企業(yè)上市前的融資、改制與重組

開投基金合伙人、原

戰(zhàn)略投資者引進(jìn)策略與企業(yè)內(nèi)外部因素分析

上市前融資方式選擇與融資風(fēng)險防范控制

企業(yè)改制與發(fā)行上市的基本流程及要求 企業(yè)改制與重組重點(diǎn)、難點(diǎn)及應(yīng)關(guān)注的問題

2、企業(yè)上市前景分析與決策制定

國內(nèi)外資本市場新格局與IPO發(fā)展趨勢

國內(nèi)主板/中小板/創(chuàng)業(yè)板上市對比分析與申請程序

企業(yè)上市決策與規(guī)劃制定

企業(yè)上市的地點(diǎn)、時機(jī)與方式的優(yōu)化選擇

3、企業(yè)國內(nèi)上市融資

企業(yè)上市前的財(cái)務(wù)、法律及商業(yè)模式規(guī)范 企業(yè)上市規(guī)則解讀和常見疑難解析

如何與中介機(jī)構(gòu)進(jìn)行有效合作

學(xué)員企業(yè)國內(nèi)上市可行性分析

4、企業(yè)海外上市融資

海外資本市場概覽與各國上市利弊分析及選擇 海外上市流程、審批、監(jiān)管及注意事項(xiàng) 海外上市成本收益風(fēng)險評估 國內(nèi)公司境外成功上市實(shí)例分析

領(lǐng)銜主講：

摩根斯坦利亞洲總部副總裁

左

怡

中投證券投資銀行部執(zhí)行總裁

冒友華

模塊

八、交大安泰高端論壇與主題沙龍：（每月不定期舉行）

1、激勵機(jī)制與基業(yè)常青

2、危機(jī)管理與公共關(guān)系

3、兵法禪道與現(xiàn)代管理

4、股指期貨投資技巧與風(fēng)險管理

5、地產(chǎn)股權(quán)融資方式與地產(chǎn)投資信托REIT s

6、私募證券投資基金的設(shè)立、運(yùn)作與管理

更多論壇信息請登陸：http://004km.cn

領(lǐng)銜主講：

上海交大經(jīng)濟(jì)與管理學(xué)院院長

王方華

上海交大經(jīng)濟(jì)與管理學(xué)院副院長

孟憲忠

阿里巴巴首席執(zhí)行官

衛(wèi)

哲

漢庭酒店連鎖首席執(zhí)行官

季

琦

今日資本總裁

徐

新

百仕通集團(tuán)董事總經(jīng)理

鄭堅(jiān)平

模塊

九、游學(xué)及實(shí)戰(zhàn)演練：

1、定期參觀考察知名企業(yè)、學(xué)員企業(yè)；

2、形式多樣的班級活動、學(xué)員項(xiàng)目路演與投融資沙龍；

3、課程將安排外地游學(xué)及戶外拓展訓(xùn)練，增強(qiáng)學(xué)員之間的溝通協(xié)作與團(tuán)隊(duì)意識。利用種種典型場景和活動方式，讓團(tuán)隊(duì)和個人經(jīng)歷一系列考驗(yàn)，磨練克服困難的毅力，激發(fā)潛能，培養(yǎng)團(tuán)隊(duì)精神。

﹡課程安排以最終上課通知為準(zhǔn)。

第五篇：外資企業(yè)上市和實(shí)際控制人認(rèn)定

外資企業(yè)上市和實(shí)際控制人認(rèn)定

[原創(chuàng) 2010-02-01 21:52:08]

肖海龍，信達(dá)律師事務(wù)所律師

有關(guān)外資企業(yè)上市和實(shí)際控制人認(rèn)定問題的討論和解答：

1.外資企業(yè)外資持股比例較高，上市是否有障礙？

一些投資機(jī)構(gòu)和保薦機(jī)構(gòu)擔(dān)心，外商持股比例較高的外資企業(yè)在國內(nèi)上市可能存在障礙，外資持股比例較高可能對核準(zhǔn)上市有影響，原因是已在國內(nèi)上市的外商投資股份公司外資持股比例均較低，缺少外資持股比例較高的外商投資股份公司核準(zhǔn)上市的先例。

原外經(jīng)貿(mào)部（現(xiàn)商務(wù)部）和證監(jiān)會聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于上市公司涉及外商投資有關(guān)問題的若干意見》（“若干意見”）規(guī)定，外商投資股份有限公司在境內(nèi)發(fā)行股票必須符合外商投資產(chǎn)業(yè)政策及上市發(fā)行股票的要求，其中是否符合外商投資產(chǎn)業(yè)政策由商務(wù)部負(fù)責(zé)監(jiān)管。該“若干意見”沒有因外商投資股份公司“上市”而對其外資股比例進(jìn)行特別限制。上市的外商投資股份有限公司與非上市的外資企業(yè)外資持股比例適用的標(biāo)準(zhǔn)是一致的，即應(yīng)符合有關(guān)外商投資產(chǎn)業(yè)政策，并考慮是否有“按規(guī)定需由中方控股（包括相對控股）或?qū)χ蟹匠止杀壤刑厥庖?guī)定”的情形。如果對中方持股比例沒有特殊規(guī)定，則無需因上市而對外商投資股份有限公司的外資股比例進(jìn)行調(diào)整。

