第一篇：國際商法知識點(diǎn)小結(jié)

第一章 國際商法導(dǎo)論

第一節(jié) 國際商法的概念及淵源

一、概念

調(diào)整營業(yè)地處于不同國家的企業(yè)組織或個人之間各種商事交易關(guān)系的法律規(guī)范的總和

國際經(jīng)濟(jì)法：公法

國際商法：私法，實體法

國際私法：沖突法

公法與私法：有多種劃分標(biāo)準(zhǔn)：①目的說；②主體說；③生活關(guān)系說

一般而言，都將憲法、行政法、刑法、訴訟法歸入公法，而民法、公司法、商法、保險法、海商法等歸入私法。

實體法與沖突法：實體法直接規(guī)定；沖突法不具體規(guī)定。

二、國際商法的重要作用

⒈是促進(jìn)國際商務(wù)發(fā)展的重要因素。⒉是從事國際商務(wù)活動的重要依據(jù)。

三、國際商法的淵源 ⒈國際商事條約或公約。⒉國際貿(mào)易慣例。

⒊國際貿(mào)易判例及判斷。

除上述三方面以外，各國國內(nèi)法是國際商法法源的重要補(bǔ)充。

國際貿(mào)易慣例與國際條約的區(qū)別與聯(lián)系：

區(qū)別：國際條約由國家共同制定并批準(zhǔn)采用，一般來說，對本國公民具有當(dāng)然的約束力，慣例不具有該特征。

聯(lián)系：兩者之間的分界日漸淡化與模糊。

第一，某些情況下，國際條約只有當(dāng)事人在合同中予以采用時，才適用當(dāng)事人的合同。

第二，有些國際貿(mào)易慣例已被納入國內(nèi)法而具有普遍約束力。

第三，國際貿(mào)易慣例的作用加強(qiáng)，有些國家的法律認(rèn)為，其適用無需當(dāng)事人明示表示

同意，法院有權(quán)按國際貿(mào)易慣例來解釋合同。

第二節(jié) 國際商法的產(chǎn)生與發(fā)展

一、商人法時期（特征：跨國性與統(tǒng)一性）

二、民商法時期

三、國際商法趨向統(tǒng)一

統(tǒng)一的途徑：

⑴通過國際外交會議訂立國際條約的形式，由締約國及國際組織共同制定并采用 適用

于國際商務(wù)活動的統(tǒng)一規(guī)范。

⑵由一些國際組織或民間商業(yè)團(tuán)體編纂國際貿(mào)易慣例。

⑶區(qū)域性及行業(yè)性習(xí)慣做法的保留與采用

第二章 合同法

第一節(jié) 合同與合同的成立

一、合同的含義與特征 ⒈含義

當(dāng)事人包括法人和自然人

民事法律指調(diào)整平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系及人身關(guān)系的法律

⒉特征

⑴合同是雙方當(dāng)事人意思表示相一致的協(xié)議（這是合同的基 本法律特征）。

⑵合同是各方當(dāng)事人確立權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議（這是訂立合同的目的）。

⑶合同是合法行為。

二、合同的成立

（一）合同有效成立的條件

一般地，應(yīng)滿足一下條件：當(dāng)事人之間應(yīng)通過要約與對承諾達(dá)成一項可執(zhí)行的協(xié)議；合同

當(dāng)事人應(yīng)具備訂約能力；合同形式與內(nèi)容必須合法；當(dāng)事人的意思表示必須真實；合同要

有約因或?qū)r。

（二）要約(Offer)⒈定義：一方向另一方提出訂立合同的建議 ⒉成立條件

⑴原則上向特定人提出。

⑵須以某種方式清楚明確傳達(dá)至受要約人方可生效。

⑶明確表明訂立合同的主要條件，用于確定要約人訂約的真實意圖，受要約人可據(jù)此確定

合同的內(nèi)容。

⑷要約人表明受要約約束。

若一項訂立合同的建議不完全具備上述條件，稱為邀請要約。⒊邀請要約

是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。

與要約的區(qū)別 ⒋要約能否撤銷？

⑴英美法

⑵大陸法

⑶我國合同法第18條 ⒌要約的失效

⑴要約人撤銷或撤回要約。

⑵要約受到受要約人的拒絕或受要約人提出反要約。

⑶要約人或受要約人的死亡或喪失行為能力。

⑷要約中規(guī)定的承諾期限已到。

（三）承諾 ⒈定義

⒉構(gòu)成要件

⑴由受要約人作出。

⑵在要約規(guī)定的有效期內(nèi)作出。

⑶內(nèi)容須與要約相一致。

⑷通知方式須符合要約的指定。⒊承諾生效時間

⑴英美法的“投郵主義”或“發(fā)信原則”。

⑵德國法的“到達(dá)主義”或“受信原則”。⒋承諾的撤回

撤回與撤銷的區(qū)別

撤回的前提：承諾未生效。

（四）當(dāng)事人的訂約能力 ⒈自然人

⒉法人（公司是最常見的法人形式）

（五）合同成立的形式要求 ⒈大陸法

⑴要式合同：必須按照法定形式或手續(xù)訂立的合同。如贈與合同

⑵不要式合同：指法律上不要求按特定形式訂立的合同。如商事合同

原則：以不要式合同為原則，以要式合同為例外。⒉英美法

⑴正式合同。即簽字蠟封合同。該類合同法律規(guī)定必須經(jīng)過簽字、蓋章、封閉和交存等手

續(xù)方能使合同生效。

⑵簡式合同。包括口頭合同和不要求以簽字蠟封作成的一般書面合同，要求有對價支持，否則合同不成立。

⒊我國合同法規(guī)定，除法律或行政法規(guī)及當(dāng)事人另有約定外，合同可以任意形式來成立。

（六）合同的內(nèi)容

（七）合同當(dāng)事人的表意

各國法律均要求當(dāng)事人的表意必須真實而無瑕疵。不真實有瑕疵指：

⒈錯誤。指當(dāng)事人的認(rèn)識與事實不相一致，訂約的表示有錯誤。

⒉詐欺。指一方當(dāng)事人故意制造假相或隱瞞真相使對方誤解或發(fā)生錯誤行為。

⒊脅迫。指一方采用暴力或恐嚇手段并由于這種故意行為使另一方恐懼而行不由已。

（八）約因

即產(chǎn)生合同的最直接的原因,即雙方當(dāng)事人訂約所要追求的目的。

（九）對價

⒈對價必須合法。

⒉對價只能來自允諾人和承諾人之間，來自第三人或由第三人作出的對價無效。

⒊對價必須具有價值，但不要求等價。

⒋已經(jīng)存在的義務(wù)或法律上的義務(wù)不能作為對價。

⒌對價必須是將來履行的對價、已經(jīng)履行的對價，而不是過去的對價。

第二節(jié) 違約及其救濟(jì)

一、承擔(dān)違約責(zé)任的條件

違約是指合同一方當(dāng)事人由于某種原因未能按合同規(guī)定，履行或完全履行合同義務(wù)。⒈過失（大陸法；英美法）

⒉催告（英美法不存在催告制度）

二、違約的形式 ⒈德國法

⑴給付不能

⑵給付遲延 ⒉英國法

⑴違反條件

⑵違反擔(dān)保（在商務(wù)合同中，與商品有直接關(guān)聯(lián)的品質(zhì)、數(shù)量、交貨期等條款屬 于條件，不與商品直接聯(lián)系的條款為擔(dān)保）

⑶違反中間性的條款 ⒊美國法

⑴重大違約

⑵輕微違約

⒋《銷售合同公約》

⑴根本性違約（兩標(biāo)準(zhǔn)：損害程度、可預(yù)見性。一方可宣告合同無效，并可請求損害賠償）

⑵非根本性違約（受損害 一方只能請求損害賠償，不能宣告合同無效）

三、違約的救濟(jì)方法 ⒈實際履行

⑴它是大陸法針對不履行的最為主要的救濟(jì)方法。

⑵英美普通法不存在實際履行這一救濟(jì)方法。

⑶《公約》：當(dāng)事人一方有權(quán)要求對方實際履行，但法院沒有必然作出如此判 決的義務(wù)，除非對本國不受公約限制的 類似合同作出實際履行的判決。

⒉解除合同

⑴何種情況下可以解除合同？

①大陸法（一般認(rèn)為；法國法明確規(guī)定；德國法認(rèn)為）

②英美法（只有在違反條件或重大違約的條件下才可解除合同）⑵如何取得解除權(quán)？

多數(shù)國家認(rèn)為，解除權(quán)是伴隨著對方違約而另一方自然擁有的權(quán)利，只須向?qū)Ψ奖硎炯纯伞?/p>

法國法規(guī)定須經(jīng)過法院判決，除非雙方事先 有約定。⑶解除合同的后果是什么？合同效力終止何時起算？

大陸法：有返還的問題。美國法有類似規(guī)定。

英國法：故不發(fā)生 返還問題。

⒊損害賠償

英美法最主要的救濟(jì)方法。⑴何種條件下可以請求損害賠償？

①大陸法：：有損害事實，并舉證；損害與違約方的行為有關(guān)系；違約方有過失。

②英美法：只需有違約行為即可。不論有無損害或過失。若無實際損害，僅可請求名義上 的損害賠償。⑵賠償方法

有恢復(fù)原狀與金錢賠償兩種賠償方法，各國法律基本上都承認(rèn)。

⑶賠償范圍如何確定？

首先取決于當(dāng)事人的約定。而后才據(jù)法律規(guī)定來確定。

①大陸法：違約所造成的實際損害及失去的利益。

②英國貨物買賣法（在買賣合同中如果賣方不履行交貨 義務(wù)，損害賠償則為合同價與市

價之間的差額。）

③美國統(tǒng)一商法典：通常包括一般損失賠償金、附加損失賠償金和間接損失賠償金。

④我國《合同法》：有三個基本原則：

第一，損失賠償額應(yīng)相當(dāng)于因違約所造成的損失。

第二，賠償范圍僅限于違約方訂約時預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違約可能造成的損失。

第三，損害賠償以受害人所受的損失為基礎(chǔ)，而不是以違約人是否從違約行為中獲利

為基礎(chǔ)。

⒋違約金 ⑴特點(diǎn)

①預(yù)定性。

②自主性。

③依附性。

⑵大陸法關(guān)于違約金的性質(zhì)

①懲罰性違約金。

②賠償性違約金。

⑶英美法關(guān)于違約金的主張

對違約行為只能要求賠償而不能懲罰。

現(xiàn)代英美法只承認(rèn)違約金的賠償作用而否認(rèn)制裁作用。如何區(qū)別罰金和預(yù)約賠償金？

四、違約的免責(zé)

⒈合同落空：英美法采用的術(shù)語。⑴含義

⑵限制：并非所有的意外情況都可按合同落空處理，一般應(yīng)滿足以下條件

①違法。

②標(biāo)的物滅失或當(dāng)事人死亡。

③情況發(fā)生根本變化

⒉情勢變遷：大陸法采用的術(shù)語

⒊不可抗力 ⑴定義 ⑵構(gòu)成因素

①發(fā)生在訂約之后

②無任何過失與疏忽的存在③不可預(yù)見、避免與防止 ⑶法律后果：可以免除履約責(zé)任或延期履約。它取決于事故的時間長度及影響程度。⑷各國法律對不可抗力理解上的差異 ⑸合同中訂立不可抗力條款的意義

①可以避開合同落空與情勢變遷原則。

②可以明確雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)，有利于減少爭議。

第三節(jié) 合同的轉(zhuǎn)讓與終止

一、合同的轉(zhuǎn)讓 ⒈含義

⒉合同轉(zhuǎn)讓的形式 ⑴債權(quán)讓與 ⑵債務(wù)承擔(dān)

債務(wù)承擔(dān)的法律效力：原債務(wù)人脫離債的關(guān)系。

⒊各國對合同轉(zhuǎn)讓的不同法律規(guī)定

（1）德國與瑞士的法律均承認(rèn)合同的轉(zhuǎn)讓可以通過債權(quán)讓與和債務(wù)承擔(dān)來進(jìn)行。

（2）英國美國與法國的法律只承認(rèn)債權(quán)讓與，債務(wù)承擔(dān)不被認(rèn)可。英國規(guī)定可采用債的更

新，美國法則允許他人代替履行債務(wù)，法國兩者皆可采用，以此來實現(xiàn)債務(wù)的移轉(zhuǎn)。

⒋幾個概念的比較 ⑴債的更新 ⑵債務(wù)承擔(dān) ⑶代替履行債務(wù)

二、合同的終止

它指由于某種原因使合同不復(fù)存在。它是英美法的概念。大陸法將其歸于“債的消滅”的范疇之內(nèi)，并未對它進(jìn)行單獨(dú)規(guī)定。

㈠大陸法對債的消滅的有關(guān)規(guī)定 ⒈清償

⑴清償?shù)闹黧w

⑵清償?shù)臉?biāo)的：應(yīng)與合同相符

⑶清償?shù)牡攸c(diǎn)：首先應(yīng)與合同規(guī)定相符。合同無明確規(guī)定時，應(yīng)區(qū)別債務(wù)的性質(zhì)。

①特定物的債務(wù)

②非特定物的債務(wù)

往取債務(wù)：以債務(wù)成立時債務(wù)人的住所地為清償?shù)?；法國、德國、瑞?/p>

赴償債務(wù)：以債權(quán)人現(xiàn)時的住所地為清償?shù)?，日?⑷清償時間 ⑸清償費(fèi)用

⑹清償?shù)牡殖洌▊鶆?wù)人有權(quán)決定清償順序）

⒉提存 ⑴含義 ⑵條件

①受領(lǐng)遲延

②不能確定債權(quán)人是誰。

⑶效力

①免除責(zé)任

②風(fēng)險移轉(zhuǎn)

③費(fèi)用承擔(dān) ⑷受領(lǐng)提存物的時限

⒊抵銷 ⑴含義

⑵意義：簡化手續(xù)、促進(jìn)公平⑶方式：法定抵銷（法國）、單方表示抵銷（德國）約定抵銷（多數(shù)國家）

⒋免除

是債權(quán)人向債務(wù)人表示免除其債務(wù)的法律行為。其后果，使債的關(guān)系不存在。

⒌混同

⑴含義：指債權(quán)和債務(wù)同歸一人，而使債的關(guān)系消滅。⑵產(chǎn)生混同的幾種情形

①民法上的繼受

②商法上的繼受

③因債權(quán)讓與或債務(wù)承擔(dān)使債權(quán)債務(wù)集中于一人身上也會導(dǎo)致混同，使債消滅。

⒍解除條件成就

指一俟某種條件成就時，法律行為的效力即告消滅。

⒎消滅時效完成

它是大陸法國家關(guān)于訴權(quán)的一項制度。它指的是債權(quán)人若不在法定的時間內(nèi)行 使訴訟權(quán)，將導(dǎo)致該項權(quán)利的喪失，債 的關(guān)系也趨于消滅。

㈡英美法的規(guī)定

合同履行、違約、合同落空都會導(dǎo)致合同的消滅。此外還有：

⒈合同當(dāng)事人協(xié)議終止合同

⑴通過明示或默示的協(xié)議以新合同取代舊合同。⑵通過協(xié)議更新合同。

⑶雙方當(dāng)事人在合同中約定解除條件。

①先決條件：以某一事件作為合同履行的條件。

②后決條件：訂約后若發(fā)生某一事件，履約責(zé)任即告免除。

⒉依法使合同歸于消滅

⑴破產(chǎn)使債務(wù)人的債務(wù)釋免。

⑵訴訟時效完成，使合同關(guān)系終止。

第三章 國際貨物買賣法

第一節(jié) 國際貨物買賣的法律依據(jù)

國際貨物買賣是指營業(yè)地處于不同國家當(dāng)事人之間的貨物交易。采用營業(yè)地標(biāo)準(zhǔn)而不是國籍標(biāo)準(zhǔn)。

一、《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》 兩個方面特別注意。⒈我國的保留

⑴關(guān)于國際貨物買賣合同必須采用書面形式的保留

⑵關(guān)于《公約》適用范圍的保留（在我國，該公約的適用范圍僅限于營業(yè)地點(diǎn)分處于不同的締約國的當(dāng)事人之間 訂立的貨物買賣合同）⒉公約對某些類型的交易排除適用

由此可得出兩個結(jié)論：第一，部分反映了英美法的某些觀點(diǎn)。第二，私人消費(fèi)的物品不屬貨物。

二、關(guān)于貨物買賣的國內(nèi)法 各國買賣法采取的形式：

在大陸法國家，若為民商分立的國家，除民法典外，還單獨(dú)制定商法典。

若為民商合一的國家，沒有獨(dú)立的商法典，有關(guān)商法的內(nèi)容（也包括買賣）在其民法典或債務(wù)法 典中體現(xiàn)。

在英美法國家，買賣法由兩部分組成：一是普通法，二是成文法，我國的有關(guān)法律。我國對于貨物買賣所產(chǎn)生的各種關(guān)系，主要由《民法通則》、《合同法》來調(diào)整。

第二節(jié) 國際貨物買賣合同的成立

合同的基本法律特征是表意一致，它通過要約與承諾來體現(xiàn)。就買賣合同而言，它是通 過發(fā)價與接受來實現(xiàn)的。

一、發(fā)價 ⒈定義 ⒉成立條件

⑴特定指向。

⑵內(nèi)容確定。（貨物名稱，數(shù)量，價格）

⑶愿受約束。⒊發(fā)價何時生效

公約15條規(guī)定，發(fā)價于其到達(dá)受發(fā)價人時生效。這一點(diǎn)各國的法律是一致的。⒋發(fā)價能否撤銷

銷售合同公約規(guī)定：第一，發(fā)價可以撤銷，但撤銷通知須在受發(fā)價人發(fā)出接受通知前送達(dá)。（英美法）第二，但有兩種情況不可撤銷：有效期限制、受發(fā)價人付出代價（大陸法）

二、接受 ⒈定義

⒉條件：由受發(fā)價人作出；與發(fā)價內(nèi)容保持一致；在有效期限內(nèi)作出；通知發(fā)價人。⒊對發(fā)價內(nèi)容的“非實質(zhì)性”變更

如何區(qū)別“實質(zhì)性變更”的與“非實質(zhì)性變更”？

貨物的價格、質(zhì)量、數(shù)量，付款，交貨時間與地點(diǎn)，當(dāng)事人的賠償范圍，解決爭議的方法 ⒋逾期的接受

公約原則 上認(rèn)為逾期的發(fā)價是無效的，從法律角度說上 它構(gòu)成一項新的發(fā)價。

在下列兩種情況下，逾期的接受仍然有效，發(fā)價人對逾期的接受及時表示同意，承認(rèn)其效力。

由于傳遞不正常，接受通知不能及時到達(dá)發(fā)價人，而其中受發(fā)價人沒有過錯。⒌接受的生效時間

公約采用德國法 的原則，即接受在規(guī)定的有效期內(nèi)到達(dá)發(fā) 價人時起開始生效。

第三節(jié) 買賣雙方的義務(wù)

一、賣方的義務(wù) ⒈交付貨物的義務(wù)

⑴交付方式

有實際交付、單證交付及代理交付

⑵交付地點(diǎn)

多數(shù)國家的法律規(guī)定，在無約定的情況下，所交付的是特定物，應(yīng)以訂約時該物所在地為

交付地；若所交付的是非特 定物，則賣方的營業(yè)地或住所地為交付地。

在無約定的條件下，公約按有無涉及運(yùn)輸來區(qū)別規(guī)定。⑶交付數(shù)量

英美法規(guī)定，若交付數(shù)量合同不符，買方可以拒收，解除合同。

公約對短交和多交分別進(jìn)行規(guī)定，一般情況下不允許解除合同。⑷交付時間

公約規(guī)定，首先取決于合同的約定。

若合同無約定，應(yīng)在訂約后的一段合理時間交貨。

賣方能否提前交貨？

大陸法認(rèn)為，賣方也可提前交貨，買方不得拒絕。

公約則規(guī)定買方對提前交貨有收受或拒收的權(quán)利。⒉擔(dān)保義務(wù) ⑴品質(zhì)擔(dān)保。

①適用于同一規(guī)格通常使用目的。

②適用于訂約時買方曾明示或默示地通知了賣方所購買貨物的特定用途

③若為憑樣品或憑說明書的買賣，品質(zhì)須與樣品或說明書相符。

④須進(jìn)行適當(dāng)?shù)陌b。

賣方承擔(dān)品質(zhì)擔(dān)保義務(wù)的時間要

⑵權(quán)利擔(dān)保

即賣方須保證所交付貨物是任何第三者不能提出任何權(quán)利或要求的貨物。

①擔(dān)保對其所出售的貨物享有所有權(quán)。

②擔(dān)保貨物上不存在訂約時買方所不知的擔(dān)保物權(quán)。

③擔(dān)保第三者不會以侵犯工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)或其它理由對貨物提出合法要求。

公約規(guī)定，在下列情況下，賣方的所有權(quán)擔(dān)保責(zé)任可以免除 ⒊提交相關(guān)貨物單據(jù)

二、買方的義務(wù) ⒈支付價金的義務(wù)

⑴支付地點(diǎn)

公約規(guī)定，當(dāng)合同無約定時，買方應(yīng)在下列地點(diǎn)支付款項：

①賣方營業(yè)地

②在憑移交貨物或單證付款時，則提交貨物或單證的地點(diǎn)即為買方的付款地點(diǎn)。

⑵支付時間

公約規(guī)定，在合同無約定情況下，賣方交貨時間即為支付價款時間，無需賣方 催告或 辦理任何手續(xù)。

⑶支付金額

⑷支付價款的基礎(chǔ)

公約明確規(guī)定，應(yīng)以凈重來確定價格。包裝物不能計算在內(nèi)。除非合同中另有 規(guī)定。⒉收取貨物的義務(wù)

