第一篇：2009司法考試真題-證據(jù)法題目及其答案

2009年司法考試證據(jù)法真題及其答案

刑事證據(jù)法

試 卷 二

一、單項選擇題。24．張某、李某共同搶劫被抓獲。張某下列哪一陳述屬于證人證言？

A．我確實參加了搶劫銀行

B．李某逼我去搶的C．李某策劃了整個搶劫，搶的錢他拿走了一大半

D．李某在這次搶劫前還殺了趙某

25．下列哪一選項體現(xiàn)直接言詞原則的要求？

A．法官親自收集證據(jù)

B．法官親自在法庭上聽取當(dāng)事人、證人及其他訴訟參與人的口頭陳述

C．法庭審理盡可能不中斷地進(jìn)行

D．法庭審理應(yīng)當(dāng)公開進(jìn)行證據(jù)調(diào)查與辯論

27．關(guān)于偵查中的檢查與搜查，下列哪一說法是正確的？

A．搜查的對象可以是活人的身體，檢查只能對現(xiàn)場、物品、尸體進(jìn)行

B．搜查只能由偵查人員進(jìn)行，檢查可以由具有專門知識的人在偵查人員主持下進(jìn)行

C．搜查應(yīng)當(dāng)出示搜查證，檢查不需要任何證件

D．搜查和檢查對任何對象都可以強制進(jìn)行

24．D．25．B27．B

二、多項選擇題。

68．關(guān)于扣押物證、書證，下列哪些做法是正確的？

A．偵查人員在搜查錢某住宅時，發(fā)現(xiàn)一份能夠證明錢某無罪的證據(jù)，對此證據(jù)予以扣押

B．在杜某故意殺人案中，偵查機關(guān)依法扣押杜某一些物品和文件。對與案件無關(guān)的物品和文件，偵查機關(guān)應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)解除扣押、凍結(jié)，退還杜某

C．公安機關(guān)在偵查劉某盜竊案中，可以依照規(guī)定查詢、凍結(jié)劉某的存款、匯款

D．在對周某盜竊罪審查起訴中，周某死亡，檢察院決定將依法凍結(jié)的周某贓款的一部分上繳國庫，其余部分返還給被害人

69．關(guān)于證人與鑒定人的共同特征，下列哪些選項是正確的？

A．是當(dāng)事人以外的人

B．與案件或案件當(dāng)事人沒有利害關(guān)系

C．具有不可替代性

D．有義務(wù)出席法庭接受控辯雙方詢問

70．關(guān)于刑事訴訟中的證明責(zé)任，下列哪些選項是正確的？

A．總是與一定的積極訴訟主張相聯(lián)系，否認(rèn)一方不負(fù)證明責(zé)任

B．總是與一定的不利訴訟后果相聯(lián)系，受到不利裁判的不一定承擔(dān)證明責(zé)任

C．是提出證據(jù)責(zé)任與說服責(zé)任的統(tǒng)一，提出證據(jù)并非完全履行了證明責(zé)任

D．是專屬于控訴方獨自承擔(dān)的責(zé)任，具有一定的責(zé)任排他性

71．關(guān)于吳某涉嫌故意泄露國家秘密罪，下列哪些選項屬于需要運用證據(jù)加以證明的事實？

1A．吳某是否為國家機關(guān)工作人員

B．是否存在為吳某所實施的被指控事實

C．被指控事實是否情節(jié)嚴(yán)重

D．是否具有法定或酌定從重、從輕、減輕及免除處罰的情節(jié)

68．A C69．A D70．A B C71．A B C

民事證據(jù)法

試卷三單選題40．關(guān)于證據(jù)理論分類的表述，下列哪一選項是正確的？

A．傳來證據(jù)有可能是直接證據(jù)

B．訴訟中原告提出的證據(jù)都是本證，被告提出的證據(jù)都是反證

C．證人轉(zhuǎn)述他人所見的案件事實都屬于間接證據(jù)

D．一個客觀與合法的間接證據(jù)可以單獨作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)

41．關(guān)于舉證時限和證據(jù)交換的表述，下列哪一選項是正確的？

A．證據(jù)交換可以依當(dāng)事人的申請而進(jìn)行，也可以由法院依職權(quán)決定而實施

B．民事訴訟案件在開庭審理前，法院必須組織進(jìn)行證據(jù)交換

C．當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)提交證據(jù)確有困難的，可以在舉證期限屆滿之后申請延長，但只能申請延長一次

D．當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)未向法院提交證據(jù)材料的，在法庭審理過程中無權(quán)再提交證據(jù)

42．關(guān)于自認(rèn)的說法，下列哪一選項是錯誤的？

A．自認(rèn)的事實允許用相反的證據(jù)加以推翻

B．身份關(guān)系訴訟中不涉及身份關(guān)系的案件事實可以適用自認(rèn)

C．調(diào)解中的讓步不構(gòu)成訴訟上的自認(rèn)

D．當(dāng)事人一般授權(quán)的委托代理人一律不得進(jìn)行自認(rèn)

40.A41.A42.D

行政訴訟證據(jù)法

試卷二多選

87．許某與湯某系夫妻，婚后許某精神失常。二人提出離婚，某縣民政局準(zhǔn)予離婚。許某之兄認(rèn)為許某為無民事行為能力人，縣民政局準(zhǔn)予離婚行為違法，遂提起行政訴訟?？h民政局向法院提交了縣醫(yī)院對許某作出的間歇性精神病的鑒定結(jié)論。許某之兄申請法院重新進(jìn)行鑒定。下列哪些選項是正確的？

A．原告需對縣民政局準(zhǔn)予離婚行為違法承擔(dān)舉證責(zé)任

B．鑒定結(jié)論應(yīng)有鑒定人的簽名和鑒定部門的蓋章

C．當(dāng)事人申請法院重新鑒定可以口頭提出

D．當(dāng)事人申請法院重新鑒定應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)提出

87．B D

第二篇：司法考試真題及答案詳解

司法考試真題及答案詳解

1．關(guān)于投保人在訂立保險合同時的告知義務(wù)，下列哪些表述是正確的？

A．投保人的告知義務(wù)，限于保險人詢問的范圍和內(nèi)容

B．當(dāng)事人對詢問范圍及內(nèi)容有爭議的，投保人負(fù)舉證責(zé)任

C．投保人未如實告知投保單詢問表中概括性條款時，則保險人可以此為由解除合同

D．在保險合同成立后，保險人獲悉投保人未履行如實告知義務(wù)，但仍然收取保險費，則保險人不得解除合同

ABC項：《保險法》司法解釋（二）第6條規(guī)定，投保人的告知義務(wù)限于保險人詢問的范圍和內(nèi)容.當(dāng)事人對詢問范圍及內(nèi)容有爭議的，保險人負(fù)舉證責(zé)任.保險人以投保人違反了對投保單詢問表中所列概括性條款的如實告知義務(wù)為由請求解除合同的，人民法院不予支持.但該概括性條款有具體內(nèi)容的除外.所以，A項正確，BC項錯誤.D項：《保險法》司法解釋（二）第7條保險人在保險合同成立后知道或者應(yīng)當(dāng)知道投保人未履行如實告知義務(wù)，仍然收取保險費，又依照《保險法》第16條第2款的規(guī)定主張解除合同的，人民法院不予支持.所以，D項正確.綜上所述，本題正確答案為AD.2．甲縣的佳華公司與乙縣的億龍公司訂立的煙葉買賣合同中約定，如果因為合同履行發(fā)生爭議，應(yīng)提交A仲裁委員會仲裁.佳華公司交貨后，億龍公司認(rèn)為煙葉質(zhì)量與約定不符，且正在霉變，遂準(zhǔn)備提起仲裁，并對煙葉進(jìn)行證據(jù)保全.關(guān)于本案的證據(jù)保全，下列哪些表述是正確的？

A．在仲裁程序啟動前，億龍公司可直接向甲縣法院申請證據(jù)保全

B．在仲裁程序啟動后，億龍公司既可直接向甲縣法院申請證據(jù)保全，也可向A仲裁委員會申請證據(jù)保全

C．法院根據(jù)億龍公司申請采取證據(jù)保全措施時，可要求其提供擔(dān)保

D．A仲裁委員會收到保全申請后，應(yīng)提交給煙葉所在地的中級法院

A項：根據(jù)《民事訴訟法》第81條第2款的規(guī)定，因情況緊急，在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，利害關(guān)系人可以在提起訴訟或者申請仲裁前向證據(jù)所在地、被申請人住所地或者對案件有管轄權(quán)的人民法院申請保全證據(jù).本案中，在仲裁程序啟動前，億龍公司可直接向甲縣法院申請證據(jù)保全.所以，A選項正確.C項：根據(jù)《民事訴訟法》第100條第2款的規(guī)定，人民法院采取保全措施，可以責(zé)令申請人提供擔(dān)保，申請人不提供擔(dān)保的，裁定駁回申請.本案中，法院根據(jù)億龍公司申請采取證據(jù)保全措施時，可要求其提供擔(dān)保.所以，C選項正確.BD項：根據(jù)《仲裁法》第46條的規(guī)定，在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，當(dāng)事人可以申請證據(jù)保全.當(dāng)事人申請證據(jù)保全的，仲裁委員會應(yīng)當(dāng)將當(dāng)事人的申請?zhí)峤蛔C據(jù)所在地的基層人民法院.本案中，仲裁程序啟動之后，億龍公司只能向A仲裁委員會申請證據(jù)保全，不能直接向甲縣法院申請證據(jù)保全；A仲裁委員會收到保全申請后，應(yīng)提交給煙葉所在地的基層法院而不是中級法院.所以，BD選項錯誤.綜上所述，本題正確答案為AC.3．根據(jù)《民事訴訟法》和相關(guān)司法解釋的規(guī)定，法院的下列哪些做法是違法的？

A．在一起借款糾紛中，原告張海起訴被告李河時，李河居住在甲市A區(qū).A區(qū)法院受理案件后，李河搬到甲市D區(qū)居住，該法院知悉后將案件移送D區(qū)法院

B．王丹在乙市B區(qū)被黃玫打傷，以為黃玫居住乙市B區(qū)，而向該區(qū)法院提起侵權(quán)訴訟.乙市B區(qū)法院受理后，查明黃玫的居住地是乙市C區(qū)，遂將案件移送乙市C區(qū)法院

C．丙省高院規(guī)定，本省中院受理訴訟標(biāo)的額1000萬元至5000萬元的財產(chǎn)案件.丙省E市中院受理一起標(biāo)的額為5005萬元的案件后，向丙省高院報請審理該案

D．居住地為丁市H區(qū)的孫溪要求居住地為丁市G區(qū)的趙山依約在丁市K區(qū)履行合同.后因趙山下落不明，孫溪以趙山為被告向丁市H區(qū)法院提起違約訴訟，該法院以本院無管轄權(quán)為由裁定不予受理

A項：根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見》第34條的規(guī)定，案件受理后，受訴人民法院的管轄權(quán)不受當(dāng)事人住所地、經(jīng)常居住地變更的影響.本案中，甲市A區(qū)法院受理案件后，即使被告李河搬到甲市D區(qū)居住，甲市A區(qū)法院也不能將案件移送D區(qū)法院.所以，A選項錯誤.B項：根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》第33條的規(guī)定，兩個以上人民法院都有管轄權(quán)的訴訟，先立案的人民法院不得將案件移送給另一個有管轄權(quán)的人民法院.人民法院在立案前發(fā)現(xiàn)其他有管轄權(quán)的人民法院已先立案的，不得重復(fù)立案，立案后發(fā)現(xiàn)其他有管轄權(quán)的人民法院已先立案的，裁定將案件移送給先立案的人民法院.根據(jù)《民事訴訟法》第28條的規(guī)定，因侵權(quán)行為提起的訴訟，由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄.本案中，雖然被告黃某的居住地是乙市C區(qū)，乙市C區(qū)法院對該案有管轄權(quán)，但是乙市B區(qū)是侵權(quán)行為地，乙市B區(qū)法院對該案也有管轄權(quán)，且乙市B區(qū)法院已經(jīng)立案了，所以乙市B區(qū)法院不能將案件移送給乙市C區(qū)法院.所以，B選項錯誤.C項：根據(jù)《民事訴訟法》第38條第2款的規(guī)定，下級人民法院對它所管轄的第一審民事案件，認(rèn)為需要由上級人民法院審理的，可以報請上級人民法院審理.由此可知，下級法院向上級法院報請案件應(yīng)當(dāng)是在案件受理之前，本案中，丙省E市中院向丙省高級法院報請審理該案是在丙省E市中級法院受理案件之后，而非受理案件之前.所以，C選項錯誤.D項：根據(jù)《民事訴訟法》第23條的規(guī)定，因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄.本案中，丁市H區(qū)既不是被告趙山的居住地，也不是合同的履行地，所以丁市H區(qū)法院沒有管轄權(quán).所以，D選項正確.本題為選非題，綜上所述，本題正確答案為ABC.4．當(dāng)事人可對某些訴訟事項進(jìn)行約定，法院應(yīng)尊重合法有效的約定.關(guān)于當(dāng)事人的約定及其效力，下列哪些表述是錯誤的？

A．當(dāng)事人約定“合同是否履行無法證明時，應(yīng)以甲方主張的事實為準(zhǔn)”，法院應(yīng)根據(jù)該約定分配證明責(zé)任

B．當(dāng)事人在訴訟和解中約定“原告撤訴后不得以相同的事由再次提起訴訟”，法院根據(jù)該約定不能再受理原告的起訴

C．當(dāng)事人約定“如果起訴，只能適用普通程序”，法院根據(jù)該約定不能適用簡易程序?qū)徖?/p>

D．當(dāng)事人約定“雙方必須親自參加開庭審理，不得無故缺席”，如果被告委托了代理人參加開庭，自己不參加開庭，法院應(yīng)根據(jù)該約定在對被告兩次傳喚后對其拘傳

