第一篇：國際商法復習

國際商法復習

單項選擇題

1.CIC三種基本險別承保責任范圍的大小順序

2.要約撤銷的含義

3.可以解除合同的情況

4仲裁的特點

5合伙人之間的責任承擔

6申請專利的條件

7股份有限責任公司的最高權力機關

8國際商務總代理中代理人享有:

9甲在無權代理的情形下，以乙的名義與丙訂立合同，乙不應當向丙承擔責任的情形是（C）。

A、乙在合同上簽字

B、乙知道甲以其名義與丙訂立合同而不作否認表示

C、丙在知道甲沒有得到乙的授權的情況下簽訂了合同，隨后丙依據(jù)該合同向乙發(fā)貨，被乙拒絕

D、甲在乙不知情的情況下，向丙提供了加蓋乙的合同專用章的空白合同書而訂立的合同

多項選擇題

1公司合并的形式

2合同成立必須經(jīng)歷的階段

3要約消滅或失效的情況

4合同買、賣方的主要義務

5風險移轉(zhuǎn)時間

6承諾有效應具備的條件

7工業(yè)產(chǎn)權 細分

8產(chǎn)品責任的條件

10要避免淡水雨淋的風險，如何投保？（BD）

A、平安險B、平安險+淡水雨淋險C、水漬險D、一切險E、淡水雨淋險F、一切險+淡水雨淋險

11需要生產(chǎn)者或銷售者承擔的產(chǎn)品缺陷包括（ABC）。

A．設計缺陷B．制造缺陷

C．警示缺陷

名詞解釋題

1．要約

要約是具有足夠的確定性并包含一旦被接受合同即成立的意圖的訂立合同的建議。

2．專利權

是指按照專利法的規(guī)定，由專利主管部門根據(jù)發(fā)明人的申請，授予發(fā)明人在一定期間內(nèi)對某項發(fā)明或設計享有的專有權。

3．預期違約

合同規(guī)定的履行期限到來之前，當事人一方以行為、言詞或文字方式明確表示他屆時將不履行合同。

4、仲裁

是指當事人通過仲裁協(xié)議的方式，自愿將其之間的爭議交給仲裁協(xié)議所確定的第三人予以裁決的一 1

種爭議解決方式

5、匯票

匯票是由出票人簽名出具的要求受票人于見票時或于規(guī)定的日期或于將來可以確定的時間內(nèi)向特定人或憑特定人的指示或向持票人支付一定數(shù)額金錢的無條件的書面支付命令。

6．客觀必需的代理權

客觀必需的代理權是在一個人受委托照管另一個人的財產(chǎn)，為了保護這種財產(chǎn)而必須采取某種行動時產(chǎn)生的。在這種情況下，雖然受委托管理財產(chǎn)的人并沒有得到采取此種行動的明示的授權，但由于客觀情況的需要得視為具有此種授權。

7．表見代理

是一種特殊的無權代理，是指行為人雖欠缺代理權，但由于被代理人（代理人）的行為致使善意相對人有理由相信其有充分的代理權，在這種情況下由該行為人實施的行為效果歸屬于被代理人的代理。

8、產(chǎn)品責任

是產(chǎn)品存在缺陷，給消費者、使用者和第三者造成人身和財產(chǎn)損失而應由生產(chǎn)者和銷售者所應該承擔的法律責任，又稱為產(chǎn)品質(zhì)量的侵權責任和產(chǎn)品質(zhì)量的損害賠償責任。

簡答題

1.要約的撤回與要約的撤銷的區(qū)別？

要約的撤回是指要約人在要約送達受要約人之前向受要約人發(fā)出阻止要約生效的通知。

要約的撤銷是指要約人在要約送達受要約人之后、被受要約人接受之前向受要約人發(fā)出要約失效的通知，使其不再受要約的約束。

2.有效承諾的構成要件？

須由受要約人或其代理人對要約人做出

須是對要約的回復

必須與要約的內(nèi)容一致

須采用要約限定的承諾方式，除非未采用該方式并不會損害要約人的利益

3.顯名代理、隱名代理和不披露代理關系存在的代理的含義。

（1）顯名代理，這種代理指既明示為被代理人利益，又明示以被代理人名義而表示意思或接受意思表示的代理。

（2）隱名代理或不公開被代理人姓名的代理。這種代理是指不明示以被代理人名義，但明示為被代理人利益而表示意思或接受意思表示的代理。

（3）不披露代理關系存在的代理。這種代理指既不明示以被代理人名義，也不明示為被代理人利益，而以自己的名義表示意思或接受意思表示的代理。

4.表見代理含義及其構成要件？

表見代理是一種特殊的無權代理，是指行為人雖欠缺代理權，但由于被代理人（代理人）的行為致使善意相對人有理由相信其有充分的代理權，在這種情況下由該行為人實施的行為效果歸屬于被代理人的代理。

表見代理的構成要件：

1、客觀上：存在使第三人有理由相信行為人有代理權的事實依據(jù)；

2、主觀上：第三人確實不知且不應知道行為人無代理權（善意、無過失）。

5.國際海上貨物運輸合同承運人的義務

1）承運人有提供約定船舶的義務

2）承運人有保證船舶適航的義務

船舶適航標準有三個方面的要求：

第一，承運人在開航前和開航當時，應謹慎處理，使船舶適航。

第二，承運人應妥善地配備船員、裝備船舶和配備供應品。

第三，承運人應確保貨艙具有適合裝貨的能力。

3）承運人有管理貨物的義務

4）承運人有損害賠償責任

案例分析題

某外貿(mào)公司按CIF術語出口一批貨物，裝運前已向保險公司投保平安險；2月初貨物裝妥順利開航。載貨船舶于2月16日在海上遇到暴風雨，致使一部分貨物受到水漬，損失價值為5000美元。數(shù)日后，該輪又突然觸礁，致使該批貨物又遭到部分損失，價值為9000美元。保險公司對該批貨物的上述兩項損失是否都應予以賠償？為什么？

保險公司應予賠償。

答：根據(jù)中國人民保險公司《海運貨物保險條款》平安險的責任范圍第二條和第三條的規(guī)定，觸礁受損的9000美元，是運輸工具遇到意外事故造成的部分損失，保險公司負責賠償。

遇暴風雨受損的5000美元，是在運輸過程中由于自然災害造成的部分損失，又由于該貨物是在觸礁意外事故發(fā)生之前造成的，所以保險公司對5000美元亦負責賠償。因此，保險公司對該批貨物的上述兩項損失都負責賠償。

第二篇：國際商法復習總結

國際商法復習要點總結

1.國際商法的概念和淵源

? 國際商法：國際商法---是調(diào)整國際商事交易和商事組織的各種關系的法律規(guī)范的總稱。

? 商事----包括買賣、代理、租賃、建造工廠、咨詢、許可證交易、投資、項目開發(fā)、貨運等一切經(jīng)濟活動。淵源：

（一）國際法規(guī)范

國際條約或公約； 國際慣例：2000年國際貿(mào)易術語解釋通則

（二）國內(nèi)法規(guī)范

制定法； 判例法----英美法系的重要淵源

2.合同法的重點（包括合同成立的基本程序；合同履行的原則（法、德；英、美）；違反條件與違反擔保；各國違約救濟方法；合同的消滅）3.合同的概念及成立的要素 概念: 合同----兩個或兩個以上的當事人，以發(fā)生、變更或者消滅民事法律關系為目的達成的協(xié)議。大陸法：合意(Consensu)。英美法：允諾（Promise)成立的基本要素：

1.Mutual Agreement（共同協(xié)議）；2.Reality（真實性）；3.Capacity of the Parties to contract（當事人訂立合同的能力）；4.Consideration or Cause；5.Legality(Formalization and Content)（合法性）4.合同的成立

要約與承諾 ：

一、意思表示一致 承諾生效的時間：大陸法：到達主義 英美法：投郵主義 ；

二、對價----英美法中特有的。是指當事人間須存在“我給你是為了你給我”的關系。

對價的基本原則：(1)對價必須是合法的；(2)對價必須是待履行的對價或者是已履行的對價，而不能是過去的對價；(3)對價必須具有某種價值，但不要求充足；(4)已經(jīng)存在的義務或法律上的義務不能作為對價；(5)對價必須來自受允諾人 約因----法國法中特有的。是指合同當事人所追求的最接近和最直接的目的。5.當事人訂立合同的能力

各國一般規(guī)定，自然人中的未成年人、禁治產(chǎn)人都屬于缺乏締約能力的人，對于他們所訂立的合同，根據(jù)情況，可能產(chǎn)生三種法律后果：具有約束力；可以撤銷；無效

（一）未成年人

未成年人訂立的合同的法律后果有：

1、有效合同：

（1）涉及必需物品和服務的合同；（2）對未成年人有利的合同

2、可撤銷合同：這包括期間較長的或者與不動產(chǎn)有關的合同，未成年人欲撤銷這類合同，須在未成年時或成年后的適當時間內(nèi)進行。

3、無效合同：非必需品買賣和借貸合同是絕對的無效合同

（二）禁治產(chǎn)人

1、大陸法規(guī)定：一律無效

2、英美法規(guī)定：精神病人在其被宣告精神錯亂后訂立的合同一律無效，酗酒的人在酒醉時簽訂的合同可在酒醒后應其要求撤銷。

（三）法人的行為能力 根據(jù)各國《公司法》的規(guī)定,公司必通過它的授權代理人才能訂立合同,而且其活動范圍不得超出其公司章程的規(guī)定。6.合同的形式

（一）英美法：

1、簽字蠟封合同：英國法律規(guī)定：轉(zhuǎn)讓船舶、轉(zhuǎn)讓地產(chǎn)或地產(chǎn)權益、抵押合同必須采用簽字蠟封的形式訂立。美國大多數(shù)州已廢止簽字蠟封形式。

2、簡式合同：必須要有對價支持的合同，但不等于完全不要式。英國法律規(guī)定某些合同必須以書面形式做成。

美國：不以書面形式作為合同成立的一項要件。但某些合同必須以書面形式做成。(二）大陸法系

法國：要式合同、商事合同為不要式

德國：以不要式為原則，要式合同為例外，如土地買賣合同要具備法定形式。中國：《合同法》：書面、口頭、其它形式 7.合同的內(nèi)容及構成

（一）合同內(nèi)容的合法性 各國均要求合同內(nèi)容必須合法。

1、英美法：

（1）、被成文法規(guī)定為非法的合同無效。（2）、普通法規(guī)定幾類合同非法。如觸犯刑律或民事侵權的合同、危害公共利益的合同等。

2、法國法

（1）交易的標的物是法律不允許交易的物品，如毒品（2）合同的約因不合法

3、德國法：法律行為和整個合同內(nèi)容若違法即非法。

4、中國：《民法通則》：民事法律行為不得違犯法律和社會公共利益。合同內(nèi)容的構成：

1、明示條款 ；

2、默示條款： 民商事慣例 8.合同意思表示的真實性

一、錯誤陳述：構成必須符合四個條件：

1、對事實的不正確陳述；

2、這一陳述確實誘引另一方進入合同 ；

3、陳述者在作陳述時有過錯 ；

4、原告在情理中相信了被告的陳述

二、誤解

1、英美法：身份誤解、客體誤解、條款誤解。法律后果：撤銷合同。

2、法國法：誤解的嚴重程度必須達到阻止合意的成立時，才構成合同無效的原因。

3、德國法：意思表示內(nèi)容的誤解、意思表示形式上的誤解。法律后果：可以撤銷合同。

三、脅迫和不當影響 9.合同的解除

一、英美法：

1、合同因履行而解除 ；

2、合同因雙方當事人協(xié)議而解除 ；

3、因合同的受挫而解除 ；

4、合同因違約而解除 ；

5、合同因法律規(guī)定的其他解除原因的出現(xiàn)而解除：合并、時效、混同、破產(chǎn)等。

中國合同法規(guī)定解除合同的情景：（1）一方違反合同，嚴重影響了經(jīng)濟利益；（2）在合同規(guī)定的期限內(nèi)沒有履行合同，而且在被允許推遲履行的合理期限內(nèi)仍未履行；（3）發(fā)生不可抗力；（4）合同約定的解除合同的條件已經(jīng)出現(xiàn)。

二、法國法：清償、更新自愿免除、抵消、混合、標的物滅失、取消、時效、解除條件成就。

三、德國法：清償、提存、抵消、免除 10.違約與救濟 違約的形式

1、英美法：違反條件、違反擔保 ；

2、法國法：不履行合同、延遲履行

3、德國法：給付不能、給付延遲 ；

4、中國：不履行合同或履行合同不符合約定 違約的救濟：

1、損害賠償

英美法：損害賠償?shù)姆椒ㄊ腔謴驮瓲?法國法：以金錢賠償為主，以恢復原狀為例外 德國法：以恢復原狀為主，以金錢賠償為例外

2、實際履行；

3、禁令

4、解除合同（重大違約、輕微違約）11.代理與國際商事代理的定義 12.國際商事代理的特征

1、其行為是具有法律意義的行為；

2、其根據(jù)為被代理人的授權或法律規(guī)定；

3、代理行為產(chǎn)生的權利和義務直接對被代理人發(fā)生效力；

4、代理的行為在法律上具有可代理性 13.調(diào)整國際商事代理關系的法律規(guī)范 ? 國際慣例（無）

? 國內(nèi)法規(guī)范----在調(diào)整國際商事代理關系中占據(jù)重要地位 ? 中國：《民法通則》、《合同法》 14.代理權的產(chǎn)生

（一）大陸法

1、意定代理：本人的意見表示

2、法定代理：法律規(guī)定、法院選任、私人選任

（二）英美法

1、明示授權：口頭或書面形式

2、默示授權：是指本人的授權意圖，雖未通過書面或口頭等明示方式表達出來但其行為或言詞使另一人推斷自己有代理權，也使第三人相信代理人有代理權。

3、客觀需要代理：是指一個人受托照管另一個人的財產(chǎn)，為了保存這種財產(chǎn)而必須采取某種行動時產(chǎn)生的代理權。

4、追認代理

15.國際貨物買賣法的重點內(nèi)容

1、《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》 ?

2、FOB、CFR、CIF ?

3、買賣雙方的義務 ?

