第一篇：保全案例

用公證的“眼睛”破解執(zhí)行法官的難題

——泰安市岱宗公證處 肖文

案例背景：西方法諺“正義不僅應(yīng)當(dāng)?shù)玫綄?shí)現(xiàn),而且應(yīng)當(dāng)以人們看得到的方式得到實(shí)現(xiàn)”。生效裁決書只是紙面的法律，能否最終落到實(shí)處，涉及當(dāng)事人合法權(quán)益是否能實(shí)現(xiàn)。執(zhí)行是訴訟的最后一個(gè)環(huán)節(jié)，體現(xiàn)司法權(quán)威，關(guān)系法律尊嚴(yán)。二〇一一年十二月泰安市岱宗公證處根據(jù)當(dāng)事人泰山石膏股份有限公司的申請，征得泰安市岱岳區(qū)人民法院的同意后，對一起特殊刑事案件涉案物品辦理了保全證據(jù)公證，破解了法院執(zhí)行工作的新難題，解除了利害關(guān)系人雙方的后顧之憂，避免了矛盾沖突，化解了執(zhí)行風(fēng)險(xiǎn)，取得了圓滿的社會效果。

分析與辦證： 一、一起由瘋狂癡迷引發(fā)的挪用公款案。二〇一一年十二月十四日，泰安市岱宗公證處接到了市岱岳區(qū)人民法院執(zhí)行局孫修凱法官焦急的咨詢電話，詢問一起特殊刑事案件的涉案物品能否辦理證據(jù)保全公證？本來公證負(fù)責(zé)訴前保全，法院負(fù)責(zé)訴訟保全，兩者職權(quán)明確，涇渭分明。法官要求公證處介入保全刑事案件物證，接待公證員頓時(shí)感到大惑不解。通過交流，公證員逐步了解到整個(gè)事情的來龍去脈。

原來泰山石膏股份有限公司職工趙某瘋狂癡迷于近些年興起的所謂“傻子買，傻子賣，還有一幫傻子在期待”古董淘寶熱潮。明末清初文學(xué)家張岱的《陶庵夢憶》卷四說：“人無癖不可與交，以其無深情也。人無疵不可與交，以其無真氣也。”但趙某玩物成癡之癖，自二〇〇九年十一月以來利用擔(dān)任公司駐聊城辦事處業(yè)務(wù)員，負(fù)責(zé)公司區(qū)域貨款結(jié)算的便利條件，先后多次挪用公司貨款共計(jì)五十余萬元，在波譎云詭的古董市場購買了大量古玩、書法，據(jù)辦案公安人員統(tǒng)計(jì)：趙某挪用公款共計(jì)購買古董八十八件，書法九幅。

事發(fā)后，趙某無力償還巨額欠款，于二〇一一年八月被岱岳區(qū)人民法院判除有期徒刑刑五年，涉案部分物品（書法作品）被公安機(jī)關(guān)查封移送法院，大部分古玩因鑒定、識別、保管存在巨大潛在風(fēng)險(xiǎn)，公安部門并沒有查封，而是對涉案物品清點(diǎn)數(shù)量，整體拍照取證后，繼續(xù)存放在犯罪分子家中。案件終結(jié)后，受害方泰山石膏股份有限公司多次要求原審法院——岱岳區(qū)人民法院執(zhí)行判決，追繳公款。罪犯趙某表示已無法償還巨額公款，受害方要求執(zhí)行變賣涉案物品。

二、借助公證的“眼睛”監(jiān)督司法執(zhí)行。岱岳區(qū)人民法院執(zhí)行局孫法官是一位從事執(zhí)行工作十三年的資深執(zhí)行員，他風(fēng)趣而又認(rèn)真地說：“在執(zhí)行崗位上咱也算老資格了，咱執(zhí)行過錢，執(zhí)行過車；執(zhí)行過林地和土地；還執(zhí)行過房產(chǎn)和家具，卻從來沒有執(zhí)行過大批量的古玩和書法。執(zhí)行工作稍有疏忽，就有可能造成古董珍玩的損壞、丟失，甚至被利害關(guān)系人指責(zé)成徇私掉包、偷梁換柱?！睘榇?，他向院領(lǐng)導(dǎo)匯報(bào)要求公證介入，監(jiān)督法院執(zhí)行。為防止涉案物品被偷換、損壞、轉(zhuǎn)移，并鑒于泰安當(dāng)?shù)責(zé)o正規(guī)資質(zhì)的古董評估鑒定機(jī)構(gòu)，岱岳區(qū)法院研究決定對涉案物品進(jìn)行司法執(zhí)行，交受害單位暫時(shí)保管，待趙某出獄后協(xié)商處理。為避免執(zhí)行風(fēng)險(xiǎn)，同意辦理保全證據(jù)公證，用公證的“眼睛”監(jiān)督司法執(zhí)行。

長期以來“執(zhí)行難”問題始終困擾著人民法院，群眾意見大，社會關(guān)注度高。得不到執(zhí)行的裁判被戲稱為法院的“法律白條”，極大地影響了司法的公信度。中共最高人民法院黨組一九九九年五月十八日的《關(guān)于解決“民事執(zhí)行難”問題的報(bào)告》中,將民事執(zhí)行難歸結(jié)為四點(diǎn):“被執(zhí)行人難找、被執(zhí)行財(cái)產(chǎn)難尋、協(xié)助執(zhí)行人難求、應(yīng)執(zhí)行財(cái)產(chǎn)難動(dòng)?！弊罡叻ㄔ?/p>

認(rèn)為：“解決人民法院‘執(zhí)行難’問題，關(guān)系到司法公正的實(shí)現(xiàn)，關(guān)系到維護(hù)社會主義法律的統(tǒng)一和尊嚴(yán)，關(guān)系到人民群眾對黨和國家的信任，關(guān)系到國家改革、發(fā)展、穩(wěn)定的大局?！?/p>

中共中央關(guān)于轉(zhuǎn)發(fā)《中共最高人民法院黨組關(guān)于解決人民法院“執(zhí)行難”問題的報(bào)告》的通知指出：“確保人民法院依法執(zhí)行生效的法律文書，是貫徹落實(shí)黨的十五大提出的依法治國、建設(shè)社會主義法治國家基本方略的重要內(nèi)容，是保障社會信用關(guān)系和商品交易安全，保證社會主義市場經(jīng)濟(jì)正常運(yùn)行，維護(hù)社會穩(wěn)定不可缺少的重要條件?！逼平鈭?zhí)行難問題已上升到“講政治”、“ 講黨性”的高度。公證的“眼睛”是否準(zhǔn)確、明亮，關(guān)系著司法的嚴(yán)肅、社會的和諧。