A項：根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第2條的規(guī)定，當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實有責(zé)任提供證據(jù)加以證明.證明責(zé)任是由法律規(guī)定的，不能由當(dāng)事人之間進(jìn)行約定.所以，A選項錯誤.B項：根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》第144條第1款的規(guī)定，當(dāng)事人撤訴或人民法院按撤訴處理后，當(dāng)事人以同一訴訟請求再次起訴的，人民法院應(yīng)予受理.撤訴權(quán)是法律賦予原告的權(quán)利，撤訴之后又起訴的起訴權(quán)也是法律賦予原告的權(quán)利，不能被當(dāng)事人之間的約定所剝奪.所以，B選項錯誤.C項：根據(jù)《民事訴訟法》第157條的規(guī)定，基層人民法院和它派出的法庭審理事實清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭議不大的簡單的民事案件，適用本章規(guī)定.基層人民法院和它派出的法庭審理前款規(guī)定以外的民事案件，當(dāng)事人雙方也可以約定適用簡易程序.當(dāng)事人雙方只可以約定適用簡易程序，不能約定適用普通程序，法院根據(jù)案情進(jìn)行判斷，如果是屬于事實清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭議不大的簡單的民事案件，即使雙方約定了適用普通程序，法院也可以適用簡易程序?qū)Π讣M(jìn)行審理.所以，C選項錯誤.D項：根據(jù)《民事訴訟法》第58條第1款的規(guī)定，當(dāng)事人、法定代理人可以委托一至二人作為訴訟代理人.委托訴訟代理人代其參加訴訟是法律賦予當(dāng)事人的權(quán)利，當(dāng)事人不能用約定剝奪這項權(quán)利.此外，根據(jù)《民事訴訟法》第109條的規(guī)定，人民法院對必須到庭的被告，經(jīng)兩次傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，可以拘傳.法院對必須到庭的被告經(jīng)過兩次傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，才能拘傳，而且法院對其進(jìn)行拘傳的依據(jù)也不是依據(jù)當(dāng)事人的約定，而是依據(jù)《民事訴訟法》第109條的規(guī)定.所以，D選項錯誤.本題為選非題，綜上所述，本題正確答案為ABCD.5．就瑞成公司與建華公司的合同糾紛，某省甲市中院作出了終審裁判.建華公司不服，打算啟動再審程序.后其向甲市檢察院申請檢察建議，甲市檢察院經(jīng)過審查，作出駁回申請的決定.關(guān)于檢察監(jiān)督，下列哪些表述是正確的？

A．建華公司可在向該省高院申請再審的同時，申請檢察建議

B．在甲市檢察院駁回檢察建議申請后，建華公司可向該省檢察院申請抗訴

C．甲市檢察院在審查檢察建議申請過程中，可向建華公司調(diào)查核實案情

D．甲市檢察院在審查檢察建議申請過程中，可向瑞成公司調(diào)查核實案情

CD項：根據(jù)《民事訴訟法》第210條的規(guī)定，人民檢察院因履行法律監(jiān)督職責(zé)提出檢察建議或者抗訴的需要，可以向當(dāng)事人或者案外人調(diào)查核實有關(guān)情況.本案中，甲市檢察院在審查檢察建議申請過程中，可以向建華公司調(diào)查核實案情，也可以向瑞成公司調(diào)查核實案情.所以，CD選項正確.A項：根據(jù)《民事訴訟法》第209條第1款的規(guī)定，有下列情形之一的，當(dāng)事人可以向人民檢察院申請檢察建議或者抗訴：（一）人民法院駁回再審申請的；（二）人民法院逾期未對再審申請作出裁定的；（三）再審判決、裁定有明顯錯誤的.據(jù)此，申請檢查建議和申請再審不能同時進(jìn)行.據(jù)此可知，當(dāng)事人向檢察院申請檢察建議是在當(dāng)事人向法院申請再審申請被駁回之后，本案中，建華公司不能夠在向該省高院申請再審的同時，申請檢察建議.所以，A選項錯誤.B項：根據(jù)《民事訴訟法》第209條第2款的規(guī)定，人民檢察院對當(dāng)事人的申請應(yīng)當(dāng)在三個月內(nèi)進(jìn)行審查，作出提出或者不予提出檢察建議或者抗訴的決定.當(dāng)事人不得再次向人民檢察院申請檢察建議或者抗訴.本案中，建華公司向甲市檢察院申請檢察建議被駁回之后，不能夠向該省檢察院申請抗訴.所以，B選項錯誤.綜上所述，本題正確答案為CD.6．根據(jù)民事訴訟理論和相關(guān)法律法規(guī)，關(guān)于當(dāng)事人的表述，下列哪些選項是正確的？

A．依法解散、依法被撤銷的法人可以自己的名義作為當(dāng)事人進(jìn)行訴訟

B．被宣告為無行為能力的成年人可以自己的名義作為當(dāng)事人進(jìn)行訴訟

C．不是民事主體的非法人組織依法可以自己的名義作為當(dāng)事人進(jìn)行訴訟

D．中國消費者協(xié)會可以自己的名義作為當(dāng)事人，對侵害眾多消費者權(quán)益的企業(yè)提起公益訴訟

B項：根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》第67條的規(guī)定，在訴訟中，無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人是他的法定代理人.事先沒有確定監(jiān)護(hù)人的，可以由有監(jiān)護(hù)資格的人協(xié)商確定，協(xié)商不成的，由人民法院在他們之間指定訴訟中的法定代理人.當(dāng)事人沒有民法通則第16條第1、2款或者第17條第1款規(guī)定的監(jiān)護(hù)人的，可以指定該法第16條第4款或者第17條第3款規(guī)定的有關(guān)組織擔(dān)任訴訟期間的法定代理人.雖然被宣告無行為能力的成年人沒有民事行為能力，但其擁有民事權(quán)利能力，訴訟權(quán)利能力是作為抽象的訴訟當(dāng)事人的資格，它與具體的訴訟無關(guān)，通常取決于有無民事權(quán)利能力.所以被宣告為無行為能力的成年人可以自己的名義作為當(dāng)事人進(jìn)行訴訟.所以，B選項正確.C項：根據(jù)《民事訴訟法》第48條第1款的規(guī)定，公民、法人和其他組織可以作為民事訴訟的當(dāng)事人.據(jù)此可知，非法人組織是可以以自己的名義作為當(dāng)事人進(jìn)行訴訟的.所以，C選項正確.D項：根據(jù)《民事訴訟法》第55條的規(guī)定，對污染環(huán)境、侵害眾多消費者合法權(quán)益等損害社會公共利益的行為，法律規(guī)定的機關(guān)和有關(guān)組織可以向人民法院提起訴訟.中國消費者協(xié)會是法律規(guī)定的保護(hù)消費者權(quán)益的組織，其可以自己的名義作為當(dāng)事人，對侵害眾多消費者權(quán)益的企業(yè)提起公益訴訟.所以，D選項正確.A項：根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》第51條的規(guī)定，企業(yè)法人未經(jīng)清算即被撤銷，有清算組織的，以該清算組織為當(dāng)事人；沒有清算組織的，以作出撤銷決定的機構(gòu)為當(dāng)事人.據(jù)此可知，依法解散、依法被撤銷的法人不可以自己的名義作為當(dāng)事人進(jìn)行訴訟，而應(yīng)當(dāng)以清算組織為當(dāng)事人，沒有清算組織的，以作出撤銷決定的機構(gòu)為當(dāng)事人.所以，A選項錯誤.綜上所述，本題正確答案為BCD.7．關(guān)于民事訴訟程序中的裁判，下列哪些表述是正確的？

A．判決解決民事實體問題，而裁定主要處理案件的程序問題，少數(shù)涉及實體問題

B．判決都必須以書面形式作出，某些裁定可以口頭方式作出

C．一審判決都允許上訴，一審裁定有的允許上訴，有的不能上訴

D．財產(chǎn)案件的生效判決都有執(zhí)行力，大多數(shù)裁定都沒有執(zhí)行力

AB項：根據(jù)《民事訴訟法》第152條的規(guī)定，判決書應(yīng)當(dāng)寫明判決結(jié)果和作出該判決的理由.判決書內(nèi)容包括：（一）案由、訴訟請求、爭議的事實和理由；（二）判決認(rèn)定的事實和理由、適用的法律和理由；（三）判決結(jié)果和訴訟費用的負(fù)擔(dān)；（四）上訴期間和上訴的法院.判決書由審判人員、書記員署名，加蓋人民法院印章.根據(jù)《民事訴訟法》第154條的規(guī)定，裁定適用于下列范圍：（一）不予受理；（二）對管轄權(quán)有異議的；（三）駁回起訴；（四）保全和先予執(zhí)行；（五）準(zhǔn)許或者不準(zhǔn)許撤訴；（六）中止或者終結(jié)訴訟；（七）補正判決書中的筆誤；（八）中止或者終結(jié)執(zhí)行；（九）撤銷或者不予執(zhí)行仲裁裁決；（十）不予執(zhí)行公證機關(guān)賦予強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書；（十一）其他需要裁定解決的事項.對前款第一項至第三項裁定，可以上訴.裁定書應(yīng)當(dāng)寫明裁定結(jié)果和作出該裁定的理由.裁定書由審判人員、書記員署名，加蓋人民法院印章.口頭裁定的，記入筆錄.據(jù)此可知，判決解決民事實體問題，而裁定主要處理案件的程序問題，少數(shù)涉及實體問題；判決都必須以書面形式作出，某些裁定可以口頭方式作出.所以，AB選項正確.C項：并非所有的一審判決都允許上訴，例如：根據(jù)《民事訴訟法》第162條的規(guī)定，基層人民法院和它派出的法庭審理符合本法第157條第1款規(guī)定的簡單的民事案件，標(biāo)的額為各省、自治區(qū)、直轄市上就業(yè)人員年平均工資30%以下的，實行一審終審.最高人民法院作為一審法院的一審判決，也是一審終審.所以，C選項錯誤.D項：并非所有的裁定都沒有執(zhí)行力.例如，根據(jù)《民事訴訟法》第100條的規(guī)定，人民法院對于可能因當(dāng)事人一方的行為或者其他原因，使判決難以執(zhí)行或者造成當(dāng)事人其他損害的案件，根據(jù)對方當(dāng)事人的申請，可以裁定對其財產(chǎn)進(jìn)行保全、責(zé)令其作出一定行為或者禁止其作出一定行為；當(dāng)事人沒有提出申請的，人民法院在必要時也可以裁定采取保全措施.人民法院采取保全措施，可以責(zé)令申請人提供擔(dān)保，申請人不提供擔(dān)保的，裁定駁回申請.人民法院接受申請后，對情況緊急的，必須在48小時內(nèi)作出裁定；裁定采取保全措施的，應(yīng)當(dāng)立即開始執(zhí)行.所以，D選項錯誤.綜上所述，本題正確答案為AB.8．關(guān)于民事訴訟二審程序的表述，下列哪些選項是正確的？

A．二審既可能因為當(dāng)事人上訴而發(fā)生，也可能因為檢察院的抗訴而發(fā)生

B．二審既是事實審，又是法律審

C．二審調(diào)解書應(yīng)寫明撤銷原判

D．二審原則上應(yīng)開庭審理，特殊情況下可不開庭審理

B項：根據(jù)《民事訴訟法》第168條的規(guī)定，第二審人民法院應(yīng)當(dāng)對上訴請求的有關(guān)事實和適用法律進(jìn)行審查.所以，B選項正確.D項：根據(jù)《民事訴訟法》第169條第1款的規(guī)定，第二審人民法院對上訴案件，應(yīng)當(dāng)組成合議庭，開庭審理.經(jīng)過閱卷、調(diào)查和詢問當(dāng)事人，對沒有提出新的事實、證據(jù)或者理由，合議庭認(rèn)為不需要開庭審理的，可以不開庭審理.所以，D選項正確.A項：根據(jù)《民事訴訟法》第164條的規(guī)定，當(dāng)事人不服地方人民法院第一審判決的，有權(quán)在判決書送達(dá)之日起15日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴.當(dāng)事人不服地方人民法院第一審裁定的，有權(quán)在裁定書送達(dá)之日起10日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴.二審只能因當(dāng)事人不服一審裁判而提起，在民事訴訟中，檢察院不能提起二審.所以，A選項錯誤.C項：根據(jù)《民事訴訟法》第172條的規(guī)定，第二審人民法院審理上訴案件，可以進(jìn)行調(diào)解.調(diào)解達(dá)成協(xié)議，應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書，由審判人員、書記員署名，加蓋人民法院印章.調(diào)解書送達(dá)后，原審人民法院的判決即視為撤銷.既然原審法院的判決視為撤銷，也就不必在二審法院的調(diào)解書當(dāng)中寫明“撤銷原判”了.所以，C選項錯誤.綜上所述，本題正確答案為BD.9．2012年1月，中國甲市公民李虹（女）與美國留學(xué)生瓊斯（男）在中國甲市登記結(jié)婚，婚后兩人一直居住在甲市B區(qū).2014年2月，李虹提起離婚訴訟，甲市B區(qū)法院受理了該案件，適用普通程序?qū)徖?關(guān)于本案，下列哪些表述是正確的？

A．本案的一審審理期限為6個月

B．法院送達(dá)訴訟文書時，對李虹與瓊斯可采取同樣的方式

C．不服一審判決，李虹的上訴期為15天，瓊斯的上訴期為30天

D．美國駐華使館法律參贊可以個人名義作為瓊斯的訴訟代理人參加訴訟

B項：根據(jù)《民事訴訟法》第267條的規(guī)定，人民法院對在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的當(dāng)事人送達(dá)訴訟文書，可以采用下列方式：（一）依照受送達(dá)人所在國與中華人民共和國締結(jié)或者共同參加的國際條約中規(guī)定的方式送達(dá)；（二）通過外交途徑送達(dá)；（三）對具有中華人民共和國國籍的受送達(dá)人，可以委托中華人民共和國駐受送達(dá)人所在國的使領(lǐng)館代為送達(dá)；（四）向受送達(dá)人委托的有權(quán)代其接受送達(dá)的訴訟代理人送達(dá)；（五）向受送達(dá)人在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的代表機構(gòu)或者有權(quán)接受送達(dá)的分支機構(gòu)、業(yè)務(wù)代辦人送達(dá)；（六）受送達(dá)人所在國的法律允許郵寄送達(dá)的，可以郵寄送達(dá)，自郵寄之日起滿三個月，送達(dá)回證沒有退回，但根據(jù)各種情況足以認(rèn)定已經(jīng)送達(dá)的，期間屆滿之日視為送達(dá)；（七）采用傳真、電子郵件等能夠確認(rèn)受送達(dá)人收悉的方式送達(dá)；（八）不能用上述方式送達(dá)的，公告送達(dá)，自公告之日起滿三個月，即視為送達(dá).這條規(guī)定是針對在我國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的當(dāng)事人送達(dá)法律文書所作的規(guī)定，根據(jù)題干可知，李虹與瓊斯在中國甲市登記結(jié)婚后兩人一直居住在甲市B區(qū)，所以對瓊斯的送達(dá)不能適用該條規(guī)定，而應(yīng)該和李虹一樣適用《民事訴訟法》第七章第二節(jié)關(guān)于送達(dá)的規(guī)定.所以，B選項正確.D項：根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》第308的規(guī)定，涉外民事訴訟中的外籍當(dāng)事人，可以委托本國人為訴訟代理人，也可以委托本國律師以非律師身份擔(dān)任訴訟代理人；外國駐華使、領(lǐng)館官員，受本國公民的委托，可以以個人名義擔(dān)任訴訟代理人，但在訴訟中不享有外交特權(quán)和豁免權(quán).所以，D選項正確.A項：根據(jù)《民事訴訟法》第270條的規(guī)定，人民法院審理涉外民事案件的期間，不受本法第149條、第176條規(guī)定的限制.所以，A選項錯誤.C項：根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》第311條的規(guī)定，當(dāng)事人雙方分別居住在我國領(lǐng)域內(nèi)和領(lǐng)域外，對第一審人民法院判決、裁定的上訴期，居住在我國領(lǐng)域內(nèi)的為民事訴訟法第147條所規(guī)定的期限；居住在我國領(lǐng)域外的為30日.雙方的上訴期均已屆滿沒有上訴的，第一審人民法院的判決、裁定即發(fā)生法律效力.這條規(guī)定是針對當(dāng)事人雙方分別居住在我國領(lǐng)域內(nèi)和領(lǐng)域外時所作的規(guī)定，根據(jù)題干可知，李虹與瓊斯在中國甲市登記結(jié)婚后兩人一直居住在甲市B區(qū)，所以瓊斯上訴期的期限不能適用該條規(guī)定，而應(yīng)該適用《民事訴訟法》第164條第1款的規(guī)定，當(dāng)事人不服地方人民法院第一審判決的，有權(quán)在判決書送達(dá)之日起15日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴.所以，C選項錯誤.綜上所述，本題正確答案為BD.10．甲訴乙返還10萬元借款.勝訴后進(jìn)入執(zhí)行程序，乙表示自己沒有現(xiàn)金，只有一枚祖?zhèn)饔袷傻謧?法院經(jīng)過調(diào)解，說服甲接受玉石抵債，雙方達(dá)成和解協(xié)議并當(dāng)即交付了玉石.后甲發(fā)現(xiàn)此玉石為贗品，價值不足千元，遂申請法院恢復(fù)執(zhí)行.關(guān)于執(zhí)行和解，下列哪些說法是正確的？

