第一篇:誣告陷害罪立案標準
來源:重慶智豪律師事務所
編輯:張智勇律師(重慶律師協(xié)會刑事委員會副主任)
刑事知名律師張智勇釋義誣告陷害罪立案標準
誣告陷害罪立案標準
誣告陷害罪是指捏造犯罪事實,作虛假告發(fā),意圖使他人受到刑事追究,情節(jié)嚴重的行為。誣告陷害罪立案標準
根據刑法第241條的規(guī)定,收買被拐賣的婦女、兒童的,應當立案。本罪是行為犯,只要行為人實施了收買被拐賣的婦女、兒童的行為,原則上就構成犯罪,由公安機關立案偵查。誣告陷害罪立案標準
涉嫌下列情形之一的,應予立案
1、要有捏造他人事實;(這里要注意的是捏造的實施并不一定要是犯罪事實,但至少是行為人為是構成犯罪的實施。)
2、要向司法機關或有關單位告發(fā),或者采取其他方法;
3、足以引起司法機關的追究活動。
捏造就是指憑空編造,純屬虛構。誣告陷害罪立案標準
本罪在主觀方面必須出于直接故意,即明知自己在捏造事實,一向有關機關或單位告發(fā)就會產生被告發(fā)人遭受刑事追究的危害后果,但仍決意為之,并且希望這一危害結果發(fā)生。其動機可多種多樣,有的是挾嫌報復、栽贓陷害、發(fā)泄私憤;有的是名利熏心、嫉賢妒能、邀功請賞:有的是居心叵測,排除異己,欲取而代之;有的是嫁禍他人,以洗刷自己、擺脫困境;等等。但不管其動機如何,其目的都是為了使他人受到刑事追究。如果不具有這一目的,而僅僅是為了諸如敗壞他人名譽,阻止他人升遷而捏造事實誣告其有不道德甚或一般的違法行為,就不能構成本罪。當然,行為人實施了誣告陷害的行為,但是否實現(xiàn)了其目的即他人是否已受到刑事追究,則不影響本罪成立。至于受到刑事追究,則是指公安、檢察、法院依照刑法、刑事訴訟法的有關規(guī)定對所告發(fā)的事實已立案查處。誣告陷害罪立案標準
首先,必須是捏造犯罪事實,即無中生有、栽贓陷害、借題發(fā)揮把杜撰的或他人的犯罪事實強加于被害人。所捏造的犯罪事實,只要足以引起司法機關追究被害人的刑事責任即可,并不要求捏造詳細情節(jié)與證據。其次,必須向國家機關或有關單位告發(fā),或者采取其他方法足以引起司法機關的追究活動。告發(fā)方式多種多樣,如口頭的、書面的、署名的、匿名的、直接的、間接的等等。如果只捏造犯罪事實,既不告發(fā),也不采取其他方法引起司法機關追究的,則不構成本
罪。
誣告陷害罪立案標準
第二篇:《誣告陷害罪》畢業(yè)論文
中央廣播電視大學人才培養(yǎng)模式改革和開放教育試點本科
__________法學______________專業(yè)畢業(yè)設計(論文)
中央廣播電視大學
畢業(yè)論文
題 目:論誣告陷害罪
姓
名:
學
號:
專 業(yè): 法 學 入 學 時 間:
指導教師及職稱:
所 在 電 大:
廣東廣播電視大學
2011年 05 月 15 日
目錄
一、誣告陷害罪的概念與構成要件..........................4
(一)誣告陷害罪的概念..............................4
(二)誣告陷害罪的構成要件..........................4
二、誣告陷害罪的犯罪對象..............................三、誣告陷害罪的司法認定..............................(一)誣告陷害罪與非罪的界限........................(二)誣告陷害罪的既遂與未遂的認定標準..............(三)誣告陷害罪與他罪的界限........................四、新誣告陷害法的立法完善............................五、新刑法中,誣告陷害罪的不完善之處...................參考文獻.............................................會從幾個方面對現(xiàn)今關于誣告陷害罪的焦點爭議作一個全面的概括和分析,發(fā)表筆者一些鄙見。
一、誣告陷害罪的概念與構成要件
(一)誣告陷害罪的概念