4、違約的救濟方法

16.國際貨物買賣合同的概念和特點 ? 貨物-----一切有形的動產(chǎn)。

? 特點------貨物跨越國境的買賣關系。17.國際貨物買賣的國際公約

（一）國際貨物買賣統(tǒng)一法公約：采納大陸法系國家的合同法原則，參加的國家不多

（二）聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約：1980年通過，1988.1.1.生效

1、宗旨：建立國際經(jīng)濟新秩序

2、適用范圍：

（1）締約國中營業(yè)地分處不同國家的當事人之間的貨物買賣（2）由國際私法導致適用某一締約國法律

（3）貨物買賣：《公約》用排除法列明了七類貨物不適用公約調(diào)整。18.國際貨物買賣合同

一、當事人：《公約》規(guī)定：營業(yè)地分處不同締約國的當事人或由國際私法規(guī)則導致適用某一締約國的法律。

二、要約與承諾

（一）要約

1、要約與要約邀請

2、要約的撤回與撤銷

撤回：在要約未生效前，撤回通知于要約送達受要約人之前或同時送達受約人。撤銷：要約已生效，承諾通知未發(fā)出。但是： A、明示或以其它方式表明要約是不可撤銷的，則不可撤銷 B、受約人有理由信賴要約是不可撤銷的，則不可撤銷

3、要約的終止：被拒絕、過期、反要約、撤回、撤銷 19.要約的消滅的原因有：

?（1）因要約人撤回或撤銷而消滅； ?（2）因要約期間已過而消滅； ?（3）因受要約人的拒絕而消滅；

?（4）因受要約人對要約內(nèi)容作實質(zhì)性變更而消滅。20.承諾

1、承諾的有效條件

? ①承諾必須由受要約人作出； ? ②承諾必須在要約的有效期間內(nèi)進行； ? ③承諾必須與要約的內(nèi)容一致；

? ④承諾的傳遞方式必須符合要約所提出的要求。

2、承諾生效時間：投郵生效（英美法）、送達生效（大陸法）、了解生效（意大利）? 《公約》：送達生效

21、國際上有較大影響的國際商業(yè)慣例

（1）1932年華沙---牛津規(guī)則；（2）1941年美國對外貿(mào)易定義；（3）2000年國際商會國際貿(mào)易術語解釋通則

22.運輸方式和相應的Incoterms 2000術語

1、適用于任何運輸方式

E組

EXW 工廠交貨(……指定地點)

F組

FCA 貨交承運人(……指定地點)

C組

CPT 運費付至(……指定目的地)

CIP

運費、保險費付至(……指定目的地)

D組

DAF 邊境交貨(……指定地點)

DDU 未完稅交貨(……指定目的地)

DDP 完稅交貨(……指定目的地)

2、只適用于海運及內(nèi)河運輸

F組

FAS 船邊交貨(……指定裝運港)

FOB 船上交貨(……指定裝運港)

C組：

CFR 成本加運費(……指定目的港)

CIF 成本、保險費加運費(……指定目地港)

D組

DES 目的港船上交貨(……指定目的港)

DEQ 目的港碼頭交貨(……指定目的港)

23.幾種主要價格術語 ? FOB，CFR，CIF ? FCA，CPT，CIP ? 區(qū)別: ?

1、在適用范圍上：FCA、CIP、CPT適用于各種運輸方式，包括多式聯(lián)運；而FOB、CFR、CIF主要適用于海運。

2、在交貨地點上：FCA、CIP、CPT在內(nèi)陸，后者在裝運港。

3、在風險轉(zhuǎn)移上：FCA、CIP、CPT以貨交承運人為界線，后者以貨物在裝運港越過船弦為界。24.國際支付法律制度

一、票據(jù)：匯票、本票、支票 ?

二、支付方式：

1、匯付：信匯、電匯、票匯

2、托收：《統(tǒng)一托收規(guī)則》：付款交單、承兌交單 ? 當事人：付款人、委托人、托收行、代收行 ?

3、L/C：UCP600 ? 銀行信用：單單相符、單證相符

? 當事人：開證申請人、開證行、受益人、議付行、通知行 25.托收的定義和基本做法

托收是指債權人（出口人）出具匯票，委托銀行向債務人（進口人）收取貨款的一種支付方式。

基本做法：由出口人根據(jù)發(fā)票金額開出以進口人為付款人 的匯票，向出口地銀行提出托收申請，委托出口地銀行（托收行）通過它在進口地的代理行或往來銀行代向進口人收取貨款。26.托收業(yè)務流程

27.跟單托收的種類

托收可根據(jù)所使用的匯票的不同，分為光票托收和跟單托收。國際貨款的收取大多采用跟單托收。在跟單托收情況下，根據(jù)交單條件的不同，可分為：

（一）付款交單（Documents against Payment ,D／P）

～是指出口人的交單是以進口人的付款為條件。按付款時間的不同，可分為：

?（1）即期付款交單(Documents against Payment at sight , D/P at sight)。～是指出口人發(fā)貨后，開具即期匯票連同貨運單據(jù)，通過銀行向進口人提示，進口人見票后立即付款，進口人在付清貨款后向銀行領取貨運單據(jù)。

?（2）遠期付款交單(Documents against after sight , D/P after sight)。

～是指出口人發(fā)貨后，開具遠期匯票連同貨運單據(jù)，通過銀行向進口人提示，進口人審核無誤后，即在匯票上進行承兌，于匯票到期日付請貨款后，再領取貨運單據(jù)。

（二）承兌交單（Documents against Acciptance ,D／A）?

指出口人的交單是以進口人在匯票上承兌為條件。28.信用證的收付程序：

29.信用證

（一）信用證付款的性質(zhì)

信用證 是一種銀行開立的有條件的承諾付款的書面文件。

在信用證支付方式下，開證行成為首要付款人，故屬于銀行信用。

（二）信用證方式有以下三個特點：

?

1、付款人只能是銀行。（銀行信用）

?

2、信用證雖以貿(mào)易合同為基礎，但 信用證一經(jīng)開出就成為獨立于合同之外的另一種契約。開證銀行只受信用證的約束而與該合同完全無關。（根據(jù)買賣合同又獨立于合同）?

3、信用證是一種單據(jù)的買賣。

實行嚴格相符原則，不僅要做到“單證一致”，還要做到“單單一致”。（銀行憑單付款，不問貨物）30.貨物所有權與風險的轉(zhuǎn)移

（一）所有權的轉(zhuǎn)移 ?

1、英國：

? 《英國貨物買賣法》區(qū)別特定物與非特定物的買賣

?（1）特定物----取決于雙方當事人的意思，貨物所有權應在雙方當事人意愿轉(zhuǎn)移時移轉(zhuǎn)。

?（2）非特定物----在貨物特定化以前，所有權不移轉(zhuǎn)于買方。?

2、美國：《美國統(tǒng)一商法典》：把貨物確定在合同項下以前，貨物的所有權不移轉(zhuǎn)于買方。

3、法國：《法國民法典》：貨物所有權在合同訂立時由賣方轉(zhuǎn)移到買方。?

4、德國：《德國民法典〉：貨物所有權是在賣方將貨物交付買方是發(fā)生轉(zhuǎn)移；在賣方必須交付物權憑證的場合，賣方則通過提交物權憑證完成所有權轉(zhuǎn)移。而不動產(chǎn)買賣的所有權轉(zhuǎn)移則以完成登記的時間為準。?

5、中國：

? 《合同法》第133條：標的物的所有權自標的物交付時起轉(zhuǎn)移，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。

（二）風險的轉(zhuǎn)移 風險分擔的原則：

1.以交貨時間確定風險的原則；2.過失劃分的原則；3.國際慣例優(yōu)先原則；4.劃撥是風險轉(zhuǎn)移的前提條件 風險轉(zhuǎn)移的時間：

1、涉及運輸?shù)慕回洠?.在途貨物的交貨；3.不涉及運輸?shù)慕回?31.國際海上貨物運輸合同 海上運輸合同的分類：

1.班輪運輸（提單運輸、另單運輸、件雜貨運輸）2.租船運輸

32.關于提單的3個國際公約

33.提單的定義和種類 ? 提單的定義

? 第71條：提單，是指用以證明海上貨物 運輸合同和貨物已經(jīng)由承運人接收或者 裝船，以及承運人保證據(jù)以交付貨物的 單證。(功能定義）? 提單和其他運輸方式中的運輸單據(jù)區(qū)別 的關鍵：交貨憑證、可轉(zhuǎn)讓 ? 提單的種類

? 已裝船提單和收貨待運提單（shipped B/L, received for shipment B/L)? 記名提單、指示提單和不記名提單(named B/L, order B/L, Blank B/L)? 清潔提單和不清潔提單(clean B/L, foul B/L)? , charterparty B/L)? 其他特殊的提單：倒簽提單、預借提單 34.承運人的義務

1、適航

承運人在船舶開航前和開航當時，應當謹慎處理，使船舶處于適航狀態(tài)，妥善配備船員、裝備船舶和配備供應品，并使貨艙、冷藏艙、冷氣艙和其他載貨處所適于并能安全收受、載運和保管貨物。時間、內(nèi)容、主觀標準

2、管貨

承運人應當妥善地、謹慎地裝 載、搬移、積載、運輸、保管、照料和 卸載所運貨物。

標準、內(nèi)容、時間

35.在責任期間貨物發(fā)生的滅失或者損壞是由于下列原因之一造成的，承運人不負賠償責任 : ?（1）船長、船員、引航員或者承運人的其他受雇人在駕駛船舶或者管理船舶中的過失；

?（2）火災，但是由于承運人本人的過失所造成的除外； ?（3）天災，海上或者其他可航水域的危險或者意外事故； ?（4）戰(zhàn)爭或者武裝沖突；

?（5）政府或者主管部門的行為、檢疫限制或者司法扣押； ?（6）罷工、停工或者勞動受到限制；

?（7）在海上救助或者企圖救助人命或者財產(chǎn)； ?（8）托運人、貨物所有人或者他們的代理人的行為； ?（9）貨物的自然特性或者固有缺陷； ?（10）貨物包裝不良或者標志欠缺、不清； ?（11）經(jīng)謹慎處理仍未發(fā)現(xiàn)的船舶潛在缺陷；

?（12）非由于承運人或者承運人的受雇人、代理人的過失 造成的其他原因。承運人依照前款規(guī)定免除賠償責任的，除第2項規(guī)定的原因外，應當負舉證責任。

36.國際貨物保險的定義和種類

概念----國際貨物運輸保險是指保險人（保險公司）與投保人（買方或賣方）簽訂合同約定，投保人支付規(guī)定的保險費，在貨物遭受國際運輸途中約定的保險事故時，由保險人負責給予約定的保險受益人（被保險人）補償?shù)男袨椤?7.訂立保險合同應遵循的原則 ? 絕對誠信原則（最大誠信原則）– 披露(disclosure)– 陳述(representation)– 不得違反擔保

? 保險利益原則 ? 補償原則 ?近因原則 38.可保利益 ? 可保利益：

– 保險人對保險標的具有的合法的利害關系。

– 被保險人對保險標的有可保利益才能訂立保險合同，否則所訂立的合同無效。

? 被保險人對下列事項具有可保利益：

– 對保險標的的所有權、占有權 – 擔保物權和債權

– 因標的物的保全可得到的利益或期得利益

39.國際貨物保險合同的相關內(nèi)容

一、國際貨運保險合同的當事人和關系人 ?

1、當事人：保險人、投保人、被保險人

2、關系人：與保險合同有關的是受益人、保險代理人、保險經(jīng)紀人和保險公證人等。

二、國際貨運保險合同中的有關用語

1、保險標的----國際貨運中的貨物及其有關責任

2、保險價值----是訂立保險合同時貨物在起運地的發(fā)票價格加上運輸費用和保險費的總和。

3、保險金額----是保險合同的最高賠償限額。?

4、委付----是放棄物權的一種法律行為。

三、國際貨運保險合同的成立（要約----承諾）、變更（保險事項、保險責任的變更）和轉(zhuǎn)讓（背書轉(zhuǎn)讓）40.海上貨物運輸保險

一、貨物運輸保險的范圍

1、保障的危險：海上風險和外來風險。

?（1）海上風險（海難）：惡劣氣候、沉沒、擱淺、觸礁、碰撞、失蹤、破船

?（2）外來風險：是指外來原因引起的損失。失火、偷竊、提貨不著、雨淋、短量、沾污、滲漏、破碎、受潮受熱、串味等。?

2、保障的損失：全部損失與部分損失 ?（1）全部損失：實際全損、推定全損 ?（2）部分損失：單獨海損、共同海損

? 單獨海損----一般由個別貨主、船方或其承保人單獨負責。

? 共同海損----通常是由利害關系人船方、貨方和運輸方按獲救價值共同分擔。41.承保風險

? 風險分為：海上風險、外來風險 ? 海上風險分為：自然災害、意外事故

? 外來風險分為：一般外來風險、特殊的外來風險 42.損失

分為：（1）全部損失：實際全損、推定全損（2）部分損失：共同海損、單獨海損。

43.共同海損的定義和構成條件

? 共同海損定義：指在海上運輸中，船舶、貨物遭到共同危險，船方為了共同安全，有意何合理地做出特別犧牲或支出的特殊費用。共同海損成立必須具備以下四個要件：

?（1）必須確有危及船、貨共同安全的危險存 在； ?（2）共同海損的措施必須是有意而合理的； ?（3）共同海損的犧牲和費用必須是特殊的； ?（4）共同海損措施必須具有效果。44.單獨海損和共同海損的比較

45.代位和委托

? 代位權（Subrogation），是指保險人在支付保險金后，從被保險人處所取得的，代替被保險人行使被保險人的一切權利和對有過失的第三人追償之權利

? 委付，是指在保險標的發(fā)生推定全損的情況下，由被保險人把保險標的之所有權轉(zhuǎn)讓給保險人，而向保險人請求賠償全部保險金額。委付僅僅適用于推定全損之情況下。

海上保險委付的成立，須具備以下條件：

（1）委付應以推定全損為條件；（2）委付應就保險標的的全部提出請求；（3）委付不能附加任何條件；（4）委付須經(jīng)接受方接受為有效。代位與委托的區(qū)別：

? 代位產(chǎn)生的原因是貨物損失是由第三者的過失或疏忽引起的，委付是發(fā)生在推定全損的情況下產(chǎn)生的；代位一般保險公司都會接受，而委付是被保險人單方行為，保險公司有可能接受，也可能不接受。46.海洋運輸貨物保險條款picc 基本險別：平安險（FPA）、水漬險（WPA/WA）、一切險（AR）附加險別：一般附加險、特殊附加險。47.一般附加險

偷竊提貨不著險（Theft，Pilferage and Non-delivery，T.P.N.D.）②淡水雨淋險（Fresh Water Rain Damage, 簡寫F.W.R.D.）③短量險（Risk of Shortage）

④混雜、沾污險（Risk of Intermixture & Contamination）⑤滲漏險（Risk of Leakage）

⑥破損、破碎險（Risk of Clash & Breakage）⑦串味險（Risk of Odor）

⑧受熱、受潮險（Damage Caused by Heating & Sweating）⑨鉤損險（Hook Damage）

⑩包裝破損險（Loss or Damage Caused by Breakage of packing）⑾銹損險（Risk of Rust）? 一般附加險不能單獨投保，它們?nèi)堪ㄔ谝磺须U之中?；蚴峭侗Ｈ嗽谕侗Ａ似桨搽U或水漬險后，根據(jù)需要加保其中一種或幾種險別。48.特別附加險