⑴應(yīng)采取合理行動，以便賣方可以交貨。

⑵接收貨物。

第四節(jié) 國際貨物買賣的貨物風(fēng)險移轉(zhuǎn)

一、風(fēng)險移轉(zhuǎn)的含義

風(fēng)險移轉(zhuǎn)指貨物風(fēng)險從賣方向買方移轉(zhuǎn)。其涉及的兩個重要問題是 ⒈風(fēng)險產(chǎn)生的損失由誰承擔(dān)？ ⒉風(fēng)險何時移轉(zhuǎn)？

⑴以合同成立時間為風(fēng)險移轉(zhuǎn)時間。如瑞士

⑵以所有權(quán)移轉(zhuǎn)時間為風(fēng)險移轉(zhuǎn)時間。如英法

⑶以交貨時間為風(fēng)險移轉(zhuǎn)時間。如美德等國家

二、《貨物買賣合同公約》的規(guī)定 基本原則：

第一，允許雙方可在合同中使用某種貿(mào)易術(shù)語來規(guī)定貨物風(fēng)險移轉(zhuǎn)的時間和條件 第二，若雙方無明確約定，以交貨時間 作為風(fēng)險移轉(zhuǎn)的時間。⒈買賣合同涉及運(yùn)輸時的風(fēng)險移轉(zhuǎn)

結(jié)論：除非雙方另有約定，在滿足特定化要求后，交承運(yùn)人后的貨物運(yùn)輸風(fēng)險由買方承擔(dān)。⒉貨物在運(yùn)輸途中出售（路貨買賣）時風(fēng)險的移轉(zhuǎn)

公約分三個層次進(jìn)行規(guī)定：

⑴對此類貨物原則上從訂立買賣合同時起風(fēng)險移轉(zhuǎn)至買方承擔(dān)。

⑵若需要，貨物從交付給承運(yùn)人時起風(fēng)險移轉(zhuǎn)給買方承擔(dān)。

⑶如果賣方在訂立買賣合同時已知貨物滅失或損壞，而他又隱瞞事實不告知買方，該損失

由賣方負(fù)責(zé)。

⒊實際交貨時風(fēng)險的移轉(zhuǎn)

以貨物的特定化為前提

第五節(jié) 國際貨物買賣的違約救濟(jì)

一、賣方拒絕交貨時買方的救濟(jì) ⒈實際履行 局限：操作上的困難。

⒉解除合同 局限：買方的某些損失似乎難以彌補(bǔ)，公約規(guī)定，不論買方采用何種包括解除合同在內(nèi)的救濟(jì)方法，均可要求賣方對其損失 予

以賠償。⒊損害賠償

最常見 法操作上的模糊空間也是最大的 問題的關(guān)鍵在于賠償 數(shù)額的確定。

⑴損害賠償額如何確定？

當(dāng)買方合理補(bǔ)進(jìn)

若買方選擇不補(bǔ)進(jìn)

⑵幾個相關(guān)問題的解釋

①何為補(bǔ)進(jìn)(cover)

②何為時價(current price)③補(bǔ)進(jìn)價與時價的關(guān)系

二、賣方延遲交貨時買方的救濟(jì) ⒈一定條件下可解除合同

⑴《英國貨物買賣法》與《美國統(tǒng)一商法典》

⑵大陸法

“寬限期”（德）或“猶豫期間”（法）

⑶公約

嚴(yán)重侵害 根本性違約 ⒉損害賠償

買方可能遭受的損失分析：

市場差價的損失

使用利益的損失

其它損失

三、當(dāng)賣方所交貨物與合同不符時買方的救濟(jì) ⒈一定條件下可解除合同

⑴《英國貨物買賣法》 違反要件

⑵《美國統(tǒng)一商法典》 有任何不符合同之處，“完整履行原則”

⑶大陸法

須公平、誠信，否則 不可解除合同，只能要求降價。

⑷《公約》 根本性違約 ⒉減價

限制條件：①買方不接受貨物；②賣方對所交貨物的不符之處進(jìn)行修補(bǔ)；③買方拒絕賣方對貨物的合理修補(bǔ)；

⒊損害賠償 ⒋實際履行

四、買方違約時賣方可采用的救濟(jì)方法

⒈買方違約的形式：不付款，延遲付款，不收取貨物，延遲收取貨物 ⒉公約規(guī)定可采用的方法

要求買方實際履行其合同義

給予買方一段合理時間讓其履行義務(wù)

請求損害賠償，它可與其它方法并行主張

請求支付利息

宣告合同無效

自行確定貨物的具體規(guī)格 ⒊英美法規(guī)定可采用的辦法

留置權(quán)

停運(yùn)權(quán)

第四章 產(chǎn)品責(zé)任法

第一節(jié) 產(chǎn)品責(zé)任法概述

一、產(chǎn)品責(zé)任法的概念 ⒈概念

⒉與貨物買賣法的區(qū)別:(1)調(diào)整的對象不同(2)法律性質(zhì)不同(3)實行的原則不同

二、產(chǎn)品責(zé)任法所涉及的幾個概念 ⒈產(chǎn)品 ⒉缺陷

⑴定義

–《斯特拉斯堡公約》如果一項產(chǎn)品沒有向有權(quán)期待安全的人提供安全，則該產(chǎn)為有缺陷

–EC指 令未給人們和財產(chǎn)提供一個人有權(quán)期待的安全

–美國 缺陷一般指商品具有不合理的危險性

最重要兩個判定標(biāo)準(zhǔn)：第一，消費(fèi)者對產(chǎn)品安全性的期望。

第二，效益—危險性分析

–結(jié)論：產(chǎn)品責(zé)任法中的缺陷主要指產(chǎn)品的不安全性、不合理性及危險性。它與買賣法中

的缺陷不盡相同。后者所指的缺陷范圍較廣，包括產(chǎn)品不符合合同的所有情形。

⑵產(chǎn)品缺陷的類型

–設(shè)計上的缺陷

–原材料的缺陷

–制造上缺陷

–指示上的缺陷

–科技上尚不能發(fā)現(xiàn)的缺

⒊產(chǎn)品責(zé)任

第二節(jié) 美國的產(chǎn)品責(zé)任法

一、產(chǎn)品責(zé)任原則 ⒈疏忽責(zé)任原則

⑴定義

⑵原告的舉證責(zé)任

⑶原告舉證的難點(diǎn)

⑷“事實自我證明原則” ⒉擔(dān)保責(zé)任原則

⑴定義：指產(chǎn)品存在某種缺陷，生產(chǎn)者及銷售者又對其安全性作出明示的擔(dān)保或違反默示

擔(dān)保

⑵與買賣法中賣方擔(dān)保責(zé)任對象范圍的差異 ⒊嚴(yán)格責(zé)任原則

⑴嚴(yán)格責(zé)任的定義。即無過失責(zé)任。嚴(yán)格責(zé)任理論是較晚發(fā)展起來的一種產(chǎn)品責(zé)任理論。

⑵嚴(yán)格責(zé)任原則的優(yōu)點(diǎn)

二、被告可以提出的抗辯 ⒈原告的疏忽分擔(dān)和相對疏忽

⑴疏忽分擔(dān)

⑵相對疏忽

⑶該抗辯的適用 ⒉自擔(dān)風(fēng)險

⑴定義

⑵該抗辯的適用

⒊非正常使用產(chǎn)品或誤用與濫用產(chǎn)品 ⒋特殊敏感性或過敏

⒌帶有不可避免的不安全因素

三、產(chǎn)品責(zé)任的損害賠償

⒈賠償?shù)脑瓌t。即充分補(bǔ)償受害人因產(chǎn)品缺陷導(dǎo)致的損害給他帶來的損失 ⒉賠償?shù)姆秶?/p>

⑴人身傷害的賠償

⑵財產(chǎn)損失的賠償

⑶懲罰性的賠償

四、產(chǎn)品責(zé)任的管轄權(quán)及法律適用 ⒈產(chǎn)品責(zé)任的管轄權(quán)

⑴含義：是否具有管轄權(quán)，有兩個層面的理解：

第一，若產(chǎn)品責(zé)任事件發(fā)生在美國國內(nèi)

第二，若產(chǎn)品責(zé)任是超越美國國界的

⑵原則；依美國現(xiàn)有的法律，是否具有管轄權(quán)，主要采用“長臂管轄”原則

⒉法律適用問題

第五章 商事組織法

第一節(jié) 商事組織的法律形式

一、個人企業(yè)

⒈定義：又稱獨(dú)資企業(yè)或“一人公司”。⒉法律特征：

⑴投資人對企業(yè)財產(chǎn)享有所有權(quán)。

⑵投資人對企業(yè)財產(chǎn)享有支配權(quán)、控制權(quán)和經(jīng)營決策權(quán)，并可以依法進(jìn)行轉(zhuǎn)讓或繼承。

⑶是非法人資格組織。因此企業(yè)財產(chǎn)與個人財產(chǎn)相通，投資人以其個人財產(chǎn)而不僅是企

業(yè)財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。3.設(shè)立個人企業(yè)應(yīng)具備的條件 4.個人企業(yè)與個體工商戶的異同

二、合伙

⒈定義。由各合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險，并對合伙

企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的營利性組織。2.法律特征

⑴是一種建立在合伙協(xié)議上的企業(yè)。

⑵合伙人對企業(yè)債務(wù)負(fù)無限連帶責(zé)任。

⑶合伙是“人的組合”，合伙人的死亡、破產(chǎn)及退伙會對合伙企業(yè)的存續(xù)產(chǎn)生重大影響。

⑷合伙企業(yè)一般不是法人，所以原則上不可以合伙企業(yè)的名義擁有資產(chǎn)，享受權(quán)利及承擔(dān)

義務(wù)。3.設(shè)立條件

4.合伙企業(yè)的優(yōu)勢

⑴設(shè)立手續(xù)簡便。

⑵一般免交企業(yè)所得稅。

⑶有較大的經(jīng)營自由與靈活性。

⑷通過合伙可以集中較多資金 ⒌合伙人的權(quán)利

⑴分享利潤。

⑵平等參與經(jīng)營管理，除非另有約定。

⑶監(jiān)督與檢查帳目。

⑷獲得補(bǔ)償。⒍合伙人的義務(wù)

⑴繳納出資的義務(wù)。

⑵忠實的義務(wù)。

⑶謹(jǐn)慎和注意的義務(wù)。

⑷不得隨意轉(zhuǎn)讓出資的義務(wù)。

⒎合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系 ⒏合伙企業(yè)的解散 ⒐有限合伙

⑴定義。有限合伙是一種特殊類型的合伙企業(yè)。

⑵有限合伙人的權(quán)利與義務(wù) ⑶有權(quán)審查企業(yè)帳目。

⑷其死亡、破產(chǎn)或退出不影響企業(yè)的存續(xù)，不會導(dǎo)致企業(yè)解散。⑸股份經(jīng)普通合伙人同意可轉(zhuǎn)讓。⑹無權(quán)發(fā)出解散企業(yè)的通知。

三、公司

（一）公司的概念與特征

⒈定義。公司是依照法律程序設(shè)立的、由兩個或兩個以上的股東出資組成的、從事營利性活動的企業(yè)法人組織。法定性、多元性、營利性 ⒉法律特征

⑴擁有獨(dú)立的財產(chǎn)

⑵公司以其名義名義享受權(quán)利承擔(dān)責(zé)任

⑶公司的存續(xù)一般不受股東變化的影響

⑷公司股東對公司承擔(dān)有限責(zé)任

（二）公司的分類

⒈按掌握公司股票的對象及股票轉(zhuǎn)讓的方式

⑴封閉式公司

⑵開放式公司

2.按公司之間控制與被控制關(guān)系

⑴母公司

⑵子公司

3.按公司管轄與被管轄關(guān)系

⑴本公司

⑵分公司

4.按股東對公司債務(wù)責(zé)任的不同

⑴無限責(zé)任公司

⑵有限責(zé)任公司

⑶兩合公司

⑷股份有限責(zé)任公司

第二節(jié) 股份有限責(zé)任公司

一、特征

⒈股票發(fā)行的開放性。⒉股東責(zé)任的有限性。⒊經(jīng)營管理的集中性。⒋財務(wù)帳目的公開性。

二、股份公司的設(shè)立

股分公司的設(shè)立指公司按照法定程序取得法人資格的過程。股份公司的設(shè)立一般應(yīng)有以下兩項內(nèi)容：要有一定數(shù)目的發(fā)起人和資本；由發(fā)起人進(jìn)行一系列設(shè)立行為： ⒈關(guān)于發(fā)起人的法律規(guī)定

⑴發(fā)起人的至少人數(shù)

⑵發(fā)起人的資格

⑶關(guān)于發(fā)起人的義務(wù) ⒉關(guān)于公司章程的法律規(guī)定

⑴定義

⑵構(gòu)成

①大陸法國家：由一份單一的文件構(gòu)成。由三部分組成，其生效的條件不同。

②英美法國家：由二份文件構(gòu)成Ⅰ組織大綱Ⅱ內(nèi)部細(xì)則

⑶公司章程的內(nèi)容①公司的名稱。②公司的經(jīng)營范圍。③公司的注冊所在地。④公司的 資本。⑤公司管理機(jī)構(gòu)（董事會或監(jiān)事會）的組成、職權(quán)及任免辦法。⒊關(guān)于認(rèn)購股份的法律規(guī)定

⑴認(rèn)購股份的方式①一次認(rèn)購設(shè)立。②招股設(shè)立。

⑵認(rèn)購股份的程序

⑶股金繳納

4.關(guān)于公司注冊登記的法律規(guī)定 5.公司的設(shè)立與成立的區(qū)別

⑴發(fā)生階段不同。

⑵行為的性質(zhì)不同。

⑶法律地位不同。

三、股份有限公司的資本 ⒈公司資本的定義

⒉法定資本制與授權(quán)資本制

⑴法定資本制

⑵授權(quán)資本制

⒊公司資本的構(gòu)成。股份公司的資本可由現(xiàn)金、實物、無形資產(chǎn)及土地使用權(quán)等構(gòu)成。⒋股份

⑴股份與股票的定義

⑵股份的分類

①依是否在股票上記載股東姓名，分記名股與無記名股。

②依股份是否載明金額，分有票面金額股和無票面金額股。

③依股東享有權(quán)益及承擔(dān)風(fēng)險的大小，分為普通股與優(yōu)先股。

a、累積優(yōu)先股和非累積優(yōu)先股。

b、參與的優(yōu)先股與非參與的優(yōu)先股。

c、可調(diào)換的優(yōu)先股

④回收股

⑶股票的轉(zhuǎn)讓 5.公司債

⑴公司債的定義

⑵公司債的種類 ①無抵押品的公司債 ②有抵押品的公司債

⑶股份與公司債的區(qū)別

①主體地位不同。②所獲利益不同。③風(fēng)險責(zé)任不同。

四、股份公司的組織機(jī)構(gòu)

公司的組織機(jī)構(gòu)主要有：股東大會與董事會 ⒈股東大會 股東大會決策作用的下降 ⒉董事會

⑴董事會人數(shù)

⑵董事會的權(quán)限①對內(nèi)進(jìn)行經(jīng)營管理。②對外代表公司。

⑶董事的資格

⑷董事的責(zé)任

第二篇：國際商法知識點(diǎn)提要[范文]

? 南非（大陸、英美法律烙?。┟绹穆芬姿拱材龋ù箨懛ㄏ担┘幽么罂笨?/p>

（大陸法系）

? 國際商法的主體（國家、國家間組織不是）各國商人和各種商事組織 ? 國際法律淵源？國際商務(wù)條約 國際商事慣例 各國商事立法

? 法律解釋包括哪些？立法解釋 司法解釋 行政解釋

? 當(dāng)事人對已經(jīng)生效的判決和裁定，認(rèn)為確有錯誤的，怎么救濟(jì)？可以向原審

人民法院或上級人民法院申訴

? 英美普通法中的有效對價 ①對價必須是合法的②對價須是等待履行的對價

或是已經(jīng)履行的對價

? “遵循先例約束力原則”的基本含義是：下級法院在判決時要與上級法院過去

就同一案件所作的判決保持一致；本法院過去的案例對本法院自身也具有拘束力。

? 大陸法系的特點(diǎn)是什么？

1、強(qiáng)調(diào)成文法

2、大陸法系把全部法律分為公

法和私法

3、各國都進(jìn)行大規(guī)模的法典編纂工作

4、大陸法系國家法律的效力淵源，主要是制定法，而不是判例

5、全面的繼承了羅馬法的主要內(nèi)容? 英美法系的特點(diǎn)？

1、以英國為中心，英國普通法為基礎(chǔ)

2、變革相對緩慢，具有保守性

3、以判例法為主要表現(xiàn)形式，遵循先例

4、在法律發(fā)展中，法官起了突出作用

4、體系龐雜，缺乏系統(tǒng)性

6、注重程序的“訴訟主義中心” ? 我國法院判例效力：最高人民法院及上級人民法院所作的判決，對下級法院

均無法律拘束力

? 香港特別行政區(qū)立現(xiàn)行的法律：不包括在大陸地區(qū)實行的法律，香港基本法

除外

? 英國是判例法國家，其“先例拘束力”原則是指：上議院的判決構(gòu)成有拘束力的先例；上訴法院的判決構(gòu)成有約束力的先例。并非所有法院的判例都具有拘束力。

二、合同法

要熟練區(qū)分“要約邀請、要約、反要約、承諾”，特別是區(qū)分要約與要約邀請，區(qū)分的標(biāo)準(zhǔn)（三要素標(biāo)準(zhǔn)）標(biāo)的物 價格 數(shù)量

要約邀請的表現(xiàn)形式（招股說明書、投標(biāo)書、廣告紙、訂單）

要約、承諾生效的標(biāo)志是到達(dá)主義。

要約的撤回？要約在生效前，要約人使其不發(fā)生法律效力的意思表示。哪些要約是不可撤銷的？規(guī)定承諾期限的要約，在承諾期限內(nèi)不得撤銷。① 要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷

② 受要約人有理由信賴該要約是不可撤銷的，并且已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備工

作。

? 中國法中無效合同類型?合同法52、53條

1、一方以欺詐、脅迫對方的手段訂立合同的，損害國家利益

2、惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的3、以合法形式掩蓋非法目的4、損害社會公共利益

5、違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定

合同中的下列免責(zé)條款無效

1、造成對方人身傷害的2、因故意或是重大過失造成對方財產(chǎn)損失的? 合同被認(rèn)定為無效，善后處理？合同法第58條

合同無效，因合同所取得的財產(chǎn)應(yīng)予以返還，不能返還或是沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價補(bǔ)償。有過錯的一方因賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的應(yīng)承擔(dān)各自的責(zé)任。

? 發(fā)生不可抗力的法律后果? 免除或遲延履行相應(yīng)的義務(wù)

? 不安履行抗辯權(quán)行使條件

第六十八條 應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：

（一）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；

（二）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；

（三）喪失商業(yè)信譽(yù)；

（四）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。

當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

第六十九條當(dāng)事人依照本法第六十八條的規(guī)定中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時通知對方。對方提供適當(dāng)擔(dān)保時，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。

? 損害賠償中的可預(yù)見標(biāo)準(zhǔn)（訂立合同時預(yù)見到違約產(chǎn)生的損害）

第一百一十三條當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。

經(jīng)營者對消費(fèi)者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，依照《中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》的規(guī)定承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

? 善意取得制度 案例分析

動產(chǎn)、無權(quán)處分人合法占有動產(chǎn)、動產(chǎn)已經(jīng)交付給第三人、買受人是善意（價格合理，受讓時不知情），動產(chǎn)的所有權(quán)歸第三人，原所有權(quán)人的損失由無權(quán)處分承擔(dān)責(zé)任。目的是為了保護(hù)交易安全。

? 英美法合同法理論中的對價理論，對價分為已履行的對價和待履行的對價。過去的對價與已履行的對價是不同的，過去的對價是無效的對價。

? 有效對價的要件，如何理解“一粒胡椒籽也是對價”？承諾的價值與對價的價

值不一定相等。對價的價值與承諾的價值相差懸殊并不能成為否認(rèn)已有對價的理由。

? 中國合同法中的可變更可撤銷合同的類型？①因重大誤解訂立的合同②訂

立合同顯示公平的③一方以欺詐、脅迫的手段或乘人之危，是對方在違背真實意識的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)變更或撤銷

? 什么是要約？有效的要約應(yīng)具備哪些條件？

要約是希望與他人訂立合同的意思表示。

1、內(nèi)容具體明確

2、表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束

? 中國合同法，買賣合同中的試用買賣合同，試用期屆滿后的處理。

試用期間屆滿，買受人對是否購買標(biāo)的物未作表示的，視為購買。

? 合同法中的違約責(zé)任承擔(dān)方式，①繼續(xù)履行②采取補(bǔ)救措施③賠償損失④違約金與實際履行并用⑤定金罰

則

? 買賣合同中貨物風(fēng)險轉(zhuǎn)移的標(biāo)志——買賣合同標(biāo)的是在途貨物時，貨物風(fēng)險

轉(zhuǎn)移標(biāo)志？

出賣人出賣交由承運(yùn)人運(yùn)輸?shù)脑谕緲?biāo)的物，除當(dāng)事人另有約定的以外，毀損、滅失的風(fēng)險自合同成立時起由買受人承擔(dān)。

? 預(yù)期違約的處理，合同法第108條

當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任。

? 違約中的，減輕損失原則，即被違約方不采取措施導(dǎo)致?lián)p失擴(kuò)大，擴(kuò)大部分

不得要求違約方承擔(dān)責(zé)任

三、公司法、? 注冊資本制度，（出資的形式、勞務(wù)可否出資、最低注冊資本限額、非現(xiàn)金

出資的最高上限，首次出資占注冊資本的最低比例，余款何時付清）見公司法的法條。案例分析

第二十六條有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。公司全體股東的出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額是人民幣三萬元。法律、行政法規(guī)對有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。