1997年修訂的《刑法》第243條規(guī)定:“捏造事實誣告陷害他人,意圖使人受刑事追究,情節(jié)嚴重的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制;造成嚴重后果的,處三年以上十年以下有期徒刑。國家機關工作人員犯本罪的,從重處罰。不是有意誣陷,而是錯告,或者檢舉失實的,不適用前兩款規(guī)定”。[1]
(二)誣告陷害罪的構成要件
1、誣告陷害罪的客體
誣告陷害罪的客體問題,刑法理論界眾說紛紜,但大致有以下幾種觀點:(1)本罪是單一客體,是指公民的人身權利和民主權利,是否影響司法機關正?;顒硬挥绊懕咀锏臉嫵伞#?)本罪的客體是單一客體,是指公民的人身權利,主要是名譽權,而不包括公民的自由權、生命權等其他人身權利以及民主權利。[3](3)本罪的客體是復雜的客體,它既侵犯了公民的人身權利,也侵犯了司法機關的正?;顒印#?)本罪的客體是復雜客體,它主要侵犯了國家司法機關的正?;顒?,破壞正常機關正常運作,降低司法機關的威信,而且同時也侵犯公民的人身權利和民主權利。[2](5)本罪的客體主要是公民的人格
56789包括國家機關工作人員,也包括一般公民,還包括違法犯罪的人。對于正在關押的服刑的罪犯,如果有人利用其被關押的不利的地位,在其已犯罪行的基礎上捏造了其他的犯罪事實,從而有可能導致司法機關對其加重追訴的,行為人也成立誣告陷害罪。其次,本罪的犯罪對象必須是特定的。如果沒有特定的誣告對象,司法機關就不可能對特
[8]定的對象進行追訴,因而就不存在侵犯他人人身權利的威脅。這里,筆者把它分為兩個情況:
1、誣告的整個事實中指明道姓,始終針對特定的對象;
2、雖然誣告的整個事實并沒有指明道姓,但司法機關可以從行為人所捏造的事實中明顯推斷出誣陷的具體對象。特定的對象可以是特定的個人,也可以是特定的幾個人。如果行為人只是籠統(tǒng)地、泛泛地捏造某種犯罪事實,但沒有指出具體的誣告對象,他人也無法推斷出具體的犯罪對象,侵犯他人人身權利也就無從說起,則不構成誣告陷害罪。
誣告陷害罪的犯罪對象問題,在司法實踐中,還有這幾個焦點:
1、誣告陷害罪的對象是否包括沒有達到刑事責任年齡或者不具有刑事責任能力的人。在理論界存在兩種觀點。一種觀點認為,因為法律對誣陷的對象未作任何限制,所以,誣陷的對象可以是任何公民。另外一種觀點認為,行為人的誣告對象必須是在法律上能負刑事責任或懲戒責任之人,才能構成本罪。[9]筆者認為,對于誣告未達到刑事責任年齡或者不具備刑事責任能力的人犯罪,能否構成誣告陷害罪,關鍵在于行為人的誣告行為是否侵犯誣告對象的人身權利。對此,應該具體問題具體分析:對于行為人明知而且司法機關也明知未達到刑事責任年齡或者不具備刑事責任能力的人進行誣告的,由于不可能引起司法機關對誣告對象的追訴,無論如何也不可能對誣告對象的人身權利和自由造成侵犯,筆者認為,此種情況應視為誣告陷害罪的未遂。
2、誣告陷害罪的對象是否包括單位。我國刑法學界的傳統(tǒng)通說認為:誣告陷害罪的客體是公民的人身權利,單位不屬于公民的范疇,不存在人身權利的問題,而只有自然人才屬于公民的范疇,有人身權利。新的理論則認為,誣告的對象可以包括單位,因為單位可以成為部分經濟犯罪和瀆職犯罪的主體。誣告單位犯這些罪,同樣既能造成對單位中的有關國家機關工作人員的人身權利的侵害,又能對司法機關正?;顒拥母蓴_和破壞。筆者認為,誣告單位能否構成犯罪,應結合我國刑法對于單位犯罪的具體規(guī)定予以判斷,不能籠統(tǒng)地予以肯定或者否定。由于我國刑法將誣告陷害罪歸于侵犯公民人身權利、民主權利一類犯罪中,單位并不是公民,誣告單位犯罪,如所誣告的犯罪行為與單位的業(yè)務活動沒有聯(lián)系,如誣告單位走私,走私并不是單位的業(yè)務活動,就難以確定主管人員與直接責任人,誣告陷害行為就不能對某個具體公民的人身權利造成損害,依現(xiàn)行立法之規(guī)定,不應作本罪論。但是,誣告的行為如果與單位的業(yè)務活動緊密聯(lián)系,行為人雖然沒有明確指明有關責任人,但由于單位的主管人員與直接責任人是相對確定的,當誣告單位的犯罪是我國法律規(guī)定應由其單位直接責任人承擔的,誣告單位犯罪,實際上也就同時誣告了這些自然人,侵犯了他人的人身權利,因此,應視構成本罪。