? ①交貨不到險 ? ②進口關稅險 ? ③艙面險 ? ④拒收險 ? ⑤黃曲霉素險

? ⑥出口貨物到香港(九龍)或澳門存?zhèn)}火險責任擴展險

49.海洋貨物保險條款（ICC）

? 協(xié)會貨物條款（A）——ICC（A）? 協(xié)會貨物條款（B）——ICC（B）? 協(xié)會貨物條款（C）——ICC（C）# 協(xié)會戰(zhàn)爭險條款（貨物）# 協(xié)會罷工險條款（貨物）* 惡意損害險條款

說明：前三項可以獨立投保；第四、五項征得保險人的同意也可單獨投保；第六項只能作為附加險別投保。50.產(chǎn)品責任法的概念和特征

產(chǎn)品責任法----調(diào)整產(chǎn)品的制造者、銷售者因制造、銷售缺陷產(chǎn)品造成產(chǎn)品使用者損害所引起的賠償關系的法律規(guī)范的總稱。51.產(chǎn)品責任法重要的術語

（一）產(chǎn)品 美國：產(chǎn)品----是指任何經(jīng)過工業(yè)處理的物品，包括可移動的和不可移動的各種有形物和無形物及天然產(chǎn)品。歐洲：產(chǎn)品----一切可移動的物品。

（二）缺陷

美國：兩個標準

1、產(chǎn)品安全性的期望-----是指一項產(chǎn)品應該具備普通消費者或使用者在可預見的該 產(chǎn)品的可能使用范圍內(nèi)認為它應該具有的安全性。如果產(chǎn)品不具 備此種安全性就被認為是有缺陷。

2、效益一危險 性分析(Benefit-Risk Analysis)。據(jù)此 , 法院如果認為某項產(chǎn)品對社會的用途遠超過其具有的潛在的危險性就不認為它有缺陷;反 之 , 則視其為有缺陷的產(chǎn)品。這一方法常被用來判定某項產(chǎn)品的設 計上是否存在缺陷的問題。

因此 , 產(chǎn)品責任法中所指產(chǎn)品的缺陷是指產(chǎn)品不安全、有危險 性 , 這與買賣法中所討論的產(chǎn)品的缺陷不盡相同。后者所指的缺陷 范圍較大 , 包括產(chǎn)品不符合合同規(guī)定的各種情形。(三)生產(chǎn)者(Producers)多數(shù)國家產(chǎn)品責任法中的 “ 生產(chǎn)者 ” 不能僅從字面上理解為產(chǎn)品的制造者 , 而應理解為對缺陷產(chǎn)品造成的損害應予負責的主體 , 它可能包括生產(chǎn)或銷售過程中任一環(huán)節(jié)的經(jīng)手者 , 即原材料或零 部件的制造人或供應人、成品的制造人、批發(fā)人、零售人、檢驗人、運輸人或修理人等。不過 , 我國《產(chǎn)品質(zhì)量法》中的 “ 生產(chǎn)者 ” 卻僅指 產(chǎn)品的制造者。(四)產(chǎn)品消費者(Consumers of Product 〉

各國產(chǎn)品責任法中的 “ 產(chǎn)品消費者 ” 不僅指可預見范圍內(nèi)的產(chǎn)品實際使用者 , 而且還包括可合理預見范圍內(nèi)的使用者親友 , 甚至旁觀者〈 by-standers)。這些 “ 產(chǎn)品消費者 ” 因缺陷產(chǎn)品遭受了損害 , 便可以以原告身份向存關 “ 生產(chǎn)者 ” 提起產(chǎn)品責任訴訟。(五)產(chǎn)品責任(Product Liability)產(chǎn)品責任指產(chǎn)品存在缺陷而致他人人身或財產(chǎn)損失 , 該產(chǎn)品 的生產(chǎn)者應承擔的賠償責任。

51.產(chǎn)品責任的概念和構成條件

所謂產(chǎn)品責任，是指由于產(chǎn)品存在瑕疵或缺陷而導致產(chǎn)品消費者或其他第三人遭受人身或財產(chǎn)損害時，該產(chǎn)品生產(chǎn)者或銷售者應當承擔的一種損害賠償責任。產(chǎn)品責任的構成主要由以下三個要件：

1、產(chǎn)品存在瑕疵或缺陷；

2、給產(chǎn)品的消費者或其他第三者造成人身或財產(chǎn)的損害；

3、消費者或其他第三者所遭受的損害 必須與產(chǎn)品的缺陷之間存在因果關系。52.美國的產(chǎn)品責任法

一、歸責原則

美國并不存在一部統(tǒng)一的“產(chǎn)品責任法“，其產(chǎn)品責任法實際上是由聯(lián)邦和州一些制定法中關于產(chǎn)品責任的規(guī)定和具有先例約束力的有關判例所構成。

（一）過失責任理論 受到傷害的消費者,可以有關責任方由于疏忽大意未能履行小心謹慎之責這一法律義務,以致使產(chǎn)品有缺陷造成損害為由提起訴訟 , 這就是過失責任理論。

但原告必須證明 : 被告負有小心謹慎之義務;被告因粗心大意的過失行為未能履行此項義務;原告受到了傷害;原告的傷害與被告的過失之間有因果關系;由于被告的過失而使產(chǎn)品產(chǎn)生缺陷是造成原告?zhèn)Φ慕?。過失責任理論的關鍵問題是原告需證明被告在生

二、銷售某一產(chǎn)品全過程的某一環(huán)節(jié)上有過失，即主觀上有過錯,致使本來能夠避免的危害未能夠避免。案例：

康特爾訴阿麥利隆五金制品公司案(1979)原告康特爾(Cantreil)因所使用的由被告之一的沃納公司(Werner)生產(chǎn)的梯子突然斷裂而被摔傷 , 遂以違反擔保為由對梯子的生產(chǎn) 者沃納公司、批發(fā)商阿麥利隆五金制品公司以及零售商摩爾公司(Mooce)提 起訴訟。

堪薩斯州地區(qū)法院對此案作出判決認為上述二銷售商無過錯 , 免于承擔責任 , 而判決被告沃納公司違反擔保義務。該發(fā)生斷裂的梯子是 MarkV型鉛制小型家用扶梯。在此梯子的包裝紙板上印有 “ 品質(zhì)精良、輕便、耐用、安全 ” 等 , 字樣 , 而且此梯子的使用說明書明確標明它能承受 200 磅以上的重量，并注明 ” 生產(chǎn)者保證梯子在被加以正常使用時沒有材料或制造工藝上的缺 陷 "。法院認為這些說明構成了明示擔保。原告體重只有 165 磅 , 事故發(fā)生時 原告并未在不正當?shù)厥褂锰葑?, 且梯子當時的情況與其離開被告工廠時完全 相同 , 故判決該公司違反了擔保需承擔損害賠償責任。(三)錯誤說明理論(Theory of Misrepresentation)

錯誤說明理論----產(chǎn)品的銷售者如果通過口頭形式或通過廣告、產(chǎn)品宣傳手冊、價目表等書面形式就其出售的產(chǎn)品的有關質(zhì)量、性能做出了錯誤 的說明 , 且買方之所以購買某一產(chǎn)品就是因為依賴了該種說明 , 那 么受此產(chǎn)品傷害的買方有權向賣方索賠。

(四)嚴格責任理論(Theory of Strict Liability)

1、嚴格責任----是從事某種行為的人必須承擔的一種絕對責任。

2、產(chǎn)品責任法中的嚴格責任----并非要求有缺陷產(chǎn)品的銷售方承擔無條件的絕對責任。原告只是無需證明被告有過失 , 但仍需證明產(chǎn)品有缺陷 , 且原告的傷害與該產(chǎn)品的缺陷之間存在因果關系。53.原告在提起產(chǎn)品責任之訴時 , 雖無需證明被告有過失 , 但仍需證明下列幾個要素 : 〈 1 〉被告是專門從事銷售某 種產(chǎn)品的商人；

（2)產(chǎn)品到達買方時的狀態(tài)與其被出售時的狀態(tài)相比未發(fā)生重大 變化;(3)產(chǎn)品處于一種有缺陷的狀態(tài);(4)這種缺陷 使得使用者、消費者的人身或其財產(chǎn)處于不合理的危險之中;(5)在產(chǎn)品的缺陷與原告遭受的損失之間存在著因果關系。

被告-----受害方依嚴格責任理論可起訴的被告方包括產(chǎn)品的制造者、零部件制造者 以及批發(fā)商 和零售商 , 甚至 是產(chǎn)品的出租人。原告----是可以被合理預計到會因產(chǎn)品有缺陷而受到傷害的任何人 , 包括產(chǎn)品的最 終消費者或使用者 , 有的法院判決將旁觀者也列入該理論所保護 的范圍之內(nèi)。54.美國產(chǎn)品責任訴訟中被告的抗辯

(一)過失責任中被告的抗辯 1.原告自己的過失行為

又稱為原告的過失分擔。這是指受害人因為自己的過失對于加害 產(chǎn)品的缺陷未能發(fā)現(xiàn)或?qū)τ谌毕菘赡芤鸬膿p害未能適當?shù)丶右?預防 , 應承擔一部分責任。2.危險的承擔

這是指原告明知產(chǎn)品危險仍自動或故意加以使用致使其受到傷害時 , 責任應由原告自己承擔。3.明顯的危險與非正常使用

美國有些法院 常以產(chǎn)品的危險十分明顯為由拒絕判給原告任何賠償。另外 , 也有的法院以產(chǎn)品使用者未將產(chǎn)品按其本來的目的加以使用或使用方 法明顯不當為由要求原告自負責任。(二)擔保責任理論下被告的抗辯 擔保責任可在雙方的合同中加以限制或排除。根據(jù)美國有關法律的規(guī)定 , 原告以擔保責任理論為依據(jù)起訴索賠時 , 被告可以擔 保已被限制或排除作為抗辯理由。但一般來說 , 法律不允許賣方明 確限制或排除其應當承擔的產(chǎn)品責任。尤其是不能排除其產(chǎn)品造 成人身傷亡方面的責任。(三)錯誤說明原則中被告的抗辯 1.吹噓

2.原告沒有依賴錯誤說明(四〉嚴格責任原則下被告的抗辯

嚴格責任理論對原告最為有利。過失責任中被告的許多可行的抗辯理由不適用于嚴格責任 , 特別是被告一般不能以原告自己 的過失行為作為抗辯。但美國多數(shù)法院承認 , 危險的承擔可以作為 一種有效的抗辯。55.主體范圍

(一)承擔產(chǎn)品責任的主體 在美國 , 承擔產(chǎn)品責任的主體----是導致?lián)p害的缺陷產(chǎn)品的制造人、批發(fā)人、經(jīng)銷人、零售人、檢驗人、運輸人、倉儲人等一切經(jīng)手產(chǎn)品的人。(二)受保護主體 受產(chǎn)品責任法保護的主體----為產(chǎn)品的購買人及其親友和客人、可預見范圍內(nèi)的過路行人等。上述人員只要遭受了缺陷產(chǎn)品的不法損害,即可作為產(chǎn)品責任訴訟中合格的原告。56.損害賠償?shù)姆秶?/p>

損害賠償?shù)囊话阍瓌t是補償缺陷產(chǎn)品造成的可預見的人身損失或財產(chǎn)損害損失。但在特殊案情中還可能包含懲罰性賠償。

(一)人身傷害損失----醫(yī)療費和康復費；因傷而耽誤的收入;謀生能力降低或喪失所產(chǎn)生的損失;肉體傷殘痛苦的補償；傷殘帶來自卑感等精神痛苦的補償。其中 , 精神痛苦的補償數(shù)額在很多案件中被判得很高。(二)財產(chǎn)損失----直接損失+合理可預見的間接損失(三)懲罰性賠償

在產(chǎn)品責任事故性質(zhì)異常嚴重的案件中,受害人除可以要求一般的人身或財產(chǎn)損害賠償外 , 還可以提出額外的懲罰性賠償。懲罰性賠償?shù)木唧w數(shù)額則由陪審團決定,美國法律無限制性規(guī)定。

57.美國產(chǎn)品責任法律中對人身傷害的損害賠償范圍 ?(1)難受與疼痛； ?(2)精神上的痛苦和苦惱；

?(3)收入的減少和掙錢能力的減弱； ?(4)合理的醫(yī)療費用。58.國際商事仲裁的定義和特征

? 國際商事仲裁----是指國際商事交易中的當事人,按照協(xié)議的方式自愿地將他們之間商事方面的權利與義務的爭議交給仲裁員審議,并作出對爭議各方都有約束力的裁決活動。?

2、特征

?（1）仲裁是一種自愿解決爭議的方法。?（2）有較大的靈活性。

?（3）仲裁裁決具有與法院判決相同的法律效力。59.國際商事仲裁的種類

（一）按照國際商事仲裁協(xié)議主體的法律地位的不同

1、不同國家的國民之間的商事仲裁（自然人、法人、其他法律實體，其法律地位平等）

2、國家與他國國民之間的商事仲裁（投資爭議）?

（二）按參與仲裁程序的利害關系人人數(shù)不同 ?

1、爭議雙方當事人之間的仲裁 ?

2、爭議多方當事人之間的仲裁

（三）根據(jù)審理國際商事爭議的仲裁機構的不同 ?

1、臨時仲裁機構 ?

2、常設仲裁機構

60.調(diào)整國際商事仲裁的法律規(guī)則

（一）國際公約

? 1、1958年《紐約公約》 ? 2、1965年《華盛頓公約》

? 3、1985年《聯(lián)合國國際商事仲裁示范法》

（二）國內(nèi)仲裁立法

? 中國1994年頒布《中華人民共和國仲裁法》

（三）國際商事仲裁案件應當適用的仲裁規(guī)則

? 1、1976年聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會《仲裁規(guī)則》

2、一般常設仲裁機構均有自己的仲裁規(guī)則：國際商會仲裁院仲裁規(guī)則、瑞典斯德哥爾摩商會仲裁院仲裁規(guī)則、美國仲裁協(xié)會仲裁規(guī)則、中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會仲裁規(guī)則 61.仲裁規(guī)則的特點： ?

1、只對特定的當事人有拘束力

2、這些仲裁規(guī)則的適用不得與進行仲裁應當適用的法律相抵觸 62.國際商事常設仲裁機構及其作用

一、常設仲裁機構的職能

1、接受當事人提出的仲裁申請，對仲裁管轄權問題進行初步審理 ?

2、協(xié)助仲裁庭的組庭工作

3、撤銷對仲裁員的指定和指定替代仲裁員

二、常設仲裁機構的作用及其實現(xiàn) ?

1、在起草仲裁協(xié)議中的作用 ?

2、在選擇仲裁員方面的便利 ?