三、關(guān)于公證“眼睛”的爭議。公證介入司法執(zhí)行工作，是人民司法接受社會監(jiān)督的表現(xiàn)，這本身不是什么雷人的新聞。泰安市岱宗公證處多年來先后辦理過泰安市中級人民法院違章建筑拆遷公證，泰山區(qū)人民法院收回租賃飯店執(zhí)行公證及岱岳區(qū)人民法院以房頂債執(zhí)行公證，但公證介入司法機(jī)關(guān)刑事案件涉案古董珍玩執(zhí)行，全國還是首例。對于這件復(fù)雜稀奇的執(zhí)行公證申請，公證處立刻召開疑難業(yè)務(wù)分析會。研討會上關(guān)于公證“眼睛”能否介入這起特殊的司法執(zhí)行案件以及如何介入執(zhí)行的問題引發(fā)了不同的爭議。

首先，對公證能否介入司法執(zhí)行案件存在爭議。個(gè)別公證員認(rèn)為：雖然全國乃至我處都曾辦理過執(zhí)行證據(jù)保全，但公證介入司法執(zhí)行，辦理證據(jù)保全的法律依據(jù)不足，法理根據(jù)不充分?！豆C法》第十一條第九項(xiàng)規(guī)定的公證業(yè)務(wù)是“保全證據(jù)”，全國人大法工委編的《公證法釋義》一書對“保全證據(jù)”的業(yè)務(wù)范圍解釋不明確，加之公證權(quán)監(jiān)督司法權(quán)無法理依據(jù)，如果利害關(guān)系人提出異議，公證機(jī)構(gòu)可能會陷于被動(dòng)局面。多數(shù)公證員認(rèn)為：訴前證據(jù)保全和訴訟證據(jù)保全只是理論上的分類?！氨ＨC據(jù)”公證無論是《公證法》還是《公證法釋義》均未區(qū)分成訴前保全和訴訟保全。對民事訴訟證據(jù)，公證保全無法律上的障礙。另外，“一切權(quán)力皆需監(jiān)督”是法理基本原則?！稇椃ā返诙邨l規(guī)定：“一切國家機(jī)關(guān)和國家工作人員必須依靠人民的支持，經(jīng)常保持同人民的密切聯(lián)系，傾聽人民的意見和建議，接受人民的監(jiān)督，努力為人民服務(wù)?！狈ㄔ簣?zhí)行權(quán)從理論上講，并不是司法審判權(quán)，而是司法行政權(quán)。公證監(jiān)督司法行政執(zhí)行，法理上無理論限制。

其次，關(guān)于公證辦理古董證據(jù)保全是否適格存在爭議。部分公證員提出：公證員只是法律技術(shù)專家，并不是古董鑒賞行家。古玩物品霧里看花，真假難辨，辦理古董證據(jù)保全存在專業(yè)技術(shù)障礙。多數(shù)公證員的主流意見是：辦理古董證據(jù)保全是對古玩數(shù)量、外表特征的保全，不是對古董真?zhèn)渭皟r(jià)值的技術(shù)鑒定。公證員只要掌握基本古董常識，在保全時(shí)能對古玩的名稱、數(shù)量、外在特征進(jìn)行寫實(shí)性描述即可預(yù)防糾紛。法官不得拒絕裁判、執(zhí)行官不得拒絕執(zhí)行都是基本法理，同樣公證員也不得以是行業(yè)首例業(yè)務(wù)就拒絕辦理。

最后，關(guān)于該項(xiàng)公證申請人存在不同意見。一種觀點(diǎn)認(rèn)為：公證的申請人應(yīng)當(dāng)是法院。因?yàn)楸竟C事項(xiàng)是法院執(zhí)行局提出的，法院是公證當(dāng)事人。另外一種相反觀點(diǎn)認(rèn)為：公證的申請人應(yīng)當(dāng)是受害人泰山石膏股份有限公司，而不是法院?！豆C法》第三十一條第二項(xiàng)規(guī)定“當(dāng)事人與申請公證的事項(xiàng)沒有利害關(guān)系的”公證機(jī)構(gòu)不予辦理公證。全國人大法工委編的《公證法釋義》指出：利害關(guān)系“在公證法中，則是指某一公證事項(xiàng)會導(dǎo)致相關(guān)主體權(quán)利（義務(wù)）的增加與減少的關(guān)系?！薄皩?shí)質(zhì)是利益關(guān)系。”雖然本公證咨詢電話是岱岳區(qū)人民法院撥打的，但本案涉及保全的古玩與法院無直接和間接的利益關(guān)系，古董的存毀、偷換、轉(zhuǎn) 2

移與泰山石膏股份有限公司有直接的利益關(guān)系，故公證申請人應(yīng)當(dāng)是受害人泰山石膏股份有限公司。

經(jīng)過分析論證，統(tǒng)一了認(rèn)識，泰安市岱宗公證處決定采取以下公證措施妥善辦理這起公證事項(xiàng)：

1、指定兩名資深公證員辦理業(yè)務(wù)。要求在公證前，根據(jù)岱岳區(qū)法院卷宗中公安經(jīng)偵機(jī)構(gòu)拍攝的現(xiàn)場證據(jù)照片，分析古玩證據(jù)保全可能涉及的古董種類，公證員要了解掌握瓷器、陶器、青銅器等古董常識。

2、對整個(gè)保全過程進(jìn)行錄像，對單個(gè)古董物品進(jìn)行全方位攝像取證。

3、為防止古玩在運(yùn)輸途中破損，要求申請人準(zhǔn)備充足的膠帶、紙箱及泡沫包裝紙。

四、第三只眼睛看執(zhí)行——權(quán)衡各方利益的和諧執(zhí)行。本案司法執(zhí)行主體是岱岳區(qū)人民法院執(zhí)行局，案件涉及受害單位泰山石膏股份有限公司、罪犯趙某及趙某家屬等多方關(guān)系人利益。為保證執(zhí)行順利，公證員與孫法官協(xié)商，決定先由法院出面與在監(jiān)獄服刑的趙某溝通，告知法院決定對涉案物品進(jìn)行執(zhí)行的裁定內(nèi)容及申請公證監(jiān)督執(zhí)行的工作方案；其次，將與趙某溝通的結(jié)果告知其妻子華某，爭取華某配合執(zhí)行；最后，由公證處提供先進(jìn)的3D立體攝像機(jī)對現(xiàn)場物品進(jìn)行錄像攝像保全。

二〇一一年十二月十五日上午，三路人員按照協(xié)商分工，分頭行動(dòng)。一路是岱岳區(qū)法院的兩位執(zhí)行法官，他們攜帶工作證件來到泰安市監(jiān)獄，向趙某宣讀了執(zhí)行裁定，為打消趙某的顧慮，告知將由利害關(guān)系人泰山石膏股份有限公司申請保全證據(jù)公證，對執(zhí)行過程進(jìn)行公證監(jiān)督。另一路是泰山石膏股份有限公司的工作人員，他們守候在趙某家樓下，發(fā)現(xiàn)趙某妻子的行蹤及時(shí)與法官溝通。最后一路是公證人員，兩位資深公證員辦理完公證受理手續(xù)后，攜帶高清攝像設(shè)備在工作單位等待出發(fā)會合的消息。