A．法院不應(yīng)在執(zhí)行中勸說甲接受玉石抵債

B．由于和解協(xié)議已經(jīng)即時履行，法院無須再將和解協(xié)議記入筆錄

C．由于和解協(xié)議已經(jīng)即時履行，法院可裁定執(zhí)行中止

D．法院應(yīng)恢復(fù)執(zhí)行

根據(jù)《民事訴訟法》第230條的規(guī)定，在執(zhí)行中，雙方當(dāng)事人自行和解達(dá)成協(xié)議的，執(zhí)行員應(yīng)當(dāng)將協(xié)議內(nèi)容記入筆錄，由雙方當(dāng)事人簽名或者蓋章.申請執(zhí)行人因受欺詐、脅迫與被執(zhí)行人達(dá)成和解協(xié)議，或者當(dāng)事人不履行和解協(xié)議的，人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人的申請，恢復(fù)對原生效法律文書的執(zhí)行.AD項：本案中，甲訴乙返還借款一案已經(jīng)進(jìn)入到了執(zhí)行程序，如果不是雙方當(dāng)事人自愿達(dá)成和解協(xié)議，法院沒有必要勸說當(dāng)事人達(dá)成和解協(xié)議，直接執(zhí)行被申請人的財產(chǎn)就能結(jié)案.所以，AD選項正確.BC項：本案中，和解協(xié)議根本就沒有履行.所以，BC選項錯誤.綜上所述，本題正確答案為AD.三、不定項選擇題.每題所設(shè)選項中至少有一個正確答案，多選、少選、錯選或不選均不得分.本部分含86—100題，每題2分，共30分.（一）

張某、方某共同出資，分別設(shè)立甲公司和丙公司.2013年3月1日，甲公司與乙公司簽訂了開發(fā)某房地產(chǎn)項目的《合作協(xié)議一》，約定如下：“甲公司將丙公司10%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙公司，乙公司在協(xié)議簽訂之日起三日內(nèi)向甲公司支付首付款4000萬元，尾款1000萬元在次年3月1日之前付清.首付款用于支付丙公司從某國土部門購買A地塊土地使用權(quán).如協(xié)議簽訂之日起三個月內(nèi)丙公司未能獲得A地塊土地使用權(quán)致雙方合作失敗，乙公司有權(quán)終止協(xié)議.”

《合作協(xié)議一》簽訂后，乙公司經(jīng)甲公司指示向張某、方某支付了4000萬元首付款.張某、方某配合甲公司將丙公司的10%的股權(quán)過戶給了乙公司.2013年5月1日，因張某、方某未將前述4000萬元支付給丙公司致其未能向某國土部門及時付款，A地塊土地使用權(quán)被收回掛牌賣掉.2013年6月4日，乙公司向甲公司發(fā)函：“鑒于土地使用權(quán)已被國土部門收回，故我公司終止協(xié)議，請貴公司返還4000萬元.”甲公司當(dāng)即回函：“我公司已把股權(quán)過戶到貴公司名下，貴公司無權(quán)終止協(xié)議，請貴公司依約支付1000萬元尾款.”

2013年6月8日，張某、方某與乙公司簽訂了《合作協(xié)議二》，對繼續(xù)合作開發(fā)房地產(chǎn)項目做了新的安排，并約定：“本協(xié)議簽訂之日，《合作協(xié)議一》自動作廢.”丁公司經(jīng)甲公司指示，向乙公司送達(dá)了《承諾函》：“本公司代替甲公司承擔(dān)4000萬元的返還義務(wù).”乙公司對此未置可否.請回答第86—91題.11．關(guān)于《合作協(xié)議一》，下列表述正確的是：

A．是無名合同

B．對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的約定構(gòu)成無權(quán)處分

C．效力待定

D．有效

A項：無名合同是指《合同法》分則明文規(guī)定的15類合同之外的合同.即合同法明確規(guī)定的買賣合同，供用電、水、氣、熱力合同，贈與合同，借款合同，租賃合同，融資租賃合同，承攬合同，建設(shè)工程合同，運輸合同，技術(shù)合同，保管合同，倉儲合同，委托合同，行紀(jì)合同，居間合同之外的其他合同.本案中，合作協(xié)議一簽訂了附條件的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，不屬于列舉內(nèi)合同名目.所以，A項正確.B項：無權(quán)處分，是指行為人沒有處分權(quán)，卻以自己的名義實施的對他人財產(chǎn)的法律上的處分行為.本案中，未提及甲公司擁有乙公司股權(quán)，則其簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議轉(zhuǎn)讓乙公司股權(quán)應(yīng)認(rèn)定為無權(quán)處分.所以，B項正確.CD項：《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第3條規(guī)定，當(dāng)事人一方以出賣人在締約時對標(biāo)的物沒有所有權(quán)或者處分權(quán)為由主張合同無效的，人民法院不予支持.所以，C項錯誤，D項正確.綜上所述，本題正確答案為ABD.12．關(guān)于2013年6月4日乙公司向甲公司發(fā)函，下列表述正確的是：

A．行使的是約定解除權(quán)

B．行使的是法定解除權(quán)

C．有權(quán)要求返還4000萬元

D．無權(quán)要求返還4000萬元

AB項：合同解除是指一方根據(jù)約定或法定事由，終止合同履行的民事行為.法定解除權(quán)是指出現(xiàn)法定事由，當(dāng)事人依法解除合同的權(quán)利；約定解除權(quán)是指當(dāng)事人根據(jù)合同約定的解除條件解除合同的權(quán)利.《合同法》第93條規(guī)定，當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同.當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件.解除合同的條件成就時，解除權(quán)人可以解除合同.《合同法》第94條規(guī)定，法定解除權(quán)在五種情況下行使，包括不可抗力、預(yù)期違約、根本違約、遲延違約及其他法定情況.所以，A項正確，B項錯誤.CD項：《合同法》第96條規(guī)定，依法定理由或約定理由解除合同，應(yīng)當(dāng)通知對方，合同自解除通知到達(dá)對方時解除；對方有異議的，可以請求人民法院或仲裁機構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力；法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應(yīng)辦理審批、登記手續(xù)的依其規(guī)定.第97條規(guī)定，合同解除后，尚未履行的終止履行；已經(jīng)履行的可以要求恢復(fù)原狀或采取其他補救措施及賠償損失.所以，C項正確，D項錯誤.綜上所述，本題正確答案為AC.13．關(guān)于2013年5月1日張某、方某未將4000萬元支付給丙公司，應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任，下列表述錯誤的是：

A．向乙公司承擔(dān)違約責(zé)任

B．與甲公司一起向乙公司承擔(dān)連帶責(zé)任

C．向丙公司承擔(dān)違約責(zé)任

D．向某國土部門承擔(dān)違約責(zé)任

根據(jù)民法理論合同相對性原則，由于合同關(guān)系是僅在特定人之間發(fā)生的法律關(guān)系，因此只有合同關(guān)系當(dāng)事人之間才能相互提出請求，非合同關(guān)系當(dāng)事人，沒有發(fā)生合同上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的第三人不能依據(jù)合同向合同當(dāng)事人提出請求或提起訴訟.除法律、合同另有規(guī)定以外，只有合同當(dāng)事人才能享有合同規(guī)定的權(quán)利，并承擔(dān)該合同規(guī)定的義務(wù)，當(dāng)事人以外的任何第三人不能主張合同上的權(quán)利，更不負(fù)擔(dān)合同中規(guī)定的義務(wù).違約責(zé)任只能在特定的合同關(guān)系當(dāng)事人之間發(fā)生，合同關(guān)系以外的人不負(fù)違約責(zé)任，合同當(dāng)事人也不對其承擔(dān)違約責(zé)任.本案中，《合作協(xié)議一》是甲乙公司間簽訂的合同，僅對甲乙公司有約束力，張某、方某作為非合同相對人，不對乙公司承擔(dān)連帶責(zé)任.同時本材料未體現(xiàn)張某、方某與丙公司及國土部門之間的約定，因此也不對其承擔(dān)違約責(zé)任.所以，ABCD項錯誤.本題為選非題，綜上所述，本題正確答案為ABCD.14．關(guān)于甲公司的回函，下列表述正確的是：

A．甲公司對乙公司解除合同提出了異議

B．甲公司對乙公司提出的異議理由成立

C．乙公司不向甲公司支付尾款構(gòu)成違約

D．乙公司可向甲公司主張不安抗辯權(quán)拒不向甲公司支付尾款

A項：《合同法》第96條規(guī)定，當(dāng)事人一方依照本法第93條第2款、第94條的規(guī)定主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對方.合同自通知到達(dá)對方時解除.對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力.《合同法》第93條規(guī)定，當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同.當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件.解除合同的條件成就時，解除權(quán)人可以解除合同.《合同法》第94條規(guī)定，（一）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；（二）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；（三）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；（四）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；（五）法律規(guī)定的其他情形.甲公司回函中明確寫到：貴公司無權(quán)終止協(xié)議，屬于對乙公司解除合同提出異議.所以，A項正確.B項：《合同法》第93條規(guī)定，當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同.當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件.解除合同的條件成就時，解除權(quán)人可以解除合同.本案中，合同雙方在《合作協(xié)議一》中就合同解除條件進(jìn)行了約定，當(dāng)約定條件達(dá)成時，乙公司有權(quán)解除合同，因此甲公司異議理由不成立.所以，B項錯誤.C項：《合同法》第97條規(guī)定，合同解除后，尚未履行的終止履行；已經(jīng)履行的可以要求恢復(fù)原狀或采取其他補救措施及賠償損失.乙公司在解除合同對于尚未履行的尾款不再履行，因此不支付尾款不構(gòu)成違約.所以，C項錯誤.D項：不安抗辯權(quán)是指當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序的，先履行的一方有確切證據(jù)表明另一方喪失履行債務(wù)能力時，在對方?jīng)]有恢復(fù)履行能力或者沒有提供擔(dān)保之前，有權(quán)中止合同履行的權(quán)利.本案中，乙公司不符合不安抗辯權(quán)行使條件.所以，D項錯誤.綜上所述，本題正確答案為A.15．關(guān)于張某、方某與乙公司簽訂的《合作協(xié)議二》，下列表述正確的是：

A．有效

B．無效

C．可變更

D．《合作協(xié)議一》被《合作協(xié)議二》取代

ABC項：《合同法》第44條規(guī)定，依法成立的合同，自成立時生效.本案中，張某、方某與乙公司簽訂《合作協(xié)議二》，約定后續(xù)房產(chǎn)開發(fā)項目事宜，意思表示真實有效，并無其他效力瑕疵，因此為有效合同.所以，A項正確，BC項錯誤.D項：《合作協(xié)議一》為甲公司和乙公司之間的合同，約束甲乙雙方，《合作協(xié)議二》是張某、方某與乙公司之間的合同，約束張某、方某與乙公司雙方，甲公司作為法人，擁有獨立民事權(quán)利，張某、方某作為出資人，無權(quán)以與乙公司之間的協(xié)議二，取代甲乙公司之間的協(xié)議.所以，D項錯誤.綜上所述，本題正確答案為A.16．關(guān)于丁公司的《承諾函》，下列表述正確的是：

A．構(gòu)成單方允諾

B．構(gòu)成保證

C．構(gòu)成并存的債務(wù)承擔(dān)

D．構(gòu)成免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)

A項：單方允諾是指表意人向相對人作出的為自己設(shè)定某種義務(wù)，使相對人取得某種權(quán)利的意思表示.它是表意人單方的意思表示，單方允諾的內(nèi)容是為自己設(shè)定某種義務(wù)，使相對人取得某種權(quán)利.單方允諾的債務(wù)加入，指第三人在沒有與債權(quán)人或債務(wù)人達(dá)成債務(wù)加入合同情況下，單方允諾向債權(quán)人償還債務(wù)人的債務(wù)，不免除債務(wù)人履行清償債務(wù)義務(wù)的一種債務(wù)承擔(dān)方式.所以，A項正確.CD項：《合同法》第84條規(guī)定，債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意.債務(wù)承擔(dān)是指在不改變合同的前提下，債權(quán)人、債務(wù)人通過與第三人訂立轉(zhuǎn)讓債務(wù)的協(xié)議，將債務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人承擔(dān)的法律現(xiàn)象.債務(wù)承擔(dān)，按照承擔(dān)后債務(wù)人是否免責(zé)為標(biāo)準(zhǔn)，可分為免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)和并存的債務(wù)承擔(dān).其中免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)是指第三人代原債務(wù)人的地位而承擔(dān)全部合同債務(wù)，使債務(wù)人脫離合同關(guān)系的債務(wù)承擔(dān)方式.并存的債務(wù)承擔(dān)是指債務(wù)人并不脫離合同關(guān)系，而由第三人加入到合同關(guān)系當(dāng)中，與債務(wù)人共同承擔(dān)合同義務(wù)的債務(wù)承擔(dān)方式.在并存的債務(wù)承擔(dān)中，由于原債務(wù)人沒有脫離債的關(guān)系，對債權(quán)人的利益不會發(fā)生影響，因而原則上無須債權(quán)人的同意，只要債務(wù)人或第三人通知債權(quán)人即可發(fā)生效力.本案中，乙公司對丁公司《承諾函》未知可否，從而丁公司的承諾僅能構(gòu)成并存的債務(wù)承擔(dān).所以，C項正確，D項錯誤.B項：《擔(dān)保法》解釋第22條規(guī)定，第三人單方以書面形式向債權(quán)人出具擔(dān)保書，債權(quán)人接受且未提出異議的，保證合同成立.主合同中雖然沒有保證條款，但是，保證人在主合同上以保證人的身份簽字或者蓋章的，保證合同成立.本案中，丁公司向乙公司發(fā)出承諾函表示“本公司代替甲公司承擔(dān)4000萬元的返還義務(wù)”.構(gòu)成債務(wù)承擔(dān)，而非保證.所以，B項錯誤.綜上所述，本題正確答案為AC.（二）