3、在仲裁程序中的作用

4、在促進仲裁裁決的承認與執(zhí)行方面的作用 63.國際商事仲裁協(xié)議

一、國際商事仲裁協(xié)議的特征

? 國際商事仲裁協(xié)議----是當事人各方同意將他們之間已經(jīng)發(fā)生的或?qū)砜赡馨l(fā)生的爭議提交仲裁解決的協(xié)議。

1、是特定的法律關系的當事人之間同意將他們之間的爭議提交仲裁解決的共同的意思表示，而不是一方當事人的意思表示。

2、仲裁協(xié)議是使某一特定的仲裁機構取得對協(xié)議項下的案件的管轄權的依據(jù)，同時也排除了法院對此案的管轄權。

3、一項有效的仲裁協(xié)議，是仲裁裁決得以承認與執(zhí)行的基本前提。

二、國際商事仲裁協(xié)議的效力 ? 一項有效的仲裁協(xié)議的要件：

1、仲裁協(xié)議必須是雙方當事人真實的意思表示 ?

2、訂立協(xié)議的雙方當事人依照應當適用的法律，必須具有合法的資格和能力。

3、仲裁協(xié)議的內(nèi)容應當合法 ?

4、仲裁協(xié)議的形式必須合法

三、仲裁協(xié)議的無效與失效

1、仲裁協(xié)議的無效----是指仲裁協(xié)議不被有關國家承認而對任何人都無約束力的情形。

?（1）欠缺法定的有效要件。

?（2）訂立仲裁協(xié)議時，該仲裁協(xié)議中所指定的仲裁人不存在（但很多國家在法律上并無次規(guī)定，法國有這項規(guī)定）。

2、仲裁條款的獨立性----仲裁條款可獨立于它所依據(jù)的合同而獨立存在 ?

3、仲裁協(xié)議的失效----是指由于出現(xiàn)某些法定事由而使原本有效的仲裁協(xié)議失去效力的情形。

?（1）各方當事人同意撤銷或終止仲裁協(xié)議。

?（2）仲裁協(xié)議的一方當事人違反該仲裁協(xié)議而向法院起訴，另一方當事人不僅未對法院的管轄權提出異議，而且還積極參與訴訟程序。?（3）一方當事人遲遲不履行或拒絕履行指定仲裁員責任。?（4）當事人所選擇的仲裁庭不存在。

?（5）仲裁裁決未能在約定或法定的時間內(nèi)作出。

?（6）當事人在約定或法定的仲裁時效內(nèi)提請仲裁。各國一般將法定的仲裁時效規(guī)定得與訴訟時效相同。?（7）仲裁裁決被法院撤銷。

四、仲裁協(xié)議效力的確認 ?

1、仲裁協(xié)議效力的確認機構

?（1）法院----不是確定仲裁協(xié)議效力的唯一機構，但法院是仲裁協(xié)議確定的終局機構。?（2）仲裁機構

五、仲裁協(xié)議的作用

1、對各方當事人具有約束力 ?

2、排除法院對有關爭議的管轄權 ?

3、作為仲裁機構受理案件的最主要依據(jù)

4、作為有關主管機關承認和執(zhí)行仲裁裁決的主要依據(jù)之一

六、仲裁協(xié)議的形式

（一）根據(jù)是否有書面形式劃分：口頭和書面兩種形式

（二）根據(jù)是否包含在原國際商事合同中劃分：仲裁條款和單獨仲裁協(xié)議

七、仲裁協(xié)議的內(nèi)容

（一）仲裁事項：民事、商事爭議大多數(shù)能提交仲裁。但涉及當事人權利能力和行為能力的民事爭議、配偶關系、收養(yǎng)關系和監(jiān)護關系等親屬關系糾紛、工業(yè)產(chǎn)權糾紛、破產(chǎn)案件、證券案件等不得提交仲裁

（二）仲裁地點----與當事人利益密切相關，因為選擇在何地仲裁，就意味著要適用該地的仲裁法和仲裁程序規(guī)則。當事人一般都力爭在本國仲裁。?

（三）仲裁機構和仲裁程序規(guī)則 ?

（四）仲裁員的確定

（五）仲裁裁決的效力----對當事人具有終局約束力。

八、仲裁協(xié)議的基本內(nèi)容

仲裁事項、仲裁地點、仲裁機構、仲裁規(guī)則、仲裁的法律適用、裁決效力 64.國際商事仲裁實體法適用的特殊性

? 1.在國際商事仲裁中，沖突規(guī)則并不是確定解決爭議實體法的惟一根據(jù)，仲裁庭還可以基于當事人的授權無須借助任何沖突規(guī)則直接決定適用的實體法。

? 2.即使是通過沖突規(guī)則確定解決爭議的實體法，國際商事仲裁中的仲裁庭則還需要解決“二級沖突”(Cnflict“an premier degre”)，即沖突法規(guī)則的選擇和適用的問題。

? 3.在國際商事仲裁方面，由商事仲裁的自治性所決定，“意思自治”原則被作為最為重要和最基本的法律選擇根據(jù)。

? 4.仲裁庭的管轄權是由仲裁協(xié)議授予的，除當事人約定適用某一特定的統(tǒng)一實體法規(guī)則以外，它沒有必須適用的義務。

? 5.仲裁庭所適用的實體法，除國內(nèi)規(guī)則以外，在許多案件(如國家作為一方當事人的爭議案件)中，還可以適用國際規(guī)則(如國際法，包括國際慣例、一般法律原則等)。特別是在處理特殊案件時，仲裁庭還可以根據(jù)需要適用所謂“并存法”(Concurrent Law，或稱“混合法”)，即將國際法或一般法律原則同特定國家的國內(nèi)法結合起來加以適用。

? 6.仲裁庭所適用的法律，主要限于具有“法律”意義或?qū)儆诜煞懂牭膶嶓w規(guī)則外，還包括由當事人協(xié)議決定或由其授權經(jīng)仲裁庭決定適用的不屬于嚴格意義上的“法律范疇”的或者叫“非法律性”的實體規(guī)則，如國際貿(mào)易慣例、一般法律原則、商事習慣法(Lex Mercatoria)、合同條款以及公平與善意原則等等。

? 7.仲裁庭對于爭議的案件可以不依據(jù)任何法律規(guī)則作出裁決，如友誼仲裁；或者在合同條款詳盡和完備時，無需選擇爭議的實體法，而依據(jù)合同條款作出裁決。

65.國際商事仲裁實體法的確定方法

?(一)依據(jù)當事人意思自治原則來確定

? 在國際商事仲裁中，給予當事人協(xié)議選擇實體法的權利，幾乎是世界各國普遍一致的做法，也為國際商事仲裁公約和國際性仲裁規(guī)則所承認。而且，只要當事人表明了選擇某個法律體系的意圖，仲裁庭直接承認當事人選擇的法律效力。

?(二)依據(jù)沖突法規(guī)則來確定

? 當事人沒有明示的法律選擇時，仲裁庭就肩負著選擇仲裁實體法的任務。從國際商事仲裁實踐的角度來考察，主要有以下4種選擇： ?(1)適用仲裁地國家的沖突規(guī)則； ?(2)適用仲裁員本國的沖突規(guī)則； ?(3)適用裁決執(zhí)行國的沖突規(guī)則；

?(4)適用與爭議有最密切聯(lián)系國家的沖突規(guī)則。?(三)直接適用國內(nèi)法的實體規(guī)則

? 在國際商事仲裁實踐中，根據(jù)沖突規(guī)則確定解決爭議的實體法，是一種傳統(tǒng)的方法。盡管這種方法被世界各國所普遍采用，但它也有不少缺陷。? 最近幾十年來，在國際商事仲裁實踐中，出現(xiàn)了“直接適用國內(nèi)法實體規(guī)則”的方法，即仲裁庭是根據(jù)案情需要，直接確定應適用的實體法規(guī)則。這既可以使仲裁庭擺脫確定和適用沖突規(guī)則的麻煩，又能滿足國際商事仲裁自身對仲裁實體法的需要，擴展了適用實體規(guī)則的范圍。

? 能夠適應國際商事仲裁實踐發(fā)展的需要，已被許多國家在商事仲裁立法和司法實踐以及商事仲裁實務中所采用。? 直接適用實體法的方法突出特點表現(xiàn)在： ? 1.仲裁實體法選擇程序的簡便性。? 2.仲裁實體法適用的靈活性和廣泛性。? 但是，這種方法也有一些不合理性。66.仲裁庭及其管轄權限 ?

一、仲裁庭的組成

1、三位仲裁員組成的仲裁庭 ?

2、獨任仲裁庭 ?

二、仲裁員的資格

? 具有完全民事行為能力，不得與所審理的案件有直接的利害關系 ? 中國的《仲裁法》對仲裁員的資格作了嚴格的規(guī)定

三、仲裁庭的管轄權----依據(jù)是當事人訂立的仲裁協(xié)議（有效的協(xié)議）?

四、仲裁庭的權利與義務 ?

（一）仲裁庭的權利

1、權利的來源（1）當事人之間訂立的有效的仲裁協(xié)議；（2）仲裁所適用的仲裁規(guī)則；（3）仲裁應當適用的法律 ?

2、權利

?（1）決定其管轄權限

?（2）決定仲裁程序和證據(jù)事項

?（3）作出保全措施和令一方當事人提供費用擔保的決定 ?（4）決定仲裁應當適用的法律 ?（5）作出決定仲裁裁決的權力 ?

（二）仲裁庭的義務 ?

1、確定仲裁審理的范圍

? 國際商事仲裁大多由常設仲裁機構審理 ?

2、獨立、公正地審理仲裁案件

? 獨立、公正地審理當事人提交的仲裁案件，及時作出仲裁裁決，是仲裁庭最重要的責任和義務。

3、在當事人約定或仲裁規(guī)則規(guī)定的期限內(nèi)作出裁決 67.仲裁程序

一、仲裁的申請、答辯與反訴

1、仲裁申請-----一方或雙方當事人根據(jù)仲裁協(xié)議將現(xiàn)存的有關部門爭議提請仲裁的意思表示。

? 申請書內(nèi)容：申訴人和被訴人的名稱和地址；申訴所依據(jù)的仲裁協(xié)議；關于案情的說明和各方當事人的爭執(zhí)點；申訴人的權利主張及其有關證據(jù)；申訴人指定的仲裁員姓名等。?

2、仲裁的答辯與反訴

? 仲裁的答辯----是被訴人針對申請人的指控和要求而作的答復和辯解。? 仲裁中的反訴----是指被訴人以申訴人為被訴人，針對申訴人原訴依據(jù)的同一合同關系或侵權關系而提出的與申訴人原訴請求相對抗的反請求，其目的在于抵消申訴人的原訴請求或維護自己的其他有關的正當權利。

二、仲裁的審理、取證與臨時保全措施 ?

1、審理----是指仲裁庭對案件所作的審查和核實活動的總稱。?

2、仲裁審理的方式----口頭和書面。

3、臨時性強制措施----如扣押一方當事人的財產(chǎn)或爭議中的財產(chǎn)等。?

4、仲裁審理中的調(diào)解

三、仲裁裁決是仲裁庭對當事人提出仲裁的爭議問題所作出的處理結論 68.仲裁審理的程序

69.仲裁審理的特征和原則

特征：具有階段性和程序性；參與人具有綜合性；

原則：以開庭審理為主書面審理為補充；以不公開審理為主公開審理為補充 70.撤回仲裁申請、和解、調(diào)解

71.仲裁裁決

1、仲裁裁決的作出

2、仲裁裁決書的法律效力

3、仲裁裁決的種類

4、仲裁裁決的意義

72.涉外仲裁概述

1、如何理解涉外仲裁的含義？

2、涉外仲裁受案范圍

73.涉外仲裁程序

1、涉外仲裁中的簡易程序的特點；

2、簡易程序的適用范圍

3、我國涉外仲裁中的通常程序

74.仲裁裁決的撤銷程序

75.仲裁裁決及效力

? 仲裁裁決----是仲裁庭就當事人提交仲裁解決的事項作出的決定，此項決定對爭議各方均有約束力。

? 仲裁裁決可分為最終裁決、中間裁決或部分裁決、追加裁決 76.作出仲裁裁決的方式

仲裁應當采用書面形式，并附具裁決所依據(jù)的理由。在三位仲裁員組成仲裁庭的情況下，若達不成一致意見，裁決應當根據(jù)多數(shù)仲裁員的意見作出。如果不能形成多數(shù)意見，則按首席仲裁員的意見作出。裁決應當有同意該裁決書內(nèi)容的仲裁員簽署。

77、仲裁裁決的效力及其異議

裁決一經(jīng)作出，即對當事人具有法律上的拘束力。如果一方當事人不能自動履行，另一方當事人可請求法院強制執(zhí)行。? 當事人撤銷仲裁裁決：

1、仲裁裁決所依據(jù)的仲裁協(xié)議無效 ?

2、仲裁程序不當 ?

3、仲裁庭越權

4、仲裁庭的組成與當事人約定或應當適用的法律不符

? 以上情況均應當由申請人提供證據(jù)證明。如能證明有上述情況之一的，法院就可裁定撤銷仲裁庭已經(jīng)作出的裁決。

78.有權撤消國際商事仲裁裁決的法院----一般是仲裁所在國的法院 79.承認與執(zhí)行外國仲裁裁決的依據(jù)

（一）執(zhí)行地國的國內(nèi)法----各國法院在承認與執(zhí)行外國仲裁裁決一般不對仲裁裁決所涉及的爭議實體問題進行司法復審，而只是依據(jù)本國法律或有關部門的國際公約對仲裁裁決所涉及的程序問題進行司法復審。?

（二）執(zhí)行地國締結或參加的雙邊或多邊國際公約----1958年《紐約公約》

80.申請承認與執(zhí)行外國仲裁裁決的程序和條件

? 申請人只要向執(zhí)行地過的法院提交仲裁協(xié)議經(jīng)公證的裁決書的正本或經(jīng)認證的副本，以及仲裁協(xié)議之正本或經(jīng)公證的副本。? 法院可拒絕執(zhí)行外國仲裁裁決的五種情況：

1、訂立仲裁協(xié)議的一方當事人依據(jù)對其適用的法律是無行為能力者 ?

2、被申請人未能得到仲裁庭的適當通知 ?