行為人故意將未達到刑事責任年齡的人說成已達到刑事責任年齡的人、將不具有刑事責任能力的人說成具有刑事責任能力的人進行誣告,司法機關不能明知的,則行為人的誣告行為具有引起司法機關對誣告對象追訴的危險,行為人應成立本罪。因為誣告陷害罪并不以誣告行為導致誣告對象具有被判處刑罰的危險為成立要件,所以只要行為人的行為具有導致司法機關采取強制措施的危險就能成立本罪。
三、誣告陷害罪的司法認定
(一)誣告陷害罪與非罪的界限
1、本罪與一般誣告陷害行為的界限。兩者的界限,主要是情節(jié)是否嚴重。對一般誣告陷害行為,應該給予必要的批評教育或行政處分,但不構成犯罪。所謂情節(jié)嚴重,一般是指使他人的名譽及司法機關的名譽受到嚴重的損害;被害人已被錯誤地追究刑事責任;嚴重干擾了司法機關的正?;顒樱皇侄螑毫?;動機卑鄙等。[1]
2、本罪與錯告、檢舉失實的界限?!缎谭ā返?43條規(guī)定,不是有意誣陷,而是錯告,或者檢舉失實的,不構成本罪。兩者區(qū)別在于,前者主觀上存在故意,后者主觀上不具有陷害他人的目的,客觀上不具有捏造犯罪事實的行為。
(二)誣告陷害罪的既遂與未遂的認定標準
關于誣告陷害罪的標準,學界有以下幾個不同的觀點:
1、誣告陷害罪是行為犯,以行為的實施完畢作為誣告陷害罪的既遂。
2、誣告陷害罪是行為犯,并非以行為的完成作為既遂,認為行為必須達到
3141516能依法認定為謊報案情,充其量由有關機關依法予以行政處罰,而不能認定為誣告陷害罪,并追究其刑事責任。
綜合上述,我們可以看出新刑法的誣告陷害罪規(guī)定的不完備。我們建議在實施新刑法的過程中,該收集其不足之后,以這些不足為根據,將來進一步修訂我國刑法典。
參考文獻
[1] 楊凱:《誣告陷害罪的刑事立法完善與展望[M]》.湖南公安高等??茖W校學報,2000(10).[2] 袁廣林:《誣告陷害罪的若干問題探析[M]》.武漢公安干部學院學報,2006(1).[3] 梅傳強,孫策平.誣告陷害罪的若干問題辯析[M].云南大學法學版,2003(2).[4] 周玉華:《鮮鐵可.論誣告陷害罪[M]》.法商研究,1998(4).[5] 張能,陳暄《關于誣告陷害罪的幾個問題[M]》.當代法學,2003(10).[6] 高遂林:《誣告陷害罪的間接故意及認定[M]》.法學研究,1996(27).[7] 高銘暄,馬克昌:《刑法學[M].》北京:高等教育出版社,2000.488-489.[8] 孫站戰(zhàn),周清水:《關于誣告陷害罪構成要件的理論問題[M]》.河南公安高等??茖W校學報,2006(5).[9] 謝彤:《誣告陷害罪探析[M]》.中國人民大學學報,2001(3).920-
第三篇:挪用資金罪立案標準
1、刑法
第二百七十二條 公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員,利用職務上的便利,挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人,數(shù)額較大、超過三個月未還的,或者雖未超過三個月,但數(shù)額較大、進行營利活動的,或者進行非法活動的,處三年以下有期徒刑或者拘役;挪用本單位資金數(shù)額巨大的,或者數(shù)額較大不退還的,處三年以上十年以下有期徒刑。
國有公司、企業(yè)或者其他國有單位中從事公務的人員和國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務的人員有前款行為的,依照本法第三百八十四條【挪用公款罪】的規(guī)定定罪處罰。
2、最高人民法院《關于對受委托管理、經營國有財產人員挪用國有資金如何定罪問題的批復》(2000年2月24日)
對于受國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體委托,管理、經營國有財產的非國家工作人員,利用職務上的便利,挪用國有資金歸個人使用構成犯罪的,應當依照刑法第二百七十二條第一款的規(guī)定定罪處罰。