就擬上市外資企業(yè)外方持股比例的問題，我們征詢了商務(wù)部外資司的意見，該司工作人員答復(fù)稱，按有關(guān)法規(guī)的規(guī)定辦，印證了我們的判斷。在外資主管部門對外資持股比例不作特殊限制的情況下，不存在證監(jiān)會以外資持股比例較高為由否決外資企業(yè)的上市申請的問題。如外資企業(yè)在國內(nèi)上市發(fā)行A股，因上市時須發(fā)行不少于25%的新股，因此外方持股比例在上市后將相應(yīng)攤薄，在外方持股比例為50%的情況下，上市后外資比例將至少攤薄至37.5%；考慮到非上市的外商投資企業(yè)外方持股比例至少不得低于25%，37.5%的外資持股比例具有相當(dāng)高的安全邊際。

從法律上看，不存在以外資持股比例較高為由否決企業(yè)上市申請的情形。長期以來關(guān)于外資股比例較高的企業(yè)上市的障礙并非法律上的，而是某些觀念上的偏見造成的，這種障礙可能因?yàn)?/p>

某個事件或某個時機(jī)的到來而消除。在創(chuàng)業(yè)板和融資融券、股指期貨推出后，預(yù)期資本市場下一步最重要的變革將是設(shè)立國際板。我們認(rèn)為，國際板的醞釀推出將是消除外資企業(yè)上市偏見的契機(jī)，一直以來存在的對外資持股比例的疑慮和擔(dān)憂將在醞釀推出國際板的過程中逐步消除，對外資股比例的接受程度將逐步抬升。在我們的預(yù)判中，第一步在醞釀推出國際板的過程中，外資股比例可以從無足輕重或較小的比例，逐步抬升到可以發(fā)揮重大影響的比例，例如，上市前外資占比約70%、上市后外資占比在50%以下的個案將逐步得到接受；第二步在國際板的制度建設(shè)基本完善、推出時機(jī)基本成熟后，關(guān)于外資股比例的疑慮和擔(dān)憂將基本消除，外資企業(yè)上市將實(shí)現(xiàn)國民待遇。

外資股比例的逐漸提升，與國際板的推出將是互相促進(jìn)、互為因果的。國際板推出的預(yù)期，將逐步消除對外資股比例的疑慮；外資股比例的逐步抬升，又將是國際板推出的某種預(yù)演和準(zhǔn)備。我們認(rèn)為，當(dāng)前推出國際板的預(yù)期正在逐漸明朗，消除外資企業(yè)上市偏見的拐點(diǎn)正在到來，從現(xiàn)在開始可以調(diào)高對外資股比例較高的公司上市的預(yù)期，可以逐步安排對外資股比例較高公司的投資和籌備上市。考慮到從股份制改造開始到上市的時間通常需要1-2年以上，到報送上市申請時有關(guān)國際板的規(guī)則可能已經(jīng)推出，從而迎來外資企業(yè)上市的更好時機(jī)，現(xiàn)在即可逐步安排對外資股比例較高公司（上市前50%以上，上市后50%以下）的投資和籌備上市，但對外商獨(dú)資或者外資股比例過高（上市后仍在50%以上）的企業(yè)，仍應(yīng)保持適當(dāng)?shù)闹?jǐn)慎，等待國際板的制度建設(shè)基本完善、推出時機(jī)基本成熟后再逐步進(jìn)行。

因企業(yè)在申請上市的過程中難言做到盡善盡美，經(jīng)常會存在各種各樣的瑕疵和問題，當(dāng)證監(jiān)會及發(fā)審委對外資比例問題心存疑慮或者偏見的時候，往往會以其他理由否決其申請。因此，在外資企業(yè)上市過程中盡可能地避免其他瑕疵和問題，也是至關(guān)重要的。

2.公司股權(quán)結(jié)構(gòu)比較均衡，如何認(rèn)定實(shí)際控制人？

某外資企業(yè)，外方持股比例為50%，公司創(chuàng)始人A及兩位高層管理人員B和C分別持有其余42.5%、5%和2.5%的股份。A負(fù)責(zé)公司的經(jīng)營管理，外方股東為投資型公司，不直接干預(yù)公司的具體經(jīng)營，但其母公司為海外某上市公司，且與公司存在一定程度的產(chǎn)業(yè)關(guān)聯(lián)。一些投資機(jī)構(gòu)和保薦機(jī)構(gòu)認(rèn)為，公司由外方股東和創(chuàng)始人共同控制，外方股東和創(chuàng)始人均為公司的實(shí)際控制人；另一些投資機(jī)構(gòu)和保薦機(jī)構(gòu)認(rèn)為，A是公司的實(shí)際控制人，并希望通過一系列的股權(quán)轉(zhuǎn)讓以增加A的股權(quán)比例，增強(qiáng)其控制力。