3、仲裁庭越權

4、仲裁庭的組成或仲裁程序與當事人之間的約定不符，或與仲裁地國的法律不符

5、裁決對當事人尚無拘束力或被撤銷

第三篇：國際商法復習材料

國際商法復習材料

1.國際商法

國際商法是指調(diào)整國際商事組織和商事交易的各種法律規(guī)范的總稱。

2.國際商法是調(diào)整平等主體之間國際商事關系的法律規(guī)范。

3.國際商法的淵源

國際商法的淵源也就是國際商法的表現(xiàn)形式，國際商法的淵源為國際立法（國家間就經(jīng)濟、貿(mào)易、法律等權利及義務制定的規(guī)范性文件）、國際商事慣例（反復使用被各國普遍采納和接受的習慣做法）以及各國相關立法（國內(nèi)立法），尤以前兩者為主。4.大陸法系和英美法系的區(qū)別

大陸法是指以羅馬法為基礎，以法國和德國民法典為典型的法國、德國法律以及模仿二者立法例制定的其他國家法律的統(tǒng)稱。英美法是指英國中世紀以來的法律以及受其影響或者仿其模式制定的美國及其他國家法律的總稱。

兩者的主要區(qū)別有：(1)法律淵源不同；(2)法律推理方式不同；(3)法律結構不同；(4)法律分類不同；(5)訴訟制度不同；(6)受羅馬法影響的方式和程度不同。5先例約束力原則

指法院在判決中所包括的判決理由必須得到遵循，即對作出判例的法院本身和對下級法院日后處理同類案件均具有約束力，否則，就談不上判例法。這種先例約束力原則，對普通法和衡平法都同樣適用 6“薩洛蒙訴薩洛蒙有限公司案”評價P27常見的國際商事慣例P4

8中國已經(jīng)加入的主要國際商事公約紐約公約聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約等9商事組織主要類型

四大類型：業(yè)主制企業(yè)，合伙制企業(yè)，公司制企業(yè)，合作社

1、業(yè)主制企業(yè)

亦稱：獨資企業(yè)，個人企業(yè)，個體商人

概念：一個出資者單獨出資，并由其自己的財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任的經(jīng)營實體

特點：無法人資格，無獨立財產(chǎn)，出資人以個人所有的財產(chǎn)對企業(yè)債務負責

2、合伙制企業(yè)

3、公司

概念：通常是指依法定程序設立的營利性社團法人

4、合作社

10公司資本制度，是指法律或者章程確定的有關公司資本的規(guī)則。

11少數(shù)股東權益的保護措施

1、股東賬簿查閱權

2、臨時股東會議召集請求權、提案權

3、股東大會召集主持權

4、股份公司董監(jiān)事累積投票制

5、股權收購請求權

6、損害賠償請求權

7、股東代表訴訟權

8、公司財務會計報告查閱權

9、解散公司請求權12《薩班斯法》評價P22 13代理類型

1、大陸法系

①按照代理人是以委托人名義還是以代理人自己的名義從事代理行為，分為直接代理與間接代理。

直接代理：代理人根據(jù)委托人授權，以委托人名義訂立合同或從事其他法律行為，并由委托人直接承擔行為后果的法律制度

間接代理：代理人根據(jù)委托人委托，以代理人自己名義與第三人訂立合同或從事其他法律行為，行為后果最終亦由委托人承擔的法律制度

②根據(jù)代理人是否基于代理權而為法律行為，將代理分為有權代理與無權代理。

有權代理：代理人基于代理權所為之代理 無權代理：代理人非基于代理權而為之代理 無權代理分為狹義的無權代理與表見代理。

狹義的無權代理：代理人既無本人授權，也沒有使第三人可資信賴其有代理權的假象，而仍所為之代理，其行為后果由代理人自行承擔，除非本人事后追認 表見代理：代理人雖無代理權，但善意第三人有充分理由相信代理人具有代理權，并基于此項信賴而與代理人為法律行為，其行為后果由本人承擔

2、英美法系

①根據(jù)是否披露代理關系以及是否指明本人身份，將代理區(qū)分為三種：

指明本人（代表公開姓名的本人）的代理；

披露代理關系但不指明本人（代表不公開身份的本人）的代理；

不披露代理關系但事實上存在代理權（代表不公開身份的本人）的代理。

②根據(jù)代理人是否具有代理權而將代理分為有代理權限的代理和無代理權限的代理。

有代理權限的代理指代理人通過代理人的事先授權或者事后追認的方式獲得代理權限進而形成的代理關系 無代理權限的代理指代理人雖然未通過被代理人事先授權或事后追認而獲得代理權限。14代理權的產(chǎn)生

1、大陸法系

根據(jù)代理權是否基于委托人自己的意思產(chǎn)生，分為意定代理與法定代理。

意定代理：委托人基于其自己的意志而將一定事務托付給其所選擇的代理人，由其完成代理事務，又稱委托代理

法定代理：代理人直接根據(jù)法律規(guī)定而非被代理人的授權取得代理權的情形。

2、英美法系

①明示授權：本人以明示方式制定某人為他的代理人（口頭、書面、蠟封蓋?。?/p>

②默示授權：被代理人以其言辭或行動使代理人有權以他的名義簽訂合同，并且受該合同的拘束

③不容否認的代理：一個人以其言辭或行動使善意第三人合理地相信某人是其代理人，有權以其名義簽訂合同，則他須對該人以其名義所為的行為承擔責任，不能事后否認某人是其代理人。

④客觀必需的代理權：一個人受委托照管另一個人的財產(chǎn)，遇特殊情況時為保全這些財產(chǎn)所必需的代理權。雖然受委托管理財產(chǎn)的人并沒有得到采取此種行動的明示授權，但由于客觀情況的需要可以視為具有此種授權。⑤追認的代理：若某代理人未經(jīng)授權而為他人（本人）而非為自己實施了某一行為，而且本人事后追認了該行為，那么該行為就成為本人自己的行為。（追認代理的四個條件：1代理人在與第三人訂立合同時，必須聲明他是以代理人的身份訂立合同的。2合同只能由訂立該合同時已經(jīng)指出姓名的本人或可以確定姓名的本人來追認。3追認該合同的本人必須是在代理人訂立合同時已經(jīng)取得法律人格的人。4本人在追認合同時必須了解其主要內(nèi)容。）

3、我國法律規(guī)定

意定代理、法定代理、指定代理 15代理法律關系

內(nèi)部關系：本人與代理人外部關系：代理人與第三人 和 第三人與本人

1、代理的內(nèi)部關系 ①代理人對本人的義務：

勤勉謹慎義務、誠信、忠實義務、保密義務、申報賬目義務、不得擅自轉(zhuǎn)委托義務、不得越權義務、不得越權義務

②本人對代理人的義務

支付傭金或酬勞的義務、償還代理人為履行代理義務而產(chǎn)生的費用

2、代理的外部關系

①代理人以本人名義簽約或為其他法律行為時，本人及代理人與第三人的關系

代理人與本人之間存在真實的代理與授權關系 代理人與本人之間并無真實的代理與授權關系 代理人與本人之間雖無真實的代理與授權關系，但第三人有理由相信行為人有代理權

②代理人未以本人名義簽約或為其他法律行為時，本人、代理人與第三人的關系

雖未披露本人身份，但代理人以代表身份簽約或為其他法律行為

代理人從事代理行為時不僅未披露本人身份，也未披露代理關系的存在16承擔特別責任的代理人

1、對第三人承擔特別責任的代理人

①保付代理人②保兌銀行③保險經(jīng)紀人④運輸代理人

2、對本人承擔特別責任的代理人 信用擔保代理人

17外貿(mào)代理制的主要規(guī)則 18合同法的基本原則

1、平等原則

2、契約自由原則

3、誠實信用原則

4、公平原則

5、合同信守原則

6、公序良俗原則 19合同的生效條件

1、當事人必須具有締約能力

2、當事人應通過要約和承諾訂合同；

3、合同的形式必須符合法律要求

4、合同的內(nèi)容必須合法

5、當事人的意思表示必須真實。

6、合同的訂立必須以對價或約因為根據(jù)； 20締約過失責任

締約過失責任亦稱締約責任或先合同責任，是指在合同訂立的過程中，一方因違背誠實信用義務致使另一方信賴利益受到損失，所應承擔的損害賠償責任。21責任競合指某種法律事實的出現(xiàn)，導致產(chǎn)生兩種或兩種以上的責任，并在相互之間發(fā)生沖突的法律現(xiàn)象。22違約責任的承擔形式

實際履行、損害賠償、違約金、定金、禁令 23對價預約因

（英美法）對價;系指根據(jù)協(xié)議已經(jīng)履行或?qū)⒁男辛x務的當事人由此得到某種利益，或者接受義務履行的當時人為此而遭受某種損失的事實因素，是對履行義務一方的某種回報。

（大陸法）約因是指締約當事人締約合同所追求的近前的，直接的目的。（區(qū)別于動機，某個具體行為可能由多個動機組成但是行為目的只有一個）24簽字蠟封合同

英美法將合同分為簽字蠟封合同與簡式合同

簽字蠟封合同為正式合同，這種合同無需對價，甚至也無需將合同交到對方手中，就能取得法律上的效力。下列合同采取蠟封形式：沒有對價的合同，轉(zhuǎn)讓地產(chǎn)或地產(chǎn)權益的合同，包括租賃土地在三年以上的合同，轉(zhuǎn)讓船舶的合同

25《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》（SISG）主要內(nèi)容

該公約只適用于銷售合同的訂立和買賣雙方因此種合同產(chǎn)生的權利和義務。P162 26貿(mào)易術語

E組，(EXW工廠交貨),指賣方僅在自己的地點將貨物交給買方處置即可，該組賣方責任最小。

F組，（FCA貨交承運人FAS船邊交貨FOB船上交貨），指賣方須將貨物交至買方指定的承運人，賣方無需辦理運輸手續(xù)，亦無需支付運費。

C組，（CFR成本加運費CIF成本、保險加運費CPT運費付至CIP運保費付至），指賣方須訂立運輸合同，但對貨物滅失或損壞的風險以及裝船和起運后發(fā)生意外所產(chǎn)生的費用不承擔責任。

D組，（DAF邊境交貨DES目的船上交貨DEQ目的港碼頭交貨DDU未完稅交貨DDP完稅交貨），指賣方須承擔將貨物交至目的地國所需的全部費用和風險，是典型的到貨合同。

27國際產(chǎn)品責任的國際歸責原則

過錯責任原則過錯推定責任原則無過錯責任原則 28海運提單的基本特征、種類和作用

1、特征

提單（B/L）是指用以證明海上貨物運輸合同和貨物已由承運人接管或裝船，以及承運人保證據(jù)以交付貨物的單證。是海上貨物運輸中應用最廣泛的。提單的特征有：

(1)提單是托運人和承運人之間運輸合同的證明。(2)提單是承運人簽發(fā)的收據(jù)。(3)提單是物權憑證。

2、種類

①已裝船提單（shipped B/L）和備運提單（received for shipment B/L）

②清潔提單（clean B/L）和不清潔提單（unclean B/L）③記名提單（straight B/L）、指示提單（order B/L）、不記名提單（open B/L）

④直達提單（direct B/L）、轉(zhuǎn)船提單（through B/L）、聯(lián)運提單（combined B/L）

3、作用

提單是海上貨物運輸合同的證明。

提單是承運人接管貨物或已將貨物裝船的收據(jù)。提單是承運人保證據(jù)以交付貨物的憑證。提單是貨物的物權憑證。29倒簽提單

是指承運人在貨物裝船后簽發(fā)的一種將實際裝船日期提前的提單。30預借提單

是指在承運人在貨物尚未裝船或尚未裝完的情況下就預先簽發(fā)的提單。

31目前調(diào)整國際貨物運輸?shù)闹饕s簡介

《海牙規(guī)則》《維斯比規(guī)則》《漢堡規(guī)則》《海商法》 《國際貨協(xié)》

《華沙公約》《海牙議定書》《瓜達拉哈拉公約》 32國際貨物運輸保險的基本原則

1、可保利益原則

2、最大誠信原則

3、補償原則

4、代位追償原則

5、近因原則 33保險合同的特點

保險合同首先是有償合同，也是雙務合同，射幸合同，此外還是最大誠信合同、諾成合同與不要式合同。34國際海上貨物運輸保險的承保范圍 海上風險：自然災害、意外事故、外來風險 海上損失：全部損失和部分損失

費用：施救費用、救助費用、特別費用、額外費用 35中國人民保險公司海洋運輸貨物保險條款主要內(nèi)容 P212 基本險和附加險 36票據(jù)權利

屬于債權，主要包括付款請求權和追索權。37票據(jù)行為

出票 背書 承兌 保證 付款 38票據(jù)瑕疵

是指影響票據(jù)效力的行為，即在票據(jù)活動中存在一定的問題，使票據(jù)不再是一般意義上的票39票據(jù)喪失 是指持票人并非出于自己的本意而喪失對票據(jù)的所有，分為絕對喪失和相對喪失兩種。絕對喪失是指票據(jù)已在客觀上消失；相對喪失指持票人失去對票據(jù)的占有，如遺失或被盜。40信用證結算特征

1、以銀行信用取代商業(yè)信用。

2、交易標的物為單據(jù)。

3、獨立性

41信用證交易原則

信用證獨立原則,是指盡管信用證的開立以買賣合同為基礎，但信用證一旦開出，即成為一種獨立于買賣合同的新約定。

嚴格相符原則，是指賣方在向銀行議付時，所提交的各種單據(jù)必須在表面上完全符合信用證的要求，銀行方予

付款，否則銀行可以拒絕收單付款?！皢螁蜗喾?，單證相符”。

42托收/信用證的基本當事人、他們之間的主要關系 基本當事人主要包括開證申請人、開證行/付款行、通知行/議付行和受益人。

開證申請人是向銀行申請開立信用證的人，一般為進口商。

開證行是接受開證申請人委托開立信用證的銀行。通知行是接受開證行委托，將信用證通知受益人的銀行。受益人即有權享受信用證利益的人，一般為出口商。43國際商事仲裁的特征 仲裁不同于調(diào)解。

仲裁也不同于訴訟，其與訴訟相比具有如下特征：

1、管轄權的非強制性

2、當事人的自主性

3、審理的保密性

4、程序的高效性

5、裁決的易執(zhí)行性 44中國及國際上較有影響力的仲裁機構

P247中國常設仲裁機構(1)中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會——CIETAC

(2)中國海事仲裁委員會——CMAC(3)其他常設仲裁機構

國際：聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會國際商會仲裁院瑞典斯德哥爾摩商會仲裁院英國倫敦國際仲裁院美國仲裁協(xié)會

45仲裁協(xié)議的形式與效力

仲裁協(xié)議的形式：表現(xiàn)為兩種形式：商事合同中的仲裁條款和獨立的仲裁協(xié)議

仲裁協(xié)議的效力：1）對當事人的效力。協(xié)議一旦成立，當事人就特定爭議事項向法院提起訴訟的權利，除非雙方當事人就爭議的解決方式作出變更。2）對仲裁機構和仲裁員的效力。有效的仲裁協(xié)議是仲裁員或仲裁機構手里爭議案件，行使仲裁管轄權的依據(jù)。3）對法院的效力。一，排除其司法所管轄權的效力。二，一項有效的仲裁協(xié)議是保證仲裁裁決具有強制執(zhí)行力的依據(jù)。46《紐約公約》 P254