第二十七條 股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)作評估作價，何時財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的百分之三十。? 子公司與母公司，分公司和總公司

公司可以設(shè)立分公司。設(shè)立分公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由總公司承擔(dān)。

公司可以設(shè)立子公司。子公司具有法人資格，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。? 股份有限公司的含義

公司全部資本分為等額股份，股東以其認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

? 有限責(zé)任公司的含義

股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

? 公司的責(zé)任承擔(dān)與股東的責(zé)任承擔(dān)（獨(dú)立責(zé)任，有限責(zé)任）

公司是企業(yè)法人，有獨(dú)立的法人財產(chǎn)，享有法人財產(chǎn)權(quán)。公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，股份有限公司的股東以其認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任。

? 公司名稱的取名規(guī)則：

地域+字號+行業(yè)+組織形式

數(shù)字、國名不得作為字號，國際、中國、中華需要特別審批

? 依公司法原理，董事對公司的義務(wù)包括

忠實、勤勉、競業(yè)禁止、自我交易禁止

? 公司章程對下列哪些主體具有約束力？章程是公司設(shè)立時必須提交的文件，具有公開性

公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員。

? 公司收購本公司股票的情形：

①減少公司注冊資本；

②與持有本公司股份的其他公司合并

③將股份獎勵給本公司員工(總額5%內(nèi))

④股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購

其股份的。

? 公司法第20條——公司人格否認(rèn)制度（公司股東有限責(zé)任的例外）

公司股東應(yīng)當(dāng)遵循法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或其他股東的利益；不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的權(quán)益。

公司股東濫用股東權(quán)利給公司或其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

? 公司股東人數(shù)限制、董事會人數(shù)限制：區(qū)分有限責(zé)任公司和股份有限公司 股份公司董事會5-19人

有限公司董事會3-13人

有限公司股東人數(shù)50個以下

? 授權(quán)資本制和法定資本制，以及流行的國家

授權(quán)資本制，公司設(shè)立時只需繳付一部分注冊資本，余額授權(quán)公司董事會在必要時籌集，英美法系、荷蘭法定資本制三原則——資本確定、資本不變、資本維持 大陸法系國家，特點(diǎn)：設(shè)立時一次性繳清注冊資本

? 公司的成立以營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日

依法設(shè)立的公司，由公司登記機(jī)關(guān)發(fā)給公司營業(yè)執(zhí)照。公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為

公司成立日期。

? 我國公司法規(guī)定了幾種公司形式

本法所稱的公司是指依照在本法在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份責(zé)任有限公司

? 股東完成出資，得到的是什么？——有限責(zé)任公司得到出資證明書，股份有

限公司得到股票（股票）。

? 債券和股票之間的關(guān)系或債券和股權(quán)之間的關(guān)系①都是有價證券②股權(quán)代

表所有權(quán)關(guān)系，債券代表債務(wù)關(guān)系③股權(quán)只能轉(zhuǎn)讓，不可以贖回；債券可以轉(zhuǎn)讓，也可以到期贖回。

? 公司治理結(jié)構(gòu)：股東會、董事會、監(jiān)事會。監(jiān)事成員不能與董事、經(jīng)理兼任 ? 一人有限責(zé)任公司制度，公司法第58條-64條

第五十八條 一人有限責(zé)任公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)，適用本節(jié)規(guī)定；本節(jié)沒有規(guī)

定的，適用本章第一節(jié)、第二節(jié)的規(guī)定。

本法所稱一人有限責(zé)任公司，是指只有一個自然人股東或者一個法

人股東的有限責(zé)任公司。

第五十九條 一人有限責(zé)任公司的注冊資本最低限額為人民幣十萬元。股東應(yīng)當(dāng)

一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。

一個自然人只能投資設(shè)立一個一人有限責(zé)任公司。該一人有限責(zé)任

公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。

第六十條 一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在公司登記中注明自然人獨(dú)資或者法人獨(dú)資，并在公司營業(yè)執(zhí)照中載明。

第六十一條 一人有限責(zé)任公司章程由股東制定。

第六十二條 一人有限責(zé)任公司不設(shè)股東會。股東作出本法第三十八條第一款所

列決定時，應(yīng)當(dāng)采用書面形式，并由股東簽字后置備于公司。

第六十三條 一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在每一會計終了時編制財務(wù)會計報告，并經(jīng)會計師事務(wù)所審計。

第六十四條 一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨(dú)立于股東自己財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

? 有限責(zé)任公司只有發(fā)起設(shè)立一種設(shè)立模式，股份有限責(zé)任公司有2種模式： 股份有限公司的設(shè)立，可以采取發(fā)起設(shè)立或者募集設(shè)立的方式。

四、合伙企業(yè)法

? 普通合伙企業(yè)的特征（最典型的人合企業(yè)、合伙人對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶

責(zé)任、合伙協(xié)議、合伙人都有權(quán)參加合伙事務(wù)——引申出：無民事行為能力人不得做合伙人）

第二條 本法所稱合法企業(yè)，是指自然人、法人和其他組織依照本法在中國境內(nèi)

設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。

普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。本法對普通合伙人承擔(dān)責(zé)任的形式有特別規(guī)定的，從其規(guī)定。

有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。第二十六條 合伙人對執(zhí)行合伙事務(wù)享有同等的權(quán)利。

按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人決定，可以委托一個或者數(shù)個合伙人對外代表企業(yè)，執(zhí)行合伙事務(wù)。

作為合伙人的法人、其他組織執(zhí)行合伙事務(wù)的，由其委派的代表執(zhí)行。

無民事行為能力人可以成為公司股東和有限合伙人，因為不需要他參與管理。

第三篇：國際商法知識點(diǎn)總結(jié)

第二章

公司的定義：公司是依法定程序設(shè)立，并且以盈利為目的的法人組織。在大陸法系國家，公司是指依法定程序設(shè)立的營利為目的的社團(tuán)法人。公司具有以下主要特征：1.公司擁有自己的財產(chǎn)。2.公司以自己的名義享受權(quán)利與承擔(dān)義務(wù)。3.公司以自己的名義起訴與應(yīng)訴。4.公司是擁有日常經(jīng)營管理權(quán)。5.公司的存續(xù)一般不受股東變化的影響。

公司的設(shè)立：是指公司根據(jù)法定程序取得合法資格的過程。一般都有以下步驟。1.設(shè)立股份有限公司必須有一定數(shù)目的發(fā)起人。2.發(fā)起人負(fù)責(zé)制定公司章程及認(rèn)購股份。3.由發(fā)起人召開公司創(chuàng)立大會評選出公司的第一頁界屆管理機(jī)構(gòu)。4.向政府有關(guān)主管部門辦理注冊登記，經(jīng)主管機(jī)關(guān)審查認(rèn)為符合法律規(guī)定的條件允許登記后公司即宣告成立。公司的資本：廣義的資本是指公司用于從事經(jīng)營與開展業(yè)務(wù)的所有資金和財產(chǎn)，包括公司自有資本與借貸資本這兩部分。狹義的公司資本，僅指自有資本。對于股份有限公司的資本，英國美國荷蘭等國家采取授權(quán)資本制，根據(jù)這種資本制度公司的資本可分為授權(quán)資本和發(fā)行資本。

合伙：是指兩個或兩個以上的合伙人為共同經(jīng)營，共同出資，共擔(dān)風(fēng)險與共享利潤而組成的企業(yè)。

合伙具有以下主要特征：1.合伙是建立在合伙契約基礎(chǔ)上的企業(yè)。2.合伙是“人的組合”。3.合伙人對企業(yè)的債務(wù)負(fù)連帶無限責(zé)任。4.合伙人原則上均享有平等參與管理合伙事務(wù)的權(quán)利。5.合伙企業(yè)一般不是法人，原則上不能以合伙企業(yè)的名義擁有財產(chǎn)，享受權(quán)利與承擔(dān)義務(wù)。

合伙人的權(quán)利：1.分享利潤的權(quán)利。2.參與經(jīng)營管理的權(quán)利。3.監(jiān)督與檢查賬目的權(quán)利。4.獲得補(bǔ)償?shù)臋?quán)利。

合伙人的義務(wù):1.出資的義務(wù)。2.忠實的義務(wù)。3.謹(jǐn)慎與注意的義務(wù)。4.不隨意轉(zhuǎn)讓出資的義務(wù)。

合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系:1.每個合伙人在執(zhí)行合伙企業(yè)的通常業(yè)務(wù)中所實施的行為，對合伙企業(yè)與其他合伙人都具有約束力。2.合伙人之間如果對其中任何一個合伙人的權(quán)利有所限制，不得用以對抗不知情的第三人。3.合伙人在從事正常的合伙業(yè)務(wù)過程中所實施的侵權(quán)行為應(yīng)由合伙企業(yè)承擔(dān)責(zé)任。4.當(dāng)一個新的合伙人被吸收參加一個現(xiàn)存的合伙企業(yè)時，他對參加合伙之前的企業(yè)所負(fù)的債務(wù)不承擔(dān)任何責(zé)任。

個人企業(yè)的優(yōu)點(diǎn):1開業(yè)容易。2.管理集中。3.適應(yīng)性強(qiáng)。4.納稅較少。

個人企業(yè)的缺點(diǎn):1.以自我積累為主的資金來源機(jī)制以及憑個人信用難以，籌措大筆資金的情況限制了企業(yè)規(guī)模的擴(kuò)大也限制了其產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的調(diào)整.2.企業(yè)主的存亡決定企業(yè)的存亡，這種個人性決定了企業(yè)的規(guī)模小，市場信息不全面，抗風(fēng)險能力差，因此許多個人且難以持久開辦的快消失的也快。3.企業(yè)的無限責(zé)任時所有者承擔(dān)巨大的經(jīng)濟(jì)風(fēng)險，企業(yè)主在經(jīng)營時必須小心謹(jǐn)慎，一旦經(jīng)營不善導(dǎo)致破產(chǎn)，其個人財產(chǎn)必須用來支付債務(wù)，容易傾家蕩產(chǎn)。

第三章

一）合同的概念：合同，是指有關(guān)當(dāng)事人確定、變更或消滅相互權(quán)利與義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。二）要約與承諾 一.要約

1定義（offer）：是一種意思表示，即一方向另一方提出意愿根據(jù)一定的條件與對方訂立合同，并且包含一旦該要約被對方承諾時就對提出要約的一方產(chǎn)生約束力之意。2要約要符合的四項條件

1）要約必須表明要約人意愿根據(jù)要約中提出的條件與對方訂立合同的意思 2）要約必須想一個或一個以上特定的受要約人發(fā)出 3）要約的內(nèi)容必須明確、肯定。

4）要約必須傳達(dá)到受要約人時才能生效 2.要約的約束力：

1）對要約人的約束力，即要約人在發(fā)出要約之后在對方承諾之前是否反悔，是否能把要約的內(nèi)容予以變更，或把要約撤銷的問題。2）對受要約人的約束力

3.英美法認(rèn)為要約原則上對要約人沒有約束力，要約人在受要約人對要約作出承諾之前，隨時可以撤銷要約或更改其內(nèi)容。4.聯(lián)合國

《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》根據(jù)該公約的規(guī)定，要約在其被受要約人承諾之前，原則上可以撤銷，但以下情況不行1）要約寫明承諾的期限，或以其它方式表示要約是不可撤銷的2）受要約人有理由信賴該項要約是不可撤銷的，并已本著對該項要約的信賴行事。5要約的消滅是指要約失去效力，無論是要約人還是受要約人都不在受要約的約束 1）要約因期限已過而失效

2）要約因被要約人撤回或撤銷而失效 3）要約因被要約人拒絕而失效 二．承諾

1承諾是指首要約人根據(jù)邀約規(guī)定的方式，對邀約的內(nèi)容加以同意的一種意思表示 2具備條件

1）承諾必須由首要約人做出

2）承諾必須在邀約的有效期限內(nèi)做出 3）承諾必須與邀約的內(nèi)容一致

4）承諾的傳遞方式必須符合邀約所提出的要求 2承諾生效的時間

1）英美法：投郵主義：再以書信或電報作出承諾時，承諾一經(jīng)投郵，立即生效，合同即告成立。

2）大陸法中的德國法：到達(dá)主義

3承諾的撤回是指承諾人阻止承諾發(fā)生效力的一種意思表達(dá)。（需在其生效之前撤回）三）合同的履行：是指合同當(dāng)事人實現(xiàn)合同內(nèi)容的行為

一．英美法，在當(dāng)事人訂立合同之后，必須嚴(yán)格根據(jù)合同的條款履行合同 四）違約，是指合同一方當(dāng)事人由于某種原因完全沒有履行其合同義務(wù)，或沒有完全履行其合同義務(wù)的行為

一．大陸法和英美法違約不同 1.過于過失責(zé)任的原則

1)大陸法以過失責(zé)任作為民事責(zé)任的一項基本原則，即合同債務(wù)人只有當(dāng)存在可以歸責(zé)于他的過失時，才承擔(dān)違約責(zé)任。英美法認(rèn)為，只要允諾人沒有履行其合同義務(wù)，即使他沒有任何過失，也夠成違約，必須承擔(dān)違約的后果 2.關(guān)于催告

所謂催告是指債權(quán)人想債務(wù)人請求履行合同的一種通知，催告是大陸法的一種制度，在合同沒有明確規(guī)定確定應(yīng)該的履行日期的情況下，債權(quán)人必須首先向債務(wù)人做出催告。英美法沒有催告，其認(rèn)為如果合同規(guī)定了履行期限，則債務(wù)人必須根據(jù)合同規(guī)定的期限履行合同，如果合同沒有規(guī)定的履行期限，則應(yīng)于合理的期限內(nèi)履行合同，否則機(jī)構(gòu)成違約，債權(quán)人無須催告即可請求債務(wù)人賠償由于延遲履約所造成的損失。五）合同無效

1.錯誤：是指當(dāng)事人的表示意思有錯誤，或者其意思與表示并不一致（注：并不是任何意思表示的錯誤都足以使表意人主張合同無效或撤銷合同）2.欺詐（或詐欺）：是指以他人發(fā)生錯誤為目的的故意行為。各國法律都認(rèn)為，凡是因受欺詐而訂立合同時，蒙受欺騙的一方可以撤銷合同或者主張合同無效。

3.脅迫：是指以某人發(fā)生恐怖為目的的一種故意行為。各國法律都認(rèn)為，凡事在脅迫之下訂立的合同，受脅迫的一方可以主張合同無效或撤銷合同。六）違約形式 一．大陸法

1德國法中分1）給付不能，即債務(wù)人由于種種原因不可能履行其合同義務(wù)，而不是指有可能履行合同而不去履行，分為自始不能和后嗣不能 所謂自始不能是指在合同成立是該合同就不可能履行。嗣后不能是指在合同成立時，該合同是有可能履行的，但是在合同成立后由于出現(xiàn)了阻礙合同履行的情況從而使得合同不能履行。至于嗣后不能的情況下必須區(qū)別是否有可以歸責(zé)于債務(wù)人的事由，有以下不同處理辦法。其一非因債務(wù)人的過失引起的給付不能。如果給付不能不是由于債務(wù)人的過失造成的債務(wù)人不承擔(dān)不履行合同的責(zé)任。其二由于債務(wù)人的過失引起的給付不能。原則上說如果由于債務(wù)人的過失造成給付不能再誤人就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。二給付延遲是指債務(wù)已屆履行期而且是可能履行的，但是債務(wù)人沒有按期履行其合同義務(wù)。一種情況是債務(wù)人沒有過時的履行延遲另一種情況是債務(wù)人有過失的履行延遲。還應(yīng)當(dāng)指出的是，根據(jù)該名法典的規(guī)定債權(quán)人必須向債務(wù)人提出最高，才能使債務(wù)人承擔(dān)延遲履行的責(zé)任。

2）給付延遲，即債務(wù)已屆履行期，而且是可能履行的，但是債務(wù)人沒有按期履行其合同義務(wù)。給付延遲分為兩種情況，一是債務(wù)人沒有過失的履行延遲二是債務(wù)人有過失的履行延遲 二．英美法 1英國法 1）違反條件

在英美法中條件一詞還有另外一種意思他用來指稱以某種不確定的事件的發(fā)生與否決定是否生效的那種合同規(guī)定。一是對流條件這是指合同的雙方當(dāng)事人同時地履行其各自的義務(wù)或者至少是每一方當(dāng)事人都同時準(zhǔn)備并且愿意履行其各自的義務(wù)。二是先決條件這是指一方首先履行某種行為或以某種事情的發(fā)生或已經(jīng)過一定的時間作為對方履行義務(wù)的前提條件。三是后覺條件這是指在合同成立后如果發(fā)生某種事件履行合同的義務(wù)即告消滅。

2）違反擔(dān)保，是指違反合同的次要條款或隨附條款。在違反擔(dān)保情況下，蒙受損害的一方不能解除合同，只能向違約的一方請求損害賠償。3）違反中間性條款 2.美國法

1）輕微違約，是指盡管債務(wù)人在履約中存在一些缺點(diǎn)，但債權(quán)人已經(jīng)從中得到該項交易的主要利益

2）重大違約，是指由于債務(wù)人沒有履行合同或履行合同有缺陷，只是債務(wù)人不能得到該項交易的主要利益。

3.預(yù)期違約，是指一方當(dāng)事人在合同規(guī)定而履行期到來之前，就表示他屆時將不履行合同 4.履行不可能1）訂約時合同就不可能履行2）發(fā)生在合同成立后的履行不可能 5《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》

1)根本違反合同，即一方當(dāng)事人違反合同的結(jié)果，如使另一方當(dāng)事人蒙受損失，以至于實際上剝奪了他根據(jù)合同有權(quán)期待得到的東西，除非違反合同的一方并不預(yù)知而且同樣一個通情達(dá)理的人處于相同情況中也沒有理由預(yù)知會發(fā)生這種結(jié)果 2)非根本違反合同 七）

一、情勢變遷原則是大陸法的用語

是指在法律關(guān)系成立之后作為該項法律關(guān)系的基礎(chǔ)情事，由于包括不可規(guī)則與當(dāng)事人的原因，發(fā)生了非當(dāng)事人所能預(yù)見的變化，如果仍然堅持原來的法律效力，將會產(chǎn)生顯失公平的結(jié)果，有違誠實信用的原則，因此應(yīng)當(dāng)對原來的法律效力作相應(yīng)的變更（如增加或減少旅行的義務(wù)，或解除合同等等）的一項法律原則。

二、合同落空時英美法的術(shù)語，是指合同成立后，并非由于當(dāng)事人自身的過失，而是由于事后發(fā)生的意外情況使當(dāng)事人在訂約時所謀求的商業(yè)目標(biāo)受到挫折。

三、不可抗力

1為了避免不測的風(fēng)險，合同的當(dāng)事人最好是在中訂立一項條款，事先規(guī)定訂約雙方在發(fā)生他們所不能控制的某些意外事故時，不論這些意外事故從法律角度看是否能構(gòu)成合同落空或情勢變遷，他們都可以延遲履行合同或解除履行義務(wù)，任何一方對此都不能請求損害賠償 2.1）自然原因引起的，水災(zāi)火災(zāi)2）社會原因，戰(zhàn)爭罷工 八）訴訟時效

一，時效是指法律上規(guī)定的關(guān)于確認(rèn)法律事實與法律文件發(fā)生與消滅法律效力的時間范圍

二、民事時效的條件1一定的事實狀態(tài)的存在是時效制度的前提 2.一定的事實狀態(tài)必須持續(xù)一定的期間3.必須發(fā)生一定的法律效果 三．訴訟的起算中止中斷延長 1，起算

訴訟時效應(yīng)當(dāng)從請求權(quán)發(fā)生時開始計算

1）如果合同訂有履行期，則自履行期到臨，債務(wù)額無奈不履行義務(wù)時開始計算 2）如果合同未規(guī)定履行期，則從合同成立之日起開始計算

3）由于侵權(quán)行為引起的損害賠償請求權(quán)，從侵權(quán)行為發(fā)生時開始計算 2.中止

若果權(quán)利人在訴訟時效期間內(nèi)，由于發(fā)生不以自己的意志為轉(zhuǎn)移的事故，阻礙了他向法院起訴，為了保護(hù)權(quán)利人的利益，法律允許中止訴訟時效的進(jìn)行，即阻礙權(quán)利人不能行使訴訟的這段時間，不計入時效之內(nèi)，等該事故消滅以后，時效期間在繼續(xù)進(jìn)行，這稱為訴訟時效的中止。這并不是說在時效期間屆滿前任何時候發(fā)生的意外事故都可中止時效，而是根據(jù)法律的規(guī)定在時效期間進(jìn)行的最后幾個月內(nèi)發(fā)生的意外事故才能中止時效的進(jìn)行 3中斷，在訴訟時效進(jìn)行中，如果發(fā)生了法律規(guī)定的情況，以前經(jīng)過的時效期間不算，等法定中斷的情況終結(jié)之后，訴訟時效重新開始計算。

三種情況1）起訴，如果權(quán)利人向法院提起訴訟，要求法院保護(hù)其權(quán)利，則時效從起訴時中斷

2）承認(rèn)，是指債務(wù)人向債權(quán)人承認(rèn)其債務(wù)