雖然已是嚴(yán)冬，但執(zhí)行的那天上午，陽光卻明媚燦爛。十點(diǎn)二十分一個(gè)好消息傳來，法官已做通了趙某的思想工作。趙某在聆聽了執(zhí)行法官的細(xì)心解釋后，毫無疑義地在司法告知筆錄上簽了名，同意了法院的執(zhí)行工作方案；十點(diǎn)三十分另一個(gè)好消息接踵而至，申請人已查明趙某妻子華某的生活規(guī)律，每天中午十二點(diǎn)二十分準(zhǔn)時(shí)回家為孩子做飯。三路人員按照約定時(shí)間，十一點(diǎn)三十分在泰安市溫泉東路的趙某家樓下集合。

在眾人的期待中，十二點(diǎn)二十分到了，但趙某妻子沒有按往常的規(guī)律現(xiàn)身，大家興奮的心情開始降溫。繼續(xù)等待二十分鐘，仍然沒有發(fā)現(xiàn)華某的蹤跡。人們開始緊張起來。經(jīng)過法院與各方溝通，緊急分析，認(rèn)為：

一、因參加執(zhí)行的人員與趙某妻子均不認(rèn)識，走漏風(fēng)聲的可能性不大。

二、既然不認(rèn)識華某，那她并不知當(dāng)日執(zhí)行的情況，故意躲避，對抗執(zhí)行的可能性也不大。

三、華某只是一個(gè)百貨超市的普通員工，無論是趙某還是華某，他們的家庭背景簡單，沒有抗拒司法執(zhí)行的能量。結(jié)論是：華某可能遇到特殊情況，無法按正常時(shí)間回家。

上午晴朗的天氣也開始了變化，凜冽料峭的北風(fēng)漸漸刮起，順著五岳至尊泰山的高大山體呼嘯而下。工作人員焦急地在路邊徘徊等待。執(zhí)行經(jīng)驗(yàn)豐富的孫法官果斷地決定找華某工作單位的負(fù)責(zé)人了解情況。在某百貨超市經(jīng)理的辦公室，關(guān)于華某的行蹤得到了答案。原來超市的會計(jì)請假，華某被超市經(jīng)理臨時(shí)安排去外地送貨收款，下午三點(diǎn)才能回來。大家緊張的心情開始放松下來。

三點(diǎn)到了，并沒有華某的身影出現(xiàn)，三點(diǎn)半過了，仍然不見華某。時(shí)間在一分一秒地流失，大家的心情開始重新緊張起來。趕緊去華某工作的超市詢問，超市經(jīng)理與華某聯(lián)系后答 3

復(fù)：“唉！她（華某）不熟悉結(jié)算業(yè)務(wù)，貨款結(jié)算出了點(diǎn)問題，可能晚兩三個(gè)小時(shí)回來?！庇谑谴蠹依^續(xù)在原地耐心地等待，堅(jiān)持，在瑟瑟的寒風(fēng)中守候者期望的結(jié)果。天色慢慢暗淡下來，泰山雄偉的山體籠罩上夜色的幕紗，山風(fēng)沉呤依舊，山城燈火闌珊。

二〇一一年十二月十五日晚六時(shí)，趙某的妻子才匆匆地趕回家中。當(dāng)看到聚集在其家門樓下的七八個(gè)工作人員時(shí)，華某表情詫異，聽清法官的來意后，她的情緒馬上激動(dòng)起來?！八ㄚw某）不管家，不顧家。挪用公司的錢，亂買雜七雜八的玩意，自作自受。他的事我不管。”沉著老練的孫法官立刻開始對華某進(jìn)行耐心仔細(xì)的解釋說明：“首先，配合法院司法執(zhí)行，是每個(gè)公民應(yīng)盡的法律義務(wù)，抗拒執(zhí)行會受到法律的嚴(yán)厲制裁。再者，本次執(zhí)行標(biāo)的僅限于罪犯趙某的涉案物品，執(zhí)行裁定內(nèi)容及工作方案告知了趙某，本人已表示同意配合執(zhí)行。而且趙某的案件，新聞媒體先前進(jìn)行了大量報(bào)道，涉案物品如果繼續(xù)存放在家中，會引起貪婪者的覬覦，對家庭容易引發(fā)安全隱患?！?/p>

細(xì)致耐心的思想工作歷經(jīng)了半個(gè)小時(shí)，華某表示同意配合執(zhí)行，但她向?qū)O法官提出了兩個(gè)涉及個(gè)人尊嚴(yán)及家庭安寧的特殊要求：

一、要尊重照顧她及家人的面子，司法執(zhí)行不得身著制服，引人注目，也不得大張旗鼓，驚動(dòng)四鄰。

二、因家中有重病的老人及年幼的孩子，執(zhí)行不得驚嚇著老人和孩子。另外，法院必須在短時(shí)間內(nèi)執(zhí)行完涉案物品。執(zhí)行法官與公證員進(jìn)行了協(xié)商，為了實(shí)現(xiàn)人性化執(zhí)行，對華某的合理要求全部同意。法官和公證員有的更換便服，有的迅速將身上的標(biāo)識徽章摘除，警車立刻啟動(dòng)撤離執(zhí)行現(xiàn)場，工作人員進(jìn)出安靜有序。

按照事先協(xié)商的工作分工，法院負(fù)責(zé)對涉案物品進(jìn)行登記、封存，公證員對涉案物品進(jìn)行核對、攝像。公證員首先對趙某家中涉案古董進(jìn)行整體攝影、錄像，然后進(jìn)入法院執(zhí)行登記程序。面對博古架上花花綠綠，琳瑯滿目的壇壇罐罐，執(zhí)行法官眉頭緊鎖，愁楚不語。原來對眼前稀奇怪誕的古董珍玩，無人能準(zhǔn)確說出名稱；另外，法院使用的是制式封條，封條是白紙，黑色宋體加粗字文字，豎排書寫，封條尺寸規(guī)格長三十八厘米、寬十一厘米 ；而面前的古董玩物，高的花瓶近一米，小的酒杯高不足十厘米，統(tǒng)一規(guī)格的法院制式封條無法適用；再者，斑駁陸離、布滿塵土的瓶瓶罐罐有的口沿有殘缺疵口，有的瓶身有縫隙裂痕，如何完整無損的保全裝箱也成了一個(gè)大難題。