王某、張某、田某、朱某共同出資180萬元，于2012年8月成立綠園商貿(mào)中心（普通合伙）.其中王某、張某各出資40萬元，田某、朱某各出資50萬元；就合伙事務(wù)的執(zhí)行，合伙協(xié)議未特別約定.請回答第92—94題.17．2013年9月，鑒于王某、張某業(yè)務(wù)能力不足，經(jīng)合伙人會議決定，王某不再享有對外簽約權(quán)，而張某的對外簽約權(quán)僅限于每筆交易額3萬元以下.關(guān)于該合伙人決議，下列選項正確的是：

A．因違反合伙人平等原則，剝奪王某對外簽約權(quán)的決議應(yīng)為無效

B．王某可以此為由向其他合伙人主張賠償其損失

C．張某此后對外簽約的標(biāo)的額超過3萬元時，須事先征得王某、田某、朱某的同意

D．對張某的簽約權(quán)限制，不得對抗善意相對人

CD項：《合伙企業(yè)法》第37條規(guī)定，合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗善意第三人.由此可見，合伙人對執(zhí)行合伙事務(wù)的限制對內(nèi)有效，即張某需要簽約超過限制數(shù)額時，應(yīng)當(dāng)取得其他合伙人一致同意.所以，CD項正確.AB項：《合伙企業(yè)法》第26條規(guī)定，按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人決定，可以委托一個或者數(shù)個合伙人對外代表合伙企業(yè)，執(zhí)行合伙事務(wù).由此可見，合伙企業(yè)可以通過合伙人決議，決定或者取消一個或數(shù)個合伙人對外代表合伙企業(yè)執(zhí)行事務(wù)的權(quán)利.所以，AB項錯誤.綜上所述，本題正確答案為CD.18．2014年1月，田某以合伙企業(yè)的名義，自京順公司訂購價值80萬元的節(jié)日禮品，準(zhǔn)備在春節(jié)前轉(zhuǎn)銷給某單位.但對這一禮品訂購合同的簽訂，朱某提出異議.就此，下列選項正確的是：

A．因?qū)匣锲髽I(yè)來說，該合同標(biāo)的額較大，故田某在簽約前應(yīng)取得朱某的同意

B．朱某的異議不影響該合同的效力

C．就田某的簽約行為所產(chǎn)生的債務(wù)，王某無須承擔(dān)無限連帶責(zé)任

D．就田某的簽約行為所產(chǎn)生的債務(wù)，朱某須承擔(dān)無限連帶責(zé)任

B項：《合伙企業(yè)法》第29條規(guī)定，合伙人分別執(zhí)行合伙事務(wù)的，執(zhí)行事務(wù)合伙人可以對其他合伙人執(zhí)行的事務(wù)提出異議.提出異議時，應(yīng)當(dāng)暫停該項事務(wù)的執(zhí)行.如果發(fā)生爭議，依照本法第30條規(guī)定作出決定.第30條規(guī)定，合伙人對合伙企業(yè)有關(guān)事項作出決議，按照合伙協(xié)議約定的表決辦法辦理.合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，實行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法.本案中，田某以合伙企業(yè)名義簽訂合同，意思表示真實有效，合同自簽訂時生效，朱某的異議不能影響合同效力.所以，B項正確.CD項：《合伙企業(yè)法》第29條規(guī)定，普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任.所以，C項錯誤，D項正確.A項：《合伙企業(yè)法》第26條規(guī)定，合伙人對執(zhí)行合伙事務(wù)享有同等的權(quán)利.因此田某在簽約前無需取得朱某的同意.所以，A項錯誤.綜上所述，本題正確答案為BD.19．2014年4月，朱某因抄底買房，向劉某借款50萬元，約定借期四個月.四個月后，因房地產(chǎn)市場不景氣，朱某虧損不能還債.關(guān)于劉某對朱某實現(xiàn)債權(quán)，下列選項正確的是：

A．可代位行使朱某在合伙企業(yè)中的權(quán)利

B．可就朱某在合伙企業(yè)中分得的收益主張清償

C．可申請對朱某的合伙財產(chǎn)份額進(jìn)行強制執(zhí)行

D．就朱某的合伙份額享有優(yōu)先受償權(quán)

BCD項：《合伙企業(yè)法》第42條規(guī)定，合伙人的自有財產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權(quán)人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償.所以，BC項正確，D項錯誤.A項：《合伙企業(yè)法》第41條規(guī)定，合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)抵銷其對合伙企業(yè)的債務(wù)；也不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利.所以，A項錯誤.綜上所述，本題正確答案為BC.（三）

甲縣的葛某和乙縣的許某分別擁有位于丙縣的云峰公司50%的股份.后由于二人經(jīng)營理念不合，已連續(xù)四年未召開股東會，無法形成股東會決議.許某遂向法院請求解散公司，并在法院受理后申請保全公司的主要資產(chǎn)（位于丁縣的一塊土地的使用權(quán)）.請回答第95—97題.20．關(guān)于本案當(dāng)事人的表述，下列說法正確的是：

A．許某是原告

B．葛某是被告

C．云峰公司可以是無獨立請求權(quán)第三人

D．云峰公司可以是有獨立請求權(quán)第三人

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（二）》第4條的規(guī)定，股東提起解散公司訴訟應(yīng)當(dāng)以公司為被告.原告以其他股東為被告一并提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)告知原告將其他股東變更為第三人；原告堅持不予變更的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回原告對其他股東的起訴.原告提起解散公司訴訟應(yīng)當(dāng)告知其他股東，或者由人民法院通知其參加訴訟.其他股東或者有關(guān)利害關(guān)系人申請以共同原告或者第三人身份參加訴訟的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許.A項：許某提起的解散公司之訴，故許某為原告.所以，A選項正確.B項：葛某是公司的股東，應(yīng)當(dāng)將其列為第三人.所以，B選項錯誤.CD項：云峰公司應(yīng)當(dāng)是被告.所以，CD選項錯誤.綜上所述，本題正確答案為A.21．依據(jù)法律，對本案享有管轄權(quán)的法院是：

A．甲縣法院

B．乙縣法院

C．丙縣法院

D．丁縣法院

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（二）》第24條第1款的規(guī)定，解散公司訴訟案件和公司清算案件由公司住所地人民法院管轄.公司住所地是指公司主要辦事機構(gòu)所在地.公司辦事機構(gòu)所在地不明確的，由其注冊地人民法院管轄.C項：云峰公司住所地為丙縣，丙縣法院對解散云峰公司的訴訟有管轄權(quán).所以，C選項正確.ABD項：甲縣是股東葛某的住所地，乙縣是股東許某的住所地，丁縣是云峰公司主要財產(chǎn)所在地，均不是云峰公司的住所地，甲縣法院、乙縣法院和丁縣法院對解散云峰公司的訴訟均沒有管轄權(quán).所以，ABD選項錯誤.綜上所述，本題正確答案為C.22．關(guān)于許某的財產(chǎn)保全申請，下列說法正確的是：

A．本案是給付之訴，法院可作出保全裁定

B．本案是變更之訴，法院不可作出保全裁定

C．許某在申請保全時應(yīng)提供擔(dān)保

D．如果法院認(rèn)為采取保全措施將影響云峰公司的正常經(jīng)營，應(yīng)駁回保全申請

C項：根據(jù)《民事訴訟法》第100條第2款的規(guī)定，人民法院采取保全措施，可以責(zé)令申請人提供擔(dān)保，申請人不提供擔(dān)保的，裁定駁回申請.許某在申請保全時應(yīng)提供擔(dān)保.所以，C選項正確.D項：根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國公司法若干問題的規(guī)定（二）》第3條的規(guī)定，股東提起解散公司訴訟時，向人民法院申請財產(chǎn)保全或者證據(jù)保全的，在股東提供擔(dān)保且不影響公司正常經(jīng)營的情形下，人民法院可予以保全.據(jù)此可知，如果股東提起解散公司訴訟時，向人民法院申請財產(chǎn)保全或者證據(jù)保全的，在股東提供擔(dān)保但影響了公司的正常經(jīng)營，人民法院就不予以保全.所以如果法院認(rèn)為采取保全措施將影響云峰公司的正常經(jīng)營，應(yīng)駁回保全申請.所以，D選項正確.A項：給付之訴是指原告請求法院判令被告向其履行某種特定給付義務(wù)的訴.解散公司之訴并沒有給付內(nèi)容，不是給付之訴.所以，A選項錯誤.B項：變更之訴是指原告請求法院以判決改變或消滅既存的某種民事法律關(guān)系的訴.解散公司之訴的目的就是要消滅公司存在的民事法律關(guān)系，是變更之訴.但是，當(dāng)事人申請法院進(jìn)行保全，法院是否作出保全裁定的根據(jù)是《民事訴訟法》第100條第1款的規(guī)定，即人民法院對于可能因當(dāng)事人一方的行為或者其他原因，使判決難以執(zhí)行或者造成當(dāng)事人其他損害的案件，根據(jù)對方當(dāng)事人的申請，可以裁定對其財產(chǎn)進(jìn)行保全、責(zé)令其作出一定行為或者禁止其作出一定行為；當(dāng)事人沒有提出申請的，人民法院在必要時也可以裁定采取保全措施.所以，B選項錯誤.綜上所述，本題正確答案為CD.（四）

B市的京發(fā)公司與T市的薊門公司簽訂了一份海鮮買賣合同，約定交貨地在T市，并同時約定“涉及本合同的爭議，提交S仲裁委員會仲裁.”京發(fā)公司收貨后，認(rèn)為海鮮等級未達(dá)到合同約定，遂向S仲裁委員會提起解除合同的仲裁申請，仲裁委員會受理了該案.在仲裁規(guī)則確定的期限內(nèi)，京發(fā)公司選定仲裁員李某作為本案仲裁庭的仲裁員，薊門公司未選定仲裁員，雙方當(dāng)事人也未共同選定第三名仲裁員，S仲裁委主任指定張某為本案仲裁庭仲裁員、劉某為本案首席仲裁員，李某、張某、劉某共同組成本案的仲裁庭，仲裁委向雙方當(dāng)事人送達(dá)了開庭通知.開庭當(dāng)日，薊門公司未到庭，也未向仲裁庭說明未到庭的理由.仲裁庭對案件進(jìn)行了審理并作出缺席裁決.在評議裁決結(jié)果時，李某和張某均認(rèn)為薊門公司存在嚴(yán)重違約行為，合同應(yīng)解除，而劉某認(rèn)為合同不應(yīng)解除，拒絕在裁決書上簽名.最終，裁決書上只有李某和張某的簽名.S仲裁委員會將裁決書向雙方當(dāng)事人進(jìn)行送達(dá)時，薊門公司拒絕簽收，后薊門公司向法院提出撤銷仲裁裁決的申請.請回答第98—100題.23．關(guān)于本案中仲裁庭組成，下列說法正確的是：

A．京發(fā)公司有權(quán)選定李某為本案仲裁員

B．仲裁委主任有權(quán)指定張某為本案仲裁員

C．仲裁委主任有權(quán)指定劉某為首席仲裁員

D．本案仲裁庭的組成合法

AC項：根據(jù)《仲裁法》第31條第1款的規(guī)定，當(dāng)事人約定由三名仲裁員組成仲裁庭的，應(yīng)當(dāng)各自選定或者各自委托仲裁委員會主任指定一名仲裁員，第三名仲裁員由當(dāng)事人共同選定或者共同委托仲裁委員會主任指定.第三名仲裁員是首席仲裁員.本案中，京發(fā)公司有權(quán)選定李某為本案仲裁員；仲裁委主任有權(quán)指定劉某為首席仲裁員.所以，AC選項正確.B項：根據(jù)《仲裁法》第32條的規(guī)定，當(dāng)事人沒有在仲裁規(guī)則規(guī)定的期限內(nèi)約定仲裁庭的組成方式或者選定仲裁員的，由仲裁委員會主任指定.本案中，仲裁委主任有權(quán)指定張某為本案仲裁員.所以，B選項正確.D項：根據(jù)《仲裁法》第30條的規(guī)定，仲裁庭可以由三名仲裁員或者一名仲裁員組成.由三名仲裁員組成的，設(shè)首席仲裁員.根據(jù)《仲裁法》第31條的規(guī)定，當(dāng)事人約定由三名仲裁員組成仲裁庭的，應(yīng)當(dāng)各自選定或者各自委托仲裁委員會主任指定一名仲裁員，第三名仲裁員由當(dāng)事人共同選定或者共同委托仲裁委員會主任指定.第三名仲裁員是首席仲裁員.當(dāng)事人約定由一名仲裁員成立仲裁庭的，應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人共同選定或者共同委托仲裁委員會主任指定仲裁員.根據(jù)《仲裁法》第32條的規(guī)定，當(dāng)事人沒有在仲裁規(guī)則規(guī)定的期限內(nèi)約定仲裁庭的組成方式或者選定仲裁員的，由仲裁委員會主任指定.根據(jù)《仲裁法》第33條的規(guī)定，仲裁庭組成后，仲裁委員會應(yīng)當(dāng)將仲裁庭的組成情況書面通知當(dāng)事人.本案仲裁庭的組成合法.所以，D選項正確.綜上所述，本題正確答案為ABCD.99．關(guān)于本案的裁決書，下列表述正確的是：