3）部分履行，如果債務(wù)人部分履行其債務(wù)，時效亦告中斷 九)1974《聯(lián)合國國際貨物買賣時效期限公約》

1《時效公約》規(guī)定軌跡貨物買賣中的請求權(quán)的時效期限為4年。2起算時效的總原則是，自請求權(quán)產(chǎn)生之日起。

1）因違約發(fā)生的請求權(quán)，違約行為發(fā)生之日為該請求權(quán)產(chǎn)生之日 2）所交貨物有缺陷或不符合合同規(guī)定，實際交貨之日或買方拒收之日 3）對于欺詐行為，該欺詐行為被發(fā)現(xiàn)，或理應(yīng)被發(fā)現(xiàn)之日

4）對因保證期而引起的請求權(quán)在保證期由買方講事實通知買方之日 5）生命終止合同的請求權(quán)，做出此聲明之日起

6）對分期交貨或分期付款的請求權(quán)，自分期違約行為之日起算

注：起算之日的對應(yīng)日期為時效的屆滿日期，如果時效的屆滿日期為節(jié)假日的，可以順延 3變更與延長

《時效公約》明確規(guī)定，在時效期限屆滿以前，被請求的一方當(dāng)事人（債務(wù)人），可以向請求的一方當(dāng)事人（債權(quán)人）提出延長時效期限的書面聲明，聲明可以是多次的 4停止計算

1）債權(quán)人依法向法院院提起訴訟或根據(jù)仲裁協(xié)議提起仲裁】 2）債務(wù)人死亡或喪失權(quán)利能力 3）債務(wù)人破產(chǎn)或無清償能力 4）法人解散或清算 5重新計算

1）根據(jù)債務(wù)人營業(yè)所所在國家的法律規(guī)定，在重新計算時效期限時，即開始一個新的4年時效期限

2）在時效期限內(nèi)，當(dāng)債務(wù)人以書面形式向債權(quán)人承認(rèn)其所負(fù)債務(wù)時，自承認(rèn)之日起重新計算

6.時效期限屆滿的后果

在訴訟上消滅了債權(quán)人對債務(wù)人的請求權(quán)，而不是實體權(quán)利的消滅，即債權(quán)人無權(quán)提起訴訟或仲裁，但仍有權(quán)以請求權(quán)為理由抗辯或抵消債務(wù)人的請求權(quán)，也有權(quán)接受債務(wù)人償還的債務(wù)，債務(wù)人不得以不知時效期限已屆滿為理由，第五章

產(chǎn)品責(zé)任是指產(chǎn)品的生產(chǎn)者或銷售者因為產(chǎn)品有缺陷,從而給消費(fèi)者或使用者造成財產(chǎn)損失甚至人身傷亡時所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的賠償責(zé)任。產(chǎn)品責(zé)任的三個特征:

一、產(chǎn)品責(zé)任是由產(chǎn)品的缺陷引起的,這些缺陷所造成的后果,生產(chǎn)者及銷售者均應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任..產(chǎn)品缺陷是指產(chǎn)品具有不合理的危險,在產(chǎn)品投入市場之前就存在的缺陷.主要從三個方面來判斷缺陷-----1設(shè)計方面的缺陷2生產(chǎn)方面的缺陷3致使方面的缺陷；

二、產(chǎn)品責(zé)任是一種侵權(quán)責(zé)任，產(chǎn)品責(zé)任中的侵權(quán)責(zé)任,只要是因為產(chǎn)品的缺陷而造成的財產(chǎn)損失與人身傷害的事實,侵權(quán)責(zé)任即告成立.三、產(chǎn)品責(zé)任是一種損害賠償責(zé)任，既然產(chǎn)品責(zé)任是因為產(chǎn)品的缺陷而給消費(fèi)者或使用者造成財產(chǎn)損失或人身傷害,那么,生產(chǎn)者或銷售者就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的損害賠償責(zé)任.疏忽責(zé)任原則，也稱過失責(zé)任原則，是指由于生產(chǎn)者或銷售者的疏忽，這是產(chǎn)品有缺陷，從而使消費(fèi)者或使用者的人身或財產(chǎn)遭受損害，對此，產(chǎn)品的生產(chǎn)者或銷售者應(yīng)當(dāng)對疏忽承擔(dān)賠償責(zé)任.疏忽責(zé)任原則對人和人又要由于產(chǎn)品的缺陷直接受到損害,都可以對該產(chǎn)品的制造者提出訴訟.但是原告負(fù)有舉證責(zé)任,既要證明被告有過失,還要證明---1產(chǎn)品設(shè)計有缺陷2上述缺陷保持到原告受害時3產(chǎn)品中的缺陷對原告來說是未知的,是必須經(jīng)過原告簡單檢查所不能發(fā)現(xiàn)的4原告對該產(chǎn)品的使用與該產(chǎn)品的用途一致.當(dāng)然被告也有反證的權(quán)利.擔(dān)保責(zé)任原則，擔(dān)保責(zé)任原則是指由于生產(chǎn)者或銷售者違反了對產(chǎn)品的明示擔(dān)保，或法律規(guī)定的默示擔(dān)保，至使產(chǎn)品存在缺陷，從而使消費(fèi)者或使用者的人身或財產(chǎn)遭受損害，對此，產(chǎn)品的生產(chǎn)者或銷售者應(yīng)當(dāng)對其擔(dān)保承擔(dān)賠償責(zé)任

嚴(yán)格責(zé)任原則，制造人將其產(chǎn)品至于市場，知悉其將不會被檢查是否具有瑕疵而被使用時，則就此向具有缺陷產(chǎn)品對人身所造成的損害，應(yīng)付無過失責(zé)任，從而形成了新的產(chǎn)品責(zé)任法原則，嚴(yán)格侵權(quán)行為責(zé)任原則，又稱無過失責(zé)任原則，根據(jù)這項原則，只要產(chǎn)品有缺陷，這是消費(fèi)者的人身或財產(chǎn)受到損害，則無論賣主與消費(fèi)者之間有合同關(guān)系，也不論賣者在制造或銷售產(chǎn)品的過程中是否有過失？賣主都要承擔(dān)賠償責(zé)任，嚴(yán)格產(chǎn)品責(zé)任法的適用范圍條件，產(chǎn)品的定義，產(chǎn)品是指具有真正價值的，為引入市場而生產(chǎn)的，能夠作為組裝整件或者作為部件，零件交付的物品，但人體組織器官血液組成成分除外．產(chǎn)品應(yīng)當(dāng)具備兩個條件，一經(jīng)過生產(chǎn)和加工制作，未經(jīng)加工制作的天然物品不是該法律意義上的產(chǎn)品，包括工業(yè)上的和手工業(yè)上的，二用于交付及銷售，只是為了自己使用的加工與制作品不屬于產(chǎn)品責(zé)任法的產(chǎn)品，該示范法將血液排除在產(chǎn)品外，產(chǎn)品缺陷的定義與分類，產(chǎn)品缺陷的定義，不合理危險的缺陷狀態(tài)，不合理的危險是指，超出了購買該商品的普通消費(fèi)者已對它的特性的人所共知的常識的預(yù)期，例如威士忌是一種烈性酒，過量飲用會治罪，對于這種危險正常的消費(fèi)者都能認(rèn)識到，因而不屬于不合理的危險，但是，如果威士忌中被加入了工業(yè)用酒精，則屬于不合理的危險，因為正常的消費(fèi)者不會希望自己所購買的威士忌中含有會使人失明或者喪失的工業(yè)用酒精，產(chǎn)品缺陷的種類，1制造缺陷----制造缺陷是指由于制造過程中出現(xiàn)問題而產(chǎn)生的缺陷，2設(shè)計缺陷設(shè)計-----缺陷是水產(chǎn)品設(shè)計本身存在的缺陷，3警示缺陷----與產(chǎn)品有關(guān)的危險或?qū)Ξa(chǎn)品的正確使用，沒有給予適當(dāng)警告或指示，致使產(chǎn)品存在不合理的不安全性，可分為并非不合理的危險

不合理的危險，警示缺陷的判斷，一般而言，要求制造商對他所知道的，或者是理應(yīng)預(yù)見到的，不太了解情況的任何使用者，提供與其產(chǎn)品有關(guān)的危險的警示，主要包括兩個方面，A警示義務(wù)的程度，(一般規(guī)則是產(chǎn)品的最終使用者應(yīng)得到警示)B警示的恰當(dāng)性，警示必須足夠明顯醒目，還包括內(nèi)容的恰當(dāng)充分，產(chǎn)品責(zé)任法主體及其范圍，嚴(yán)格產(chǎn)品責(zé)任是對企業(yè)活動所設(shè)的責(zé)任，以經(jīng)常從事相關(guān)營業(yè)活動的企業(yè)為規(guī)范對象，凡是與產(chǎn)品產(chǎn)銷有關(guān)的人，均被包括在內(nèi)，制造商，裝配商，批發(fā)商，零售商，委托人，出租人。產(chǎn)品責(zé)任人也有權(quán)向別人追索。受保護(hù)的人

嚴(yán)格產(chǎn)品責(zé)任法，保護(hù)任何可預(yù)見因產(chǎn)品缺陷而遭受損害的人，除最后的消費(fèi)者，（買受人,使用人等）還包括其他旁觀者，受保護(hù)的利益，《統(tǒng)一產(chǎn)品責(zé)任示范法》規(guī)定，損害包括財產(chǎn)損害，人身肉體傷害，疾病與死亡，以及由此引發(fā)的精神痛苦或情感傷害。1財產(chǎn)損害一般只限于修理被損失財產(chǎn)的合理費(fèi)用或重置期不能使用該財產(chǎn)的損失。不包括直接或間接的經(jīng)濟(jì)損失，那屬于合同法的問題，2人身傷害的損害范圍包括因肢體傷殘所遭受的痛苦，精神上的痛苦，生活收入的損失，失去謀生能力的補(bǔ)償，過去將來所需合理醫(yī)療費(fèi)用開支等3商業(yè)上的損害賠償是指由缺陷的產(chǎn)品的價值與完好合格產(chǎn)品之間的價值差價4懲罰性的損害賠償是補(bǔ)償性賠償之外的附加賠償。產(chǎn)品責(zé)任的減免

在產(chǎn)品責(zé)任訴訟中，被告可以提出某些抗辯，要求減輕或免除其責(zé)任。被告的抗辯主要由以下幾種：1擔(dān)保的排除或限制,以合同規(guī)定而免除,是指當(dāng)事人之間對于貨物的缺陷可能引起的損害必須以合同的約定限制其責(zé)任,但是當(dāng)事人之間的約定以不得妨害公共政策為限.2.疏忽承擔(dān),是指受害人因其過失丟產(chǎn)品的缺陷未能發(fā)現(xiàn)或?qū)τ谌毕菘赡芤鸬膿p害未能適當(dāng)預(yù)防,那么應(yīng)該承擔(dān)一部分責(zé)任..但是需要注意,在嚴(yán)格侵權(quán)責(zé)任案件中,疏忽承當(dāng)在被加害者飲用來抗辯時,其效力將會受到很大限制.疏忽承擔(dān)可以分為兩種:與有疏忽

相對疏忽.與有疏忽是指原告在使用被告所提供的有缺陷產(chǎn)品時也有疏忽,由于雙方的疏忽使原告受傷害.相對疏忽是指盡管原告也有一定的疏忽,但是法院只根據(jù)原告的疏忽在引起損害中所占的比重,相對堅守其索償?shù)慕痤~,而不像與有疏忽那樣使原告不能向被告請求人和損害賠償.與有疏忽和相對疏忽都屬于侵權(quán)范疇,被告只能在有侵權(quán)之訴中才能提出這種抗辯,而不能在合同之訴中(例如違反擔(dān)保之訴)中提出這種抗辯.3自擔(dān)風(fēng)險,是指原告在產(chǎn)品責(zé)任訴訟中可以提出的另一種抗辯,指:1原告以及指導(dǎo)產(chǎn)品有危險或有缺陷2盡管這樣,原告也愿意講自己置于這種有風(fēng)險或危險的境地3由于原告甘愿冒風(fēng)險而受損害,被告可以提出自擔(dān)風(fēng)險作為抗辯

4,非正式使用產(chǎn)品或濫用與誤用產(chǎn)品,在產(chǎn)品訴訟中,由于原告非正確使用產(chǎn)品,使自己受到損害,被告可以以此提出抗辯,要求免除責(zé)任 擅自改動產(chǎn)品,原告對產(chǎn)品的部分零件擅自加以變動或改裝,從而改變了改產(chǎn)品的狀態(tài)或條件,致使自己受到損害,那么原告就可以以原告擅自改動產(chǎn)品為由提出抗辯,要求免除責(zé)任 6帶有不可避免的不安全因素,如果某種產(chǎn)品即使正常使用,也難以完全保證安全,而且權(quán)衡利弊,該產(chǎn)品是對社會公眾有益的,利大于弊,則制造或銷售這種產(chǎn)品的被告可以要求免除責(zé)任.7,關(guān)于訴訟時效,(統(tǒng)一產(chǎn)品責(zé)任示范法)建議,一般訴訟時效為2年,從原告發(fā)現(xiàn)或者謹(jǐn)慎行事情況下應(yīng)當(dāng)發(fā)現(xiàn)產(chǎn)品的損害及其原因時算起.10年為最長責(zé)任期限,除非明示了產(chǎn)品的安全使用期長于10年

第六章

一，代理的概念與基本特征。

1代理：代理是指代理人按照被代理人的委托，在代理權(quán)限內(nèi)代表被代理人與第三人訂立合同，或為其他法律行為，由此而產(chǎn)生的權(quán)利與義務(wù)對被代理人產(chǎn)生法律效力的法律制度。2商事代理：商事代理是不受雇傭合同約束的代理商。以自己的名義或以委托人的名義為委托人買賣貨物或提供服務(wù)，并從中獲取傭金的經(jīng)營性活動。二代理的理論基礎(chǔ)。

1大陸法系的區(qū)別論。所謂區(qū)別論是集寶偉任，即作為內(nèi)部關(guān)系的委托人與代理人之間的合同，嚴(yán)格區(qū)別開來。大陸法系的代理一區(qū)別理論為基礎(chǔ)，將代理關(guān)系劃分成內(nèi)部關(guān)系與外部關(guān)系兩個方面。在內(nèi)部及即委托人與代理人之間為委任關(guān)系。本人通過委任合同對代理人的限制，原則上對第三人無效，他不能因此而減輕責(zé)任。在外部即代理人與第三人之間為授權(quán)代理關(guān)系。代理人為代理行為必須以被代理人的名義，表明其代理人身份。德國香港伐點(diǎn)在規(guī)定直接代理的同時，也承認(rèn)并確立了間接代理。區(qū)別論的核心是，盡管本人在委任協(xié)議中對代理人的權(quán)限予以限制，但是此限制原則上并不產(chǎn)生對第三人的約束力。2英美法系等同論。

因為法系不區(qū)分代理于委任合同，期待立法的基礎(chǔ)是本人與代理人的等同論。所謂等同頓，是指將代理人的代理行為視為本人親自所為，即通過他人去做的行為視同自己親自做的一樣。英美法中的代理權(quán)不是來自本人與代理人的合同而是來自權(quán)限的單方授予。等同論對代理關(guān)系不作內(nèi)部與外部關(guān)系的區(qū)分簡化了，代理的三方關(guān)系使整體代理概念乃得以形成。3區(qū)別論與等同論的區(qū)別。

區(qū)別論強(qiáng)調(diào)代理三方關(guān)系中的兩個不同側(cè)面，即本人與代理人之間的內(nèi)部關(guān)系，本人和代理人與第三人之間的外部關(guān)系。大陸法，側(cè)重以誰的名義進(jìn)行法律行為，所以按照名義的標(biāo)準(zhǔn)代理劃分為直接代理，即代理人為了本人利益并以本人名義與第三人展開的商事活動。間接代理，即代理人為了本人的利益，你自己的名義與第三人開展商事活動，其效果間接的歸于本人的代理。

等同論籠統(tǒng)地把代理人的行為視同于本人的行為。代理劃分為三類，寫明代理，即公開本人的存在又公開本人的姓名的代理。不顯名代理，即代理人公開本人的存在，但不公開本人的姓名，僅以代表我的本人，方式與第三人簽約的代理。引領(lǐng)代理，雞雞不公開本人的存在又不公開本人的姓名，而是以自己的名義與第三人訂立合同的代理。

兩大法系的差異體現(xiàn)在代理制度的設(shè)定上，因為發(fā)不成在以間接代理為名的法律制度安排，代之以隱名代理。大陸法則不存在隱名代理的法律制度安排。代之以間接代理，行紀(jì)，居間等制度。不是舊制度公安而言英美法中的寫明代理還不顯名代理與大陸中的直接代理基本相同，而英美法中的一名代理大致上相當(dāng)于大陸法中的間接代理。三代理的內(nèi)部關(guān)系。

如果某人能夠代表另一個人對第三人實施某種法律行為，另一人系委托只能代表自己又承擔(dān)這種法律行為的結(jié)果，那么，這個委托人就成為本人。被委托人作為代理人，意大利人打交道的人稱為第三人。代理人接受本人的委托就叫做授權(quán)，被代理人授予代理人進(jìn)行某種法律行為的權(quán)力就稱之為代理權(quán)。在這種合同關(guān)系中代理人與本人之間的關(guān)系是內(nèi)部關(guān)系。因此本人代理人在與第三方發(fā)生合同關(guān)系時，可以看作為一方，第三人則為另一方，雙方的關(guān)系為外部關(guān)系。

四代理的外部關(guān)系。

代理的外部關(guān)系是指本人代理人與第三人之間的關(guān)系。代理人是代替本人與第三人訂立合同或做其他法律行為的，合同已經(jīng)訂立其權(quán)利與義務(wù)均均屬于本人。應(yīng)由本人直接對第三人負(fù)責(zé)，代理人對此一般不承擔(dān)個人責(zé)任。還有，實際情況是非常復(fù)雜的，最重要的是必須弄清，第三人與誰訂立的合同。

第八章

知識產(chǎn)權(quán)概念及其特點(diǎn)

知識產(chǎn)權(quán)，也稱為智力產(chǎn)權(quán)和智慧產(chǎn)權(quán)，它是個人或組織對其在科學(xué)、技術(shù)與文學(xué)藝術(shù)等領(lǐng)域里創(chuàng)造的精神財富，即對其智力創(chuàng)造性活動成果所享有的一種專有權(quán)。根據(jù)《成立世界知識產(chǎn)權(quán)組織公約》第2條第8款的規(guī)定，知識產(chǎn)權(quán)包括以下權(quán)利：（1）關(guān)于文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)等作品的權(quán)利；（2)關(guān)于表演藝術(shù)家的演出、錄音與廣播的權(quán)利；（3）關(guān)于人們在一切領(lǐng)域中發(fā)明的權(quán)利；（4）關(guān)于科學(xué)發(fā)現(xiàn)的權(quán)利；（5）關(guān)于工業(yè)品式樣的權(quán)利；（6）關(guān)于商標(biāo)、服務(wù)商標(biāo)、廠商名稱與標(biāo)記的權(quán)利；（7）關(guān)于制止不正當(dāng)競爭的權(quán)利；（8）關(guān)于在工業(yè)、科學(xué)、文學(xué)或藝術(shù)領(lǐng)域里一切其他來自知識活動的權(quán)利。

傳統(tǒng)的知識產(chǎn)權(quán)可以分為工業(yè)產(chǎn)權(quán)（商標(biāo)與專利）與著作權(quán)（版權(quán)）兩類。根據(jù)《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》第一條第二款的規(guī)定，工業(yè)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)包括九項內(nèi)容：工業(yè)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)以發(fā)明專利、實用新型、工業(yè)品外觀設(shè)計、商標(biāo)、服務(wù)商標(biāo)、商店名稱、產(chǎn)地標(biāo)記或原產(chǎn)地名稱以及制止不正當(dāng)競爭作為對象。著作權(quán)也稱為版權(quán)或作者權(quán)，它是指作者對其創(chuàng)作的作品享有的人身權(quán)與財產(chǎn)權(quán)。人身權(quán)包括發(fā)表權(quán)、署名權(quán)、修改權(quán)與保護(hù)作品完整權(quán)等；財產(chǎn)權(quán)包括作品的使用權(quán)與獲得報酬權(quán)，即以復(fù)制、表演、播放、展覽、發(fā)型、攝制電影、攝制電視、錄像或者以改編、翻譯、注釋、編輯等方式使用作品的權(quán)利，以及許可他人以上述方式使用作品并由此獲得報酬的權(quán)利。在內(nèi)容的選取與編排上有獨(dú)創(chuàng)性的數(shù)據(jù)庫，許多國家將其視為編輯作品，也受著作權(quán)法保護(hù)。在世界貿(mào)易組織的《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定》（TRIPs）第一部分第一條所規(guī)定的知識產(chǎn)權(quán)范圍中，還包括“未披露過的信息專有權(quán)”。這主要是指工商業(yè)經(jīng)營者所擁有的經(jīng)營秘密與訣竅等商業(yè)秘密。此外，該協(xié)定還把“集成電路布圖設(shè)計權(quán)”列為只是產(chǎn)權(quán)的范圍。上述內(nèi)容，是有關(guān)國際公約規(guī)定的知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)對象。隨著科學(xué)技術(shù)的迅速發(fā)展，知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)對象的范圍不斷擴(kuò)大，不斷涌現(xiàn)新型的智力成果。例如；計算機(jī)軟件、生物工程技術(shù)、遺傳基因技術(shù)、植物新品種等。也是當(dāng)今世界各國所公認(rèn)的只是產(chǎn)權(quán)的保護(hù)對象。