“這是玉琮，那是三足鬲（注：商周時(shí)的一種炊具）；這個(gè)是彩陶罐，那個(gè)是粉彩瓷瓶?！毖矍暗墓哦渫婀C員多數(shù)能一一道出，孫法官對公證員的解說驚異不解，現(xiàn)場的公證員卻平靜地說：“事先處里要求強(qiáng)化學(xué)習(xí)古董基本常識，所以有了大概了解。”法官高興地緊握住公證員的手，“太好了，登記的問題基本解決了；證據(jù)的固定、運(yùn)輸能否幫忙想想辦法？”孫法官急切地詢問道?！澳呛棉k。首先，先由法院對能說出名稱的古玩按實(shí)登記，對不知名稱的古董進(jìn)行寫實(shí)性描述登記，事后由公證處根據(jù)影像資料，進(jìn)行核準(zhǔn)、校正、記錄。其次，因?yàn)楝F(xiàn)場的物品大小規(guī)格不一，具體個(gè)件的固定、封粘，可使用公證處的封條編號確定。公證封條無規(guī)格限制，長短不等，自由裁量，可以量體裁衣。最后，對古董編號固定后，使用膠帶將封條編號與古玩纏裹，外包泡沫塑料防止破損。執(zhí)行物品裝箱后，法院在包裝箱外體粘貼封條保全。”公證員娓娓道來，“證據(jù)保全還是公證處專業(yè)啊！”法官由衷地稱贊說。

協(xié)商完畢，既分工又配合的執(zhí)行工作開始了。首先，由公證員小心翼翼地將博古架上的古玩依次取下，執(zhí)行法官對物品進(jìn)行逐個(gè)登記，公證員進(jìn)行仔細(xì)核對幫助確認(rèn)名稱。每一件 4

瓷器、紫砂物品都要查明有無款識，對青銅器物則查看有無銘文。第一件取下的是青花白地囍字纏枝紋飾罐，接下來的是青花白地纏枝紋飾壺、粉彩仕女杯、白地粉彩牡丹瓶‥‥‥。對于暫時(shí)不知名稱的古董奇物，則描述特征，準(zhǔn)備事后核實(shí)。例如，對一件青銅器物，公證員與法官的意見不一致，法官記錄的是浞爐（夜壺），公證員則認(rèn)為是三足鼎，由于時(shí)間緊迫，擱置爭議，事后再由公證員查閱資料具體核實(shí)。其次，公證員使用3D立體攝像機(jī)對所有古玩器物正面、反面及底部進(jìn)行全方位攝像取證。最后，根據(jù)物品的大小用不同規(guī)格的公證處封簽標(biāo)號封存，使用泡沫紙包裝，纏粘膠帶固定，謹(jǐn)慎裝箱封存。整個(gè)過程歷時(shí)二個(gè)半小時(shí)，八十余件古玩器物無一破損。九點(diǎn)鐘后，身上沾滿塵土的法官與公證員靜悄悄地走出華某的家，雖然室外寒風(fēng)刺骨，但大家都感到了成功的喜悅。法院與公證機(jī)構(gòu)首次合作對古董物品的司法執(zhí)行證據(jù)保全，過程是一波三折，結(jié)果卻是平穩(wěn)順利。

俗話說：“臺上十分鐘，臺下十年功。”本次證據(jù)保全雖告一段落，但故事仍然沒有結(jié)束，公證員的工作才剛剛拉開序幕。公證員與法官將保全的古玩器物安全護(hù)送到暫時(shí)保管地——泰山石膏股份有限公司倉庫時(shí)，時(shí)間已到深夜十點(diǎn)。臨分手時(shí)，孫法官緊握公證員的手說：“今天法院的執(zhí)行工作在公證處的協(xié)助下，已順利完成。但趙某還有一批書法墨寶被市公安局岱岳分局封存轉(zhuǎn)交到法院，刑庭的同志已敦促多次，要求執(zhí)行移交，請一并公證保全后轉(zhuǎn)交申請人保管。此外，執(zhí)行工作要想追求圓滿，執(zhí)行卷宗中必須收錄公證書。拜托公證員同志辛苦一下，希望能盡快見到《公證書》?！倍栆灰荒晔露展C員來到泰安市岱岳區(qū)人民法院，對公安局封存轉(zhuǎn)交到法院的趙某案件證據(jù)--書法（九幅)進(jìn)行了現(xiàn)場拍照、編號、封存。

承載著法官的期望，公證員開始了緊張地首例古董證據(jù)保全公證書的制作工作。首先第一步，刻錄光盤，沖洗照片。將公證員現(xiàn)場拍攝的3D錄像刻錄成光盤三張；把二〇一一年十二月十五日趙某家中古董現(xiàn)場照片篩選沖印出三套，每套一百四十四張；對十二月二十日在岱岳區(qū)人民法院拍攝的涉案書法照片沖洗遴選出三套，每套三十三張。其次第二步，對照片區(qū)分粘連。將照片按照保全登記編號順序粘連到A4紙張上，共計(jì)三份，每份六十六頁。第三步，根據(jù)現(xiàn)場三D錄像及照片，查閱相關(guān)資料，核查確認(rèn)名稱。公證員對岱岳區(qū)人民法院《查封、扣押財(cái)產(chǎn)清單》（一份共計(jì)五頁）中的物品名稱進(jìn)行了細(xì)致核對，對其中原物有殘損的古玩進(jìn)行記錄注明，對登記不正確的古玩名稱進(jìn)行了糾正，例如法官記錄是“浞爐”（夜壺）的一件物品，公證員查詢資料確定正確名稱是“三足鳥獸盉”（注：商周時(shí)的一種酒具），核對后制作《物品登記核對清單》一份共計(jì)八頁。

經(jīng)過公證統(tǒng)計(jì)核對，本次保全的趙某涉案古玩物品共計(jì)如下：

1、瓷器、陶器類物品。包括：青花白地囍字纏枝紋飾罐、青花白地纏枝紋飾壺、青花白地紋飾瓶、帶款識粉彩仕女杯、青花白地纏枝紋飾缸、有款識綠地法郎磁碗及瓷壺、帶款識荷花粉彩瓷瓶、荷花鼻煙壺、粉彩瓷盒、有款白地粉彩牡丹瓷瓶、白地粉彩仕女瓷瓶、青花白地纏枝紋飾磁盤、青花白地蝴蝶花卉紋飾瓷瓶、青花白地人物瓷瓶、青花白地景物瓷瓶、童子戲蓮瓷罐、陶制人馬俑、仕女陶俑、掛釉褐色陶罐、原始彩繪陶罐等，共計(jì)七十八件。

2、青銅器類物品。包括：三足鬲、三足鳥獸盉，共計(jì)二件。

3、書畫類物品。包括歐陽中石書法等，共計(jì)九件。

4、玉器雜項(xiàng)類物品。包括：玉琮、雙獅戲球擺件、獅子擺件、褐色壽星人物擺件、硯臺、竹筒、獸牙等，共計(jì)八件。公證員制作完成的整套公證書一共八十二頁，完整地記錄保全了一起由瘋 5