A．裁決書應(yīng)根據(jù)仲裁庭中的多數(shù)意見，支持京發(fā)公司的請求

B．裁決書應(yīng)根據(jù)首席仲裁員的意見，駁回京發(fā)公司的請求

C．裁決書可支持京發(fā)公司的請求，但必須有首席仲裁員的簽名

D．無論薊門公司是否簽收，裁決書自作出之日起生效

AB項：根據(jù)《仲裁法》第53條的規(guī)定，裁決應(yīng)當(dāng)按照多數(shù)仲裁員的意見作出，少數(shù)仲裁員的不同意見可以記入筆錄.仲裁庭不能形成多數(shù)意見時，裁決應(yīng)當(dāng)按照首席仲裁員的意見作出.據(jù)此可知，只有在仲裁庭形成不了多數(shù)意見之時才應(yīng)當(dāng)根據(jù)首席仲裁員的意見確定裁決書，本案中，仲裁庭已經(jīng)形成了多數(shù)意見，所以仲裁裁決書應(yīng)根據(jù)仲裁庭中的多數(shù)意見，支持京發(fā)公司的請求.所以，A選項正確，B選項錯誤.D項：根據(jù)《仲裁法》第57條的規(guī)定，裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力.本案中，無論薊門公司是否簽收，裁決書自作出之日起生效.所以，D選項正確.C項：根據(jù)《仲裁法》第54條的規(guī)定，裁決書應(yīng)當(dāng)寫明仲裁請求、爭議事實、裁決理由、裁決結(jié)果、仲裁費用的負(fù)擔(dān)和裁決日期.當(dāng)事人協(xié)議不愿寫明爭議事實和裁決理由的，可以不寫.裁決書由仲裁員簽名，加蓋仲裁委員會印章.對裁決持不同意見的仲裁員，可以簽名，也可以不簽名.本案中，裁決書應(yīng)當(dāng)支持京發(fā)公司的請求，而且不必有首席仲裁員的簽名.所以，C選項錯誤.綜上所述，本題正確答案為AD.100．關(guān)于薊門公司撤銷仲裁裁決的申請，下列表述正確的是：

A．薊門公司應(yīng)向S仲裁委所在地中院提出申請

B．法院應(yīng)適用普通程序?qū)徖碓摮蜂N申請

C．法院可以適用法律錯誤為由撤銷S仲裁委的裁決

D．法院應(yīng)以缺席裁決違反法定程序為由撤銷S仲裁委的裁決

A項：根據(jù)《仲裁法》第58條第1款的規(guī)定，當(dāng)事人提出證據(jù)證明裁決有下列情形之一的，可以向仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷裁決：（一）沒有仲裁協(xié)議的；（二）裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委員會無權(quán)仲裁的；（三）仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的；（四）裁決所根據(jù)的證據(jù)是偽造的；（五）對方當(dāng)事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的；（六）仲裁員在仲裁該案時有索賄受賄，徇私舞弊，枉法裁決行為的.本案中，薊門公司應(yīng)向S仲裁委所在地中級法院提出申請.所以，A選項正確.B項：根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國仲裁法若干問題的解釋》第24條的規(guī)定，當(dāng)事人申請撤銷仲裁裁決的案件，人民法院應(yīng)當(dāng)組成合議庭審理，并詢問當(dāng)事人.根據(jù)《仲裁法》第60條的規(guī)定，人民法院應(yīng)當(dāng)在受理撤銷裁決申請之日起2個月內(nèi)作出撤銷裁決或者駁回申請的裁定.根據(jù)《民事訴訟法》第149條的規(guī)定，人民法院適用普通程序?qū)徖淼陌讣?，?yīng)當(dāng)在立案之日起6個月內(nèi)審結(jié).有特殊情況需要延長的，由本院院長批準(zhǔn)，可以延長6個月；還需要延長的，報請上級人民法院批準(zhǔn).普通程序的審理期限一般為6個月，雖然撤銷仲裁裁決應(yīng)當(dāng)組成合議庭進(jìn)行審理，但是審理期限卻受到2個月的限制，撤銷仲裁裁決的審理程序和普通程序的審理不一樣.本案中，法院不能適用普通程序?qū)徖碓摮蜂N申請.所以，B選項錯誤.CD項：根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國仲裁法>若干問題的解釋》第17條的規(guī)定，當(dāng)事人以不屬于仲裁法第58條或者民事訴訟法第260條規(guī)定的事由申請撤銷仲裁裁決的，人民法院不予支持.根據(jù)《仲裁法》第58條的規(guī)定，當(dāng)事人提出證據(jù)證明裁決有下列情形之一的，可以向仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷裁決：（一）沒有仲裁協(xié)議的；（二）裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委員會無權(quán)仲裁的；（三）仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的；（四）裁決所根據(jù)的證據(jù)是偽造的；（五）對方當(dāng)事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的；（六）仲裁員在仲裁該案時有索賄受賄，徇私舞弊，枉法裁決行為的.人民法院經(jīng)組成合議庭審查核實裁決有前款規(guī)定情形之一的，應(yīng)當(dāng)裁定撤銷.人民法院認(rèn)定該裁決違背社會公共利益的，應(yīng)當(dāng)裁定撤銷.根據(jù)《民事訴訟法》第260條的規(guī)定，中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約同本法有不同規(guī)定的，適用該國際條約的規(guī)定，但中華人民共和國聲明保留的條款除外.適用法律錯誤以及缺席裁決違反法定程不屬于仲裁法第58條或者民事訴訟法第260條規(guī)定的事由.本案中，法院不能以適用法律錯誤為由撤銷S仲裁委的裁決，法院也不能以缺席裁決違反法定程序為由撤銷S仲裁委的裁決.所以，CD選項錯誤.綜上所述，本題正確答案為A.

第三篇：證據(jù)法 期末訓(xùn)練題答案

證據(jù)法 期末訓(xùn)練題

一、簡答題

1.什么是調(diào)查收集證據(jù)，其特征是什么?

概念

為了證明自己的訴訟主張或者查明特定的案件事實，國家專門機關(guān)、律師、一般公民、法人或者其它組織通過一定的行為、采取必要的方法獲取和匯集證據(jù)的活動，稱為收集證據(jù)。

特征

1、收集證據(jù)的主體具有廣泛性

2、收集證據(jù)是具有明確目的的行為

3、收集證據(jù)的活動內(nèi)容是通過一定的行為、采取必要的方法獲取和惠及證據(jù)。（1）基于職權(quán)或者職責(zé)（2）基于權(quán)利或者證明責(zé)任

2.作為獨立的兩種證據(jù)種類，書證與物證的差異有哪些?

書證與物證的差異

1、證明方法不同

書證是以文字等表明的思想內(nèi)容來表現(xiàn)證據(jù)事實的，而物證是以其存在狀況、物質(zhì)屬性和本身特征來表現(xiàn)案件事實的。

2、是否反映人的主觀思想

物證一般不反映人的主觀思想。

3、是否需要借助專門技術(shù)手段

對書證的認(rèn)識一般不需要借助專門技術(shù)手段。

4、對案件事實的證明作用

書證可以比較完整的反映案件事實；而物證一般只能反映案件事實的某個片斷。

5、在保存和固定方法上的區(qū)別

書證可以通過復(fù)印、拍照等方式來保存。

3.什么是證明責(zé)任的免除？簡述其與證明責(zé)任倒置之間的關(guān)系。

證明責(zé)任的免除，即當(dāng)事人所主張的事實屬于法定無需舉證證明的對象時，則免

除了當(dāng)事人就其主張的相應(yīng)證明責(zé)任；

在證明責(zé)任倒置的情況下，提出訴訟主張的原告被免除了證明其主張成立的證明責(zé)任，而由被告方承擔(dān)證明其主張不成立的證明責(zé)任。證明責(zé)任倒置原則的確立有利于維護(hù)訴訟的公平原則以及當(dāng)事人的合法權(quán)益，但是并不意味著在證明責(zé)任倒置的情況下，全部需要作為證明對象的事實的證明責(zé)任均由持否定態(tài)度的被告承擔(dān)，而是將侵權(quán)案件中，原告較為難以舉證的待證事實的證明責(zé)任倒置于被告。因此，證明責(zé)任倒置里的證明責(zé)任免除僅僅針對提出主張的原告而言，就整體來說，只是舉證責(zé)任從原告轉(zhuǎn)移到了被告，而且其對原告的免除也不是絕對的。

4.簡述補強證據(jù)規(guī)則的概念與適用條件。

補強證據(jù)規(guī)則，是指某一證據(jù)能夠證明案件事實，但沒有完全的證明力，不能單獨作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)，必須有其他證據(jù)以佐證方式補強其證明力的情況下，才能作為本案的定案根據(jù)。

我國補強證據(jù)規(guī)則適用的條件

（1）、補強證據(jù)規(guī)則適用的前提是某一證據(jù)已具有證據(jù)能力，證據(jù)的關(guān)聯(lián)性和合法性已經(jīng)確定。

(2)、補強證據(jù)規(guī)則適用基礎(chǔ)是某一證據(jù)的品質(zhì)有弱點，證據(jù)的真實性難以確定。

(3)、證據(jù)補強規(guī)則適用的關(guān)鍵在于該規(guī)則能夠加強主要證據(jù)的真實性和證明力。

(4)、補強證據(jù)的種類、數(shù)量、資格等應(yīng)該達(dá)到能滿足法官自由心證的程度。

5.簡述民事訴訟證明責(zé)任倒置的情形。

證明責(zé)任倒置的情形

《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第四條：下列侵權(quán)訴訟，按照以下規(guī)定承擔(dān)舉證責(zé)任：

（一）因新產(chǎn)品制造方法發(fā)明專利引起的專利侵權(quán)訴訟，由制造同樣產(chǎn)品的單位或者個人對其產(chǎn)品制造方法不同于專利方法承擔(dān)舉證責(zé)任；

（二）高度危險作業(yè)致人損害的侵權(quán)訴訟，由加害人就受害人故意造成損害的事實承擔(dān)舉證責(zé)任；

（三）因環(huán)境污染引起的損害賠償訴訟，由加害人就法律規(guī)定的免責(zé)事由及其行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任；

（四）建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落致人損害的侵權(quán)訴訟，由所有人或者管理人對其無過錯承擔(dān)舉證責(zé)任；

（五）飼養(yǎng)動物致人損害的侵權(quán)訴訟，由動物飼養(yǎng)人或者管理人就受害人有過錯或者第三人有過錯承擔(dān)舉證責(zé)任；

（六）因缺陷產(chǎn)品致人損害的侵權(quán)訴訟，由產(chǎn)品的生產(chǎn)者就法律規(guī)定的免責(zé)事由承擔(dān)舉證責(zé)任；

（七）因共同危險行為致人損害的侵權(quán)訴訟，由實施危險行為的人就其行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任；

（八）因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟，由醫(yī)療機構(gòu)就醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系及不存在醫(yī)療過錯承擔(dān)舉證責(zé)任。有關(guān)法律對侵權(quán)訴訟的舉證責(zé)任有特殊規(guī)定的，從其規(guī)定。

第六條：在勞動爭議糾紛案件中，因用人單位作出開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定而發(fā)生勞動爭議的，由用人單位負(fù)舉證責(zé)任。

二、論述題

1、論對證人證言進(jìn)行審查判斷的方法。

1、對證人的主體狀況方面進(jìn)行的審查判斷

2、證人證言的合法性方面進(jìn)行的審查判斷

3、對證人與案件處理結(jié)果或案件認(rèn)定事實有無利害關(guān)系方面進(jìn)行的審查判斷。

4、對證人與案件當(dāng)事人有無利害關(guān)系方面進(jìn)行的審查判斷

5、對證人證言屬于原始證據(jù)還是屬于派生證據(jù)方面進(jìn)行的審查判斷

6、對證人證言的內(nèi)容是否真實、明確、具體、合情合理方面進(jìn)行的審查判斷

7、對證人證言形成的背景進(jìn)行的審查判斷

8、對同一案件中，同一事實的證人證言與其他證據(jù)的關(guān)聯(lián)性方面進(jìn)行的審判斷。

證人證言是指當(dāng)事人以外了解案件有關(guān)情況的人向司法機關(guān)就自己所知道的案件事實所做的客觀陳述。（1分）

對證人證言的審查判斷，是在當(dāng)事人及有關(guān)訴訟參與人的參與下，通過對證人的詢問，對證人提供的證言是否具備證據(jù)能力和證明力的有無及大小進(jìn)行審查判斷。（2分）

具體說，應(yīng)當(dāng)從以下幾個方面對證人證言進(jìn)行審查判斷：

1.證人是否與本案有利害關(guān)系。一般來說，無利害關(guān)系，證言真實性就強；

有利害關(guān)系，真實性就弱。（2分）

2.證人感知案件事實時的客觀環(huán)境和條件。這些條件和環(huán)境包括距離、光線、時間等因素，它們都可能對證人證言的真實性和可靠性產(chǎn)生影響。（2分）

3.證人感知力、記憶力和表述力。證言是自然人提供的，上述能力與證言是

否符合客觀事實密切相關(guān)。（2分）

4.證人作證的場所、環(huán)境及其是否受外界干擾。應(yīng)盡可能在開庭時進(jìn)行詢問、質(zhì)證。（2分）

5.證言的內(nèi)容。分析其內(nèi)同有無矛盾、可疑之處和與案件有無關(guān)聯(lián)。（2分）

6.是否與其他證據(jù)協(xié)調(diào)一致。如果與其他證據(jù)有矛盾，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行進(jìn)一步認(rèn)真

審查。（2分）

2、試述無罪推定原則。

無罪推定原則(presumption of innocence)，意指“未經(jīng)審判證明有罪確定前，推定被控告者無罪”。無罪推定原則是現(xiàn)代法治國家刑事司法通行的一項重要原則，是國際公約確認(rèn)和保護(hù)的一項基本人權(quán)，也是聯(lián)合國在刑事司法領(lǐng)域制定和推行的最低限度標(biāo)準(zhǔn)之一。

歷史發(fā)展

無罪推定最早是在啟蒙運動中被作為一項思想原則提出來的。1764年7月，意大利刑法學(xué)家貝卡利亞在其名著《論犯罪與刑罰》中，抨擊了殘酷的刑訊逼供和有罪推定，提出了無罪推定的理論構(gòu)想：“在法官判決之前，一個人是不能被稱為罪犯的。只要還不能斷定他已經(jīng)侵犯了給予他公共保護(hù)的契約，社會就不能取消對他的公共保護(hù)?！?/p>

無罪推定是一種典型的直接推定，無須基礎(chǔ)事實即可證明無罪這一推定事實的存在。換言之，證明被告犯罪的責(zé)任由控訴一方承擔(dān)，被告人不負(fù)證明自己無罪的義務(wù)。