各國保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的主要法律是商標(biāo)法、專利法與著作權(quán)法。只是產(chǎn)權(quán)保護(hù)法，是指調(diào)整商標(biāo)、發(fā)明與創(chuàng)造的所有權(quán)和使用權(quán)的有關(guān)法律規(guī)范的總稱。國家通過這些法律授予知識產(chǎn)權(quán)所有人以商標(biāo)權(quán)，專利權(quán)與著作權(quán)，確認(rèn)與保護(hù)他們對自己的商標(biāo)、發(fā)明和作品的所有權(quán)與使用、支配、轉(zhuǎn)讓、繼承等權(quán)利。知識產(chǎn)權(quán)是一種獨(dú)占性的權(quán)利，具有排他性，未經(jīng)知識產(chǎn)權(quán)所有人的許可或轉(zhuǎn)讓，任何人不得使用；當(dāng)上述權(quán)利收到侵害時，知識產(chǎn)權(quán)所有人有群對侵害者提起訴訟，要求排除侵害，賠償損失或給予刑事處罰。法律對知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)都有一定的期限，過了這個期限，這些權(quán)利便自行終止而成為社會的共同財富。

在國際上，知識產(chǎn)權(quán)的特點(diǎn)是，具有嚴(yán)格的地域性，其表現(xiàn)是，在一國境內(nèi)根據(jù)，該國法律取得知識產(chǎn)權(quán)，只在該國境內(nèi)有效，受該國法律保護(hù)，而在其他國家卻不具有域外保護(hù)效力，除了有國際條約約束外，不能得到其他國家法律的承認(rèn)與保護(hù)，而其他民事權(quán)利和不同，例如，在一國境內(nèi)根據(jù)該國法律取得的約束，在外國境內(nèi)，雖然沒有國際條約的約束，在通常情況下，也都能根據(jù)該國的沖突規(guī)范所確定的準(zhǔn)據(jù)法，而得到有關(guān)國家法律的承認(rèn)與保護(hù)，早在十九世紀(jì)末期，當(dāng)時一些主要西方國家極力謀求通過締結(jié)雙方的或多邊的國際公約保護(hù)其商品，技術(shù)和圖書在國際市場上的競爭力和壟斷地位，在它們的發(fā)起與支持下，1883年簽訂了，保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約，1886年簽訂了，保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約等保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的國際公約，這些國際公約的締結(jié)，在一定程度上削弱了嚴(yán)格地域性保護(hù)的作用，并在知識產(chǎn)權(quán)的國際保護(hù)方面產(chǎn)生了重要的作用，為知識產(chǎn)權(quán)的國際保護(hù)奠定了基礎(chǔ)，目前，絕大多數(shù)國家都制定了保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)與版權(quán)的法律，國際上也締結(jié)了若干關(guān)于保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)，版權(quán)的國際公約，中國也先后制定了，中華人民共和國商標(biāo)法，中華人民共和國專利法，和中華人民共和國著作權(quán)法，對這些無形財產(chǎn)權(quán)在法律上予以保護(hù)，二，知識產(chǎn)權(quán)的主要特點(diǎn)，知識產(chǎn)權(quán)具有自己獨(dú)特的特點(diǎn)，（1）合法性，即它的存在必須得到法律的承認(rèn)與保護(hù)，（2）專有性，即獨(dú)占性、排他性或?qū)嘈?，除?quán)利人同意或法律規(guī)定外，權(quán)利人以外的任何人不得享有或使用該項權(quán)利，（3）地域性，除簽訂了國際公約或雙方互惠協(xié)定外，經(jīng)一國法律所保護(hù)的某項權(quán)利只在該國境內(nèi)發(fā)生法律效力，對其他國家不發(fā)生效力，（4）時間性，法律對各項權(quán)利的保護(hù)，都規(guī)定一定的期限，期限屆滿，即失去效力，法律不予以保護(hù)，（5）雙重性，即某些知識產(chǎn)權(quán)兼具人身權(quán)與財產(chǎn)權(quán)，是精神權(quán)利與臺上權(quán)力的結(jié)合，例如，著作權(quán)，人身權(quán)屬性主要是署名權(quán)等，棋財產(chǎn)權(quán)屬性主要體現(xiàn)在所有人享有的獨(dú)占權(quán)或者排他權(quán)，以及許可他人使用而獲得報酬的權(quán)利，其所有人可以通過自己獨(dú)家實施獲得收益，也可以通過有償許可他人實施獲得收益，還可以向有形財產(chǎn)那樣進(jìn)行買賣或抵押，（6）使用的非排斥性，像許多公共產(chǎn)品一樣，某人對某知識產(chǎn)權(quán)的合法使用，并不影響他人對該知識產(chǎn)權(quán)的合法使用，也就是說，知識產(chǎn)權(quán)的使用增加時，成本并不會增加，即增加一個知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品使用時的邊際成本為零，其生產(chǎn)或復(fù)制也是如此，這就使得知識產(chǎn)權(quán)筆財產(chǎn)權(quán)更容易受到侵害，這些特點(diǎn)在下面的介紹中均有具體論述，國際上之所以存在較多的知識產(chǎn)權(quán)糾紛，究其原因，主要由知識產(chǎn)權(quán)不同于其他財產(chǎn)權(quán)的特點(diǎn)造成的，產(chǎn)權(quán)具有開發(fā)難復(fù)制易的特點(diǎn)，第一，知識產(chǎn)權(quán)的客體開發(fā)時間較長，投入成本與風(fēng)險較大，一旦開發(fā)成功則具有可觀的市場潛力和獲利前景，第二，知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品生產(chǎn)或使用時的邊際成本幾乎為零，其生產(chǎn)不需要龐大的廠房和存儲空間，其復(fù)制或使用方便費(fèi)用低，既不需要特殊的設(shè)備，也不需要大量的時間，因此其生產(chǎn)或使用的增加，成本不會增加，第三，知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利是無形的，不像有形財產(chǎn)的所有人那樣，可通過占有來達(dá)到其保護(hù)財產(chǎn)的目的，第四，對財產(chǎn)權(quán)與人身安全造成損害的侵權(quán)行為的表現(xiàn)形態(tài)，與侵害知識產(chǎn)權(quán)行為的表現(xiàn)形態(tài)完全不同，侵害財產(chǎn)權(quán)，受損害的對象是財物，侵權(quán)行為通常表現(xiàn)為對財務(wù)的侵占或毀損，以及造成權(quán)利人的財產(chǎn)損失，對人身權(quán)中的健康權(quán)與生命權(quán)的侵害，受侵害的對象是人的身體健康與生命安全，侵權(quán)行為常常表現(xiàn)為針對受害人身體的傷害行為，損害結(jié)果通常為受害人的致傷、致殘或致死，而知識產(chǎn)權(quán)的侵權(quán)行為，侵害的對象是知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)法所保護(hù)的體現(xiàn)創(chuàng)造性智力成果的知識財產(chǎn)與精神利益，其侵權(quán)行為通常表現(xiàn)為篡改假冒剽竊盜用或不付報酬等，因此，知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人的專有權(quán)范圍被他人無意或過失的侵害的可能性比實際程度，比財產(chǎn)權(quán)等其他權(quán)利受侵害的概率要大得多，即知識產(chǎn)權(quán)比其他財產(chǎn)權(quán)更容易受到侵害，一旦受到侵害，其損失往往是巨大的，商標(biāo)法，商標(biāo)法的概念，商標(biāo)，是指生產(chǎn)者或銷售者用以識別其所生產(chǎn)或出售的商品的一種標(biāo)志，這種標(biāo)志可以由一個或多個具有特色的單詞字母數(shù)字圖像或圖片等組成，商標(biāo)大體上可以分為三類，即制造商標(biāo)，商業(yè)商標(biāo)于服務(wù)商標(biāo)，制造商標(biāo)是生產(chǎn)產(chǎn)品的企業(yè)使用的商標(biāo)，由其把商標(biāo)貼在自己生產(chǎn)的產(chǎn)品上，用以表明他們是該產(chǎn)品的生產(chǎn)者，商業(yè)商標(biāo)是由推銷商品的商業(yè)企業(yè)貼在他們出售的商品之上商標(biāo)，其目的是表明他們所經(jīng)銷的商品都是經(jīng)過精心挑選的，西方國家的大百貨公司都有自己的商業(yè)商標(biāo)。這種商標(biāo)有時又被稱為推銷商標(biāo)，同一商品可以同時貼有制造商標(biāo)和商業(yè)商標(biāo)，而且這兩種商標(biāo)可以分屬不同的企業(yè)所有，服務(wù)商標(biāo)是服務(wù)性行業(yè)使用的標(biāo)志，例如。運(yùn)輸業(yè)，旅館在旅客行李上加貼的標(biāo)簽，汽車修理行在修妥的汽車上加蓋的標(biāo)志，五，銀行在支票本及存折上加印的標(biāo)志等，由于服務(wù)商標(biāo)往往與商店或企業(yè)的名稱很接近，有時甚至完全相同或簡寫一樣，因此，有些國家，例如，英國比利時荷蘭語盧森堡等國家的商標(biāo)法都明確的規(guī)定，對服務(wù)商標(biāo)一般不予以辦理注冊，商標(biāo)具有以下三個方面的作用，一、作為產(chǎn)品來源的標(biāo)志，由于每一種產(chǎn)品都貼有不同的標(biāo)志，因此，凡是貼有同一商標(biāo)的產(chǎn)品就表示他們是來自同一個來源，是由同一個生產(chǎn)者制造或銷售的，使生產(chǎn)者或銷售者對其出售的產(chǎn)品承擔(dān)應(yīng)盡的責(zé)任，二，作為產(chǎn)品識別的標(biāo)志，由于但市場上同一種商品的花色品種質(zhì)量規(guī)格可能千差萬別，因此，就有必要采用不同的商標(biāo)加以區(qū)別，凡是使用同一商標(biāo)的商品就意味著它們具有統(tǒng)一的品質(zhì)或規(guī)格，消費(fèi)者根據(jù)商標(biāo)挑選他們所滿意的商品，三，作為宣傳廣告的標(biāo)志，商標(biāo)本身對消費(fèi)者就是一種廣告，同時又是生產(chǎn)者與銷售者進(jìn)行廣告宣傳的核心內(nèi)容，通過對商標(biāo)的廣泛宣傳，可以消費(fèi)者心目中留下深刻印象，吸引消費(fèi)者購買帶有這種商標(biāo)的商品，以達(dá)到打開市場，大收入的目的，商標(biāo)注冊的作用，商標(biāo)是一種工業(yè)產(chǎn)權(quán)，各國為了保護(hù)商標(biāo)所有人的利益，都制定了有關(guān)商標(biāo)的法律，并且設(shè)立了專門機(jī)構(gòu)主管商標(biāo)注冊事宜，根據(jù)大多數(shù)國家商標(biāo)法的規(guī)定，商標(biāo)的所有人必須將商標(biāo)向政府主管部門登記注冊，只有經(jīng)批準(zhǔn)注冊后，才能獲得商標(biāo)權(quán)，受到國家有關(guān)法律的承認(rèn)與保護(hù)，凡是依法批準(zhǔn)注冊的商標(biāo)，該商標(biāo)的所有人就取得了在一定的期限內(nèi)對該商標(biāo)的專用權(quán)，除了該商標(biāo)的所有人外，任何人都不得使用這個商標(biāo)，也不得使用與其相類似的以至于會在公眾中混淆視聽的商標(biāo)，否則就構(gòu)成仿冒他人商標(biāo)的侵權(quán)行為，被仿冒的商標(biāo)的所有人有權(quán)向法院提起訴訟，或者向商標(biāo)主管機(jī)關(guān)提出申訴，請求依法對仿冒者追究法律責(zé)任，對商標(biāo)的保護(hù)與對其他工業(yè)產(chǎn)權(quán)的保戶一樣，都具有地域性時間性，所謂地域性，是指在一個國家注冊的商標(biāo)，只有在注冊國的境內(nèi)才受到保護(hù)，商標(biāo)所有人如果要是商標(biāo)在其他國家取得法律上的保護(hù)，就必須向有關(guān)國家主管部門另行辦理商標(biāo)的注冊手續(xù)，否則任何國家對外國的商標(biāo)都沒有保護(hù)義務(wù)，所謂時間性，是指各國對商標(biāo)的保護(hù)都具有一定的期限，在法律規(guī)定的期限內(nèi)給予商標(biāo)的注冊所有人以專用權(quán)，在法定保護(hù)期限屆滿以后，如果商標(biāo)的注冊所有人沒有按期辦理續(xù)展手續(xù)，該項商標(biāo)就不再受法律的保護(hù)，任何人都可以自由使用，商標(biāo)權(quán)的取得，大體上有以下三種情況，一，以使用在先決定商標(biāo)的所有權(quán)益，商標(biāo)的首先使用人有權(quán)取得商標(biāo)的所有權(quán)，而不論其是否辦理了商標(biāo)注冊手續(xù)，只要存在首先使用的事實，即使商標(biāo)所有人沒有辦理商標(biāo)注冊手續(xù)。法律也予以保護(hù)和承認(rèn)，在采用這種辦法的國家里，辦理商標(biāo)注冊手續(xù)只具有聲明性質(zhì)，不能確定商標(biāo)權(quán)的歸屬，該商標(biāo)的真正所有人可以隨時對已注冊商標(biāo)提出異議，要求予以撤銷，二，以注冊在先確定商標(biāo)的所有權(quán)，在采用這種制度的國家中，商標(biāo)的注冊是取得商標(biāo)權(quán)的必要法律程序，商標(biāo)權(quán)屬于該商標(biāo)的首先注冊人所有，首先注冊人的權(quán)力可以壓倒任何其他人的權(quán)利，包括首先使用人的權(quán)利，因此，根據(jù)這些國家的商標(biāo)法的規(guī)定，如果商標(biāo)的首先使用人未能及時辦理注冊手續(xù)，而被別人將該商標(biāo)搶先注冊，則該商標(biāo)的首先使用人就無法取得該商標(biāo)的所有權(quán)，三，以在規(guī)定期限內(nèi)無人對已注冊的商標(biāo)提出指控決定商標(biāo)的所有權(quán)，這種制度實際上是上述兩種制度的折中，根據(jù)這種制度，一個人只要首先使用了某個商標(biāo)，即使未經(jīng)注冊，也受到法律保護(hù)，它可以阻止別人注冊同樣或類似的商標(biāo)，如果別人已將該商標(biāo)注冊，那么，他也可以對此提出異議，要求宣告該項注冊無效，但是，如果在法律規(guī)定的期限內(nèi)，沒有人對業(yè)已注冊的商標(biāo)提出異議，則該商標(biāo)的注冊人就可以取得無可辯駁的商標(biāo)權(quán)，此外，有些國家為了保護(hù)商標(biāo)首先使用人的利益，在授予商標(biāo)注冊人商標(biāo)權(quán)的同時，你必須首先使用該商標(biāo)，但未辦理注冊手續(xù)的人繼續(xù)使用該商標(biāo)，但是，商標(biāo)首先使用人的權(quán)利在于自己使用該商標(biāo)，或只能再將其業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓給別人的同時連同商標(biāo)一起轉(zhuǎn)讓，而不能像商標(biāo)的注冊所有人那樣可以任意將商標(biāo)的使用權(quán)轉(zhuǎn)讓給別人，從中收取使用報酬，根據(jù)中國商標(biāo)法第23條第24條規(guī)定，注冊商標(biāo)的有效期為十年，巴黎公約，基本原則，1.在成員國之間實行國民待遇原則，2.在成員國之間相互給予優(yōu)先權(quán)原則，3.同一商標(biāo)在不同國家所取得的權(quán)力相互獨(dú)立原則，根據(jù)該公約第四條規(guī)定，凡事已在一個同盟國申請注冊的商標(biāo)，所以享受自初次申請之日起計算的為期六個月的優(yōu)先期限，以便他考慮是否向其他成員國提出同樣的注冊申請，如果他在規(guī)定的六個月期限內(nèi)，再向其他成員國提出同樣的申請，其后來申請的日期應(yīng)視同初次申請的日期。在這個期限內(nèi)，即使有任何第三人使用了該項標(biāo)注或已向有關(guān)的成員國提出了同樣的商標(biāo)注冊申請，均不得用以對抗首次申請人。優(yōu)先權(quán)的作用在于保護(hù)首次申請人，使他在向其他成員國提出同樣的注冊申請時，不致由于兩次申請日期的差異而被第三人搶先申請注冊，對馳名商標(biāo)的保護(hù)，為了防止利用他人的馳名商標(biāo)進(jìn)行投機(jī)詐騙或在公眾中魚目混珠，該公約禁止注冊屬于其他人所有的馳名商標(biāo)，如果馳名商標(biāo)被他人用于同類商品或類似商品上進(jìn)行注冊，和其權(quán)利人有權(quán)在被模仿注冊之日起至少為期五年的期限內(nèi)提出撤銷此項注冊的請求.如果申請注冊人出于惡意，則沒有期限的限制，原馳名商標(biāo)的權(quán)利人可以在任何時候提出撤銷其注冊的請求，專利法，專利是由政府主管部門根據(jù)發(fā)明人的申請，認(rèn)為其發(fā)明符合法律規(guī)定條件，而在一定期限內(nèi)授予發(fā)明人的一種專有權(quán)。取得專利權(quán)的人即專利權(quán)人，有權(quán)在規(guī)定的期限內(nèi)享有就該項發(fā)明進(jìn)行制造，使用和銷售該產(chǎn)品的專有權(quán)，并可以將其專利權(quán)轉(zhuǎn)讓給別人，或把專利的使用權(quán)讓與他人使用，獲得專利的條件，新穎性，先進(jìn)性，實用性，不能獲得專利的發(fā)明；純科學(xué)原理或理論，違反法律與社會道德的發(fā)明，動物植物的新品種，化學(xué)物質(zhì)，食物和藥物，原子能技術(shù)，TRIPs的重要意義，TRIPs是與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定，與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定的訂立對于國際上知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)具有重要意義,是對知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的新發(fā)展.與在世界知識產(chǎn)權(quán)管轄下的巴黎公約和伯爾尼公約等保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的國際公約相比較，trips第一次以協(xié)定的形式對知識產(chǎn)權(quán)的國際保護(hù)在WTO的文件中作出了正式規(guī)定，第一次把商標(biāo)，專利,版權(quán)等各種知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)合并為一體，第一次與國際貿(mào)易相聯(lián)系，從而第一次把世界貿(mào)易組織成員應(yīng)盡的義務(wù)擴(kuò)大到國際知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的適用領(lǐng)域，作為WTO的有機(jī)組成部分，TRIPS包括七個部分，一，總則和基本原則，二，關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)的效力范圍和使用的標(biāo)準(zhǔn)，三，知識產(chǎn)權(quán)的實施，四，知識產(chǎn)權(quán)的取得和維持及當(dāng)事人之間的相關(guān)程序，五，爭端的防止和解決，六，過渡性安排，七，機(jī)構(gòu)安排最后條款，TRIPS的保護(hù)范圍，第一，版權(quán)與相鄰權(quán)，TRIPS的版權(quán)條款是第九條至第十三條，沿襲了伯爾尼公約規(guī)定了版權(quán)保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)，作者的精神權(quán)利除外，以及版權(quán)保護(hù)的是作品而非觀念這種傳統(tǒng)理論，同時又著重規(guī)定了信息技術(shù)產(chǎn)品，影視產(chǎn)品相關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)，第二，商標(biāo)，trips商標(biāo)條款是第十五條至第二十條，在已有的商標(biāo)保護(hù)國際條約相協(xié)調(diào)的基礎(chǔ)上作了進(jìn)一步規(guī)定，第三，地理標(biāo)志權(quán)，與巴黎公約相比較，TRIPS在商標(biāo)保護(hù)方面與其基本原則相同，但是TRIPS更強(qiáng)調(diào)地理標(biāo)志的保護(hù)，特別是酒類地理標(biāo)志的附加保護(hù)，TRIPS第22條規(guī)定，地理標(biāo)志是指確認(rèn)原產(chǎn)于成員令域內(nèi)的商品，說明該商品由于地理上的原產(chǎn)地而特有的質(zhì)量，聲譽(yù)或其他特點(diǎn)應(yīng)，各成員采取一定的法律手段，保護(hù)原產(chǎn)地標(biāo)志所有人的利益，防止任何假冒原產(chǎn)地標(biāo)志或者巴黎公約第十條第二款規(guī)定的不正當(dāng)競爭，對于葡萄酒或烈性酒產(chǎn)品，TRIPS第23條規(guī)定了有關(guān)原產(chǎn)地標(biāo)志的附加保護(hù)，第四，工業(yè)設(shè)計權(quán)。指外觀設(shè)計，TRIPS第25條與第26條的規(guī)定，各成員應(yīng)對具有獨(dú)創(chuàng)性和新穎性的外觀設(shè)計進(jìn)行保護(hù)，對于那些不具有獨(dú)創(chuàng)性和新穎性，但是足以區(qū)別于其他已知設(shè)計特點(diǎn)的外觀設(shè)計，由各成員決定是否給予保護(hù)，各成員可以通過外觀設(shè)計法或版權(quán)法，保護(hù)紡織品的外觀設(shè)計，外觀設(shè)計的所有人享有權(quán)利，任何第三人未經(jīng)其同意不得為了商業(yè)目的而制造，銷售或進(jìn)口包含該外觀設(shè)計的復(fù)制的產(chǎn)品，外觀設(shè)計保護(hù)期至少為十年，第五，專利權(quán)，TRIPS對專利保護(hù)范圍，保護(hù)期限，授予的權(quán)利和方法專利的舉證責(zé)任等實質(zhì)問題作出了規(guī)定，這是對以往知識產(chǎn)權(quán)國際公約的突破，第六，集成電路布圖設(shè)計權(quán)（拓?fù)鋱D，）TRIPS第35條至第38條遵循了尚未生效的集成電路圖知識產(chǎn)權(quán)條約的有關(guān)規(guī)定，第七，對未披露信息的保護(hù)權(quán)，TRIPS第39條就未披露的信息權(quán)規(guī)定了兩個方面的保護(hù)，根據(jù)巴黎公約第十條第二款關(guān)于反不正當(dāng)競爭的規(guī)定，各成員應(yīng)對商業(yè)秘密提供知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)，對于旨在取得進(jìn)入藥品化農(nóng)產(chǎn)品市場而提供的有關(guān)測試數(shù)據(jù)，各成員應(yīng)給予知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)，以免這類數(shù)據(jù)被非法披露從而導(dǎo)致不正當(dāng)競爭，與巴黎公約有關(guān)不正當(dāng)競爭的內(nèi)容相比。