狂癡迷古董淘寶引發(fā)的刑事案件物證證據(jù)。

社會效果：法院執(zhí)行工作中引進(jìn)公證監(jiān)督的做法，在民事執(zhí)行案件中數(shù)量較多，公證保全介入刑事執(zhí)行案件則較為罕見。公證無論是辦理訴訟證據(jù)保全還是執(zhí)行證據(jù)保全均存在著不同爭議?！度嗣穹ㄔ簣?bào)》刊登的章鳴林、徐文杰的《執(zhí)行可否邀公證人員到場公證》一文說：“在公證執(zhí)行中，公證機(jī)關(guān)不是對具有裁判性的執(zhí)行決定進(jìn)行公證，而是對法院的具體執(zhí)行行為進(jìn)行公證。這種具體執(zhí)行行為屬于一種實(shí)施權(quán)，不具有司法權(quán)的特性，具有行政（執(zhí)法）權(quán)的色彩。因此，這種做法并未與現(xiàn)行的法律規(guī)定及執(zhí)行的法理特征相悖?！薄坝晒C機(jī)關(guān)在場見證法院的執(zhí)行行為，并以公證機(jī)關(guān)的名義對執(zhí)行過程出具公證文書，是對執(zhí)行員的執(zhí)法行為進(jìn)行一種監(jiān)督，體現(xiàn)法院執(zhí)行工作的公正性；而更具有實(shí)際意義的是起到一個(gè)證明作用，能夠有效地防止被執(zhí)行人事后以財(cái)物缺損為由責(zé)難法院，阻礙執(zhí)行。事實(shí)上，這種公證執(zhí)行的做法在實(shí)踐中已進(jìn)行了嘗試，起到了很好的效果，有力地保證了執(zhí)行工作的順利進(jìn)行，同時(shí)也提升了法院執(zhí)行工作的公信力?！?/p>

中國法院網(wǎng)的一篇《引入公證機(jī)構(gòu)+人性化操作 法院巧解執(zhí)行難》的文章稱：“長期以來在執(zhí)行工作中始終有一個(gè)難題困擾著執(zhí)行法官。在有些執(zhí)行財(cái)產(chǎn)較多的案件中，被執(zhí)行人在執(zhí)行過程中對相關(guān)的財(cái)產(chǎn)不提異議，甚至也在財(cái)產(chǎn)清單上簽了字，但事后卻又對財(cái)產(chǎn)的數(shù)量、品質(zhì)提出異議，并以此作為向執(zhí)行法官發(fā)難的理由?！薄敖柚谌搅α浚üC保全）執(zhí)行工作更加透明、公正?！?/p>

泰安市岱宗公證處辦理的這起全國首例司法執(zhí)行古董證據(jù)保全，公證員既大量運(yùn)用法理知識、公證職業(yè)技巧，又靈活借助古玩專業(yè)技能，并且通過公證的“眼睛”見證了一起充分權(quán)衡各方利益的人性化、和諧執(zhí)行的全過程。事實(shí)證明，公證行業(yè)經(jīng)過三十余年的經(jīng)驗(yàn)積淀，辦理保全證據(jù)公證已形成了成熟的經(jīng)驗(yàn)。司法執(zhí)行實(shí)務(wù)引入公證保全，能借助“第三方的眼睛”對司法執(zhí)行進(jìn)行全方位的監(jiān)督、證明。本案公證辦結(jié)后，當(dāng)看到一摞厚厚的公證書時(shí)，孫法官高興地說：“公證介入司法執(zhí)行真是一件好事情??！公證機(jī)構(gòu)辦理證據(jù)保全，既證明力強(qiáng)又方法靈活，措施多樣?；饬嗣?，預(yù)防了糾紛。申請人、被執(zhí)行人、人民法院三方都滿意，幫助法院實(shí)現(xiàn)了和諧執(zhí)行。”

泰安市岱宗公證處

二〇一二年二月

附件：

一、《公證書》

公 證 書

（2011）泰岱宗證民字第 1016號 申請人：泰山石膏股份有限公司，住所地泰安市岱岳區(qū)大汶口。營業(yè)執(zhí)照注冊號***。

法定代表人：賈同春，職務(wù)：董事長。

委托代理人：孫啟賦，男，一九七六年七月五日出生，住址山東省泰安市岱岳區(qū)祝陽鎮(zhèn)宋家莊村223號，公民身份號碼***677。

公證事項(xiàng)：保全證據(jù)

申請人泰山石膏股份有限公司因原職工趙X挪用公款職務(wù)侵占案，需向岱岳區(qū)人民法院申請保全趙強(qiáng)挪用公款所購買的古董、字畫。為預(yù)防糾紛，特委托代理人孫啟賦于二〇一一年十二月十五日來到我處，申請保全證據(jù)公證。申請人的公證申請得到了岱岳區(qū)人民法院的批準(zhǔn)。

根據(jù)《中華人民共和國公證法》的規(guī)定，本公證員及公證人員姚繼明與岱岳區(qū)人民法院執(zhí)行員孫修凱、楊德敏、申請人的代理人孫啟斌于二〇一一年十二月十五日晚來到泰山區(qū)溫泉路東區(qū)X號樓1單元102室趙X家。岱岳區(qū)人民法院執(zhí)行員孫修凱向趙X妻子華X宣讀了《執(zhí)行裁定書》，并說明本次執(zhí)行已征求被執(zhí)行人趙X同意，執(zhí)行標(biāo)的以泰安市公安局岱岳分局現(xiàn)場拍照證據(jù)為準(zhǔn)。華X同意協(xié)助執(zhí)行。公證員與岱岳區(qū)人民法院執(zhí)行員對趙X家中，趙X妻子華X指認(rèn)的與本案有關(guān)的古董進(jìn)行了現(xiàn)場拍照、編號、封存。岱岳區(qū)人民法院執(zhí)行員對封存物品進(jìn)行了登記，書記員楊德敏制作《查封、扣押財(cái)產(chǎn)清單》一份共計(jì)五頁（內(nèi)容見附件1）。公證員對登記名單進(jìn)行了核對，并制作《物品登記核對清單》一份共計(jì)八頁（內(nèi)容見附件2）。岱岳區(qū)人民法院執(zhí)行員對封存物品包裝箱進(jìn)行了密封。保全物品存放于泰山石膏股份有限公司。公證人員姚繼明現(xiàn)場拍攝照片一百四十四張（內(nèi)容見附件3），對保全現(xiàn)場進(jìn)行了錄像，刻制光盤三張。其中的兩張公證處進(jìn)行密封后交泰山石膏股份有限公司保管。

本公證員及公證人員姚繼明與申請人的代理人孫啟斌于二〇一一年十二月二十日來到泰安市岱岳區(qū)人民法院。岱岳區(qū)人民法院執(zhí)行員孫修凱向公證員出示了執(zhí)行裁定書，執(zhí)行標(biāo)的以泰安市公安局岱岳分局封存轉(zhuǎn)交法院的證據(jù)為準(zhǔn)。公證人員在岱岳區(qū)人民法院刑庭對泰安市公安局岱岳分局封存轉(zhuǎn)交法院的證據(jù)--7