世界許多國家都在憲法或憲法性文件及刑事訴訟法典中規(guī)定了無罪推定原則。如：加拿大憲法、法國2000年最新修改的刑事訴訟法典、俄羅斯2001年新刑事訴訟法典等等。中國大陸法學(xué)界在1950年代中期及1980年代初期，都對無罪推定原則進(jìn)行過探討，后因1983年的“嚴(yán)打”，無罪推定曾一度被認(rèn)為是法學(xué)界的“精神污染”。直至1996年3月，修正后的《中華人民共和國刑事訴訟法》第12條明確規(guī)定：“未經(jīng)人民法院依法判決，對任何人都不得確定有罪。”雖然該規(guī)定中沒有出現(xiàn)“推定”或“假定”無罪的規(guī)范性表述，但卻含有無罪推定的精神。同時，在該法第162條第（3）項中還相應(yīng)規(guī)定了罪疑從無原則，即：“證據(jù)不足，不能認(rèn)定被告人有罪的，應(yīng)當(dāng)作出證據(jù)不足、指控的犯罪不能成立的的無罪判決。”

無罪推定原則的確立，既有利于維護(hù)犯罪嫌疑人、被告人的合法權(quán)益，也有利于實現(xiàn)刑事司法公正及推動其他訴訟制度的完善和發(fā)展。

40.試述無罪推定原則

無罪推定原則是指對任何人，在法院沒有以確實、充分的證據(jù)證明其有罪以前，不得認(rèn)為其有罪或者應(yīng)推定其無罪。這一原則產(chǎn)生于資產(chǎn)階級革命時期，資產(chǎn)階級利用這個武器，對封建社會普遍實行的有罪推定制度進(jìn)行了猛烈的抨擊，各國在刑事訴訟法中普遍規(guī)定了無罪推定原則，有的國家還在憲法中規(guī)定了無罪推定的原則。

無罪推定原則，是修訂后的刑事訴訟法新增加的一條原則，也是非常重要的原則?！缎淌略V訟法》第十二條規(guī)定：“未經(jīng)人民法院依法判決，對任何人都不得確定有罪?！边@條規(guī)定，解決了以往刑事訴訟法對判決確定以前，被告人是否有罪的法律地位不明確的問題，并突破了以往無罪推定的禁區(qū)。

無罪推定原則是刑事訴訟法原則中的一項重要原則。《刑訴法》較好地把握了無罪推定原則的涵義和特征，確認(rèn)了它在刑事訴訟法律體系中的地位，理順了與其他構(gòu)成要素之間的關(guān)系。

第一，在立法原則上確認(rèn)了無罪推定，原則的科學(xué)、合理部分。

第二，第二，將無罪推定原則蘊涵到具體訴訟法律規(guī)則中，使其

具有可操作性和客觀強制性。

第三，第三，與其他相關(guān)的刑事訴訟原則，訴訟制度相匹配，貫

穿于刑事訴訟始終。

第四，第四，貫穿于刑事訴訟程序之中，與其他刑事訴訟原則相

銜接，相互作用，使訴訟程序更為嚴(yán)謹(jǐn)。

（二）特點：

1、以是否起訴為準(zhǔn)，受刑事追訴者分為犯罪嫌疑人和被告人

2、明確了控訴方的證明責(zé)任

3、規(guī)定了疑罪從無原則

第四篇：2013司法考試真題及答案四

2013年國家司法考試試卷四參考答案

2013-09-20 09:37:44.0 來源：法律教育網(wǎng)【大 中 小】【我要糾錯】

試 卷 四

一、參考答案（要點）：

1.依法治國是我們黨順應(yīng)時代潮流，把握歷史機遇，在我國社會發(fā)展的關(guān)鍵時刻，在治國理政方略上作出的重大抉擇，實現(xiàn)了我黨治國理政的重大轉(zhuǎn)變和歷史性飛躍。

2.依法治國方略的實施是一項浩瀚龐大、復(fù)雜而艱巨的系統(tǒng)工程，它包含著我國社會運行的制度、體制、機制、方式以及意識和觀念等多方面的重要變化，更匯聚著全黨、全國乃至整個中華民族的共同智慧與努力。

3.依法治國方略的實施，要求構(gòu)建和完善中國特色社會主義法律體系。構(gòu)建和完善中國特色社會主義法律體系是依法治國方略實施的必要前提。故此，以憲法為統(tǒng)帥，以憲法相關(guān)法、民法商法等多個法律部門的法律為主干，由法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)等多個層次的法律規(guī)范構(gòu)成的中國特色社會主義法律體系之形成，為依法治國方略的實施提供了堅實的基礎(chǔ)。

4.如總書記指出，實踐是法律的基礎(chǔ)，法律要隨著實踐發(fā)展而發(fā)展。在新的歷史條件下，中國特色社會主義法律體系仍然需要不斷完善。這就要求根據(jù)我國經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展出現(xiàn)的新領(lǐng)域、新情況、新特點，堅持科學(xué)立法、民主立法，在保持法制統(tǒng)一的前提下，科學(xué)地進(jìn)行立法預(yù)測、立法規(guī)劃，繼續(xù)完善立法程序和方式，不斷提高立法質(zhì)量，及時制定、修改、完善各項法律制度，使立法更加充分反映廣大人民的意志，更加適合我國的具體國情。

二、參考答案：

1.甲攜帶兇器盜竊、入戶盜竊，應(yīng)當(dāng)成立盜竊罪。如暴力行為不是作為壓制財物占有人反抗的手段而使用的，只能視情況單獨定罪。在盜竊過程中，為窩藏贓物、抗拒抓捕、毀滅罪證而使用暴力的，才能定搶劫罪。甲并非出于上述目的，因而不應(yīng)認(rèn)定為搶劫罪。在本案中，被害人并未發(fā)現(xiàn)罪犯的盜竊行為，并未反抗；甲也未在殺害被害人后再取得財物，故對甲的行為應(yīng)以盜竊罪和故意殺人罪并罰，不能對甲定搶劫罪。

2.甲、乙的行為系假想防衛(wèi)。假想防衛(wèi)視情況成立過失犯罪或意外事件。在本案中，甲、乙在程某明確告知是警察的情況下，仍然對被害人使用暴力，主觀上有過失。但是，過失行為只有在造成重傷結(jié)果的場合，才構(gòu)成犯罪。甲、乙僅造成輕傷結(jié)果，因此，對于事實二，甲、乙均無罪。

3.在被告人高速駕車走蛇形和被害人重傷之間，介入被害人的過失行為（如對車速的控制不當(dāng)?shù)龋?。謝某的重傷與甲乙的行為之間，僅有條件關(guān)系，從規(guī)范判斷的角度看，是謝某自己駕駛的汽車對乙車追尾所造成，該結(jié)果不應(yīng)當(dāng)由甲、乙負(fù)責(zé)。

4.①丁沒有在丙和法官劉某之間牽線搭橋，沒有促成行賄受賄事實的介紹行為，不構(gòu)成介紹賄賂罪。

②丁接受丙的委托，幫助丙實施行賄行為，構(gòu)成行賄罪（未遂）共犯。

③丁客觀上并未索取或者收受他人財物，主觀上并無收受財物的意思，不構(gòu)成利用影響力受賄罪。

5.（1）構(gòu)成。理由：①丁將代為保管的他人財物非法占為己有，數(shù)額較大，拒不退還，完全符合侵占罪的犯罪構(gòu)成。②無論丙對10萬元是否具有返還請求權(quán)，10萬元都不屬于丁的財物，因此該財物屬于“他人財物”。③雖然民法不保護(hù)非法的委托關(guān)系，但刑法的目的不是確認(rèn)財產(chǎn)的所有權(quán)，而是打擊侵犯財產(chǎn)的犯罪行為，如果不處罰侵占代為保管的非法財物的行為，將可能使大批侵占贓款、贓物的行為無罪化，這并不合適。

（2）不構(gòu)成。理由：①10萬元為賄賂款，丙沒有返還請求權(quán)，該財物已經(jīng)不屬于丙，因此，丁沒有侵占“他人的財物”。②該財產(chǎn)在丁的實際控制下，不能認(rèn)為其已經(jīng)屬于國家財產(chǎn)，故該財產(chǎn)不屬于代為保管的“他人財物”。據(jù)此，不能認(rèn)為丁雖未侵占丙的財物但侵占了國家財產(chǎn)。③如認(rèn)定為侵占罪，會得出民法上丙沒有返還請求權(quán)，但刑法上認(rèn)為其有返還請求權(quán)的結(jié)論，刑法和民法對相同問題會得出不同結(jié)論，法秩序的統(tǒng)一性會受到破壞。

三、參考答案：

1.不正確。①技術(shù)偵查措施只能在立案后采取。②采取技術(shù)偵查措施必須履行嚴(yán)格的批準(zhǔn)手續(xù)。③檢察機關(guān)不能實施技術(shù)偵查措施，必須交有關(guān)機關(guān)執(zhí)行。

2.①技術(shù)偵查措施的使用主體只能是公安機關(guān)和國家安全機關(guān)。②適用范圍：公安機關(guān)在立案后，對于危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、重大毒品犯罪或者其他嚴(yán)重危害社會的犯罪案件可以采取技術(shù)偵查措施；檢察機關(guān)在立案后，對于重大的貪污、賄賂犯罪案件以及利用職權(quán)實施的嚴(yán)重侵犯公民人身權(quán)利的重大犯罪案件，可以采取技術(shù)偵查措施；追捕被通緝或者批準(zhǔn)、決定逮捕的在逃的犯罪嫌疑人、被告人，可以采取必要的技術(shù)偵查措施。③適用程序上，技術(shù)偵查措施由公安機關(guān)、國家安全機關(guān)、人民檢察院決定，由公安機關(guān)、國家安全機關(guān)執(zhí)行；采取技術(shù)偵查措施，必須嚴(yán)格經(jīng)過嚴(yán)格的批準(zhǔn)手續(xù)；有關(guān)機關(guān)必須嚴(yán)格按照批準(zhǔn)的措施種類、適用對象和期限執(zhí)行。

3.正確。符合逮捕條件，因為案件的特殊情況或者辦理案件的需要，辦案機關(guān)可以采取監(jiān)視居住措施。指定居所監(jiān)視居住適用于無固定住處的，以及涉嫌危害國家安全罪等三類案件，本案李某雖然不符合三類案件，但他沒有固定住處，符合指定居所監(jiān)視居住規(guī)定。

4.①人民法院應(yīng)當(dāng)在開庭前及時將申請書及相關(guān)線索、材料的復(fù)制件送交人民檢察院；②人民法院經(jīng)審查，對證據(jù)收集的合法性有疑問的，應(yīng)當(dāng)召開庭前會議就非法證據(jù)排除等問題了解情況，聽取意見。人民檢察院可以通過出示有關(guān)證據(jù)材料等方式，對證據(jù)收集的合法性加以說明；③庭審對非法證據(jù)的調(diào)查，可以在當(dāng)事人及辯護(hù)人提出排除非法證據(jù)的申請后進(jìn)行，也可以在法庭調(diào)查結(jié)束前一并進(jìn)行；④調(diào)查程序主要是由公訴人出示、宣讀、播放有關(guān)證據(jù)材料，提請法庭通知有關(guān)偵查人員或者其他有關(guān)人員出庭說明情況，證明證據(jù)收集的合法性；⑤人民法院對證據(jù)收集的合法性進(jìn)行調(diào)查后，應(yīng)當(dāng)將調(diào)查結(jié)論告知公訴人、當(dāng)事人和辯護(hù)人、訴訟代理人。

四、參考答案：

1.李某（次承租人）可以請求代張某（承租人）支付其欠付王某（出租人）的租金和違約金，以抗辯王某的合同解除權(quán)。

2.由張某（出租人）承擔(dān)。因為張某（出租人）有提供熱水（熱水器）的義務(wù)，張某違反該義務(wù)，致李某損失，應(yīng)由張某承擔(dān)賠償責(zé)任。

3.可以（是）。張某承擔(dān)。因為張某（出租人）作為出租人應(yīng)當(dāng)按照約定將租賃物交付承租人、應(yīng)當(dāng)履行租賃物的維修義務(wù)；張某有保持租賃物符合約定用途的義務(wù)。

4.由李某承擔(dān)。因為李某（承租人）經(jīng)張某（出租人）同意裝飾裝修，但未就費用負(fù)擔(dān)作特別約定，故承租人不得請求出租人補償費用。

5.否（李某或張某均不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任）。因為李某與黃某之間并無合同，李某不需承擔(dān)違約損害賠償責(zé)任；對于黃某的損失，李某亦無過錯，不需承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。故李某不應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。張某與黃某之間并無合同，張某不需要承擔(dān)違約損害賠償責(zé)任；對于黃某的損失，張某并無過錯，不需承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。故張某不應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

6.郝某不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。B公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。因為郝某是B公司的工作人員，執(zhí)行B公司的工作任務(wù)，故不需承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。因熱水器是缺陷產(chǎn)品，缺陷產(chǎn)品造成損害，被侵權(quán)人（黃某）既可向產(chǎn)品的生產(chǎn)者請求賠償，也可向產(chǎn)品的銷售者請求賠償。故B公司需承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

7.李某不應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任，B公司應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。因為李某對衣物受損并無過錯。缺陷產(chǎn)品的侵權(quán)責(zé)任，由生產(chǎn)者或銷售者承擔(dān)，故B公司應(yīng)對張某衣物受損承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

五、參考答案：

1.有效，設(shè)立中的公司可以實施法律行為。

2.不可以。確定甲是否已履行出資義務(wù)，應(yīng)以設(shè)備交付并移轉(zhuǎn)所有權(quán)至公司時為準(zhǔn)，故應(yīng)以2012年6月初之130萬元，作為確定甲承擔(dān)相應(yīng)的補足出資責(zé)任的標(biāo)準(zhǔn)，對此可以參照《公司法解釋

（三）》第9條、第16條。

3.滿鉞應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的連帶責(zé)任，依據(jù)為《公司法解釋

（三）》第15條。

4.可以。首先，因繼承無效，馬瑋不能因繼承取得廠房所有權(quán)，而其將廠房投資設(shè)立興平公司，因馬瑋是興平公司的董事長，其主觀惡意視為所代表公司的惡意，因此也不能使興平公司取得廠房所有權(quán)；其次，興平公司將該廠房再投資于大昌公司時，馬瑋又是大昌公司的設(shè)立負(fù)責(zé)人與成立后的公司董事長，同樣不能使大昌公司取得所有權(quán)。因此所有權(quán)仍應(yīng)歸屬于馬祎，可以向大昌公司請求返還。

5.不能。乙與丙、丁間根本就不存在股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，丙、丁的簽字系由甲偽造，且乙在主觀上不可能是善意，故不存在善意取得的構(gòu)成。

6.可以。乙自己原持有的股權(quán)，為合法有效，故可以有效地轉(zhuǎn)讓給吳耕。至于乙所受讓的丙、丁的股權(quán)，雖然無效，但乙已登記于公司登記之中，且吳耕為善意，并已登入公司