3、最高人民檢察院.公安部《關于經犯罪案件追訴標準的規(guī)定》(2001年4月18日)七
十六、挪用資金案(刑法第272條第1款):
公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員,利用職務上的便利,挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人,涉嫌下列情形之一的,應予追訴:
挪用本單位資金數(shù)額在一萬元至三萬元以上,超過三個月未還的; 挪用本單位資金數(shù)額在一萬元至三萬元以上,進行營利活動的; 挪用本單位資金數(shù)額在五千元至二萬元以上,進行非法活動的。
4、最高人民檢察院公安部《關于經濟犯罪案件追訴標準的補充規(guī)定》(2008年3月5日)
5、最高人民法院《關于如何理解刑法第二百七十二條規(guī)定的“挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人”問題的批復》(法釋〔2000〕22號))
6、最高人民法院《關于對受委托管理、經營國有財產人員挪用國有資金行為如何定罪問題的批復》(法釋〔2000〕5號)
7、最高人民檢察院《關于挪用尚未注冊成立公司資金的行為適用法律問題的批復》(2000年10月9日)
8、最高人民法院《關于辦理違反公司法受賄、侵占、挪用等刑事案件適用法律若干問題的解釋》(1996年1月24日)
挪用本單位資金一萬元至三萬元以上的,為“數(shù)額較大”;為進行非法活動,挪用本單位資金五千元至二萬元以上的,追究刑事責任。
9、遼寧省高級人民法院《關于違反公司法受賄、侵占、挪用等刑事案件執(zhí)行定罪的具體數(shù)額標準》(遼高法(1996)25號)
第2條規(guī)定:實施《決定》第11條規(guī)定的行為,挪用本單位資金2萬元以上的,為數(shù)額較大;為進行非法活動,挪用本單位資金1萬元以上的,追究刑事責任。
10、遼寧省高級人民法院《第六次全省法院刑事審判工作聯(lián)系點會議紀要》(2001年3月4日)規(guī)定:《刑法》第272條挪用資金罪可以2萬元為數(shù)額較大的起點,以20萬元為數(shù)額巨大的起點。
第四篇:重大責任事故罪立案標準
重大責任事故罪立案標準
2010年03月10日 來源:四川刑事律師網 瀏覽次數(shù):687 【字體:↑大 ↓小】 背景色:
行為人違反規(guī)章制度的行為引起了重大傷亡事故,造成嚴重后果。雖然有違章行為,但尚未造成重大傷亡事故,造成嚴重后果的,不構成重大責任事故罪,必要時可予以適當?shù)男姓幜P。從造成的結果看,本條規(guī)定了“重大傷亡”和“嚴重后果”兩個標準,具備其一便構成犯罪。1989年11月30日最高人民檢察院印發(fā)的《人民檢察院直接受理的侵犯公民民主權利人身權利和瀆取案件標準的規(guī)定》,對重大責任事故罪的這兩個標準作了量化規(guī)定。重大傷亡,是指致人死亡一人以上,或者致人重傷三人以上的;嚴重后果,是指造成直接經濟損失五萬元以上的,以及經濟損失雖不足規(guī)定數(shù),但情節(jié)嚴重,使生產、工作受到重大損害的。
所謂情節(jié)特別惡劣,是指經常違反規(guī)章制度,屢教不改,明知沒有安全保證,不聽勸阻,強令工人違章冒險作業(yè);發(fā)生過事故不引以為戒,仍繼續(xù)蠻干;事故發(fā)生后,不組織搶救,使危害后果蔓延擴大;為逃避責任,偽造現(xiàn)場、嫁禍于人;造成傷亡人數(shù)特別多;造成直接經濟損失特別大等。
重大責任事故罪的刑法條文
第一百三十四條工廠、礦山、林場、建筑企業(yè)或者其他企業(yè)、事業(yè)單位的職工,由于不服管理、違反規(guī)章制度,或者強令工人違章冒險作業(yè),因而發(fā)生重大傷亡事故或者造成其他嚴重后果的,處三年以下有期徒刑或者拘役;情節(jié)特別惡劣的,處三年以上七年以下有期徒刑。