第九章

仲裁也叫做公斷，是合同當(dāng)事人通過協(xié)議將爭議提交第三者，尤其對爭議的明天是非曲直進(jìn)行評判，并作出裁決的一種解決爭議的辦法。由此作出的裁決對雙方當(dāng)事人均具有約束力。仲裁與訴訟的聯(lián)系

兩者相比既有相同之處也有不同之處。相同之處是兩者的處理決定均由第三者獨(dú)立自主的作出，一般對當(dāng)事人具有約束力。不同之處主要表現(xiàn)在三個方面:（1）法院是國家機(jī)器的重要組成部分，具有法定的管轄權(quán)，如果一方當(dāng)事人向法院起訴，則一般不必根據(jù)雙方當(dāng)事人事先的同意或約定，有管轄權(quán)的法院有權(quán)發(fā)出傳票，傳喚另一方出庭，當(dāng)然，如果雙方訂立了仲裁協(xié)議的除外；仲裁機(jī)構(gòu)，尤其是國際商事仲裁機(jī)構(gòu)，一般都是民間組織沒有法定的管轄權(quán)，只是根據(jù)雙方當(dāng)事人事先達(dá)成的仲裁協(xié)議，受理提交給它處理的案件，如果雙方當(dāng)事人沒有訂立仲裁協(xié)議，那么，任何一方或者仲裁機(jī)構(gòu)都不能迫使另一方進(jìn)行仲裁。（2）法院受理案件的范圍是由法律規(guī)定的，法院可以審判法定范圍內(nèi)的任何事項；仲裁的事項與范圍都是雙方當(dāng)事人事先約定的，仲裁人不得對當(dāng)事人約定范圍以外的事項進(jìn)行仲裁。（3）法院負(fù)責(zé)審理案件的法官由法院任命，訴訟當(dāng)事人沒有任意指派或選擇法官的權(quán)利，同時法院開庭的時間、地點(diǎn)與程序等均由法院規(guī)定，當(dāng)事人無權(quán)做出變更；在仲裁時，有關(guān)仲裁人、仲裁程序、時間與地點(diǎn)等，均可由雙方當(dāng)事人相互協(xié)商確定。仲裁的特點(diǎn)

一、中立性；

二、自主性；

三、專業(yè)性；

四、保密性；

五、終局性

仲裁協(xié)議:是指雙方當(dāng)事人表示愿意把他們之間的爭議交付仲裁解決的一種書面協(xié)議。它是仲裁機(jī)構(gòu)或仲裁員受理爭議案件的依據(jù)。仲裁機(jī)構(gòu)只受理有仲裁協(xié)議或仲裁條款的爭議，不能受理沒有仲裁協(xié)議的爭議。

仲裁協(xié)議有兩種形式:一種形式是由雙方當(dāng)事人在爭議發(fā)生之前訂立的，表示愿意把將來可能發(fā)生的爭議提交仲裁解決的協(xié)議，這種協(xié)議一般都包含在主合同內(nèi)，作為合同的一項條款，即仲裁條款。另一種形式是由雙方當(dāng)事人在爭議發(fā)生之后訂立的，表示同意把已經(jīng)發(fā)生的爭議提交仲裁解決的協(xié)議，這是獨(dú)立于主合同之外的一個單獨(dú)的協(xié)議，通常被稱為提交仲裁的協(xié)議。

仲裁協(xié)議的作用

仲裁協(xié)議是仲裁員或仲裁庭受理仲裁案件的依據(jù)。其作用是:（1）排除法院對爭議案件的管轄權(quán)，使仲裁員或仲裁庭取得對爭議案件的管轄權(quán)；（2）使當(dāng)事人承擔(dān)必須將爭議提交仲裁解決，并根據(jù)仲裁協(xié)議規(guī)定的仲裁程序規(guī)則，指定仲裁員和參與仲裁協(xié)議的義務(wù)。仲裁協(xié)議最重要的作用是排除法院該案件的管轄權(quán)。仲裁條款的主要內(nèi)容

一般而言，除合同規(guī)定的仲裁事項外，仲裁條款應(yīng)包括仲裁地點(diǎn)、仲裁機(jī)構(gòu)、仲裁程序規(guī)則與仲裁裁決的效力等內(nèi)容。

1、仲裁地點(diǎn)

仲裁地點(diǎn)是仲裁條款的關(guān)鍵內(nèi)容，因為在國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易活動中，雙方當(dāng)事人分處于不同的國家，在不同的國家進(jìn)行仲裁可能會對當(dāng)事人的利益產(chǎn)生重大的影響。根據(jù)許多國家法律的規(guī)定，仲裁地點(diǎn)與仲裁所適用的程序法與實體法都有密切的關(guān)系。例如，有些國家的法律規(guī)定，凡是屬于程序方面的問題，原則上應(yīng)適用審判地法。這就是說，在哪個國家進(jìn)行仲裁，就要適用哪個國家的仲裁法。至于確定雙方當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)的實體法，除雙方當(dāng)事人在合同中已經(jīng)作出明確的選擇外，仲裁員一般也要根據(jù)仲裁地所在國家的法律沖突規(guī)則確定合同的準(zhǔn)據(jù)法。適用不同國家的法律，可能會對雙方當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)做出不同的解釋，對案件的處理也會得出不同的結(jié)果。一般而言，當(dāng)事人都會力爭在自己的國家進(jìn)行仲裁，因為當(dāng)事人對自己本國的法律與仲裁制度比較熟悉和信任，而對外國的法律與仲裁制度往往不太了解，難免有顧慮。在實際業(yè)務(wù)中，究竟應(yīng)當(dāng)規(guī)定在哪個國家或地點(diǎn)進(jìn)行仲裁取決于各種因素，不能一概而論。主要取決于雙方當(dāng)事人的談判第位、每項合同的具體情況以及法律有無強(qiáng)制性規(guī)定等。仲裁裁決的效力

仲裁裁決是仲裁庭就當(dāng)事人提交仲裁解決的事項做出的決定。這種決定無論是在仲裁程序進(jìn)行中的哪一個階段作出，對爭議各方都有約束力。

各國的法律對仲裁裁決的上訴均有一定的限制。多數(shù)國家原則上不允許對仲裁裁決提起上訴；有些國家雖然允許當(dāng)事人上訴，但是法院只審理程序問題，不審理實體問題；也有些國家允許法院在特定的情況下撤銷仲裁裁決。從理論上說，仲裁裁決一旦做出，就對有關(guān)當(dāng)事人具有法律上的約束力。如果一方當(dāng)事人不能自動履行，另一方當(dāng)事人可以請求法院強(qiáng)制執(zhí)行。

但是，根據(jù)有關(guān)國家的仲裁立法與實踐，如果仲裁裁決存在法律規(guī)定的可以撤銷的理由，當(dāng)事人就可以在法律規(guī)定的時間內(nèi)，向?qū)Υ擞泄茌牂?quán)的法院申請撤銷該仲裁裁決。仲裁裁決

在國際商事仲裁中，所謂仲裁裁決，是指仲裁庭按照仲裁規(guī)則在仲裁過程中或者仲裁審理終結(jié)后，就任何程序性事項或者就當(dāng)事人提出的實體請求所做出的書面決定。仲裁裁決具有法律效力。

注明：從P394看到P398頁第六節(jié)上邊。

法院與仲裁如何協(xié)調(diào)還沒找到答案，找到再發(fā)給大家。

第四篇：國際商法復(fù)習(xí)參考

一、選擇題。

1、若按公司股東的責(zé)任分，下列哪種類型是錯誤的：（D）D.股份責(zé)任公司

關(guān)于子公司和分公司，下列哪種說法是正確的：（A）A.在法律地位中子公司是獨(dú)立的，分公司是非獨(dú)立的。

3、下列關(guān)于有限責(zé)任公司與股份有限公司的區(qū)別正確的(C)C.股份有限公司必設(shè)經(jīng)理，有限責(zé)任公司可設(shè)可不設(shè)。

4、公司的合并方式分為兩種，一種是吸收合并，一種是新設(shè)合并，請問下列哪條公式表示新設(shè)合并：（A）A+B=C5、下列哪些機(jī)構(gòu)不屬于公司機(jī)構(gòu)：(B)B.執(zhí)行機(jī)構(gòu)

6、根據(jù)我國公司法規(guī)定，下列人員中能夠兼任監(jiān)事的有（D）。D、職工代表

7、有限責(zé)任公司規(guī)模較小，不設(shè)董事會的，由（B）作為公司的法定代表人。B、總經(jīng)理

8、股份有限公司以其（B）對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。B、全部資產(chǎn)

9、有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)交差額，公司設(shè)立時的其他股東對其承擔(dān)（A）。A、有限責(zé)任

10、股東會有權(quán)決定增加或者減少注冊資本、分立、合并、解散或者變更公司形式，有權(quán)決定修改公司章程，但必須經(jīng)代表（B）以上表決權(quán)的股東通過。B、2/311、下列哪個不是股東大會的職權(quán)（D）。D、決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案

12、公司的設(shè)立于成立的區(qū)別，下列哪個是正確的().A、公司的設(shè)立具有獨(dú)立的名義B、公司的成立是一種合同行為

C、公司成立后責(zé)任是由公司承擔(dān)D、公司的成立不是結(jié)果而是過程

13、下列選項中哪個屬于不動產(chǎn)（A）。A、過戶了的房子

14、借款合同的法律性質(zhì)（D）。D、書面形式的借款一般為個人與銀行借款

15、在特種買賣中，下列陳述哪個是正確的（C）。C、如果在遺贈中，受贈者沉默則表示不要

16、下列合同中，屬于單務(wù)合同的是(C)。C．贈與合同

17、合同的轉(zhuǎn)讓就是合同的(A)。A．主體的變更

18、違約責(zé)任的確定是指當(dāng)事人(B)。表示要承擔(dān)由于違約給對方造成的損失，并且采取積極措施補(bǔ)救合同損失和應(yīng)對方的要求繼續(xù)履行合同

19、在買賣合同標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移中，按照合同或者其他合法方式取得財產(chǎn)的，財產(chǎn)所有權(quán)從(A)。A．財產(chǎn)交付時起轉(zhuǎn)移

20.我國《合同法》規(guī)定租賃合同的租賃期限最長不得超過(D)。D．20年

21、下列哪個不是合伙人出資的形式（B）B、勞務(wù)

22、合伙企業(yè)財產(chǎn)份額對外轉(zhuǎn)讓時須經(jīng)（D）人同意。D、全部

23、下列不屬于合伙企業(yè)事務(wù)決定中一致同意事項的是（B）B、委托

24、新的入伙人對于入伙前的合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)（C）責(zé)任。C、無限連帶

25、以下哪種行為不會被除名退伙。（A）A、經(jīng)常缺勤

26下列對于合伙企業(yè)財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓的限制正確的是（A）A 對外轉(zhuǎn)讓份額時，需要經(jīng)過其他合伙人的一致同意

27合伙人出資的方式不對的是（C）C 知識產(chǎn)權(quán)

28不屬于間接強(qiáng)制締約的是（D）D 水電費(fèi)

29股份有限公司召開臨時董事會的條件不包括（C）C 總經(jīng)理和董事長同意2、30買賣合同的交付方式不包括（B）B 簡單交貨

國際商法選擇題30題

1.租賃合同是（A）A.雙務(wù)合同

2.2.甲和乙合作開辦了宏都干洗店，丙將一件皮衣拿到干洗店清洗，交給正在營業(yè)中的甲，并向甲交付清洗費(fèi)100元。該合同關(guān)系的主體是（D）

D.宏都干洗店和丙

3.某商店櫥窗內(nèi)展示的衣服上標(biāo)明“正在出售”，并且標(biāo)示了價格，則“正在出售”的標(biāo)示視為（A）A.要約

4.某企業(yè)在其格式勞動合同中約定：員工在雇傭工作期間的傷殘、患病、死亡，企業(yè)概不負(fù)責(zé)。如果員工已在該合同上簽字，該合同條款（A）

A.無效

5.當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自（C）C.雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立

6.某甲的兒子患重病住院，急需用錢又借貸無門，某乙趁機(jī)表示愿意借給2000元，但半年后須加倍償還，否則以甲的房子代償，甲表示同意。根據(jù)合同法規(guī)定，甲、乙之間的借款合同（D）D.因乘人之危而可撤銷

7，在貨物買賣合同中，不屬于賣方的主要義務(wù)是（D）。D 支付貨款

8，土地、房子這樣的不動產(chǎn)中，所有權(quán)的轉(zhuǎn)移發(fā)生在（D）D 登記時

9，借款人的義務(wù)中哪個是不正確的（A）A 按時按量提供貸款

10，在貨物買賣合同中，交付標(biāo)的物有幾種（C）C 5種

11《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》在接受的生效時間上，原則上采用（A）。到達(dá)生效

12，依《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》規(guī)定，如果合同沒有明示或默示地規(guī)定貨物的價格或規(guī)定確定價格的方法時，應(yīng)（A）。

A．按交貨時的合理價格來確定貨物的價格

13，以下屬于直接代理的是（A）。A、委托代理

14，關(guān)于表見代理，正確的說法是（B）。B、客觀上有使第三人相信行為人有代理權(quán)的事實

15，以下（D）行為是指代理人不享有代理權(quán)的情況。D、代理人的代理行為超出了授權(quán)的范圍。

16，代理人以自己的名義，為了本人的利益而與第三人訂立合同，日后再將其權(quán)利、義務(wù)通過另外一個合同轉(zhuǎn)移與本人，稱為（C）

C.間接代理

17，公司職員小王要到山東出差，小李委托他代買一箱蘋果，小王見當(dāng)?shù)靥O果物美價廉，就多買了一箱。此行為屬于：（D）

D、超越代理權(quán)

18在代理制度中，行為人的行為對本人具有拘束力的情況為：A、行為人是在本人的授權(quán)范圍內(nèi)行事

19，具有獨(dú)立的法律人格的法人是(A)A.公司

20，公司最重要的和最基本的法律特征是（B）B.是法人，具有獨(dú)立的法律人格

21，狹義的公司資本是指(C)C.僅指公司的自有資本

22，某有限責(zé)任公司打算與另一公司合并，該合并方案必須經(jīng)（B）B、代表2/3以上表決權(quán)的股東通過

23，下列不屬于有限責(zé)任公司股東會職權(quán)的是(C)C.聘任或解聘公司的總經(jīng)理

24，甲、乙、丙共同出資成立了一家有限責(zé)任公司。其中，丙的出資為房產(chǎn)，估價為30萬元。公司成立半年后，丁加入該公司，成為股東。甲、乙、丁的出資均為現(xiàn)金，并已足額繳納。后該公司經(jīng)營不善，拖欠巨額債務(wù)?，F(xiàn)查明，丙作為出資的房產(chǎn)僅值15萬元。依照《公司法》的規(guī)定（B）B、丙應(yīng)當(dāng)補(bǔ)足其出資差額，甲、乙對其承擔(dān)連帶責(zé)任，公司以補(bǔ)足后的財產(chǎn)清償債務(wù)

25.合伙協(xié)議未約定合伙合伙企業(yè)經(jīng)營期限的，合伙人在不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響的情況下，只須提前（B）通知其他合伙人即可以退伙。B.30 日

26,合伙企業(yè)下列事務(wù)中哪一項可以不經(jīng)合伙人一致同意（D）。D.合伙企業(yè)解散，合伙人指定清算人

27,普通合伙企業(yè)中，以下不屬于合伙人出資的形式是（D）D.技術(shù)

28,設(shè)立合伙企業(yè)的條件中，下列不屬于的是（A）A ,口頭或書面合伙協(xié)議

29,合伙企業(yè)中，退伙類型不包括下列（C）C.自動退伙

30,合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)是，應(yīng)當(dāng)符合B.必須其他合伙人一致同意

二、判斷題（每題1分，共10分，正確的打√，錯誤的打×）

1.我國《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人約定的違約金無論高于或低于違反合同造成的損失，違約一方都必須支付給守約的一方。（×）

2.對于懸賞廣告各國法律一般都認(rèn)為是一項要約。（√）

3.代理人的義務(wù)是忠實履行本人的意思。（√）

4.根據(jù)《國際貨物買賣合同公約》規(guī)定，要約應(yīng)當(dāng)載明貨物的名稱。（√）

5.要約發(fā)出后，要約人可隨時撤銷要約。（×）

6．強(qiáng)制締約是合法的。（√）

7.合同有效的條件之一是行為人具有相應(yīng)的行為能力，包括純獲利益的行為。（×）

8.特種買賣分為分期付款買賣、樣品買賣和試用買賣。（√）

9.貸款人可將利息于本金中扣除后將錢款借與借款人。（×）

10.試用買賣中，若試用者決定不購買，應(yīng)承擔(dān)返還標(biāo)的物的義務(wù)。（√）

11.動產(chǎn)的登記不具有對抗善意第三人的效力。（×）

12.租賃合同的租期一般不超過20年，即使有書面合同，超出年限也無效。（√）

13.合伙人出資的形式有貨幣、食物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)及勞動力。（√）

14.合伙人若想聘請外人經(jīng)管該企業(yè)，無須經(jīng)得該合伙企業(yè)的其他合伙人的一致同意。（×）

15.對于入伙前的合伙企業(yè)債務(wù)，新的入伙人無須承擔(dān)責(zé)任。（×）

16.對于普通合伙企業(yè)的合伙人數(shù)只設(shè)下限，不設(shè)上限。（√）

17.合伙企業(yè)中，競業(yè)和自我交易都是絕對禁止的。（×）

18.若對被除名退伙存在異議，應(yīng)在接到除名書面通知之日起30日內(nèi)向法院起訴。（√）

19.按公司股東的責(zé)任形式可將公司分為有限責(zé)任公司和股份有限公司。（×）

20.股票溢價發(fā)行所得會轉(zhuǎn)為資本公積金。（√）

21.資本公積金可以用于彌補(bǔ)公司虧損。（×）

22.股份有限公司的定期會議為年會。（√）

23.子公司與分公司在法律地位上均有其獨(dú)立名義。（×）

24.法定公積金累積達(dá)到注冊資金的50%后可不用再交法定公積金。（√）

25.分公司的設(shè)立須以公司法為依據(jù)來設(shè)立，而子公司申請即可設(shè)立。（×）

26.董事表決權(quán)為一人一票制。（√）

27.有限責(zé)任公司與股份有限公司均須設(shè)經(jīng)理。（×）

28.過半數(shù)董事出席才可舉行董事會。（√）

29.公司設(shè)立后即由公司承擔(dān)責(zé)任。（×）

30.股東（大）會的職權(quán)之一是選舉或更換職工董事、監(jiān)事，決定其報酬。（×）

（√）1.表見代理屬于廣義上的無權(quán)代理的范疇。

（√）2.當(dāng)一個未被授權(quán)的代理行為被追認(rèn)以后，其效力同事前授權(quán)的代理行為相同。

（×）3.表見代理是一種特殊的有權(quán)代理。

（√）4.無權(quán)代理人得到本人追認(rèn)后等同于有權(quán)代理。

(√)5.當(dāng)終止代理關(guān)系時，必須通知第三人，否則不對第三人發(fā)生效力。

(×)6.越權(quán)代理是無效的,如表見代理就是無效的(×)7.公司的成立是合同行為，而公司的設(shè)立是事實狀態(tài)，具有法律后果。

(√)8.以的組織關(guān)系分公司可分為：本公司與分公司，它們相當(dāng)于人體大腦與四肢的關(guān)系；母公司與子公司，它們相當(dāng)于母親與兒子的關(guān)系。(×)9.股份公司的董事會人數(shù)為19人，當(dāng)出席董事會的董事不足2/3時，會議無法召開。

(√)10.股份公司臨時董事會召開的條件有：1/3的董事認(rèn)為必要時、單獨(dú)或合計持有公司10%以上股份的股東請求時、監(jiān)事會提議召開時三個。

(√)11.董事會與監(jiān)事會不是有限公司的必設(shè)機(jī)構(gòu)。

(×)12.當(dāng)公司發(fā)生財產(chǎn)糾紛時，公司的主要大股東是負(fù)有連帶責(zé)任的，而較小的股東則不負(fù)有連帶責(zé)任。

(×)13.原則上講一項有效的要約，對雙方當(dāng)事人均具有約束力。

(×)14.原則上講，文字要約一旦發(fā)出，即告生效。

(×)15.一方當(dāng)事人的意思表示錯誤，原則上該方當(dāng)事人可以要求撤銷合同。

(√)16.原則上講，當(dāng)被授權(quán)的代理人披露被代理人身份同第三人進(jìn)行某項合法行為時，該項行為只對被代理人和第三人具有約束力。(√)17.根據(jù)《銷售合同公約》的規(guī)定：原則上一項函電承諾（接受發(fā)價）于該項承諾通知送達(dá)到要約人（發(fā)價人）時生效。

(×)18.根據(jù)《銷售合同公約》的規(guī)定：受要約人必須完全接受要約的內(nèi)容，方為承諾，否則構(gòu)成新要約。

（√）19.根據(jù)我國《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，協(xié)議不得規(guī)定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。

（√）20.根據(jù)我國《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，新合伙人入伙，除合伙協(xié)議另有規(guī)定外，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意，并依法訂立書面合同協(xié)議。