海上風險分為：一般海上風險和外來風險。

一般海上風險（Perils of the Sea）又稱海灘，是指船舶或貨物在海上運輸過程中所遇到的自然災害和意外事故。

主要有：（1）自然災害（Natural Calamities），是指由于自然界的變異引起破壞力量所造成的現(xiàn)象，如惡劣氣候、雷電、地震、海嘯、火山爆發(fā)、洪水等。（2）意外事故（Fortuitous Accidents），是指船舶擱淺、觸礁、沉沒、互撞或與其他固體物如流冰、碼頭碰撞，以及失蹤、失火、爆炸等意外原因造成的事故或

其他類似事故。外來風險（一般可以預防）：包括一般外來風險和特殊外來風險。

一般外來風險：因偷竊、雨淋、短量、玷污等原因引起的風險。

特殊外來風險：因戰(zhàn)爭、罷工、暴動、交貨不到、拒絕收貨等原因引起的風險。海上運輸險別

基本險:平安險、水漬險、一切險 附加險：一般附加險、特殊附加險 單獨海損

單獨海損是指因所承受的海上風險而發(fā)生的保險標的物的部分損失（船舶的部分損失、貨物的部分損失）。共同海損

共同海損是指在同一海上航程，船舶、貨物和其他財產(chǎn)所遭受的共同危險必須是真是，而且緊迫的；其行為是有意的，犧牲和費用必須是資源的，犧牲和費用的做出是為了共同安全。

與訴訟相比國際商事仲裁的特征

國際商事仲裁是指不同國家的公民、法人將他們在對外經(jīng)濟貿(mào)易及海事中所發(fā)生的爭議，以書面的形式，自愿交由第三者進行評斷和裁決。。。。。

第四篇：國際商法復習參考

一、選擇題。

1、若按公司股東的責任分，下列哪種類型是錯誤的：（D）D.股份責任公司

關于子公司和分公司，下列哪種說法是正確的：（A）A.在法律地位中子公司是獨立的，分公司是非獨立的。

3、下列關于有限責任公司與股份有限公司的區(qū)別正確的(C)C.股份有限公司必設經(jīng)理，有限責任公司可設可不設。

4、公司的合并方式分為兩種，一種是吸收合并，一種是新設合并，請問下列哪條公式表示新設合并：（A）A+B=C5、下列哪些機構不屬于公司機構：(B)B.執(zhí)行機構

6、根據(jù)我國公司法規(guī)定，下列人員中能夠兼任監(jiān)事的有（D）。D、職工代表

7、有限責任公司規(guī)模較小，不設董事會的，由（B）作為公司的法定代表人。B、總經(jīng)理

8、股份有限公司以其（B）對公司債務承擔責任。B、全部資產(chǎn)

9、有限責任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于章程所定價額的，應當由交付該出資的股東補交差額，公司設立時的其他股東對其承擔（A）。A、有限責任

10、股東會有權決定增加或者減少注冊資本、分立、合并、解散或者變更公司形式，有權決定修改公司章程，但必須經(jīng)代表（B）以上表決權的股東通過。B、2/311、下列哪個不是股東大會的職權（D）。D、決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案

12、公司的設立于成立的區(qū)別，下列哪個是正確的().A、公司的設立具有獨立的名義B、公司的成立是一種合同行為

C、公司成立后責任是由公司承擔D、公司的成立不是結果而是過程

13、下列選項中哪個屬于不動產(chǎn)（A）。A、過戶了的房子

14、借款合同的法律性質(zhì)（D）。D、書面形式的借款一般為個人與銀行借款

15、在特種買賣中，下列陳述哪個是正確的（C）。C、如果在遺贈中，受贈者沉默則表示不要

16、下列合同中，屬于單務合同的是(C)。C．贈與合同

17、合同的轉(zhuǎn)讓就是合同的(A)。A．主體的變更

18、違約責任的確定是指當事人(B)。表示要承擔由于違約給對方造成的損失，并且采取積極措施補救合同損失和應對方的要求繼續(xù)履行合同

19、在買賣合同標的物所有權轉(zhuǎn)移中，按照合同或者其他合法方式取得財產(chǎn)的，財產(chǎn)所有權從(A)。A．財產(chǎn)交付時起轉(zhuǎn)移

20.我國《合同法》規(guī)定租賃合同的租賃期限最長不得超過(D)。D．20年

21、下列哪個不是合伙人出資的形式（B）B、勞務

22、合伙企業(yè)財產(chǎn)份額對外轉(zhuǎn)讓時須經(jīng)（D）人同意。D、全部

23、下列不屬于合伙企業(yè)事務決定中一致同意事項的是（B）B、委托

24、新的入伙人對于入伙前的合伙企業(yè)的債務承擔（C）責任。C、無限連帶

25、以下哪種行為不會被除名退伙。（A）A、經(jīng)常缺勤

26下列對于合伙企業(yè)財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓的限制正確的是（A）A 對外轉(zhuǎn)讓份額時，需要經(jīng)過其他合伙人的一致同意

27合伙人出資的方式不對的是（C）C 知識產(chǎn)權

28不屬于間接強制締約的是（D）D 水電費

29股份有限公司召開臨時董事會的條件不包括（C）C 總經(jīng)理和董事長同意2、30買賣合同的交付方式不包括（B）B 簡單交貨

國際商法選擇題30題

1.租賃合同是（A）A.雙務合同

2.2.甲和乙合作開辦了宏都干洗店，丙將一件皮衣拿到干洗店清洗，交給正在營業(yè)中的甲，并向甲交付清洗費100元。該合同關系的主體是（D）

D.宏都干洗店和丙

3.某商店櫥窗內(nèi)展示的衣服上標明“正在出售”，并且標示了價格，則“正在出售”的標示視為（A）A.要約

4.某企業(yè)在其格式勞動合同中約定：員工在雇傭工作期間的傷殘、患病、死亡，企業(yè)概不負責。如果員工已在該合同上簽字，該合同條款（A）

A.無效

5.當事人采用合同書形式訂立合同的，自（C）C.雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立

6.某甲的兒子患重病住院，急需用錢又借貸無門，某乙趁機表示愿意借給2000元，但半年后須加倍償還，否則以甲的房子代償，甲表示同意。根據(jù)合同法規(guī)定，甲、乙之間的借款合同（D）D.因乘人之危而可撤銷

7，在貨物買賣合同中，不屬于賣方的主要義務是（D）。D 支付貨款

8，土地、房子這樣的不動產(chǎn)中，所有權的轉(zhuǎn)移發(fā)生在（D）D 登記時

9，借款人的義務中哪個是不正確的（A）A 按時按量提供貸款

10，在貨物買賣合同中，交付標的物有幾種（C）C 5種

11《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》在接受的生效時間上，原則上采用（A）。到達生效

12，依《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》規(guī)定，如果合同沒有明示或默示地規(guī)定貨物的價格或規(guī)定確定價格的方法時，應（A）。

A．按交貨時的合理價格來確定貨物的價格

13，以下屬于直接代理的是（A）。A、委托代理

14，關于表見代理，正確的說法是（B）。B、客觀上有使第三人相信行為人有代理權的事實

15，以下（D）行為是指代理人不享有代理權的情況。D、代理人的代理行為超出了授權的范圍。

16，代理人以自己的名義，為了本人的利益而與第三人訂立合同，日后再將其權利、義務通過另外一個合同轉(zhuǎn)移與本人，稱為（C）

C.間接代理

17，公司職員小王要到山東出差，小李委托他代買一箱蘋果，小王見當?shù)靥O果物美價廉，就多買了一箱。此行為屬于：（D）

D、超越代理權

18在代理制度中，行為人的行為對本人具有拘束力的情況為：A、行為人是在本人的授權范圍內(nèi)行事

19，具有獨立的法律人格的法人是(A)A.公司

20，公司最重要的和最基本的法律特征是（B）B.是法人，具有獨立的法律人格

21，狹義的公司資本是指(C)C.僅指公司的自有資本

22，某有限責任公司打算與另一公司合并，該合并方案必須經(jīng)（B）B、代表2/3以上表決權的股東通過

23，下列不屬于有限責任公司股東會職權的是(C)C.聘任或解聘公司的總經(jīng)理

24，甲、乙、丙共同出資成立了一家有限責任公司。其中，丙的出資為房產(chǎn)，估價為30萬元。公司成立半年后，丁加入該公司，成為股東。甲、乙、丁的出資均為現(xiàn)金，并已足額繳納。后該公司經(jīng)營不善，拖欠巨額債務?，F(xiàn)查明，丙作為出資的房產(chǎn)僅值15萬元。依照《公司法》的規(guī)定（B）B、丙應當補足其出資差額，甲、乙對其承擔連帶責任，公司以補足后的財產(chǎn)清償債務

25.合伙協(xié)議未約定合伙合伙企業(yè)經(jīng)營期限的，合伙人在不給合伙企業(yè)事務執(zhí)行造成不利影響的情況下，只須提前（B）通知其他合伙人即可以退伙。B.30 日

26,合伙企業(yè)下列事務中哪一項可以不經(jīng)合伙人一致同意（D）。D.合伙企業(yè)解散，合伙人指定清算人

27,普通合伙企業(yè)中，以下不屬于合伙人出資的形式是（D）D.技術

28,設立合伙企業(yè)的條件中，下列不屬于的是（A）A ,口頭或書面合伙協(xié)議

29,合伙企業(yè)中，退伙類型不包括下列（C）C.自動退伙

30,合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)是，應當符合B.必須其他合伙人一致同意

二、判斷題（每題1分，共10分，正確的打√，錯誤的打×）

1.我國《合同法》規(guī)定，當事人約定的違約金無論高于或低于違反合同造成的損失，違約一方都必須支付給守約的一方。（×）

2.對于懸賞廣告各國法律一般都認為是一項要約。（√）

3.代理人的義務是忠實履行本人的意思。（√）

4.根據(jù)《國際貨物買賣合同公約》規(guī)定，要約應當載明貨物的名稱。（√）

5.要約發(fā)出后，要約人可隨時撤銷要約。（×）

6．強制締約是合法的。（√）

7.合同有效的條件之一是行為人具有相應的行為能力，包括純獲利益的行為。（×）

8.特種買賣分為分期付款買賣、樣品買賣和試用買賣。（√）

9.貸款人可將利息于本金中扣除后將錢款借與借款人。（×）

10.試用買賣中，若試用者決定不購買，應承擔返還標的物的義務。（√）

11.動產(chǎn)的登記不具有對抗善意第三人的效力。（×）

12.租賃合同的租期一般不超過20年，即使有書面合同，超出年限也無效。（√）

13.合伙人出資的形式有貨幣、食物、知識產(chǎn)權、土地使用權及勞動力。（√）

14.合伙人若想聘請外人經(jīng)管該企業(yè)，無須經(jīng)得該合伙企業(yè)的其他合伙人的一致同意。（×）

15.對于入伙前的合伙企業(yè)債務，新的入伙人無須承擔責任。（×）

16.對于普通合伙企業(yè)的合伙人數(shù)只設下限，不設上限。（√）

17.合伙企業(yè)中，競業(yè)和自我交易都是絕對禁止的。（×）

18.若對被除名退伙存在異議，應在接到除名書面通知之日起30日內(nèi)向法院起訴。（√）

19.按公司股東的責任形式可將公司分為有限責任公司和股份有限公司。（×）

20.股票溢價發(fā)行所得會轉(zhuǎn)為資本公積金。（√）

21.資本公積金可以用于彌補公司虧損。（×）

22.股份有限公司的定期會議為年會。（√）

23.子公司與分公司在法律地位上均有其獨立名義。（×）

24.法定公積金累積達到注冊資金的50%后可不用再交法定公積金。（√）

25.分公司的設立須以公司法為依據(jù)來設立，而子公司申請即可設立。（×）

26.董事表決權為一人一票制。（√）

27.有限責任公司與股份有限公司均須設經(jīng)理。（×）

28.過半數(shù)董事出席才可舉行董事會。（√）

29.公司設立后即由公司承擔責任。（×）

30.股東（大）會的職權之一是選舉或更換職工董事、監(jiān)事，決定其報酬。（×）

（√）1.表見代理屬于廣義上的無權代理的范疇。

（√）2.當一個未被授權的代理行為被追認以后，其效力同事前授權的代理行為相同。

（×）3.表見代理是一種特殊的有權代理。

（√）4.無權代理人得到本人追認后等同于有權代理。

(√)5.當終止代理關系時，必須通知第三人，否則不對第三人發(fā)生效力。

(×)6.越權代理是無效的,如表見代理就是無效的(×)7.公司的成立是合同行為，而公司的設立是事實狀態(tài)，具有法律后果。

(√)8.以的組織關系分公司可分為：本公司與分公司，它們相當于人體大腦與四肢的關系；母公司與子公司，它們相當于母親與兒子的關系。(×)9.股份公司的董事會人數(shù)為19人，當出席董事會的董事不足2/3時，會議無法召開。

(√)10.股份公司臨時董事會召開的條件有：1/3的董事認為必要時、單獨或合計持有公司10%以上股份的股東請求時、監(jiān)事會提議召開時三個。

(√)11.董事會與監(jiān)事會不是有限公司的必設機構。

(×)12.當公司發(fā)生財產(chǎn)糾紛時，公司的主要大股東是負有連帶責任的，而較小的股東則不負有連帶責任。

(×)13.原則上講一項有效的要約，對雙方當事人均具有約束力。

(×)14.原則上講，文字要約一旦發(fā)出，即告生效。

(×)15.一方當事人的意思表示錯誤，原則上該方當事人可以要求撤銷合同。

(√)16.原則上講，當被授權的代理人披露被代理人身份同第三人進行某項合法行為時，該項行為只對被代理人和第三人具有約束力。(√)17.根據(jù)《銷售合同公約》的規(guī)定：原則上一項函電承諾（接受發(fā)價）于該項承諾通知送達到要約人（發(fā)價人）時生效。

(×)18.根據(jù)《銷售合同公約》的規(guī)定：受要約人必須完全接受要約的內(nèi)容，方為承諾，否則構成新要約。

（√）19.根據(jù)我國《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，協(xié)議不得規(guī)定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損。

（√）20.根據(jù)我國《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，新合伙人入伙，除合伙協(xié)議另有規(guī)定外，應當經(jīng)全體合伙人一致同意，并依法訂立書面合同協(xié)議。

（×）21.根據(jù)我國《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人死亡或者被依法宣布死亡的，對該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額享有合法繼承權的繼承人，從繼承開始之日起，取得該合伙企業(yè)的合伙人資格。

（√）22.根據(jù)我國《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致，合伙人可以用勞資出資，其評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定。（×）23.根據(jù)我國《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)的所有合伙人對企業(yè)債務均有無限連帶責任。

（×）24.根據(jù)我國《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，改變合伙企業(yè)的名稱應由經(jīng)全體合伙人2/3以上同意。