書法（九幅)進(jìn)行了現(xiàn)場拍照、編號、封存。岱岳區(qū)人民法院執(zhí)行員對封存物品包裝箱進(jìn)行了密封、登記，書記員楊德敏制作《查封、扣押財(cái)產(chǎn)清單》一份一頁（內(nèi)容見附件4）。公證員對泰安市公安局岱岳分局封存轉(zhuǎn)交法院的證據(jù)進(jìn)行了核對。保全物品存放于泰山石膏股份有限公司。公證人員姚繼明現(xiàn)場拍攝照片三十三張（內(nèi)容見附件5）。

公證人員姚繼明對本保全公證兩次工作過程制作了《工作記錄》兩份各一頁（內(nèi)容見附件6），申請人孫啟賦簽名予以確認(rèn)。

茲證明與本公證書相粘連的《查封、扣押財(cái)產(chǎn)清單》的復(fù)印件、《物品登記核對清單》的復(fù)印件及《工作記錄》的復(fù)印件與原件均相符。原件上在場人的簽名均屬實(shí)。

附件：

1、《查封、扣押財(cái)產(chǎn)清單》復(fù)印件一份計(jì)五頁。

2、《物品登記核對清單》復(fù)印件一份計(jì)八頁。

3、照片共計(jì)一百四十四張。

4、《查封、扣押財(cái)產(chǎn)清單》復(fù)印件一份計(jì)一頁。

5、照片共計(jì)三十三張。

6、《工作記錄》復(fù)印件二件各一頁。

中華人民共和國山東省泰安市岱宗公證處

公證員 肖 文 二〇一一年十二月二十八日

第二篇：財(cái)產(chǎn)保全損害責(zé)任案例

案例一

中國工商銀行青島經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)支行

與鑫宏輕金屬有限公司、趙晉華

裁判文書：

點(diǎn)擊瀏覽： 案例內(nèi)容1

案 號：

（1997）經(jīng)終字第297號

判決時(shí)間：

1998.12.31

審理法院：

最高人民法院

案情摘要：

被告錯(cuò)誤申請扣押原告的貨物（已經(jīng)另案審結(jié)認(rèn)定），造成損失，原告因此提起 侵權(quán)之訴。一審法院判令被告承擔(dān)賠償責(zé)任。被告上訴后，二審法院認(rèn)為被告對已經(jīng)生效法律文書中認(rèn)定的事實(shí)提出異議作為抗辯理由不能成立，因此維持原判。

法 律 點(diǎn)：

?

當(dāng)事人對從有權(quán)處分人處受讓取得的財(cái)產(chǎn)是否享有合法所有權(quán)？

法律依據(jù)：

中華人民共和國民事訴訟法 第七十五條

中華人民共和國民事訴訟法 第九十六條 中華人民共和國民事訴訟法 第一百五十三條

中華人民共和國最高人民法院

民 事 判 決 書

(1997)經(jīng)終字第297號

上訴人(原審被告)：中國工商銀行青島經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)支行，住所地：山東省青島市經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)長江路。

代表人：劉紹文，該行行長。

委托代理人：夏希普，北京鼎銘律師事務(wù)所律師。

被上訴人(原審原告)：鑫宏輕金屬有限公司，住所地：北京市復(fù)興路乙12號。

法定代表人：王家洪，該公司董事長。

委托代表人：趙晉華，該公司干部。

委托代理人：傅貴中，北京市天運(yùn)法律事務(wù)所法律工作者。

上訴人中國工商銀行青島經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)支行(以下簡稱開發(fā)區(qū)工行)因與被上訴人鑫宏輕金屬有限公司(以下簡稱鑫宏公司)侵權(quán)糾紛一案，不服山東省高級人民法院(1997)魯法經(jīng)初字第2號民事判決，向本院提起上訴。本院依法組成合議庭審理了本案，現(xiàn)已審理終結(jié)。

經(jīng)審理查明：1995年6月8日，開發(fā)區(qū)工行根據(jù)青島保稅區(qū)運(yùn)達(dá)國際貿(mào)易實(shí)業(yè)有限公司(以下簡稱運(yùn)達(dá)公司)的申請為該公司開出LC373895003號信用證，金額為772.5萬美元。同日，運(yùn)達(dá)公司向開發(fā)區(qū)工行出具“關(guān)于資金存入的違約責(zé)任書”，保證按資金存入計(jì)劃存入6400萬元人民幣。其中，鑫宏公司保證2560萬元資金存入。嗣后，至同年9月11日，鑫宏公司共存入資金309萬美元，運(yùn)達(dá)公司為其開具了收據(jù)。當(dāng)信用證項(xiàng)下的單據(jù)到達(dá)銀行并需要付款時(shí)，因運(yùn)達(dá)公司存入資金不足，開發(fā)區(qū)工行與運(yùn)達(dá)公司于同年7月7日簽訂了“進(jìn)出押匯協(xié)議書”，并于同年7月19日由運(yùn)達(dá)公司向開發(fā)區(qū)工行出具了“信托收據(jù)”。信托收據(jù)和押匯協(xié)議約定：在運(yùn)達(dá)公司未能還清押匯款前，單據(jù)及貨物所有權(quán)歸屬開發(fā)區(qū)工行。運(yùn)達(dá)公司以信托方式接受信用證項(xiàng)下單據(jù)，代表開發(fā)區(qū)工行處理有關(guān)貨物的運(yùn)輸、保管、保險(xiǎn)及出售，保證將貨物出售后所得款項(xiàng)還給開發(fā)區(qū)工行。鑫宏公司在押匯協(xié)議和信托收據(jù)上加蓋公章。同年7月19日，開發(fā)區(qū)工行將信用證項(xiàng)下提單交付給運(yùn)達(dá)公司，運(yùn)達(dá)公司將一份20900噸的提單分割為兩份小提單，一份10000噸，一份10900噸。同年9月19日，運(yùn)達(dá)公司與鑫宏公司簽訂了換貨協(xié)議，鑫宏公司以存于連云港保稅庫的10000噸氧化鋁換得運(yùn)達(dá)公司存于煙臺港的10000噸氧化鋁，同日雙方交換了提單。運(yùn)達(dá)公司將10900噸的提單交給了鑫宏公司。1996年3月27日，開發(fā)區(qū)工行為向運(yùn)達(dá)公司追索上述信用證項(xiàng)下的墊付款，向青島市中級人民法院起訴，并申請?jiān)V訟保全。同日，青島市中級人民法院根據(jù)開發(fā)區(qū)工行的訴訟保全申請，以(1996)青經(jīng)二初字第16－1號民事裁定書，查封了堆存在煙臺港該信用證項(xiàng)下的24032噸進(jìn)口氧化鋁。同年4月18日，鑫宏公司向青島市中級人民法院提出訴訟保全異議書，稱該司擁有20900噸氧化鋁正本提單，是合法持有人，要求解除查封。同年4月23日，該案移送山東省高級人民法院審理。同年5月15日，開發(fā)區(qū)工行要求追加鑫宏公司為被告參加訴訟。同年8月11日，山東省高級人民法院作出(1996)魯法經(jīng)初字第21號民事裁定書。以開發(fā)區(qū)工行申請查封運(yùn)達(dá)公司24302噸氧化鋁中有10000噸是鑫宏公司支付貨款后取得并已轉(zhuǎn)讓給他人；另10000噸是鑫宏公司通過換貨取得，鑫宏公司申請解封理由為由，解除了對煙臺港外港儲運(yùn)公司場地、航標(biāo)區(qū)場地20000噸氧化鋁的查封。同日，山東省高級人民法院作出(1996)魯法經(jīng)初字第21號民事判決書，駁回開發(fā)區(qū)工行對鑫宏公司的訴訟請求。