登記中，因此參照《公司法解釋

（三）》第26、28條的原理，吳耕可以主張股權(quán)的善意取得。

六、參考答案：

1.法院應(yīng)當(dāng)受理此案。根據(jù)最高法院司法解釋，復(fù)議機關(guān)在法定期限內(nèi)不作復(fù)議決定，當(dāng)事人對復(fù)議機關(guān)不作為不服向法院起訴的，屬于行政訴訟受案范圍，被告為復(fù)議機關(guān)，且張某具有原告資格，起訴未超過法定期限，不存在不受理的情形，故法院應(yīng)當(dāng)受理此案。

2.不成立。按照《政府信息公開條例》以及相關(guān)法律規(guī)定，政府集中采購項目的目錄屬于政府主動公開的信息，不是依申請公開的信息，故不應(yīng)當(dāng)要求該信息與申請人的生產(chǎn)、生活和科研等特殊需要有關(guān)。

3.省政府應(yīng)當(dāng)審查省財政廳拒絕公開目錄的行為是否合法，并在法定期限內(nèi)作出復(fù)議決定。政府集中采購項目的目錄屬主動公開信息，如省政府已授權(quán)財政廳確定并公布，省政府應(yīng)責(zé)令財政廳及時公布；如未授權(quán)相關(guān)機構(gòu)確定并公布，省政府應(yīng)主動公布。

4.對于行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)主動公開的信息未予公開的，按照《政府信息公開條例》的規(guī)定，公民、法人或者其他組織可以向上級行政機關(guān)、監(jiān)察機關(guān)或者政府信息公開工作主管部門舉報。收到舉報的機關(guān)應(yīng)當(dāng)予以調(diào)查處理。

5.按照《最高人民法院關(guān)于審理政府信息公開行政案件若干問題的規(guī)定》，法院應(yīng)當(dāng)告知其先向行政機關(guān)申請獲取相關(guān)政府信息。對行政機關(guān)的答復(fù)或者逾期不予答復(fù)不服的，張某可以向法院提起訴訟。

七、（略）

第五篇：刑事訴訟法司法考試真題

刑事訴訟法司法考試真題

刑事訴訟法司法考試真題-國家司法-道客巴巴

單項選擇題:(2011 年)21.李某系富家子弟，王某系下崗職工子女，二人共同傷害(輕傷)被害人張某。在偵查過程中，公安機關(guān)鑒于二人犯罪情節(jié)較輕且認(rèn)罪態(tài)度較好，決定取保候?qū)?，對李某采取了保證金的保證方式，由于王某經(jīng)濟(jì)困難，對其采取了保證人的保證方式。公安機關(guān)的做法，體現(xiàn)了社會主義法治理念的下列哪一要求?()(2011 年卷二單選第 21 題)

A.實體公正 B.追求效率 C.執(zhí)法為民 D.公平正義 【答案】D 【考點】取保候?qū)?、公平正義 【解析】選項 A 錯誤。實體公正，是指司法人員在執(zhí)法的過程中嚴(yán)格按照行政民事和刑事等實體法的規(guī)定處理各種類型的案件。本題中，公安機關(guān)依照《刑事訴訟法》及其司法解釋的規(guī)定，對李某與王某采取取保候?qū)彽淖龇ú⒉簧婕皩嶓w問題，不體現(xiàn)實體公正的要求。選項 B 錯誤?！靶省睆娬{(diào)的是有關(guān)機關(guān)在履行法定職責(zé)的時候，應(yīng)當(dāng)遵守法定時限，積極履行法定責(zé)任，提高辦案效率。本題中，評價的是公安機關(guān)對李某和王某采取取保候?qū)彽姆绞絾栴}，不涉及公安機關(guān)辦案時限的問題。因此，不體現(xiàn)追求效率的要求。選項 C 錯誤。執(zhí)法為民的基本含義是行政機關(guān)或司法機關(guān)的執(zhí)法司法行為要以人為本。強調(diào)的是維護(hù)最廣大人民群眾的根本利益，強調(diào)的是讓最廣大的人民群眾滿意的問題。而本題中，評價的是公安機關(guān)對不同的被執(zhí)行對象采取不同的取保候?qū)彽姆绞绞欠窈戏?、合理的問題，不涉及是否維護(hù)了最廣大人民群眾根本利益及是否讓最廣大人民群眾滿意的問題。因此，不體現(xiàn)執(zhí)法為民的要求。選項 D 正確。公平，是指處理事情合情合理，不偏袒哪一方面;正義是指公正，公平正直，沒有偏私。本題中，李某與王某是故意傷害罪的共犯，公安機關(guān)認(rèn)為二人犯罪情節(jié)較輕且認(rèn)罪態(tài)度較好，決定對他們均采取取保候?qū)彽膹娭拼胧?。此做法對二人來講是公平的，沒有偏袒任何一方。同時，由于李某和王某的經(jīng)濟(jì)狀況不同，為了使二人公平的享有取保候?qū)彽拇?，對李某采取了保證金的保證方式，對王某采取了保證人的保證方式。這充分體現(xiàn)了社會主義法治理念的公平正義的要求。22.關(guān)于法定代理人對法院一審判決、裁定的上訴權(quán)，((2011 下列哪一說法是錯誤的?)年卷二單選第 22 題)A.自訴人高某的法定代理人有獨立上訴權(quán) B.被告人李某的法定代理人有獨立上訴權(quán) C.被害人方某的法定代理人有獨立上訴權(quán)

D.附帶民事訴訟當(dāng)事人吳某的法定代理人對附帶民事部分有獨立上訴權(quán) 【答案】C 【考點】刑事訴訟上訴權(quán) 【解析】選項 A、B 說法正確?！缎淌略V訟法》第一百八十條第一款規(guī)定，被告人、自訴人和他們的法定代理人，不服地方各級人民法院第一審的判決、裁定，有權(quán)用書狀或者口頭向上一級人民法院上訴。被告人的辯護(hù)人和近親屬，經(jīng)被告人同意，可以提出上訴。據(jù)此可知，自訴人、被告人和他們的法定代理人有獨立的上訴權(quán)。選項 C 說法錯誤?！缎淌略V訟法》第一百八十二條規(guī)定，被害人及其法定代理人不服地方各級人民法院第一審的判決的，自收到判決書后五日以內(nèi)，有權(quán)請求人民檢察院提出抗訴。人民檢察院自收到被害人及其法定代理人的請求后五日以內(nèi)，應(yīng)當(dāng)作出是否抗訴的決定并且答復(fù)請求人。據(jù)此可知，被害人對判決不服的，只能請求人民檢察院抗訴，而不能自己上訴。選項 D 說法正確?！缎淌略V訟法》第一百八十條第二款規(guī)定，附帶民事訴訟的當(dāng)事人和他們的法定代理人，可以對地方各級人民法院第一審的判決、裁定中的附帶民事訴訟部分，提出上訴。據(jù)此可知，附帶民事訴訟的當(dāng)事人和他們的法定代理人有獨立的上訴權(quán)。23.美國人杰克與香港居民趙某在內(nèi)地私藏槍支、彈藥，公安人員查緝槍支、彈藥時，趙某以暴力方法阻礙公安人員依法執(zhí)行職務(wù)。下列哪一說法是正確的?()(2011 年卷二單選第 23 題)A.全案由犯罪地的基層法院審判，因為私藏槍支、彈藥罪和妨礙公務(wù)罪都不屬于可能判處無期徒刑以上刑罰的案件 B.杰克由犯罪地中級法院審判，趙某由犯罪地的基層法院審判 C.杰克由犯罪地中級法院審判，趙某由中級法院根據(jù)具體案件情況而決定是否交由基層法院審判 D.全案由犯罪地的中級法院審判 【答案】D 【考點】管轄 【解析】《刑事訴訟法》第二十條第(三)項規(guī)定，外國人犯罪的刑事案件，一審由中級人民法院管轄?！缎淘V解釋》第五條規(guī)定，一人犯數(shù)罪、共同犯罪和其他需要并案審理的案件，只要其中一人或者一罪屬于上級人民法院管轄的，全案由上級人民法院管轄。本題中，杰克和趙某是共同犯罪，杰克的案件應(yīng)由中級人民法院管轄，因此，全案都應(yīng)由中級人民法院管轄。24.郭某(16 歲)與羅某發(fā)生爭執(zhí)，被打成輕傷，遂向/ 5

法院提起自訴。法庭審理中，羅某提出，審判員李某曾在開庭前違反規(guī)定與自訴人父親及姐姐會見，要求李某回避，但郭某父親及姐姐均否認(rèn)此事。法院院長經(jīng)過審查作出李某回避的決定。下列何人有權(quán)要求對回避決定進(jìn)行復(fù)議?()(2011 年卷二單選第 24 題)A.郭某 B.郭某父親 C.郭某姐姐 D.李某 【答案】D 【考點】回避 【解析】《刑訴解釋》第二十八條規(guī)定，被決定回避的人員對決定有異議的，可以在恢復(fù)庭審前申請復(fù)議一次;被駁回回避申請的當(dāng)事人及其法定代理人對決定有異議的，可以當(dāng)庭申請復(fù)議一次。本題中，被決定回避的是審判員李某，因此，若李某對回避決定不服，可以申請復(fù)議。

25.張某偽造、變造國家機關(guān)公文、證件、印章案的下列哪一證據(jù)既屬于言詞證據(jù)，又屬于間接證據(jù)?()(2011 年卷二單選第 25 題)

A.用于偽造、變造國家機關(guān)公文、證件、印章的設(shè)備、工具 B.偽造、變造的國家機關(guān)公文、證件、印章 C.張某關(guān)于實施偽造、變造行為的供述 D.判別國家機關(guān)公文、證件、印章真?zhèn)蔚蔫b定結(jié)論 【答案】D 【考點】證據(jù)的分類 【解析】言詞證據(jù)是指表現(xiàn)為人的陳述的證據(jù)。而凡是表現(xiàn)為物品、痕跡和以其內(nèi)容具有證據(jù)價值的書面文件，即以實物作為表現(xiàn)形式的證據(jù)，是實物證據(jù)。在法律規(guī)定的幾種證據(jù)中，證人證言、被害人陳述、犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解都是言詞證據(jù)。間接證據(jù)是指不能單獨、直接證明刑事案件主要事實，需要與其他證據(jù)相結(jié)合才能證明的證據(jù)。直接證據(jù)是指能夠單獨、直接證明案件主要事實的證據(jù)。選項 A 錯誤。用于偽造、變造國家公文、證件、印章的設(shè)備和工具屬于物證，即實物證據(jù);且該設(shè)備不能獨立證明張某實施了犯罪行為，必須與其他證據(jù)相結(jié)合才能證明案件事實，故屬于間接證據(jù)。選項 B 錯誤。偽造的國家機關(guān)公文、證件、印章也是實物證據(jù)，間接證據(jù)。選項 C 錯誤。張某關(guān)于實施偽造、變造行為的供述屬于犯罪嫌疑人、被告人供述，屬于言詞證據(jù)。但張某的供述可以直接證明其是否實施了該犯罪行為，因此，該證據(jù)屬于直接證據(jù)，而非間接證據(jù)。選項 D 正確。鑒定結(jié)論是公安司法機關(guān)為了解決案件中某些專門性問題，指派或聘請具有這方面專門知識的人，進(jìn)行鑒定后所作的書面結(jié)論，屬于言詞證據(jù)。又因為該鑒定結(jié)論不能直接證明行為人是否實施了偽造行為，故屬于間接證據(jù)。

26.“證人猜測性、評論性、推斷性的證言，不能作為證據(jù)使用”，系下列哪一證據(jù)規(guī)則的要求?()(2011 年卷二單選第 26 題)A.傳聞證據(jù)規(guī)則 B.意見證據(jù)規(guī)則 C.補強證據(jù)規(guī)則

D.最佳證據(jù)規(guī)則 【答案】B 【考點】證據(jù)規(guī)則 【解析】選項 A 錯誤。傳聞規(guī)則是指法律排除傳聞證據(jù)作為認(rèn)定犯罪事實的根據(jù)的規(guī)則。證人猜測性、評論性、推斷性的證言不屬于傳聞。選項 B 正確。意見證據(jù)規(guī)則是指證人只能陳述自己親身感受和經(jīng)歷的事實，而不得陳述對該事實的意見或結(jié)論。選項 C 錯誤。補強規(guī)則是指用以增強另一證據(jù)證明力的證據(jù)。選項 D 錯誤。最佳證據(jù)規(guī)則是指以文字、符號、圖形等方式記載的內(nèi)容來證明案情時，其原件才是最佳證據(jù)。27.關(guān)于證據(jù)的審查判斷，下列哪一說法是正確的?()(2011 年卷二單選第 27 題)A.被害人有生理缺陷，對案件事實的認(rèn)知和表達(dá)存在一定困難，故其陳述在任何情況下都不得采信 B.與被告人有利害沖突的證人提供的對被告人不利的證言，在任何情況下都不得采信 C.公安機關(guān)制作的放火案的勘驗、檢查筆錄沒有見證人簽名，一律不得采信 D.搜查獲得的殺人案兇器，未附搜查筆錄，不能證明該兇器來源，一律不得采信 【答案】D 【考點】證據(jù)的審查判斷 【解析】選項 A 錯誤?！缎淌略V訟法》第四十八條規(guī)定，凡是知道案件情況的人，都有作證的義務(wù)。生理上、精神上有缺陷或者年幼，不能辨別是非、不能正確表達(dá)的人，不能作證人。據(jù)此可知，雖然被害人有生理缺陷，但如果其所認(rèn)知和表達(dá)的事實是其具有認(rèn)知和辨別能力的，則其陳述就可以采信。選項 B 錯誤。與被告人有利害沖突的人提供的對被害人不利的證言不能單獨作為認(rèn)定案件事實的證據(jù)，而非不能作為定案證據(jù)。選項

C 錯誤?！缎淌略V訟法》第一百零六條規(guī)定，勘驗、檢查的情況應(yīng)當(dāng)寫成筆錄，由參加勘驗、檢查的人和見證人簽名或者蓋章。由此可見，見證人可以簽名也可以蓋章，而不是必須簽名。選項 D 正確。《刑事訴訟法》第一百一十三條規(guī)定，搜查的情況應(yīng)當(dāng)寫成筆錄，由偵查人員和被搜查人或者他的家屬，鄰居或者其他見證人簽名或者蓋章。如果被搜查人或者他的家屬在逃或者拒絕簽名、蓋章，應(yīng)當(dāng)在筆錄上注明。據(jù)此可知，搜查必須制作搜查筆錄，僅有兇