（×）21.根據(jù)我國《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人死亡或者被依法宣布死亡的，對該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額享有合法繼承權(quán)的繼承人，從繼承開始之日起，取得該合伙企業(yè)的合伙人資格。

（√）22.根據(jù)我國《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致，合伙人可以用勞資出資，其評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定。（×）23.根據(jù)我國《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)的所有合伙人對企業(yè)債務(wù)均有無限連帶責(zé)任。

（×）24.根據(jù)我國《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，改變合伙企業(yè)的名稱應(yīng)由經(jīng)全體合伙人2/3以上同意。

（√）25.根據(jù)我國《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

（×）26.根據(jù)我國《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，新入伙的有限入伙人對入伙前有限合伙企業(yè)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

（×）27.根據(jù)我國《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，有限合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用勞務(wù)出資。

（√）28.要約的撤銷必須是在要約生效后，對方承諾前撤銷有效。

（×）29.在合同訂立完畢后，若是變更了合同生效條件，變更后的合同無效。

（√）30..救濟(jì)、獻(xiàn)血和物品借用屬于合同法中的單務(wù)合同。

合同法 1.合同：指平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議

2.欺詐：指一方當(dāng)事人故意實施某種欺騙他人的行為，并使他人陷入錯誤而訂立合同。

3.合同的履行：指債權(quán)人全面的、適當(dāng)?shù)耐瓿善浜贤x務(wù)，債權(quán)人的合同債權(quán)得到完全實現(xiàn)。

4.要約：指具有足夠的確定性并包含一旦被接受合同即成立的意圖訂立合同的建議。

5.撤銷要約：指要約人在要約被受要約人接受之前向受要約人發(fā)出要約失效的通知,使其不再受要約的約束.6.承諾：指受要約人按要約限定的方式對要約人作出的接受要約中包含的合同條件。

7.預(yù)期違約：指在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)。

8.雙務(wù)合同：指雙方當(dāng)事人都享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的合同。

合伙企業(yè)

認(rèn)繳：指同意繳納的出資數(shù)額，認(rèn)繳的出資可能已經(jīng)到位也可能沒有到位。

實繳：指同意繳納的出資數(shù)額，并已經(jīng)出資到位。

競業(yè)：指合伙人都不得自營或為他人經(jīng)營與其所任職公司同類的營業(yè)。

合伙企業(yè)：指兩個或兩個以上的合伙人為經(jīng)營共同事業(yè)，共同出資，共享利潤，共擔(dān)風(fēng)險而組成的企業(yè)。

公司法 新設(shè)合并：指兩個或兩個以上的公司合并成一個新公司的商業(yè)貿(mào)易，新設(shè)合并又稱聯(lián)合。

收購：指公司出資主動購買另一個公司的股份或資產(chǎn),從而掌握該公司的生產(chǎn)經(jīng)營權(quán)。

公司：指依公司法的規(guī)定成立的，以營利為目的的企業(yè)法人。

公司法：指規(guī)定公司企業(yè)的設(shè)立、組織、經(jīng)營、解散、清算以及調(diào)整公司對內(nèi)外關(guān)系的法律規(guī)范。

股東：指擁有公司股份（票）者，股票則是公司股東的憑證。

資產(chǎn)負(fù)債表：資產(chǎn)負(fù)債表又稱財務(wù)狀況表，它規(guī)定了公司在某一個時間點(diǎn)上的資產(chǎn)、負(fù)債和股東權(quán)益的基本狀況。

子公司：指受母公司控制，但在法律上是獨(dú)立的法人組織，它本身是一個完整的公司企業(yè)。

無限責(zé)任公司：指由兩個以上的股東組成，對公司債務(wù)負(fù)無限連帶清償責(zé)任的公司。

4．要約的撤銷：是在要約已到達(dá)受要約人之后，要約人通知對方取消該項要約，從而使要約的效力歸于消滅。

5．要約的消滅：又稱為要約的終止。是指要約失去效力，要約人不再受該要約的約束。

8．脅迫：在合同法中是指以使人發(fā)生恐怖為目的的一種故意行為。各國法律一致認(rèn)為，凡在脅迫之下訂立的合同，受脅迫的一方可主張合同無效或撤銷合同。

9．不可抗力：是指這樣一些意外事故：①它是在簽訂合同以后發(fā)生的；②它不是由于任何一方當(dāng)事人的過失或疏忽所造成的；③它是雙方當(dāng)事人所不能控制的即這種事故的發(fā)生是不能預(yù)見。無法避免、無法克服其后果的。

10.公積金：公司為了彌補(bǔ)意外虧算，擴(kuò)大營業(yè)范圍，或為了鞏固公司的財政基礎(chǔ)，從公司的盈利中提取一部分，不作為紅利分配，而保留在公司內(nèi)部，以備必要時使用的基金。

11.合伙：兩個或兩個以上的合伙人為經(jīng)營共同事業(yè)，共同投資，共享利潤而組成的企業(yè)。

表見代理：當(dāng)被代理人的言辭或行為導(dǎo)致第三人合理認(rèn)為代理人具有某種權(quán)限，并根據(jù)這些權(quán)限同代理人進(jìn)行法律行為時，代理人就具備了表見代理權(quán)限。

無權(quán)代理：指欠缺代理權(quán)的人以他人名義與第三人進(jìn)行法律行為。該法律行為非經(jīng)本人追認(rèn)，對本人不發(fā)生拘束力。

股份有限公司：指公司資本分成相等的股份，公司通過向社會公開發(fā)行股票，募集資本，股東對公司的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任的公司，又被稱為股份有限責(zé)任公司。

吸收合并：又稱兼并，是指一個或幾個公司并入另一個永續(xù)公司的商業(yè)交易。

有限責(zé)任公司：簡稱有限公司，是指由法定人數(shù)的股東投資組成，股東以其出資額為限，對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以全部資產(chǎn)為限對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。

間接代理：代理人以他自己的名義與第三人定力合同，日后將其權(quán)利義務(wù)通過另外一個合同轉(zhuǎn)移與本人。

實收資本：指企業(yè)投資者按照企業(yè)章程或合同、協(xié)議的約定，實際投入企業(yè)的資本。

簡答：

（一）合同法

1.合同的有效條件？（1）行為人具有相應(yīng)的行為能力（民事行為能力）。（2）雙方意思表示真實、一致。（3）不違法、不違反社會公共利益。

2.合同無效的原因有哪些？

（1）欺詐并且導(dǎo)致國家的利益受損。（2）脅迫且導(dǎo)致國家的利益受損。（3）惡意串通導(dǎo)致第三方利益受損。

（4）以合法形式掩蓋非法目的。（5）違反社會公共利益。（6）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

3.借款合同的法律效力有哪些？

（1）轉(zhuǎn)移標(biāo)的錢款所有權(quán)。（2）要式(原則上，非自然人間)。（3）標(biāo)的物為金錢。（4）一般為有償合同。

4.租賃合同分為哪幾類？（1）動產(chǎn)、不動產(chǎn)、權(quán)利。（2）定期VS不定期。（3）一般和特殊。

（二）合伙企業(yè)

1、設(shè)立合伙企業(yè)需要具備哪些條件？（1）兩個以上的合伙人。（2）有書面的合伙協(xié)議。合伙人出資。（4）合伙企業(yè)的名稱以及生產(chǎn)經(jīng)營場所。

2、合伙企業(yè)的退伙方式有哪些？（1）協(xié)議退伙。（2）單方通知退伙。（3）當(dāng)然退伙（4）除名退伙。

（三）公司法

1、公司的特征可以概述為哪幾個？財產(chǎn)獨(dú)、責(zé)任獨(dú)、名義獨(dú)。

2、子公司與分公司的區(qū)別是什么？

（1）在法律地位上說，子公司有獨(dú)立的名義，分公司沒有獨(dú)立的名義。（2）所承擔(dān)的責(zé)任不同。（3）設(shè)立方式不同，子公司以公司法為依據(jù)來設(shè)立，分公司申請即可設(shè)立。

3、公積金的用途有哪些？（1）彌補(bǔ)虧損。（2）擴(kuò)大生產(chǎn)經(jīng)營。（3）轉(zhuǎn)增公司資本。

4、公司的機(jī)構(gòu)有哪幾個？權(quán)利機(jī)構(gòu)、行政機(jī)構(gòu)、監(jiān)督機(jī)構(gòu)。、合伙企業(yè)特征？1．合伙人應(yīng)為兩個以上2.是建立在合伙協(xié)議基礎(chǔ)之上的一類企業(yè)。3.合伙企業(yè)強(qiáng)調(diào)的是“人的組合”。合伙人的死亡、破產(chǎn)、退出等都影響到合伙企業(yè)的存續(xù)。4.合伙人對合伙企業(yè)的債務(wù)負(fù)無限連帶責(zé)任。合伙人以個人的全部財產(chǎn)作為合伙債務(wù)的擔(dān)保。5.合伙人原則上均享有平等參于管理工作合伙事務(wù)的權(quán)利。6.一般不具有法人資格。

二、要約成立的條件是什么？1.表明要約人愿意按照要約的內(nèi)容訂立合同的意思2.要約的相對人一般為特定人3.要約的內(nèi)容必須明確、確定

4.要約必須送達(dá)受要約人

三、請簡述訂立合同的八大條款1.姓名或者名稱及住址2.標(biāo)的物3.價款4.履行期限5.支付方式6.履行地點(diǎn)7.數(shù)量8.爭議的解決方式

四、合同無效的原因。1.欺詐、脅迫且損國家利益2.雙方惡意串通損害第三人的利益3.以合法形式掩蓋非法目的4.違反社會公共利益

五、有限責(zé)任公司的主要特征是什么？1.股東承擔(dān)有限責(zé)任；2股東人數(shù)有法定限制；3有限責(zé)任公司不得向社會公開發(fā)行股票；4.公司全部資產(chǎn)不劃分為等額股份；5公司不能發(fā)行股票籌資。

六、公司的主要特征1．公司擁有自己的財產(chǎn)2．公司以自己的名義享受權(quán)利與承擔(dān)義務(wù)3.公司以自己的名義起訴與應(yīng)訴4．公司擁有日常經(jīng)營管理權(quán)5。公司的存續(xù)一般不受股東變化的影響

七、合營和合伙區(qū)別是什么？1.合營企業(yè)是為了從事特定業(yè)務(wù)組織起來的2.合營企業(yè)的經(jīng)營者之間不存在相互代理的關(guān)系，合營者行為非經(jīng)授權(quán)不拘束合營企業(yè)3.保護(hù)同公司交易的第三人的利益

八、公司設(shè)立的基本步驟1．設(shè)立股份有限公司必須有一定數(shù)目的發(fā)起人 2．發(fā)起人負(fù)責(zé)制定公司章程及認(rèn)購股份 3．由發(fā)起人召開公司創(chuàng)立大會并選出公司的第一屆管理機(jī)構(gòu) 4．向政府有關(guān)主管部門辦理注冊登記，經(jīng)主管機(jī)關(guān)審查認(rèn)為符合法律規(guī)定的條件準(zhǔn)予登記后，公司即告成立。

三、九、合同成立的條件主要有哪幾項？(1)當(dāng)事人之間必須達(dá)成協(xié)議，這種協(xié)議必須通過要約與承諾達(dá)成（2）當(dāng)事人必須具有訂約（民事行為）的能力（3）合同必須有對價或約因（4）合同標(biāo)的與內(nèi)容必須合法（5）合同必須符合法律規(guī)定的形式要求（6）當(dāng)事人的意思表示必須真實。

十、合同的主要特征（1）合同是有關(guān)雙方當(dāng)事人的協(xié)議，而不是單方面的協(xié)議，是一種民事法律行為。（2）合同是雙方當(dāng)事人意思表示一致的協(xié)議。（3）合同是各方當(dāng)事人明確表示相互權(quán)利與義務(wù)的協(xié)議。（4）合同是具有法律約束力的協(xié)議。

十一、什么是無權(quán)代理

無權(quán)代理是指欠缺代理的人所做的代理行為。無權(quán)代理的產(chǎn)生主要有以下四種情形：

1、不具備默示授權(quán)條件的代理

2、授權(quán)行為無效的代理

3、超出授權(quán)范圍行事的代理

4、代理權(quán)消滅后的代理十二、一項有效的要約符合的條件包括哪幾方面？

（1）要約必須表明要約人愿意根據(jù)要約中提出的條件與對方訂立合同的意思。要約的目的在于訂立合同，因此，凡不是以訂立合同為目的的意思表示，就不能稱為要約。（2）要約的內(nèi)容必須明確、肯定。（3）要約必須傳達(dá)到受要約人時才能生效。

十三、股東大會的權(quán)限是什么？

（1）選任與解任董事;（2）決定紅利的分派;（3）變更公司的章程;（4）增加或減少公司的資本;（5）審查董事會提出的營業(yè)報告書、資產(chǎn)負(fù)債表及其他表冊;（6）決定公司的合并或解散。

十四、要約的失效主要原因。

要約過了有效期限

要約被有效撤銷

要約變?yōu)榉欠?，即要約發(fā)出后，國家實施的新法使要約非法

要約人失去履行要約的能力，如破產(chǎn)等

要約被受要約人拒絕

十五、代理人對本人負(fù)有哪些義務(wù)？

1代理人應(yīng)勤勉地履行其代理職責(zé)

2代理人對本人應(yīng)誠信、忠實、包括（1）代理人必須向本人公開他所掌握的有關(guān)客戶的一切必要的情況以供本人考慮是否同該客戶訂立合同

（2）代理人不得以本人的名義同代理人自己訂立合同，除非事先征得本人的同意（3）代理人不得受賄或謀私利或與第三人串通損害本人的利益

3代理人不得泄露他代理業(yè)務(wù)中所獲得的保密情報和質(zhì)料

4代理人須向本人申報賬目

5代理人不得把他的代理權(quán)委托給他人

十六、公司設(shè)立的基本步驟

（1）設(shè)立股份有限公司必須有一定數(shù)目的發(fā)起人;

（2）發(fā)起人負(fù)責(zé)制定公司章程及認(rèn)購股份;

（3）由發(fā)起人召開公司創(chuàng)立大會并選出公司的第一屆管理機(jī)構(gòu);

（4）向政府有關(guān)主管部門辦理注冊登記，經(jīng)主管機(jī)關(guān)審查認(rèn)為符合法律規(guī)定的條件準(zhǔn)予登記后，公司即告成立。

十七、企業(yè)并購的動機(jī)

（1）就企業(yè)的增長而言，并購是一種比擴(kuò)大生產(chǎn)更加快捷的方式，這種方式更加適合于那些謀求擴(kuò)大規(guī)模的企業(yè)的需要;

（2）如果并購企業(yè)的資產(chǎn)的市場價值不能反映該企業(yè)的證券價值，那么，對于企業(yè)的增長而言，通過并購則比擴(kuò)大再生產(chǎn)所花費(fèi)的代價要小得多;

（3）如果某企業(yè)要想獲得自己稀缺的資源，例如，某種專有技術(shù)與專利權(quán)甚至現(xiàn)金，并購是一種最好或者是惟一的有效方法;（4）通過并購可以實現(xiàn)規(guī)模經(jīng)濟(jì)，增強(qiáng)競爭力，橫向并購可以消除現(xiàn)有或潛在的競爭。

十八、合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行有哪些方式？

一、是合伙人共同執(zhí)行。共同執(zhí)行，即是全體合伙人都參與事務(wù)執(zhí)行的執(zhí)行方式。這是直接體現(xiàn)合伙人平等執(zhí)行事務(wù)權(quán)利的普通執(zhí)行方式。

二、是委托部分合伙人代為執(zhí)行。委托部分合伙人執(zhí)行，即根據(jù)合伙協(xié)議，由全體合伙人中的某一或幾個代為執(zhí)行合伙事務(wù)。為了避免各合伙人發(fā)生意見分歧，或者部分合伙人不愿參與企業(yè)事務(wù)執(zhí)行時，就可以運(yùn)用這種方式執(zhí)行企業(yè)事務(wù)

十九、公司類型？ 有限責(zé)任公司、股份有限責(zé)任公司、個人合伙企業(yè)、個人獨(dú)資企業(yè)、全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)及個體工商戶等

二十、借款人的權(quán)利？

(1)有權(quán)向主辦銀行或者其他銀行的經(jīng)辦機(jī)構(gòu)申請貸款并依條件取得貸款。

(2)有權(quán)按合同約定提取和使用全部貸款。

(3)有權(quán)拒絕借款合同以外的附加條件。

(4)有權(quán)向貸款人的上級和中國人民銀行反映、舉報有關(guān)情況。

(5)在征得貸款人同意后，有權(quán)向第三人轉(zhuǎn)讓債務(wù)。

論述題

Ⅰ論述公司股東會的職能。

公司股東會的職能有：1．決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃。2．選舉和更換董事，決定董事的報酬事項。3．審議批準(zhǔn)董事會的報告。4．審議批準(zhǔn)監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告。5．審議批準(zhǔn)公司的財務(wù)預(yù)算方案、決算方案。財務(wù)預(yù)算方案和財務(wù)決算方案主要指公司日常行政性支出，以及相關(guān)的費(fèi)用。6．審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案。7．對公司增加或者減少注冊資本做出決議。8．對發(fā)行公司債券做出決議。9．對公司的合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項做出決議。修改公司章程。

Ⅱ.論述個人獨(dú)資企業(yè)設(shè)立的條件

1、投資人為一個自然人、民事能力的限制，公職的限制，經(jīng)營能力的限制 個人信譽(yù)的限制 其他限制

2、有合法的企業(yè)名稱，起責(zé)任形式與其所從事的營業(yè)相符合3有投資人申報的出資。4有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件5 有必要的的從業(yè)人員。

Ⅲ論述發(fā)行公司債券的條件。

公司發(fā)行債券的條件：（1）主體資格，股份有限公司和國有獨(dú)資公司或者兩個或者兩個以上的國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司。（2）有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)不少于6000 萬元股有限公司的凈資產(chǎn)不少3000 萬元。（3）公司債券余額不超過公司凈資產(chǎn)的40％。(4）最近三年的平均可分配利潤足以支付公司 債 券一年的利息；（5）籌集的資金投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策；（6）債券的率不超過國務(wù)院限制的利率水平；(7）國務(wù)院規(guī)的其他條件。

Ⅳ 論述公司的種類。

1.有限責(zé)任公司。有限責(zé)任公司是股東以其出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。

2.股份有限公司。股份有限公司是指全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。

3.國有獨(dú)資公司。國有獨(dú)資公司是指根據(jù)我國《公司法》第64條的規(guī)定，由國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門單獨(dú)投資設(shè)立的有限責(zé)任公司。

4.無限責(zé)任公司。無限公司是指二人以上股東所組織，全體股東對公司債務(wù)負(fù)連帶無限責(zé)任的公司。所謂連帶無限責(zé)任是指，公司財產(chǎn)不足清償其債務(wù)時，股東應(yīng)以其個人財產(chǎn)清償公司債務(wù)；在這種情況下，公司的債權(quán)人有權(quán)請求公司股東中的任何一人或數(shù)人承擔(dān)全部清償責(zé)任。

5.兩合公司。兩合公司，指一人以上無限責(zé)任股東與一人以上有限責(zé)任股東所組織，前者對公司債務(wù)負(fù)連帶無限責(zé)任，后者僅負(fù)有限責(zé)任的公司。兩合公司實為無限公司的變種，其無限責(zé)任股東經(jīng)營企業(yè)，有限責(zé)任股東僅提供資本和分享利潤，不參與公司事務(wù)。

論述題

1、有限責(zé)任公司的主要特征

（1）股東承擔(dān)有限責(zé)任；（2）股東人數(shù)有法定限制；（3）有限責(zé)任公司不得向社會公開發(fā)行股票；

（4）公司全部資產(chǎn)不劃分為等額股份；（5）公司不能發(fā)行股票籌資。

2、公司的主要特征

1)公司擁有自己的財產(chǎn)2)公司以自己的名義享受權(quán)利與承擔(dān)義務(wù)3)公司以自己的名義起訴與應(yīng)訴

4)公司擁有日常經(jīng)營管理權(quán)5)公司的存續(xù)一般不受股東變化的影響

3、無權(quán)代理是什么？

無權(quán)代理是指欠缺代理權(quán)的人所做的代理行為（1）不具備默示授權(quán)條件的代理；（2）授權(quán)行為無效的代理；

（3）越出授權(quán)范圍形式的代理；（4）代理權(quán)消滅后的代理

4、股東大會的權(quán)限

（1）選任與解任董事;（2）決定紅利的分派;（3）變更公司的章程;（4）增加或減少公司的資本;

（5）審查董事會提出的營業(yè)報告書、資產(chǎn)負(fù)債表（balance sheet）及其他表冊;（6）決定公司的合并或解散。

5、合同有效成立的要求（或條件）

（1）當(dāng)事人之間必須達(dá)成協(xié)議，這種協(xié)議必須通過要約與承諾達(dá)成;（2）當(dāng)事人必須具有訂約的能力;（3）合同必須有對價或約因;（4）合同標(biāo)的與內(nèi)容必須合法;（5）合同必須符合法律規(guī)定的形式要求;（6）當(dāng)事人的意思表示必須真實。

6、合同的主要特征：

從法律意義上講，合同有以下四個特征:（1）合同是有關(guān)雙方當(dāng)事人的協(xié)議，而不是單方面的協(xié)議，是一種民事法律行為。（2）合同是雙方當(dāng)事人意思表示一致的協(xié)議。（3）合同是各方當(dāng)事人明確表示相互權(quán)利與義務(wù)的協(xié)議。（4）合同是具有法律約束力的協(xié)議。

7.論述代理人的義務(wù)。答：（1）勤勉履行代理職責(zé)。（2）誠信、忠實。（3）不得泄露保密情報資料。（4）向本人申報帳目。（5）不得將代理權(quán)委托他人。