另查明，1996年3月13日，鑫宏公司與北京鑫恒貿(mào)易有限責(zé)任公司(以下簡稱鑫恒公司)簽訂售貨合同，約定鑫宏公司將10900噸氧化鋁按2700元/噸的價(jià)格售予該公司。因貨物被查封，該合同沒有履行。解除查封后，鑫宏公司將10000噸氧化鋁，分別以2000元/噸售予青銅峽鋁廠3600噸；1850元/噸售予包頭鋁廠3600噸；1980元/噸售予新疆眾和股份有限公司1800噸；1960元/噸售予煙臺志浩經(jīng)貿(mào)有限公司1000噸。跌價(jià)損失共計(jì)7616000元。因貨物被查封多支付銀行利息1515024元。此外多支付堆存費(fèi)668000元。鑫宏公司于1996年12月10日訴至山東省高級人民法院，以開發(fā)區(qū)工行錯(cuò)誤封貨，造成該公司上述損失并多支付違約賠償金1350166.67元，已構(gòu)成侵權(quán)為由，要求開發(fā)區(qū)工行承擔(dān)全部損失及訴訟費(fèi)用。

山東省高級人民法院審理認(rèn)為：1996年8月1日該院作出(1996)魯法經(jīng)初字第21號民事裁定書及(1996)魯法經(jīng)初字第21號民事判決書，均已發(fā)生法律效力，應(yīng)作為處理本案的依據(jù)。開發(fā)區(qū)工行在沒有查明貨物所有人的情況下，錯(cuò)誤申請法院查封鑫宏公司的貨物，妨礙了鑫宏公司行使所有權(quán)，并造成跌價(jià)、利息、倉儲損失9799024元。對此，開發(fā)區(qū)工行應(yīng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。關(guān)于鑫宏公司要求開發(fā)區(qū)工行承擔(dān)因貨物被查封，致其與鑫恒公司之間的合同不能履行，造成經(jīng)濟(jì)損失1350166.67元的主張，證據(jù)不足，不予支持。該院根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第96條的規(guī)定，作出如下判決：開發(fā)區(qū)工行賠償鑫宏公司經(jīng)濟(jì)損失9799024元。自判決生效后10日內(nèi)付清。案件受理費(fèi)67675.95元，開發(fā)區(qū)工行負(fù)擔(dān)64000元，鑫宏公司負(fù)擔(dān)3675.95元。

開發(fā)區(qū)工行不服上述判決，向本院上訴稱：鑫宏公司在押匯協(xié)議上蓋章的行為，表示其已同意并確認(rèn)該協(xié)議的約定，押匯款項(xiàng)還清之前，貨物所有權(quán)屬于工行，運(yùn)達(dá)公司無權(quán)超出約定任意處分貨物。鑫宏公司對協(xié)議條款同意和確認(rèn)后，也應(yīng)承擔(dān)不侵犯工行貨物所有權(quán)的義務(wù)，并不應(yīng)向運(yùn)達(dá)公司就屬于工行的貨物主張所有權(quán)和處分權(quán)。運(yùn)達(dá)公司和鑫宏公司不但不積極履行其義務(wù)，反而相互串通，簽訂換貨協(xié)議，非經(jīng)貨物所有人同意，改變了貨物所有權(quán)的歸屬，這種損害委托人利益的行為是違法行為，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。我行在追索信用證墊款時(shí)，申請保全了進(jìn)口押匯項(xiàng)下的貨物，是對屬于自己貨物的查封，不可能侵犯他人的權(quán)利。一審法院不但不依照已查清的押匯協(xié)議及信托收據(jù)的規(guī)定，維護(hù)我行的貨權(quán)，反而認(rèn)定其違約串換貨物的行為合法，作出解除查封的裁定，并依此裁定為依據(jù)對實(shí)體權(quán)利部分不經(jīng)審理，徑行判令我行承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，違反了客觀事實(shí)。請求撤銷一審判決，并由鑫宏公司承擔(dān)一、二審訴訟費(fèi)用。

鑫宏公司答辯稱：1.本案一審判決認(rèn)定的事實(shí)是山東省高級人民法院(1996)魯法經(jīng)初字第21號判決所認(rèn)定的事實(shí)，該判決準(zhǔn)確認(rèn)定了整個(gè)貿(mào)易經(jīng)過及信托收據(jù)和押匯協(xié)議，并認(rèn)定按照工行和運(yùn)達(dá)公司簽訂的押匯協(xié)議和信托收據(jù)，運(yùn)達(dá)公司有權(quán)處置貨物。也就是說運(yùn)達(dá)公司為順利出售貨物，回收貨款并還交工行，與鑫宏公司換貨的行為是正當(dāng)?shù)?。該判決書還認(rèn)為，1995年12月7日運(yùn)達(dá)公司與江蘇泛亞農(nóng)業(yè)水利發(fā)展有限公司簽訂協(xié)議將換來的連云港貨物賣出，貨款至今未收回，未能向工行支付剩余貨款。這就是上訴人工行的損失所在，該判決判令 4 運(yùn)達(dá)公司承擔(dān)賠償責(zé)任。該判決進(jìn)一步認(rèn)定鑫宏公司已按約定履行資金存入的義務(wù)，對運(yùn)達(dá)公司債務(wù)不再承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。因此駁回了工行對鑫宏公司的訴訟請求。2.山東省高級人民法院(1996)魯法經(jīng)初字第21號民事裁定認(rèn)定鑫宏公司10000噸氧化鋁是通過換貨取得所有權(quán)的。因此解除了工行對該批貨物的扣押申請。3.鑫宏公司提供了因工行申請扣押造成的損害證明。4.原審適用法律正確。根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見第75條，已為人民法院發(fā)生法律效力的裁判所確定的事實(shí)，我方無需舉證。本案是由于工行的非法操作，擴(kuò)大了損失，侵害了鑫宏公司的合法權(quán)益，判令工行對其過錯(cuò)承擔(dān)責(zé)任是公正的。請求維持原判，駁回工行上訴。