（√）25.根據(jù)我國《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務承擔無限連帶責任。

（×）26.根據(jù)我國《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，新入伙的有限入伙人對入伙前有限合伙企業(yè)承擔無限連帶責任。

（×）27.根據(jù)我國《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，有限合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權、土地使用權或者其他財產(chǎn)權利出資，也可以用勞務出資。

（√）28.要約的撤銷必須是在要約生效后，對方承諾前撤銷有效。

（×）29.在合同訂立完畢后，若是變更了合同生效條件，變更后的合同無效。

（√）30..救濟、獻血和物品借用屬于合同法中的單務合同。

合同法 1.合同：指平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議

2.欺詐：指一方當事人故意實施某種欺騙他人的行為，并使他人陷入錯誤而訂立合同。

3.合同的履行：指債權人全面的、適當?shù)耐瓿善浜贤x務，債權人的合同債權得到完全實現(xiàn)。

4.要約：指具有足夠的確定性并包含一旦被接受合同即成立的意圖訂立合同的建議。

5.撤銷要約：指要約人在要約被受要約人接受之前向受要約人發(fā)出要約失效的通知,使其不再受要約的約束.6.承諾：指受要約人按要約限定的方式對要約人作出的接受要約中包含的合同條件。

7.預期違約：指在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務。

8.雙務合同：指雙方當事人都享有權利和承擔義務的合同。

合伙企業(yè)

認繳：指同意繳納的出資數(shù)額，認繳的出資可能已經(jīng)到位也可能沒有到位。

實繳：指同意繳納的出資數(shù)額，并已經(jīng)出資到位。

競業(yè)：指合伙人都不得自營或為他人經(jīng)營與其所任職公司同類的營業(yè)。

合伙企業(yè)：指兩個或兩個以上的合伙人為經(jīng)營共同事業(yè)，共同出資，共享利潤，共擔風險而組成的企業(yè)。

公司法 新設合并：指兩個或兩個以上的公司合并成一個新公司的商業(yè)貿(mào)易，新設合并又稱聯(lián)合。

收購：指公司出資主動購買另一個公司的股份或資產(chǎn),從而掌握該公司的生產(chǎn)經(jīng)營權。

公司：指依公司法的規(guī)定成立的，以營利為目的的企業(yè)法人。

公司法：指規(guī)定公司企業(yè)的設立、組織、經(jīng)營、解散、清算以及調(diào)整公司對內(nèi)外關系的法律規(guī)范。

股東：指擁有公司股份（票）者，股票則是公司股東的憑證。

資產(chǎn)負債表：資產(chǎn)負債表又稱財務狀況表，它規(guī)定了公司在某一個時間點上的資產(chǎn)、負債和股東權益的基本狀況。

子公司：指受母公司控制，但在法律上是獨立的法人組織，它本身是一個完整的公司企業(yè)。

無限責任公司：指由兩個以上的股東組成，對公司債務負無限連帶清償責任的公司。

4．要約的撤銷：是在要約已到達受要約人之后，要約人通知對方取消該項要約，從而使要約的效力歸于消滅。

5．要約的消滅：又稱為要約的終止。是指要約失去效力，要約人不再受該要約的約束。

8．脅迫：在合同法中是指以使人發(fā)生恐怖為目的的一種故意行為。各國法律一致認為，凡在脅迫之下訂立的合同，受脅迫的一方可主張合同無效或撤銷合同。

9．不可抗力：是指這樣一些意外事故：①它是在簽訂合同以后發(fā)生的；②它不是由于任何一方當事人的過失或疏忽所造成的；③它是雙方當事人所不能控制的即這種事故的發(fā)生是不能預見。無法避免、無法克服其后果的。

10.公積金：公司為了彌補意外虧算，擴大營業(yè)范圍，或為了鞏固公司的財政基礎，從公司的盈利中提取一部分，不作為紅利分配，而保留在公司內(nèi)部，以備必要時使用的基金。

11.合伙：兩個或兩個以上的合伙人為經(jīng)營共同事業(yè)，共同投資，共享利潤而組成的企業(yè)。

表見代理：當被代理人的言辭或行為導致第三人合理認為代理人具有某種權限，并根據(jù)這些權限同代理人進行法律行為時，代理人就具備了表見代理權限。

無權代理：指欠缺代理權的人以他人名義與第三人進行法律行為。該法律行為非經(jīng)本人追認，對本人不發(fā)生拘束力。

股份有限公司：指公司資本分成相等的股份，公司通過向社會公開發(fā)行股票，募集資本，股東對公司的債務承擔有限責任的公司，又被稱為股份有限責任公司。

吸收合并：又稱兼并，是指一個或幾個公司并入另一個永續(xù)公司的商業(yè)交易。

有限責任公司：簡稱有限公司，是指由法定人數(shù)的股東投資組成，股東以其出資額為限，對公司承擔責任，公司以全部資產(chǎn)為限對其債務承擔責任的公司。

間接代理：代理人以他自己的名義與第三人定力合同，日后將其權利義務通過另外一個合同轉(zhuǎn)移與本人。

實收資本：指企業(yè)投資者按照企業(yè)章程或合同、協(xié)議的約定，實際投入企業(yè)的資本。

簡答：

（一）合同法

1.合同的有效條件？（1）行為人具有相應的行為能力（民事行為能力）。（2）雙方意思表示真實、一致。（3）不違法、不違反社會公共利益。

2.合同無效的原因有哪些？

（1）欺詐并且導致國家的利益受損。（2）脅迫且導致國家的利益受損。（3）惡意串通導致第三方利益受損。

（4）以合法形式掩蓋非法目的。（5）違反社會公共利益。（6）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。

3.借款合同的法律效力有哪些？

（1）轉(zhuǎn)移標的錢款所有權。（2）要式(原則上，非自然人間)。（3）標的物為金錢。（4）一般為有償合同。

4.租賃合同分為哪幾類？（1）動產(chǎn)、不動產(chǎn)、權利。（2）定期VS不定期。（3）一般和特殊。

（二）合伙企業(yè)

1、設立合伙企業(yè)需要具備哪些條件？（1）兩個以上的合伙人。（2）有書面的合伙協(xié)議。合伙人出資。（4）合伙企業(yè)的名稱以及生產(chǎn)經(jīng)營場所。

2、合伙企業(yè)的退伙方式有哪些？（1）協(xié)議退伙。（2）單方通知退伙。（3）當然退伙（4）除名退伙。

（三）公司法

1、公司的特征可以概述為哪幾個？財產(chǎn)獨、責任獨、名義獨。

2、子公司與分公司的區(qū)別是什么？

（1）在法律地位上說，子公司有獨立的名義，分公司沒有獨立的名義。（2）所承擔的責任不同。（3）設立方式不同，子公司以公司法為依據(jù)來設立，分公司申請即可設立。

3、公積金的用途有哪些？（1）彌補虧損。（2）擴大生產(chǎn)經(jīng)營。（3）轉(zhuǎn)增公司資本。

4、公司的機構有哪幾個？權利機構、行政機構、監(jiān)督機構。、合伙企業(yè)特征？1．合伙人應為兩個以上2.是建立在合伙協(xié)議基礎之上的一類企業(yè)。3.合伙企業(yè)強調(diào)的是“人的組合”。合伙人的死亡、破產(chǎn)、退出等都影響到合伙企業(yè)的存續(xù)。4.合伙人對合伙企業(yè)的債務負無限連帶責任。合伙人以個人的全部財產(chǎn)作為合伙債務的擔保。5.合伙人原則上均享有平等參于管理工作合伙事務的權利。6.一般不具有法人資格。

二、要約成立的條件是什么？1.表明要約人愿意按照要約的內(nèi)容訂立合同的意思2.要約的相對人一般為特定人3.要約的內(nèi)容必須明確、確定

4.要約必須送達受要約人

三、請簡述訂立合同的八大條款1.姓名或者名稱及住址2.標的物3.價款4.履行期限5.支付方式6.履行地點7.數(shù)量8.爭議的解決方式

四、合同無效的原因。1.欺詐、脅迫且損國家利益2.雙方惡意串通損害第三人的利益3.以合法形式掩蓋非法目的4.違反社會公共利益

五、有限責任公司的主要特征是什么？1.股東承擔有限責任；2股東人數(shù)有法定限制；3有限責任公司不得向社會公開發(fā)行股票；4.公司全部資產(chǎn)不劃分為等額股份；5公司不能發(fā)行股票籌資。

六、公司的主要特征1．公司擁有自己的財產(chǎn)2．公司以自己的名義享受權利與承擔義務3.公司以自己的名義起訴與應訴4．公司擁有日常經(jīng)營管理權5。公司的存續(xù)一般不受股東變化的影響

七、合營和合伙區(qū)別是什么？1.合營企業(yè)是為了從事特定業(yè)務組織起來的2.合營企業(yè)的經(jīng)營者之間不存在相互代理的關系，合營者行為非經(jīng)授權不拘束合營企業(yè)3.保護同公司交易的第三人的利益

八、公司設立的基本步驟1．設立股份有限公司必須有一定數(shù)目的發(fā)起人 2．發(fā)起人負責制定公司章程及認購股份 3．由發(fā)起人召開公司創(chuàng)立大會并選出公司的第一屆管理機構 4．向政府有關主管部門辦理注冊登記，經(jīng)主管機關審查認為符合法律規(guī)定的條件準予登記后，公司即告成立。

三、九、合同成立的條件主要有哪幾項？(1)當事人之間必須達成協(xié)議，這種協(xié)議必須通過要約與承諾達成（2）當事人必須具有訂約（民事行為）的能力（3）合同必須有對價或約因（4）合同標的與內(nèi)容必須合法（5）合同必須符合法律規(guī)定的形式要求（6）當事人的意思表示必須真實。

十、合同的主要特征（1）合同是有關雙方當事人的協(xié)議，而不是單方面的協(xié)議，是一種民事法律行為。（2）合同是雙方當事人意思表示一致的協(xié)議。（3）合同是各方當事人明確表示相互權利與義務的協(xié)議。（4）合同是具有法律約束力的協(xié)議。

十一、什么是無權代理

無權代理是指欠缺代理的人所做的代理行為。無權代理的產(chǎn)生主要有以下四種情形：

1、不具備默示授權條件的代理

2、授權行為無效的代理

3、超出授權范圍行事的代理

4、代理權消滅后的代理十二、一項有效的要約符合的條件包括哪幾方面？

（1）要約必須表明要約人愿意根據(jù)要約中提出的條件與對方訂立合同的意思。要約的目的在于訂立合同，因此，凡不是以訂立合同為目的的意思表示，就不能稱為要約。（2）要約的內(nèi)容必須明確、肯定。（3）要約必須傳達到受要約人時才能生效。

十三、股東大會的權限是什么？

（1）選任與解任董事;（2）決定紅利的分派;（3）變更公司的章程;（4）增加或減少公司的資本;（5）審查董事會提出的營業(yè)報告書、資產(chǎn)負債表及其他表冊;（6）決定公司的合并或解散。

十四、要約的失效主要原因。

要約過了有效期限

要約被有效撤銷

要約變?yōu)榉欠?，即要約發(fā)出后，國家實施的新法使要約非法

要約人失去履行要約的能力，如破產(chǎn)等

要約被受要約人拒絕

十五、代理人對本人負有哪些義務？

1代理人應勤勉地履行其代理職責

2代理人對本人應誠信、忠實、包括（1）代理人必須向本人公開他所掌握的有關客戶的一切必要的情況以供本人考慮是否同該客戶訂立合同

（2）代理人不得以本人的名義同代理人自己訂立合同，除非事先征得本人的同意（3）代理人不得受賄或謀私利或與第三人串通損害本人的利益

3代理人不得泄露他代理業(yè)務中所獲得的保密情報和質(zhì)料

4代理人須向本人申報賬目

5代理人不得把他的代理權委托給他人

十六、公司設立的基本步驟

（1）設立股份有限公司必須有一定數(shù)目的發(fā)起人;

（2）發(fā)起人負責制定公司章程及認購股份;

（3）由發(fā)起人召開公司創(chuàng)立大會并選出公司的第一屆管理機構;

（4）向政府有關主管部門辦理注冊登記，經(jīng)主管機關審查認為符合法律規(guī)定的條件準予登記后，公司即告成立。

十七、企業(yè)并購的動機

（1）就企業(yè)的增長而言，并購是一種比擴大生產(chǎn)更加快捷的方式，這種方式更加適合于那些謀求擴大規(guī)模的企業(yè)的需要;

（2）如果并購企業(yè)的資產(chǎn)的市場價值不能反映該企業(yè)的證券價值，那么，對于企業(yè)的增長而言，通過并購則比擴大再生產(chǎn)所花費的代價要小得多;

（3）如果某企業(yè)要想獲得自己稀缺的資源，例如，某種專有技術與專利權甚至現(xiàn)金，并購是一種最好或者是惟一的有效方法;（4）通過并購可以實現(xiàn)規(guī)模經(jīng)濟，增強競爭力，橫向并購可以消除現(xiàn)有或潛在的競爭。

十八、合伙企業(yè)的事務執(zhí)行有哪些方式？

一、是合伙人共同執(zhí)行。共同執(zhí)行，即是全體合伙人都參與事務執(zhí)行的執(zhí)行方式。這是直接體現(xiàn)合伙人平等執(zhí)行事務權利的普通執(zhí)行方式。

二、是委托部分合伙人代為執(zhí)行。委托部分合伙人執(zhí)行，即根據(jù)合伙協(xié)議，由全體合伙人中的某一或幾個代為執(zhí)行合伙事務。為了避免各合伙人發(fā)生意見分歧，或者部分合伙人不愿參與企業(yè)事務執(zhí)行時，就可以運用這種方式執(zhí)行企業(yè)事務

十九、公司類型？ 有限責任公司、股份有限責任公司、個人合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)、全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)及個體工商戶等

二十、借款人的權利？

(1)有權向主辦銀行或者其他銀行的經(jīng)辦機構申請貸款并依條件取得貸款。

(2)有權按合同約定提取和使用全部貸款。

(3)有權拒絕借款合同以外的附加條件。

(4)有權向貸款人的上級和中國人民銀行反映、舉報有關情況。

(5)在征得貸款人同意后，有權向第三人轉(zhuǎn)讓債務。

論述題

Ⅰ論述公司股東會的職能。

公司股東會的職能有：1．決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃。2．選舉和更換董事，決定董事的報酬事項。3．審議批準董事會的報告。4．審議批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告。5．審議批準公司的財務預算方案、決算方案。財務預算方案和財務決算方案主要指公司日常行政性支出，以及相關的費用。6．審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案。7．對公司增加或者減少注冊資本做出決議。8．對發(fā)行公司債券做出決議。9．對公司的合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項做出決議。修改公司章程。