《中華人民共和國刑法修正案
(六)》第一條 將刑法第一百三十四條修改為:“在生產、作業(yè)中違反有關安全管理的規(guī)定,因而發(fā)生重大傷亡事故或者造成其他嚴重后果的,處三年以下有期徒刑或者拘役;情節(jié)特別惡劣的,處三年以上七年以下有期徒刑。
“強令他人違章冒險作業(yè),因而發(fā)生重大傷亡事故或者造成其他嚴重后果的,處五年以下有期徒刑或者拘役;情節(jié)特別惡劣的,處五年以上有期徒刑?!?/p>
重大責任事故罪的相關司法解釋和文件
1:最高人民檢察院關于在押犯能否構成重大責任事故罪主體的批復/article_6008.htm
2:最高人民檢察院關于認真查處玩忽職守和重大責任事故案件的情況通報/article_14823.htm
3:最高人民法院研究室關于對重大責任事故和玩忽職守案件造成經濟損失需追究刑事責任的數(shù)額標準應否做出規(guī)定問題的電話答復/article_14826.htm
相關閱讀:
一)重大責任事故罪的經典案例
1:林某重大責任事故罪案/article_658.htm 2:崔如懷重大責任事故/article_2501.htm 3:韓建紅重大責任事故/article_5753.htm
第五篇:最新非法經營罪立案標準及認定(2018)
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一、概念
非法經營罪(刑法第225條),是指未經許可經營專營、專賣物品或其他限制買賣的物品,買賣進出口許可證、進出口原產地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經營許可證或者批準文件,以及從事其他非法經營活動,擾亂市場秩序,情節(jié)嚴重的行為。
二、犯罪構成
(一)客體要件
本罪侵犯的客體是國家限制買賣物品和經營許可證的市場管理制度。為了保證限制買賣物品和進出口物品市場,國家實行上述物品的經營許可制度。其中進出口許可制度是經營許可制度的重要內容,買賣進出口許可證和進出口原產地證明的行為除侵犯市場秩序外,還侵犯了對外貿易管理制度。根據《對外貿易法》的埃塞俄比亞,國家實行統(tǒng)一的對外貿易制度,根據平等互利的原則,促進和發(fā)展同其他國家和地區(qū)的貿易關系。中華人民共和國在對外貿易方面根據所締結或者參加的國際條約、協(xié)定,給予其他締約方、參加方或者根據互惠、對等原則給予對方最惠國待遇、國民待遇。任何國家或者地區(qū)在貿易方面對中華人民共和國采取歧視性的禁止、限制或者其他類似措施的,中華人民共和國可以根據實際情況對該國家或者該地區(qū)采取相應的措
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施,為了保證按照上述規(guī)定發(fā)展對外貿易,國家要求進出口貨物必須提供原產地證明,對除法律規(guī)定的特殊情況可以免領許可證的以外還須申請進出口許可證。因此,進出口原產地證明、進出門許可證必須是真實有效的,不允許進行偽造、變造。同時,進出口原產地證明、進出口許可證是針對特定進出口人的特定進出口貿易而使用的,不允許進行買賣。買賣進出口原產地證明、進出口許可證,擾亂國家的對外貿易秩序,因此必須予以懲治。
(二)客觀要件
本罪在客觀方面表現(xiàn)為未經許可經營專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品、買賣進出口許可證、進出口原產地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經營許可證或者批準文件,以及從事其他非法經營活動,擾亂市場秩序,情節(jié)嚴重的行為。主要有以下幾種行為方式:
1、未經許可經營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品。為了保證市場正常秩序,在我國對一些有關國計民生、人們生命健康安全以及公共利益的物資實行限制經營買賣。只有經過批準,獲取經營許可證后才能對之從事諸如收購、儲存、運輸、加工、批發(fā)、銷售等經營活動。沒有經過批準而擅自予以經營的,就屬非法經營。所謂限制買賣物品,是指依規(guī)定不允許在市場上自由買賣的物品,如國家不允許自由買賣的重要生產資料和緊俏消費品、國家指定專門單位經營的物品,如煙草專賣品(卷煙、雪茄煙、煙絲、復烤煙卷煙紙、濾嘴棒、煙用絲束、煙草專用機械)、外匯、金銀及其制品、金銀工藝品、珠寶及貴重藥材,等等。哪些物品限制買賣,由國家法
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律、行政法規(guī)規(guī)定。所有這些都是國家為調控特定物品的經營市場而作的特殊規(guī)定,非經許可即經營限制買賣的物品,給國家限制買賣物品市場造成了很大的混亂。應當指出,限制經營物品雖然多種多樣,但其必須為國家有關法律、法規(guī)所規(guī)定,只有有關法律、法規(guī)規(guī)定限制經營的,才屬限制經營物品,否則,就不能對之加以認定。此外,是否為限制物品,并非一成不變,國家根據實際需要,可以加以變化調整。
2、買賣進出口許可證、進出口原產地證明以及其他法律、法規(guī)規(guī)定的經營許可證或者批準證件。經營許可證或者有關批準文件,是持有人進行該項經濟活動合法性的有效憑證。無之則就屬于非法經營。一些不法分子、本來沒有經營國家限制買賣物品的資格,無法獲取有關經營許可證件或者批準文件,便從他人處購買甚或偽造經營許可證或批準文件,企圖逃避檢查、制裁。由此,買賣許可經營證件及批準文件的不法行為也應運而生。此種行為,直接促使了情節(jié)嚴重的非法經營國家限制買賣物品的活動泛濫,具有相當大的危害性,因此,亦應以刑罰予以懲治。進出口許可證,由國務院對外經濟貿易管理部門及其授權機構簽發(fā),不僅是對外貿易經營著合法進行對外貿易活動的合法證明,也是國家對進出口貨物、技術進行管理的一種重要憑證,如海關對進出口貨物、技術查驗放行時必須以此為依據。進出口原產地證明,是指用來證明進出口貨物、技術原產地屬于某國或某地區(qū)的有效憑證。其為進口國和地區(qū)視原產地不同征收差別關稅和實施其他進口區(qū)別待遇的一種證明。所謂其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經營許可證
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或者批準文件,一般是指對限制買賣物品的經營許可證件或批準文件。如煙草專賣許可證就是煙草專賣局頒發(fā)給企業(yè)單位和個人準許其經營煙草專賣品的證書,它包括煙草專賣生產許可證、煙草專賣經營許可證。所謂準運證,是由省級煙草公司根據煙草總公司的調撥計劃、文件或合同而簽發(fā)的辦理煙草托運手續(xù)的證書。前者是領證單位或個人從事煙草專賣業(yè)務的資料證明文件,是區(qū)分煙草行業(yè)合法經營和非法經營的重要憑證。后者是領取單位或個人從事煙草運輸合法與否的重要憑證,國家主管部門經審查批準后將上述證件發(fā)給單位和個人,以加強對煙草專賣品的生產、經營和運輸?shù)谋O(jiān)督和統(tǒng)一管理。
3、未經國家有關主管部門批準,非法經營證券、期貨或者保險業(yè)務。
4、其他嚴重擾亂市場秩序的非法經營行為,如非法從事傳銷活動、彩票交易;倒賣國家禁止或限制進口的廢棄物;壟斷貨源、哄抬物價、囤積居奇;倒賣外匯、執(zhí)照以及有傷風化的物品;等等。本罪屬情節(jié)犯,非法經營行為必須“情節(jié)嚴重”才能構成犯罪,如果只有非法經營行為,情節(jié)并不嚴重則不構成犯罪?!扒楣?jié)特別嚴重”是加重情節(jié)。一般來說,應當以違法所得數(shù)額較大或者巨大,作為“情節(jié)嚴重”的基本情節(jié):以違法所得數(shù)額特別巨大作為“情節(jié)特別嚴重”的基本情節(jié),同時還要結合其他情節(jié)來考慮。所謂其他情節(jié),主要是指:多次實施非法經營行為、經行政處罰仍不悔改的;利用職權從事非法經營活動,影響很壞的;壟斷貨源、哄抬物價,嚴重擾亂市場,對國民經濟和社會安定造成嚴重影響的;進行非法經營活動造成嚴重后果的等。