8.公司的設(shè)立條件1）股東人數(shù)符合法定規(guī)定2）股東出資達(dá)到法定資本最低限額3）有共同的公司章程4）有公司名稱，符合規(guī)定的組織機(jī)構(gòu)5）有公司經(jīng)營場所

9.一項有效的承諾應(yīng)具備哪些條件？

1）必須由受要約人作出。（2）必須在有效期間內(nèi)進(jìn)行。（3）必須與要約內(nèi)容一致。（4）傳遞方式必須符合要求。

10.簡述要約的撤回和撤銷的區(qū)別。

（1）前者發(fā)生在要約生效之前，后者發(fā)生在要約生效之后；

（2）前者是使一個未發(fā)生法律效力的要約不發(fā)生法律效力，后者是使一個已經(jīng)發(fā)生法律效力的要約失去法律效力；

（3）前者的通知只要在要約到達(dá)之前或與要約同時到達(dá)就發(fā)生效力，而后者的通知在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人，不一定發(fā)生效力。在法律規(guī)定的特別情形下，要約是不得撤銷的

第五篇：國際商法主觀題范文

國際商法主觀題

1.簡述英美法系和大陸法系的區(qū)別。

答：大陸法系和英美法系是最主要的兩大法系，他們的區(qū)別主要是：

（1）法律淵源不同。在法律淵源上，英美法系與大陸法系有所不同，這種不同主要在于判例是否是正式意義的法律淵源。在大陸法系中，一般情況下，制定法是正式的法律淵源，而判例不是正式的法律淵源。先前的判斷不能作為司法判決的直接根據(jù)，法官與無權(quán)通過判例創(chuàng)造法律規(guī)范。在英美法系，制定法、判例法都是法的正式淵源。但是，在法官和律師的法律觀念中，判例仍是第一位的，制定法只有在被應(yīng)用到判決中才被視為法的淵源。一般來說，法官在適用法律時，首先考慮適用的是普通法，而后是衡平法，最后才是制定法。

（2）法典編纂的不同。大陸法律的一些基本法律往往采用較系統(tǒng)的法典形式，在它的主要發(fā)展階段上，幾乎都有代表性的法典。而在英美法系國家，盡管制定法也在不斷的增多，但其制定法一般采用單行法形式，不采取包羅萬象的法典形式。

（3）法律分類的不同。大陸法系的國家一般都將公法與私法的劃分作為法律分類的基礎(chǔ)，而英美法系則是以普通法與衡平法為法的基本分類。

（4）訴訟程序的不同。由于歷史的原因，大陸法系的訴訟程序以法官為中心，法官既要幫助雙方當(dāng)事人理清爭議的焦點(diǎn)，積極指導(dǎo)取證活動，還要在法庭上主動詢問雙方，積極影響案件審理的過程。這種訴訟程序突出法官的職能，具有糾問式訴訟的特征。英美法系的訴訟程序則以原告、被告及其辯護(hù)人和代理人為中心，法官只是雙方爭論的“仲裁人”而不能參與爭論。因此，英美法系的訴訟程序又被稱為對抗制訴訟程序 2.什么是對價？簡述其構(gòu)成要件。

答：《票據(jù)法》第十條，第二款規(guī)定：“票據(jù)的取得，必須給付對價，即應(yīng)當(dāng)給付票據(jù)雙方當(dāng)事人認(rèn)可的相對應(yīng)的代價?！比绻环疆?dāng)事人提供不符合雙方認(rèn)可的對價，不僅構(gòu)成民法中的違約責(zé)任，在票據(jù)法中也被認(rèn)為是無對價，只有在事后追認(rèn)同意的，才構(gòu)成對價。對價是一方被賦予的某種權(quán)利、利益、好處、或利潤，或是另一方承擔(dān)的容忍、損害、損失或責(zé)任。

其構(gòu)成要件是：

（1）對價必須合法；（2）對價須是待履行或已履行的對價，過去的對價不能構(gòu)成有效的對價；（3）已經(jīng)存在的義務(wù)和法律義務(wù)不能作為對價；（4）對價須具有真實價值，但毋需完全等價；（5）對價必須來自受允諾人包括其代理人；（6）放棄有效的訴權(quán)構(gòu)成對價；（7）部分支付不能作為償還全部債務(wù)的有效對價，但這一規(guī)則受到禁反言規(guī)則的制約。3.簡述兩大法系違約責(zé)任對成立條件的規(guī)定。

答：大陸法系國家的法律規(guī)定，違約責(zé)任的成立原則上應(yīng)具備四個條件：（1）行為人有過錯；（2）行為人有不履行或不完全履行合同的行為；（3）有財產(chǎn)上的損害事實；（4）行為人的違約行為與損害結(jié)果之間有因果關(guān)系。

英美法系國家的法律規(guī)定，凡允諾人沒有履行其合同義務(wù)，就屬違約。不管允諾人是否有過錯，也不管是否造成了財產(chǎn)上的損害事實，均不影響違約責(zé)任的成立。4.什么是匯票的背書？簡述其法律特征。

答：背書是一種票據(jù)行為，是票據(jù)權(quán)利轉(zhuǎn)移的重要方式。背書從按目的可以分為兩類：一是轉(zhuǎn)讓背書，即以轉(zhuǎn)讓票據(jù)權(quán)利為目的的背書，二是非轉(zhuǎn)讓背書，即以設(shè)立委托收款或票據(jù)質(zhì)押為目的的背書。商業(yè)匯票均可以背書轉(zhuǎn)讓，背書人以背書轉(zhuǎn)讓匯票后，即承擔(dān)保證其后手付款的責(zé)任。背書人在匯票得不到付款時，應(yīng)當(dāng)向持票人清償

（一）被拒絕付款的匯票金額；

（二）匯票金額自到期日或者提示付款日起至清償日止，按照中國人民銀行規(guī)定的利率計算的利息；

（三）取得有關(guān)拒絕證明和發(fā)出通知書的費(fèi)用。背書是一種要式形為，背書必須記載下列事項：

（一）被背書人名稱；

（二）背書人簽章。未記載上述事項之一的，背書無效。背書時應(yīng)當(dāng)記載背書日期，未記載背書日期的，視為在匯票到期日前背書。

背書記載“委托收款”字樣，被背書人有權(quán)利代背書人行使被委托的匯票權(quán)利。但是，被背書人不得再以背書轉(zhuǎn)讓匯票權(quán)利。匯票可以設(shè)定質(zhì)押。質(zhì)押時應(yīng)當(dāng)以背書記載“質(zhì)押”字樣。被背書人依法實現(xiàn)其質(zhì)權(quán)時，可以行使匯票權(quán)利。票據(jù)出票人在票據(jù)正面記載“不得轉(zhuǎn)讓”字樣的，票據(jù)不得轉(zhuǎn)讓（喪失流通性）。其直接后手再背書轉(zhuǎn)讓的，出票人對其直接后手的被背書人不承擔(dān)保證責(zé)任，對被背書人提示付款或委托收款的票據(jù)，銀行不予以受理。票據(jù)背書人在票據(jù)背書人欄記載“不得轉(zhuǎn)讓”字樣的，其后手再背書轉(zhuǎn)讓的，記載“不得轉(zhuǎn)讓”字樣的背書人對其后手的被背書人不承擔(dān)保證責(zé)任。銀行本票僅限于在其票據(jù)交換區(qū)域內(nèi)背書轉(zhuǎn)讓。

背書不得附有條件。背書時附有條件的，所附條件不具有票據(jù)上的效力。將匯票的一部分轉(zhuǎn)讓的背書或者將匯票金額分別轉(zhuǎn)讓給二人以上的背書背書無效。匯票被拒絕付款或超過提示付款期限的，不得再背書轉(zhuǎn)讓，背書轉(zhuǎn)讓的，背書人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。

背書應(yīng)當(dāng)記載在票據(jù)的背面或者粘單上，而不得記載在票據(jù)的正面。背書欄不敷背書的，可以使用統(tǒng)一格式的粘單，粘附于票據(jù)憑證上規(guī)定的粘接處。粘單上的第一記載人，應(yīng)當(dāng)在票據(jù)和粘單粘貼處簽章。如果背書記載在票據(jù)的正面，背書無效。因為背書記載在票據(jù)正面，將無法確定背書人的簽章究竟是背書行為，還是承兌行為，還是保證行為，因而也不能確認(rèn)該簽章的效力。

5.什么是票據(jù)行為？具有哪些法律特征？

答：

（一）票據(jù)的概念。票據(jù)一詞有廣義和狹義之分。廣義的票據(jù)，是指商業(yè)活動中的一切票證。包括各種有價證券和憑證。如：股票、債券、本票、提貨單、車船票、借據(jù)等。狹義的票據(jù)，是指發(fā)票人依法簽發(fā)，由自己無條件支付或委托他人無條件支付一定金額的有價證券。根據(jù)我國《票據(jù)法》的規(guī)定，票據(jù)包括匯票、本票、支票。本章所指票據(jù)僅指狹義的票據(jù)。

（二）票據(jù)的法律特征：

（1）票據(jù)是完全有價證券。票據(jù)與一定的財產(chǎn)權(quán)利或價值結(jié)合在一起，并以一定貨幣金額表示其價值。票據(jù)的權(quán)利與票據(jù)不可分開。票據(jù)的權(quán)利隨票據(jù)的制作而發(fā)生，隨票據(jù)的出讓而轉(zhuǎn)移，占有票據(jù)，即占有票據(jù)的價值。不占有票據(jù)，就不能主張票據(jù)權(quán)利。

（2）票據(jù)是要式證券。票據(jù)的格式是由法律規(guī)定的，必須根據(jù)法律規(guī)定的必要形式制作，票據(jù)才能有效。如我國《票據(jù)法》規(guī)定了匯票、本票、支票必須記載的事項，為記載規(guī)定事項的，票據(jù)無效。

（3）票據(jù)是一種無因證券。票據(jù)的持票人行使票據(jù)權(quán)利時，無需說明其取得票據(jù)的原因，只要占有票據(jù)就可以行使票據(jù)權(quán)利。至于取得票據(jù)的原因，持票人無說明的義務(wù)，債務(wù)人也無審查的權(quán)利，即使取得票據(jù)的原因關(guān)系無效，對票據(jù)關(guān)系也不發(fā)生影響。票據(jù)的無因性，有利于保障持票人的權(quán)利和票據(jù)的順利流通。

（4）票據(jù)是流通證券。票據(jù)在到期前，可以通過背書方式轉(zhuǎn)讓而流通。票據(jù)的流通性是票據(jù)的基本特征。票據(jù)若不能流通，就不能成其為票據(jù)。

（5）票據(jù)是文義證券。票據(jù)上的權(quán)利義務(wù)必須以票據(jù)上的文字記載為準(zhǔn)。有關(guān)票據(jù)債權(quán)人或票據(jù)債務(wù)人，均應(yīng)當(dāng)對票據(jù)上所記載的文義負(fù)責(zé)，不得以任何方式或理由變更票據(jù)上文字記載的意義。

（6）票據(jù)是設(shè)權(quán)證券。票據(jù)是創(chuàng)設(shè)權(quán)利，而不是證明已經(jīng)存在的權(quán)利。票據(jù)一經(jīng)作成，票據(jù)上的權(quán)利便隨之而確立。如一張空白支票，出票人在金額一欄填寫多少金額，該支票便具有多少金額的金錢債權(quán)。

（7）票據(jù)是債權(quán)證券。票據(jù)所創(chuàng)設(shè)的權(quán)利是金錢債權(quán)，票據(jù)持有人，可以對票據(jù)記載的一定數(shù)額的金錢向票據(jù)的特定債務(wù)人行使請求付款權(quán)，因此票據(jù)是一種金錢債權(quán)證券。6.什么是專有技術(shù)？簡述其法律特征。答：對專有技術(shù)的稱呼、含義及解釋不盡一致，較有影響且被許多國家采用的定義是1969年在布達(dá)佩斯召開的保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)會議上由匈牙利代表團(tuán)提出的：“專有技術(shù)指享有一定價值的、可以利用的，為有限范圍專家知道的，未在任何地方公開過其完整形式和不作為工業(yè)權(quán)取得任何形式保護(hù)的技術(shù)知識、經(jīng)驗、數(shù)據(jù)、方法或者上述對象的組合。” 專有技術(shù)是技術(shù)的一種，除具有一般技術(shù)所具有的共性外，它還具有自己的特性，它區(qū)別于一般技術(shù)的特征主要表現(xiàn)在以下幾個方面。

（1）專有技術(shù)的非專利性。專有技術(shù)是未取得工業(yè)產(chǎn)權(quán)的人類智力成果，是人們在生產(chǎn)、經(jīng)營實踐中所獲得的認(rèn)識和經(jīng)驗的總和。由于某些原因，此項技術(shù)沒有獲得專利權(quán)，不具有專利所具有的獨(dú)占性，是一種非專利技術(shù)。這一特性是專有技術(shù)與專利技術(shù)區(qū)別的界限，但并不是說專利技術(shù)中就不會有專有技術(shù)。

（2）專有技術(shù)的秘密性。秘密性是專有技術(shù)的基本特征，也是其存在和獲得法律保護(hù)的前提和關(guān)鍵。專有技術(shù)的秘密性是指該技術(shù)僅為持有人以及相關(guān)的少數(shù)人掌握，不為公眾所知，持有人對其采取了相應(yīng)的保密措施，經(jīng)過正常的合法渠道他人無法獲悉。一項專有技術(shù)一旦喪失其秘密性．為公眾所知，任何人都可以隨意應(yīng)用而不付任何費(fèi)用，這一技術(shù)也就喪失。

（3）專有技術(shù)的實用性。這一特征要求專有技術(shù)必須具有獨(dú)特性，它和專利技術(shù)一樣必須有一定的新穎性和創(chuàng)造性，能夠應(yīng)用于實踐。實用性是理論變?yōu)閷嵺`的條件，也是專有技術(shù)存在的基礎(chǔ)。

（4）專有技術(shù)的可傳授性和可轉(zhuǎn)讓性?？蓚魇谛允侵笇Ｓ屑夹g(shù)可以被同等專業(yè)人員所掌握，他們應(yīng)用專有技術(shù)可以獲得與持有人相同的經(jīng)濟(jì)效益。對于持有人所特有的功能不能為他人所掌握則不屬于專有技術(shù)。

（5）專有技術(shù)的動態(tài)性。專有技術(shù)作為技術(shù)的一種，不是靜止不變的。研究人員在技術(shù)的應(yīng)用過程中，不斷對其進(jìn)行改進(jìn)、更新，特別是在當(dāng)今技術(shù)爆炸時代，技術(shù)更新更加頻繁。專有技術(shù)和其它技術(shù)一樣要求其不斷更新以適應(yīng)不斷發(fā)展的實踐需要，這樣也可以保證專有技術(shù)的新穎性，提高其經(jīng)濟(jì)價值。7.什么是提單？提單具有哪些重要作用？

答：提單，是指用以證明海上貨物運(yùn)輸合同和貨物已經(jīng)由承運(yùn)人接收或者裝船，以及承運(yùn)人保證據(jù)以交付貨物的單證。提單中載明的向記名人交付貨物，或者按照指示人的指示交付貨物，或者向提單持有人交付貨物的條款，構(gòu)成承運(yùn)人據(jù)以交付貨物的保證?！碧釂蔚闹饕P(guān)系人是簽訂運(yùn)輸合同的雙方：托運(yùn)人和承運(yùn)人。托運(yùn)人即貨方，承運(yùn)人即船方。其他關(guān)系人有收貨人和被通知人等。收貨人通常是貨物買賣合同中的買方，被通知人是承運(yùn)人為了方便貨主提貨的通知對象，可能不是與貨權(quán)有關(guān)的當(dāng)事人。如果提單發(fā)生轉(zhuǎn)讓，則會出現(xiàn)受讓人、持有人等提單關(guān)系人。

提單有三個作用，一是承運(yùn)人與托運(yùn)人之間的收貨憑證；二是物權(quán)憑證；三是運(yùn)輸合同的證明。提單通常需要一式三份。提單應(yīng)具有發(fā)貨人姓名、收貨人姓名、地址、目的港、貨物形狀、運(yùn)費(fèi)和其他費(fèi)用，全套提單頁數(shù)，承運(yùn)人收貨日期及簽字。應(yīng)注意，提單內(nèi)容應(yīng)與發(fā)票及貨物包裝（裸裝貨物除外）相符。8.什么是有限責(zé)任公司？簡述其特征。

答：有限責(zé)任公司，又稱有限公司（CO，LTD）。有限責(zé)任公司指根據(jù)《中華人民共和國公司登記管理條例》規(guī)定登記注冊，由五十個以下的股東出資設(shè)立，每個股東以其所認(rèn)繳的出資額對公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的經(jīng)濟(jì)組織。有限責(zé)任公司包括國有獨(dú)資公司以及其他有限責(zé)任公司。

有限責(zé)任公司的特征： 第一，有限責(zé)任公司的股東僅以其出資額為限對公司負(fù)責(zé)。第二，人資兩合性，有限責(zé)任公司的人合性，主要表現(xiàn)在公司股東之間，有點(diǎn)類似于合伙。第三，封閉性既非公開性，在股東人數(shù)上，一般不超過50人。第四，設(shè)立程序簡單，一般來說，只要具備公司法具備的條件，即可申請開戶。第五，股東對公司活動存在積及參與。第六，組織機(jī)構(gòu)靈活，對于股東人數(shù)少，規(guī)模小的，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會或設(shè)一至兩名監(jiān)事，不設(shè)監(jiān)事會。第七，規(guī)模具體升縮性，可大可小。9.什么是股份有限公司？簡述其特征。

答：股份有限公司全部注冊資本由等額股份構(gòu)成并通過發(fā)行股票(或股權(quán)證)籌集資本,公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任的企業(yè)法人。其主要特征是：公司的資本總額平分為金額相等的股份；股東以其所認(rèn)購股份對公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任；每一股有一表決權(quán)，股東以其持有的股份，享受權(quán)利，承擔(dān)義務(wù)。

股份有限公司的特征主要有：(1)股東人數(shù)具有廣泛性。股份有限公司產(chǎn)生的原因在于適應(yīng)社會化大生產(chǎn)對巨額資本的需求，股份有限公司通過向社會公眾廣泛地發(fā)行股票來籌集資本，任何投資者只要認(rèn)購股票和支付股款，都可成為股份公司的股東，這使得股份有限公司的股東人數(shù)具有廣泛性的特點(diǎn)。(2)股東的出資具有股份性。股份有限公司的全部資本劃分為金額相等的股份，股份是構(gòu)成公司資本的最小單位。這種資本股份化的采用，便于股東股權(quán)的確定和行使。(3)股東責(zé)任具有有限性。股份有限公司的股東對公司債務(wù)僅以其認(rèn)購的股份為限承擔(dān)責(zé)任。(4)股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓的公開性、自由性。股份有限公司的的這一特征是區(qū)別于其他各種公司的最主要特征。（5）公司經(jīng)營狀況的公開性。由于公司的股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓的公開性、自由性，使得股份有限公司的經(jīng)營狀況不僅要向股東公開，還要向社會公開。（6）公司信用基礎(chǔ)的資合性。股份有限公司的的信用基礎(chǔ)在于其公司資本和資產(chǎn)，這與股東的有限責(zé)任是聯(lián)系在一起的。

10.什么是國際商事仲裁協(xié)議？具有哪些特點(diǎn)？

答：國際商事仲裁，又稱對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易及海事仲裁、涉外仲裁等，是指不同國家的公民、法人將他們在對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易及海事中所發(fā)生的爭議，以書面的形式，自愿交由第 三者進(jìn)行評斷和裁決。國際商事仲裁主要運(yùn)用于下列案件：國際貨物買賣合同中的爭議；國際貨物運(yùn)輸中的爭議；國際保險中的爭議；國際貿(mào)易、支付結(jié)算中的爭 議；國際投資、技術(shù)貿(mào)易以及合資、合作經(jīng)營、補(bǔ)償貿(mào)易、來料加工、國際租賃、國際合作開發(fā)自然資源、國際工程承包等方面的爭議；國際知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面的爭 議；海上碰撞、救助和共同海損中的爭議；國際環(huán)境污染、涉外侵權(quán)行為中的爭議等。其特點(diǎn)是以雙方當(dāng)事人的協(xié)議為基礎(chǔ)；仲裁機(jī)構(gòu)一般是民間性的組織；提交仲裁的當(dāng)事人有自由選擇地點(diǎn)、仲裁機(jī)構(gòu)、仲裁員、仲裁程序和適用的實體法；仲裁裁決是終局的，一旦作出，立即生效。

國際商事仲裁同訴訟、調(diào)解、國內(nèi)仲裁和國際仲裁相比具有自己的特點(diǎn)：

（1）國際商事仲裁機(jī)構(gòu)一般都是民間組織，不具有法定的強(qiáng)制管轄權(quán)，只能受理雙方當(dāng)事人根據(jù)仲裁協(xié)議提交給它處理的案件。（2）國際商事仲裁中的當(dāng)事人有較大的自主權(quán)，雙方當(dāng)事人可以自由選擇仲裁機(jī)構(gòu)、仲裁地點(diǎn)、仲裁員、仲裁規(guī)則、仲裁形式及仲裁應(yīng)適用的法律等。（3）國際商事仲裁庭審理案件一般不公開進(jìn)行，有利于保護(hù)當(dāng)事人的商業(yè)秘密，維護(hù)當(dāng)事人的商業(yè)信譽(yù)。（4）國際商事仲裁裁決是終局的，對雙方當(dāng)事人均有拘束力，任何一方當(dāng)事人如對裁決不服，也不能上訴。