Ⅱ.論述個人獨資企業(yè)設立的條件

1、投資人為一個自然人、民事能力的限制，公職的限制，經(jīng)營能力的限制 個人信譽的限制 其他限制

2、有合法的企業(yè)名稱，起責任形式與其所從事的營業(yè)相符合3有投資人申報的出資。4有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件5 有必要的的從業(yè)人員。

Ⅲ論述發(fā)行公司債券的條件。

公司發(fā)行債券的條件：（1）主體資格，股份有限公司和國有獨資公司或者兩個或者兩個以上的國有投資主體投資設立的有限責任公司。（2）有限責任公司的凈資產(chǎn)不少于6000 萬元股有限公司的凈資產(chǎn)不少3000 萬元。（3）公司債券余額不超過公司凈資產(chǎn)的40％。(4）最近三年的平均可分配利潤足以支付公司 債 券一年的利息；（5）籌集的資金投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策；（6）債券的率不超過國務院限制的利率水平；(7）國務院規(guī)的其他條件。

Ⅳ 論述公司的種類。

1.有限責任公司。有限責任公司是股東以其出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務承擔責任的公司。

2.股份有限公司。股份有限公司是指全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對公司債務承擔責任的公司。

3.國有獨資公司。國有獨資公司是指根據(jù)我國《公司法》第64條的規(guī)定，由國家授權投資的機構或者國家授權的部門單獨投資設立的有限責任公司。

4.無限責任公司。無限公司是指二人以上股東所組織，全體股東對公司債務負連帶無限責任的公司。所謂連帶無限責任是指，公司財產(chǎn)不足清償其債務時，股東應以其個人財產(chǎn)清償公司債務；在這種情況下，公司的債權人有權請求公司股東中的任何一人或數(shù)人承擔全部清償責任。

5.兩合公司。兩合公司，指一人以上無限責任股東與一人以上有限責任股東所組織，前者對公司債務負連帶無限責任，后者僅負有限責任的公司。兩合公司實為無限公司的變種，其無限責任股東經(jīng)營企業(yè)，有限責任股東僅提供資本和分享利潤，不參與公司事務。

論述題

1、有限責任公司的主要特征

（1）股東承擔有限責任；（2）股東人數(shù)有法定限制；（3）有限責任公司不得向社會公開發(fā)行股票；

（4）公司全部資產(chǎn)不劃分為等額股份；（5）公司不能發(fā)行股票籌資。

2、公司的主要特征

1)公司擁有自己的財產(chǎn)2)公司以自己的名義享受權利與承擔義務3)公司以自己的名義起訴與應訴

4)公司擁有日常經(jīng)營管理權5)公司的存續(xù)一般不受股東變化的影響

3、無權代理是什么？

無權代理是指欠缺代理權的人所做的代理行為（1）不具備默示授權條件的代理；（2）授權行為無效的代理；

（3）越出授權范圍形式的代理；（4）代理權消滅后的代理

4、股東大會的權限

（1）選任與解任董事;（2）決定紅利的分派;（3）變更公司的章程;（4）增加或減少公司的資本;

（5）審查董事會提出的營業(yè)報告書、資產(chǎn)負債表（balance sheet）及其他表冊;（6）決定公司的合并或解散。

5、合同有效成立的要求（或條件）

（1）當事人之間必須達成協(xié)議，這種協(xié)議必須通過要約與承諾達成;（2）當事人必須具有訂約的能力;（3）合同必須有對價或約因;（4）合同標的與內(nèi)容必須合法;（5）合同必須符合法律規(guī)定的形式要求;（6）當事人的意思表示必須真實。

6、合同的主要特征：

從法律意義上講，合同有以下四個特征:（1）合同是有關雙方當事人的協(xié)議，而不是單方面的協(xié)議，是一種民事法律行為。（2）合同是雙方當事人意思表示一致的協(xié)議。（3）合同是各方當事人明確表示相互權利與義務的協(xié)議。（4）合同是具有法律約束力的協(xié)議。

7.論述代理人的義務。答：（1）勤勉履行代理職責。（2）誠信、忠實。（3）不得泄露保密情報資料。（4）向本人申報帳目。（5）不得將代理權委托他人。

8.公司的設立條件1）股東人數(shù)符合法定規(guī)定2）股東出資達到法定資本最低限額3）有共同的公司章程4）有公司名稱，符合規(guī)定的組織機構5）有公司經(jīng)營場所

9.一項有效的承諾應具備哪些條件？

1）必須由受要約人作出。（2）必須在有效期間內(nèi)進行。（3）必須與要約內(nèi)容一致。（4）傳遞方式必須符合要求。

10.簡述要約的撤回和撤銷的區(qū)別。

（1）前者發(fā)生在要約生效之前，后者發(fā)生在要約生效之后；

（2）前者是使一個未發(fā)生法律效力的要約不發(fā)生法律效力，后者是使一個已經(jīng)發(fā)生法律效力的要約失去法律效力；

（3）前者的通知只要在要約到達之前或與要約同時到達就發(fā)生效力，而后者的通知在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人，不一定發(fā)生效力。在法律規(guī)定的特別情形下，要約是不得撤銷的

第五篇：國際商法教學大綱

《國際商法》教學大綱

課程名稱：國際商法

英文名稱：International Commercial Law 課程代碼：

課程類別：專業(yè)基礎課 相關課程：經(jīng)濟法

開課院系：管理學院工商管理系 授課教師：陳微波 每學期學時：54學時

1、教學目的與要求：

（1）課程簡介：本課程主要講授國際商事活動中的法律、法規(guī)。主要內(nèi)容包括：國際商法導論、合同法、買賣法、產(chǎn)品責任法、代理法、商事組織法和票據(jù)法。（2）課程性質(zhì)：專業(yè)基礎課。

（3）教學目的與要求：通過本課程的學習，使學生掌握國際商法的基礎理論、知識和國際商事活動的法律規(guī)定，培養(yǎng)學生熟練運用國際商法理論、知識處理有關國際商事活動及國際商事活動中發(fā)生的問題和糾紛的能力。

（4）本課程內(nèi)容提要：第一章 導論；第二章 合同法；第三章 買賣法；第四章 產(chǎn)品責任法；第五章 代理法；第六章 商事組織法；第七章 票據(jù)法。

2、開課專業(yè)及教學用書

（1）開課專業(yè)：工商管理專業(yè)（2）教學用書：《國際商法》 馮大同主編，對外經(jīng)濟貿(mào)易大學出版社，1991年5月第1版。

（3）相關參考書：《國際商法》，張圣萃主編，上海財經(jīng)大學出版社，2002年版；《國際貿(mào)易法》，馮大同編著，北京大學出版社，1995年版；《國際經(jīng)濟法學》，陳治東、朱欖葉主編，法律出版社，1999年版；《國際商法新編》，王建平主編，華東師范大學出版社，1996年版；《國際商法》，陶凱元主編，暨南大學出版社，1999年版；《國際商法》，吳興光主編，中山大學出版社，2001年版。

3、各章節(jié)大體授課學時分配

第一章 導論

（6學時）

第二章 合同法（14學時）第三章 買賣法（10學時）第四章 產(chǎn)品責任法（4學時）第五章 代理法

（6學時）第六章 商事組織法（10學時）第七章 票據(jù)法

（4學時）

4、各章節(jié)主要內(nèi)容提綱

第一章

導論（6學時）

本章主要講授國際商法的概念和淵源，大陸法系和英美法系的形成與特點以及中國目前法律制度的概述。

第一節(jié)

國際商法的概念和淵源 第二節(jié) 資本主義國家兩個主要法律體系的形成及其特點 第三節(jié) 中國法律制度概述

教學目的和要求：要求學生掌握國際商法的概念；了解國際商法的歷史發(fā)展；掌握國際商法的淵源；掌握大陸法系和英美法系的主要特點；大體了解中國目前的商事法律制度狀況。

重點和難點：兩大法系的特點及發(fā)展趨勢。

教學方法：在線學習與教學輔導相結合。討論主題為：從經(jīng)濟全球化的背景看兩大法系的發(fā)展趨勢。

思考題：

1、國際商法的概念內(nèi)涵是什么？

2、法律的本質(zhì)是什么？

3、英美法與大陸法有哪些主要區(qū)別？

第二章 合同法（14學時）

本章主要講授國際商事合同的內(nèi)容。主要包括：合同的概述、合同的訂立、合同的履行、合同的讓與與合同的消滅等問題。第一節(jié) 合同法概述 第二節(jié) 合同的成立 第三節(jié) 合同的履行

第四節(jié) 合同的讓與以及為第三人利益簽訂的合同 第五節(jié) 合同的消滅 教學目的和要求：要求學生能夠掌握、熟悉各個主要資本主義國家對合同的概念、要約、承諾、締約能力、合同的效力、合同的解釋、合同的履行、違約、合同的解除、合同的讓與、合同的消滅等問題。

重點和難點：對價與約因；合同的效力；違約的形式與救濟方法；情勢變遷與合同落空。

教學方法：在線學習與教學輔導相結合。討論主題為：中國統(tǒng)一《合同法》對大陸法系和英美法系合同制度的吸收和借鑒。

思考題：

1、什么是要約？什么是承諾？有效的要約和承諾必須具備哪些條件？

2、比較錯誤、詐欺、脅迫。

3、一方違反合同，對方可以得到哪些補救？

第三章 買賣法（10學時）

本章主要講授有關貨物買賣的國內(nèi)立法、國際條約與國際貿(mào)易慣例；國際貨物買賣合同的成立問題；國際商事合同買方和賣方的義務問題；貨物的所有權和風險轉(zhuǎn)移問題。

第一節(jié) 有關貨物買賣的國內(nèi)立法、國際條約與國際貿(mào)易慣例 第二節(jié) 國際貨物買賣合同的成立 第三節(jié) 賣方和買方的義務

第四節(jié) 對違反買賣合同的補救方法 第五節(jié) 貨物所有權與風險的轉(zhuǎn)移 教學目的和要求：要求學生掌握有關國際貨物買賣的國際公約的大體內(nèi)容；要求學生掌握國際貨物買賣合同的成立問題；理解并掌握國際商事合同中買方與賣方的義務以及貨物所有權與風險的轉(zhuǎn)移問題。

重點與難點：發(fā)價與接受的含義；明示擔保與默示擔保；貨物所有權與風險的轉(zhuǎn)移。

教學方法：在線學習與教學輔導相結合。討論主題為：中國《合同法》分論中關于買賣合同的規(guī)定與兩大法系之間的比較與借鑒。思考題：

1、根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》，賣方或買方的義務有哪些？

2、當賣方違反交貨義務時，買方可以得到哪些補救？

3、何謂賣方的“品質(zhì)擔?！焙汀皺嗬麚！?？

第四章 產(chǎn)品責任法（4學時）

本章主要講授美國及歐洲各國的產(chǎn)品責任立法以及關于產(chǎn)品責任的有關國際公約。

第一節(jié) 美國的產(chǎn)品責任法 第二節(jié) 歐洲各國的產(chǎn)品責任法

第三節(jié) 關于產(chǎn)品責任的法律適用公約 教學目的和要求：要求學生了解一些主要資本主義國家的產(chǎn)品責任立法狀況以及關于產(chǎn)品責任的有關國際公約。

重點與難點：產(chǎn)品責任的訴訟依據(jù)；被告的抗辯理由。

教學方法：在線學習與教學輔導相結合。討論主題為：中國企業(yè)的產(chǎn)品質(zhì)量責任問題與立法完善。

思考題：美國產(chǎn)品責任法的主要內(nèi)容及特點。

第五章 代理法（6學時）

本章主要講授英美法與大陸法中有關代理的立法。具體涉及代理法律關系、本人與代理人之間的關系、本人及代理人同第三人的關系以及承擔特別責任的代理人等問題。

第一節(jié) 代理法概述

第二節(jié) 本人與代理人之間的關系

第三節(jié) 本人及代理人同第三人的關系 第四節(jié) 承擔特別責任的代理人

第五節(jié) 我國的代理法與外貿(mào)代理制

教學目的和要求：要求學生掌握代理的概念；無權代理問題。了解英美法和大陸法關于代理的立法狀況，掌握代理法律關系中各主體之間的關系。了解我國的代理法與外貿(mào)代理體制。

重點與難點：代理法律關系各主體之間的關系的理解

教學方法：在線學習與教學輔導相結合。討論主題為：代理問題在企業(yè)交易實踐中的適用。

思考題：

1、什么是法定代理和意定代理？

2、代理人對本人負有哪些義務？

3、當代理人未披露被代理人的存在，而以自己的名義訂立合同時，其法律后果在大陸法和英美法有何不同？

第六章 商事組織法（10學時）

本章主要講述國際商事組織立法的有關問題，主要內(nèi)容有：關于合伙的各國立法規(guī)定；關于公司的各國立法規(guī)定；我國外商投資企業(yè)的立法概況。第一節(jié) 商事組織的法律形式 第二節(jié) 合伙 第三節(jié) 公司

第四節(jié) 我國外商投資企業(yè) 教學目的和要求：要求學生掌握關于合伙與公司的各國立法狀況，并與我國的《合伙企業(yè)法》、《公司法》進行比較；了解我國的外商投資企業(yè)的立法情況。重點與難點：對各種合伙企業(yè)的形態(tài)進行法律上的界定和區(qū)分；對各種公司類型進行法律上的界定和區(qū)分；掌握相關的公司法理論。

教學方法：在線學習與教學輔導相結合。討論主題為：各國的經(jīng)濟發(fā)展與《公司法》的變革。

思考題：

1、比較合伙與公司的主要區(qū)別。

2、股份有限公司普通股股東享有哪些主要權利？

3、試述股份有限公司中股東大會與董事會的關系。

4、試比較中外合資經(jīng)營企業(yè)與中外合作經(jīng)營企業(yè)的異同。

第七章 票據(jù)法（4學時）

本章主要講述兩大法系關于票據(jù)法的相關規(guī)定，具體包括：票據(jù)的概念及法理；資本主義各國票據(jù)法的體系；匯票、本票和支票的相關規(guī)定以及聯(lián)合國國際匯票和國際本票公約。

第一節(jié) 票據(jù)的概念及法理 第二節(jié) 匯票

第三節(jié) 本票與支票

第四節(jié) 聯(lián)合國國際匯票和國際本票公約

教學目的和要求：要求學生掌握票據(jù)的概念與基本法理；掌握匯票的相關規(guī)定；了解本票與支票的相關規(guī)定。

重點與難點：匯票的出票、背書、提示、承兌、保證、付款、拒付、追索權等問題。

教學方法：在線學習與教學輔導相結合。討論主題為：銀行交易風險的防范與《票據(jù)法》的理解、認識。

思考題：

1、票據(jù)具有哪些法律特點？

2、什么是匯票？什么是本票？二者有何區(qū)別？

3、何謂正當執(zhí)票人？各國法律對正當執(zhí)票人是如何保護的？

4、在行使追索權時應當注意哪些問題？