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(三)主體要件
本罪的主體是一般主體,即一切達到刑事責任年齡,具有刑事責任能力的自然人。依法成立、具有責任能力的單位也可以成為本罪的主體。本罪的主體,依本條愿意是指經營者,但在市場經濟條件下,“無人不商”,如果將本罪的主體限定為特殊主體,將會使許多沒有任何經營許可證(非經營者)的買賣物品和進出口許可證和進出口原產地證的行為得不到懲處,因之,本罪的主體為一般主體。
(四)主觀要件
本罪在主觀方面由故意構成,并且具有謀取非法利潤的目的,這是本罪在主觀方面應具有的兩個主要內容。如果行為人沒有以謀取非法利潤為目的,而是由于不懂法律、法規(guī),買賣經營許可證的,不應當以本罪論處,應當由主管部門對其追究行政責任。
三、認定
l、本罪的刑事違法性與其行政違法性是一致的、也就是說,非法經營者必然違反有關的工商法規(guī)、沒有行政違法性就不存在刑事違法性,在我國目前行政經濟法規(guī)不很健全的情況下,考察某一經膏行為是否違反國家規(guī)定,一定要把國家政策的精神吃透,對既不宜提倡、也不宜急于取締的,要因勢利導,使其向有利于社會的方向發(fā)展,不要輕易作犯罪處理。
2、本罪在主觀上要求行為人必須是出于故意,對于因不知其為非法而進行非法經營的,不認為構成本罪,而只能給予行為人以行政處罰。
3、本罪在犯罪情節(jié)上要求情節(jié)嚴重的才構成犯罪,而認定情節(jié)是否
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嚴重,應以非法經營額和所得額為起點,并且要結合行為人是否實施了非法經營行為,是否給國家造成重大損失或者引起其他嚴重后果,是否經行政處罰后仍不悔改等來判斷。
四、處罰
l、自然人犯本罪的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金;情節(jié)恃別嚴重的,處五年以上有期徒刑,并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產。
2、單位犯本罪的,對單位判處罰金、對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,依本條規(guī)定追究刑事責任。
五、法條及司法解釋 [刑法條文] 第二百二十五條違反國家規(guī)定,有下列非法經營行為之一,擾亂市場秩序,情節(jié)嚴重的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金;情節(jié)特別嚴重的,處五年以上,并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產:(一)未經許可經營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專場物品或者其他限制買賣的物品的;(二)買賣進出口許可證、進出口原產地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經營許可證或者批準文件的;(三)未經國家有關主管部門批準,非法經營證券、期貨或者保險業(yè)務的;(四)其他嚴重擾亂市秩序的非法經營行為。
第二百三十一條單位犯本節(jié)第二百二十一條至第二百三十條規(guī)定之罪的,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任
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人員,依照本節(jié)各該條的規(guī)定處罰。
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