器而沒有搜查筆錄，也不能證明兇器的來源，一律不得采信。

28.在羅某放火案中，錢某、孫某和吳某 3 家房屋均被燒毀。一審時，錢某和孫某提起要求羅某賠償損失的附帶民事訴訟，吳某未主張。一審判決宣告后，吳某欲讓羅某賠償財產(chǎn)損失。下列哪一說法是正確的?()(2011 年卷二單選第 28 題)A.吳某可另行提起附帶民事訴訟 B.吳某不得再提起附帶民事訴訟，可在刑事判決生效后另行提起民事訴訟 C.吳某可提出上訴，請求法院在二審程序中判令羅某予以賠償 D.吳某既可另行提起附帶民事訴訟，也可單獨提起民事訴訟 【答案】B 【考點】刑事附帶民事訴訟 【解析】《刑訴解釋》第八十九條規(guī)定，附帶民事訴訟應(yīng)當(dāng)在刑事案件立案以后第一審判決宣告以前提起。有權(quán)提起附帶民事訴訟的人在第一審判決宣告以前沒有提起的，不得再提起附帶民事訴訟。但可以在刑事判決生效后另行提起民事訴訟。本案中，吳某在一審時未提起附帶民事訴訟，所以，其要想獲得民事賠償，就只能在刑事判決生效以后另行提起民事訴訟。

29.關(guān)于期間的計算，下列哪一說法是正確的?()(2011 年卷二單選第 29 題)A.因被告人脫逃而中止審理的期間，計入審理期限 B.法院對提起公訴案件進(jìn)行審查的期限，不計入審理期限 C.被告人要求法院另行指定辯護(hù)律師，自合議庭同意而宣布延期審理之日起至第 10 日止準(zhǔn)備辯護(hù)的時間，計入審理期限 D.因當(dāng)事人和辯護(hù)人申請調(diào)取新的證據(jù)而延期審理期限，不計入審理期限 【答案】D 【考點】期間的計算 【解析】選項 A 錯誤?！缎淘V解釋》第一百八十一條第一、三款規(guī)定，在審判過程中，自訴人或者被告人患精神病或者其他嚴(yán)重疾病，以及案件起訴到人民法院后被告人脫逃，致使案件在較長時間內(nèi)無法繼續(xù)審理的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定中止審理。中止審理的原因消失后，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)審理。中止審理的期間不計入審理期限。選項 B 錯誤?！缎淘V解釋》第一百一十八條第二款規(guī)定，人民法院對提起公訴的案件進(jìn)行審查的期限，計入人民法院的審理期限。選項 C 錯誤?！缎淘V解釋》第一百六十五條第三款規(guī)定，依照本解釋第一百六十四條、本條第一、二款規(guī)定另行委托、指定辯護(hù)人或者辯護(hù)律師的，自案件宣布延期審理之日起至第十日止，準(zhǔn)備辯護(hù)時間不計入審限。選項 D 正確?！缎淘V解釋》第一百五十六條規(guī)定，當(dāng)事人和辯護(hù)人申請通知新的證人到庭，調(diào)取新的證據(jù)，申請重新鑒定或者勘驗的，應(yīng)當(dāng)提供證人的姓名、證據(jù)的存放地點，說明所要證明的案件事實，要求重新鑒定或者勘驗的理由。審判人員根據(jù)具體情況，認(rèn)為可能影響案件事實認(rèn)定的，應(yīng)當(dāng)同意該申請，并宣布延期審理;不同意的，應(yīng)當(dāng)告知理由并繼續(xù)審理。依照前款規(guī)定延期審理的時間不得超過一個月，延期審理的時間不計入審限。30.某市檢察院對盧某涉嫌賄賂案進(jìn)行立案偵查。掌握有關(guān)證據(jù)后，檢察院決定依法對盧某進(jìn)行傳喚。盧某聞訊逃匿，去向不明。下列哪一說法是正確的?()(2011 年卷二單選第 30 題)A.符合通緝條件，由該市公安機關(guān)作出通緝的決定 B.符合通緝條件，由該市檢察院報請有決定權(quán)的上級檢察院作出通緝決定 C.符合通緝條件，由該市檢察院報請上一級檢察院發(fā)布通緝令 D.不符合通緝條件，檢察院發(fā)布協(xié)查通報 【答案】B 【考點】通緝 【解析】《檢察院規(guī)則》第二百一十七條規(guī)定，各級人民檢察院需要在本轄區(qū)內(nèi)通緝犯罪嫌疑人的，可以直接決定通緝;需要在本轄區(qū)外通緝犯罪嫌疑人的，由有決定權(quán)的上級人民檢察院決定。本題中盧某已經(jīng)聞訊逃匿，下落不明，因此，單在本市范圍內(nèi)發(fā)布通緝令很可能無法找到，故通緝的范圍應(yīng)擴大，而不應(yīng)再限于本市范圍，所以，應(yīng)由該市檢察院報請有決定權(quán)的上級檢察院作出通緝決定。另外，通緝令只有公安機關(guān)有權(quán)發(fā)布，其他任何機關(guān)、單位和個人都無權(quán)自行發(fā)布通緝令。人民檢察院需要追捕在逃的犯罪嫌疑人時，應(yīng)當(dāng)由公安機關(guān)發(fā)布通緝令。31.被害人對于檢察院作出不起訴決定不服而在 7 日內(nèi)提出申訴時，下列哪一說法是正確的?()(2011 年卷二單選第 31 題)A.由作出決定的檢察院受理被害人的申訴 B.由與作出決定的檢察院相對應(yīng)的法院受理被害人的申訴 C.被害人提出申訴同時又向法院起訴的，法院應(yīng)裁定駁回起訴

D.被害人提出申訴后又撤回的，仍可向法院起訴 【答案】D 【考點】被害人對檢察院不起訴決定的救濟(jì) 【解析】《刑事訴訟法》第一百四十五條規(guī)定，對于有被害人的案件，決定不起訴的，人民檢察院應(yīng)當(dāng)將不起訴決定書送達(dá)被害人。被害人如果不服，可以自收到?jīng)Q定書后七日以內(nèi)向上一級人民檢察院申訴，請求提起公訴。人民檢察院應(yīng)當(dāng)將復(fù)查決定告知被害人。

對人民檢察院維持不起訴決定的，被害人可以向人民法院起訴。被害人也可以不經(jīng)申訴，直接向人民法院起訴。人民法院受理案件后，人民檢察院應(yīng)當(dāng)將有關(guān)案件材料移送人民法院。選項 A 錯誤。應(yīng)由作出不起訴決定的檢察院的上一級人民檢察院受理申訴。選項 B 錯誤。作出不起訴決定的檢察院相對應(yīng)的法院可以直接受理被害人的起訴，而不是受理其申訴。選項

C 錯誤。對于被害人既提起申訴又向法院起訴的，法院應(yīng)當(dāng)受理。人民法院受理被害人的起訴后應(yīng)向人民檢察院送達(dá)“人民法院受理被害人起訴的通知”，人民檢察院接到該通知后，應(yīng)當(dāng)終止復(fù)查，將訴訟文書和有關(guān)的證據(jù)材料移送人民法院。選項 D 正確。被害人提出申訴后又撤回的，仍然可以直接向法院起訴。此前的申訴對法院受理案件沒有影響。32.審判長在法庭審理過程中突發(fā)心臟病，無法繼續(xù)參與審判，需在庭外另行指派其他審判人員參加審判。法院院長的下列哪一做法是正確的?()(2011 年卷二單選第 32 題)A.指派一名陪審員擔(dān)任審判長重新審理 B.指派一名審判員擔(dān)任審判長繼續(xù)審理 C.指派一名陪審員并指定原合議庭一名審判員擔(dān)任審判長繼續(xù)審理 D.指定一名審判員擔(dān)任審判長重新審理 【答案】D

【考點】集中審理原則 【解析】集中審理原則，又稱為不中斷審理原則，是指“法院開庭審理案件，應(yīng)在不更換審判人員的條件下連續(xù)進(jìn)行，不得中斷審理的訴訟原則”。該原則的內(nèi)容之一就是法庭成員不可更換。對于法庭成員因故不能繼續(xù)審理的，應(yīng)當(dāng)由始終在場的候補法官、候補陪審員替換之。如果沒有足夠的法官、陪審員可以替換，則應(yīng)重新審判。選項 A 錯誤?！度珖嗣翊泶髸?wù)委員會關(guān)于完善人民陪審員制度的決定》第一條的規(guī)定，人民陪審員依照本決定產(chǎn)生，依法參加人民法院的審判活動，除不得擔(dān)任審判長外，同法官有同等權(quán)利。據(jù)此可知，陪審員是不能擔(dān)任審判長的。選項 B、C 錯誤，選項 D 正確。在原合議庭組成人員之外另行指定一名審判員擔(dān)任審判長的，案件應(yīng)該重新審理，而不能繼續(xù)審理。

33.趙某因涉嫌搶劫犯罪被抓獲，作案時未滿 18 周歲，案件起訴到法院時已年滿 18 周歲。下列哪一說法是正確的?()(2011 年卷二單選第 33 題)A.本案由少年法庭審理 B.對趙某不公開審理 C.對趙某進(jìn)行審判，可以通知其法定代理人到場 D.對趙某進(jìn)行審判，應(yīng)當(dāng)通知其監(jiān)護(hù)人到場 【答案】A 【考點】未成年人犯罪的審理 【解析】選項 A 正確?！斗ㄔ簩徖砦闯赡耆诵淌掳讣?guī)定》第十條第一款第(一)項規(guī)定，被告人在實施被指控的犯罪時不滿十八周歲的案件，由少年法庭受理。本案中，趙某作案時不滿十八周歲，應(yīng)由少年法庭審理。選項 B 錯誤?！斗ㄔ簩徖砦闯赡耆诵淌掳讣?guī)定》第十一條第二款規(guī)定，對在開庭審理時不滿十八周歲的未成年人刑事案件，一般也不公開審理。如果有必要公開審理的，必須經(jīng)過本院院長批準(zhǔn)，并且應(yīng)限制旁聽人數(shù)和范圍。本案中，案件起訴到法院時趙某已經(jīng)年滿十八周歲，因此，應(yīng)公開審理。選項 C 錯誤?！斗ㄔ簩徖砦闯赡耆诵淌掳讣?guī)定》第十九條規(guī)定，開庭審理前，應(yīng)當(dāng)通知未成年被告人的法定代理人出庭。法定代理人無法出庭或者確實不適宜出庭的，應(yīng)另行通知其他監(jiān)護(hù)人或者其他成年近親屬出庭。經(jīng)通知，其他監(jiān)護(hù)人或者成年近親屬不到庭的，人民法院應(yīng)當(dāng)記錄在卷。本案中，在開庭審理時趙某已經(jīng)年滿 18 周歲，不必再通知其法定代理人到場。選項 D 錯誤。通常情況下，監(jiān)護(hù)人與法定代理人的范圍是一致的。本案中，開庭審理時，趙某“已年滿 18 周歲”，這里已經(jīng)沒有監(jiān)護(hù)人或法定代理人了，因為被告人因年滿十八周歲獲得了完全民事行為能力。34.某市法院審理本市第一起醉酒駕車刑事案件。下列哪一說法是正確的?()(2011年卷二單選第 34 題)A.審判長可以提請庭長組織相關(guān)審判人員共同討論 B.法院院長可以主動組織相關(guān)審判人員共同討論并作出決定 C.庭長按照規(guī)定組織相關(guān)審判人員共同討論形成的意見對合議庭有約束力 D.法院院長可以指令庭長組織相關(guān)審判人員共同討論 【答案】A 【考點】合議庭 【解析】《最高人民法院關(guān)于進(jìn)一步加強合議庭職責(zé)的若干規(guī)定》第七條第(一)項規(guī)定，重大、疑難、復(fù)雜或者新類型的案件可以由審判長提請院長或者庭長決定組織相關(guān)審判人員共同討論，合議庭成員應(yīng)當(dāng)參加。本案是該市第一起醉酒駕車案件屬于新型案件，因此，審判長可以提請庭長組織相關(guān)審判人員共同討論。35.陪審員王某參加一起案件審判。被告辯護(hù)人當(dāng)庭提出被告有正當(dāng)防衛(wèi)和自首情節(jié)，公訴人予以否定，提請合議庭不予采信，審判長沒有就此進(jìn)行調(diào)查。

王某對審判長沒有征詢合議庭其他成員意見就決定不予調(diào)查，在評議時提出異議，但審判長不同意。對此，關(guān)于王某可以行使的權(quán)力，下列哪一選項是正確的?()(2011 年卷二單選第 35 題)A.要求合議庭將案件提請院長決定是否展開調(diào)查 B.要求合議庭將案件提交審判委員會討論決定 C.提請院長決定是否提交審判委員會討論決定 D.要求合議庭提請院長決定是否提交審判委員會討論決定 【答案】D 【考點】人民陪審員的權(quán)利 【解析】《陪審員決定》第九條規(guī)定，人民陪審員同合議庭其他組成人員意見分歧，要求合議庭將案件提請院長決定是否提交審判委員會討論決定的，應(yīng)當(dāng)說明理由;人民陪審員提出的要求及理由應(yīng)當(dāng)寫入評議筆錄。36.關(guān)于死刑緩期執(zhí)行限制減刑案件的審理程序，下列哪一說法是正確的?()(2011年卷二單選第 36 題)A.對一審法院作出的限制減刑的判決，被告人的辯護(hù)人、近親屬可以獨立提起上訴 B.高級法院認(rèn)為原判對被告人判處死刑緩期執(zhí)行適當(dāng)?shù)拗茰p刑不當(dāng)?shù)?，?yīng)當(dāng)改判，撤銷限制減刑 C.最高法院復(fù)核死刑案件，認(rèn)為可以判處死刑緩期執(zhí)行并限制減刑的，可以裁定不予核準(zhǔn)，發(fā)回重新審判 D.最高法院復(fù)核死刑案件，認(rèn)為對部分被告人應(yīng)當(dāng)適用死刑緩期執(zhí)行的，如符合《刑法》限制減刑規(guī)定，應(yīng)當(dāng)裁定不予核準(zhǔn)，發(fā)回重新審判 【答案】B 【考點】死刑緩期執(zhí)行的限制減刑 【解析】選項 A 錯誤?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于死刑緩期執(zhí)行限制減刑案件審理程序若干問題的規(guī)定》(簡稱《死緩減刑案件審理程序規(guī)定》，下同)第二條規(guī)定，被告人對第一審人民法院作出的限制減刑判決不服的，可以提出上訴。被告人的辯護(hù)人和近親屬，經(jīng)被告人同意，也可以提出上訴。據(jù)此可知，被告人的辯護(hù)人和近親屬沒有獨立的上訴權(quán)，必須經(jīng)被告人同意才可以提起上訴。選項 B 正確?！端谰彍p刑案件審理程序規(guī)定》第三條規(guī)定，高級人民法院審理或者復(fù)核判處死刑緩期執(zhí)行并限制減刑的案件，認(rèn)為原判對被告人判處.