根據(jù)《公司法》第217條的規(guī)定，公司的實(shí)際控制人是指“是指雖不是公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。”有關(guān)實(shí)際控制人的法律規(guī)定，對應(yīng)的是國內(nèi)企業(yè)廣泛存在的公司治理不透明等缺陷；實(shí)際控制人的存在，可能使股東大會、董事會和監(jiān)事會等法人治理機(jī)構(gòu)形同虛設(shè)，給公司治理帶來隱患，因此保薦人和律師對此應(yīng)當(dāng)予以核查和披露，并提醒投資人關(guān)注這一風(fēng)險。

目前國內(nèi)的企業(yè)上市保薦中存在每一個企業(yè)都要找一個實(shí)際控制人的傾向。從以上公司法關(guān)于實(shí)際控制人的定義可以看出，并非每個企業(yè)都有實(shí)際控制人。在公司由控股股東直接控制，以及股權(quán)結(jié)構(gòu)均衡、公司治理完善，難以被個別股東操縱的情況下，不存在公司法定義的實(shí)際控制人。光大證券保薦的萊茵生物，該公司股東為秦本軍等5名自然人，秦本軍為公司控股股東，直接控制公司行為，招股說明書未涉及實(shí)際控制人的認(rèn)定。萬科股權(quán)高度分散，難以被個別股東操縱，向來就宣稱自己并無實(shí)際控制人；西部礦業(yè)的招股說明書在認(rèn)定西礦集團(tuán)的股東時，也出現(xiàn)了類似表述。

實(shí)際控制人的認(rèn)定，不僅要看經(jīng)營決策權(quán)的控制情況，更重要的是要看股權(quán)和表決權(quán)的控制情況。在公司的經(jīng)營決策權(quán)由持股比例較低的小股東實(shí)際掌握的情況下，如果經(jīng)營決策者不能相應(yīng)控制公司的股權(quán)和表決權(quán)，則其經(jīng)營決策者的地位得不到根本保障，從而不能最終控制公司的行為，不宜認(rèn)定為實(shí)際控制人。例如，某上市龍頭乳品企業(yè)有一名強(qiáng)勢的創(chuàng)始人和經(jīng)營管理者，經(jīng)過多輪融資后，其所持公司股份被大幅攤薄，雖然公司的經(jīng)營決策權(quán)仍由其掌握，但已無力在公司股東大會和董事會中控制多數(shù)表決權(quán)，當(dāng)其不執(zhí)行其他主要股東的意圖時，其經(jīng)營管理者的地位將受到威脅，其地位是“職業(yè)經(jīng)理人+小股東”，而不是公司的最終控制者。同理，盡管在上述外資企業(yè)中A是公司的經(jīng)營決策者，但如果其不能控制公司的股權(quán)和表決權(quán)，則不能認(rèn)為是實(shí)際控制人。

根據(jù)證監(jiān)會的相關(guān)要求，認(rèn)定多個投資者共同擁有公司控制權(quán)，應(yīng)當(dāng)通過公司章程、協(xié)議或者其他安排予以明確，且共同控制關(guān)系應(yīng)在報告期內(nèi)保持穩(wěn)定，并在發(fā)行上市后可預(yù)期的期限內(nèi)保持穩(wěn)定和有效存在。上述外資企業(yè)中外方股東和A之間不存在共同控制的安排，即使存在也沒有證據(jù)表明這種安排可以在一個較長時期內(nèi)保持穩(wěn)定和有效存在，因此，不能認(rèn)定公司由外方股東和創(chuàng)始人A共同控制。

外方股東是單一最大股東，雖然其持股比例未超過50%，但在A不能與B和C形成穩(wěn)定的一致行動關(guān)系的情況下，單一最大股東可能對公司的行為產(chǎn)生重大影響；其母公司能控制外方股東的行為，且與公司存在一定程度的產(chǎn)業(yè)關(guān)聯(lián)，具有支配公司行為以形成戰(zhàn)略協(xié)同的意愿和要求，比較接近公司法關(guān)于實(shí)際控制人的定義，在其他條件也具備的情況下，可以認(rèn)定為公司的實(shí)際控制人。

公司沒有實(shí)際控制人，或者由多個控制人共同控制，并不會在企業(yè)上市時構(gòu)成障礙。實(shí)際控制人問題的關(guān)鍵是認(rèn)定要準(zhǔn)確，符合實(shí)際，并且發(fā)行人的公司治理結(jié)構(gòu)建全、運(yùn)行良好，能保證發(fā)行人的規(guī)范運(yùn)作和公司治理的有效性，無需刻意地制造或強(qiáng)化某個實(shí)際控制人。從上例的實(shí)際情況看，其股權(quán)結(jié)構(gòu)較為均衡，A掌握公司的經(jīng)營決策，但外方股東及其母公司能對其形成有效的制衡，表明公司的治理結(jié)構(gòu)能有效運(yùn)行，我們傾向于認(rèn)為該公司沒有實(shí)際控制人。（完）