本院認(rèn)為：本案原審原告鑫宏公司的侵權(quán)之訴是因開發(fā)區(qū)工行錯(cuò)誤申請扣押，造成該公司損失而提起的。對于開發(fā)區(qū)工行申請扣押的行為是否適當(dāng)，山東省高級人民法院已在先于本案審結(jié)的另一案件中予以認(rèn)定，并作出(1996)魯法經(jīng)初字第21號民事判決和民事裁定(以下簡稱21號判決、21號裁定)。該判決確定：按照開發(fā)區(qū)工行與運(yùn)達(dá)公司簽訂的押匯協(xié)議和信托收據(jù)，運(yùn)達(dá)公司有權(quán)處置貨物。但運(yùn)達(dá)公司未按押匯協(xié)議和信托收據(jù)約定歸還貨款。應(yīng)承擔(dān)償還開發(fā)區(qū)工行信用證墊付款本息的責(zé)任。并且認(rèn)定鑫宏公司已按約定履行資金存入的義務(wù)，對運(yùn)達(dá)公司債務(wù)不再承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任，判決駁回開發(fā)區(qū)工行對鑫宏公司的訴訟請求。同時(shí)在21號裁定中認(rèn)定：開發(fā)區(qū)工行查封貨物中有10000噸是鑫宏公司支付貨款后取得；另10000噸是通過換貨取得，鑫宏公司申請解除查封的理由正當(dāng)，因此裁定解除了查封。開發(fā)區(qū)工行作為21號民事判決和裁定的原告方，對該判決和裁定并未上訴或申訴，表明已經(jīng)服判。但在本案中，開發(fā)區(qū)工行又對該案認(rèn)定事實(shí)提出異議，并作為本案的抗辯理由，是沒有事實(shí)和法律依據(jù)的。對于已經(jīng)生效判決中認(rèn)定的事實(shí)，不屬于本案審理范圍，開發(fā)區(qū)工行的上訴理由不能成立，本院不予支持?，F(xiàn)鑫宏公司在本案中主張的對其通過換貨取得1萬噸貨物被不當(dāng)申請扣押而產(chǎn)生的賠償數(shù)額，開發(fā)區(qū)工行并未提出異議。鑫宏公司請求維持原審判決的主張，應(yīng)予支持。原審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。為此，開發(fā)區(qū)工行還應(yīng)承擔(dān)賠償鑫宏公司損失額在二審期間的利息。

本院根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第153條第1款第(1)項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

一、維持山東省高級人民法院(1997)魯法經(jīng)初字第2號民事判決。

二、中國工商銀行青島經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)支行承擔(dān)賠償鑫宏公司輕金屬有限公司9799024元在二審期間的利息(自1997年6月29日起至實(shí)際支付之日止按中國人民銀行同期流動(dòng)資金貸款利率計(jì)算)。

本判決為終審判決。

審 判 長 李 健

審 判 員 代理審判員 一九九八年十二月三十一日

書 記 員

王××

陸效龍

陳紀(jì)忠

第三篇：案例12擔(dān)保資產(chǎn)保全案例分析

案例12

擔(dān)保資產(chǎn)保全案例分析

湖南金廣源信用擔(dān)保有限公司

一、擔(dān)保情況簡介

借款人是一家生產(chǎn)制砂的小型股份制企業(yè)，因生產(chǎn)需要向銀行申請流動(dòng)資金貸款200萬元，期限一年，由擔(dān)保公司提供擔(dān)保，該企業(yè)以本廠的機(jī)器設(shè)備、股東自己的家庭財(cái)產(chǎn)、向擔(dān)保公司抵押，并承諾承擔(dān)個(gè)人連帶責(zé)任保證。

二、保后監(jiān)管

擔(dān)保貸款發(fā)放后，擔(dān)保業(yè)務(wù)部門項(xiàng)目經(jīng)理按照該項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)分類結(jié)果，根據(jù)公司保后監(jiān)管制度的規(guī)定對該公司進(jìn)行定期（每月一次）和不定期檢查，檢查內(nèi)容包括:資金去向、生產(chǎn)原材料的購進(jìn)、產(chǎn)品的銷售情況、原材料及成品的庫存狀況、貨款的回籠等生產(chǎn)經(jīng)營情況以及反擔(dān)保資產(chǎn)的安全狀況，還對該公司現(xiàn)金流進(jìn)行了跟蹤統(tǒng)計(jì)，通過合作銀行的配合，打印企業(yè)基本戶和主要結(jié)算銀行的銀行對賬單、企業(yè)貸款卡記錄，了解銀行貸款付息情況、原有借款的償還情況以及資金運(yùn)轉(zhuǎn)情況是否出現(xiàn)異常。同時(shí)，對企業(yè)是否發(fā)生訴訟等影響經(jīng)營的重大事件、是否進(jìn)行新的舉債或?qū)ν鈸?dān)保、反擔(dān)保企業(yè)或個(gè)人的保證能力是否發(fā)生變化、企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)者目前的經(jīng)營思路和發(fā)展舉措等也進(jìn)行了詳細(xì)的了解，并按月要求企業(yè)提供財(cái)務(wù)報(bào)表和其他書面證明材料。

在擔(dān)保貸款發(fā)放后近十個(gè)月的保后監(jiān)管中，該公司運(yùn)作經(jīng)營一直正常，各項(xiàng)財(cái)務(wù)指標(biāo)均正常。在貸款到期前兩個(gè)月，項(xiàng)目經(jīng)理即與企業(yè)積極聯(lián)系資金備款情況，監(jiān)督企業(yè)按備款進(jìn)度落實(shí)還款資金。但貸款到期前，該公司在其他銀行的一筆貸款到期，按原計(jì)劃該企業(yè)歸還完畢后可實(shí)現(xiàn)續(xù)貸，.但因該銀行壓縮信貸規(guī)模，這筆貸款收回后未能立即發(fā)放新貸款。因資金鏈突然被切斷，該公司流動(dòng)資金非常緊張。恰逢春節(jié)將至，是產(chǎn)品的暢銷期，該公司為保生產(chǎn)，將全部回籠貨款均用于支付材料款，不愿用來償還到期貸款。在此情況下，擔(dān)保公司為維護(hù)自身信譽(yù)，在與銀行約定的代償期限內(nèi)為該客戶代償了絕大部分貸款。

三、保后追償

代償發(fā)生后，擔(dān)保公司即成立了由擔(dān)保業(yè)務(wù)部項(xiàng)目經(jīng)理、法律室、資產(chǎn)保全部等部門人員參加的專項(xiàng)催收小組，先后采取了追償手段：

1.發(fā)出催收通知，要求該公司盡快籌款還債，保證債權(quán)不超過法律規(guī)定訴訟時(shí)效。

2.派出專業(yè)人員對該公司的財(cái)務(wù)進(jìn)行全面清理，準(zhǔn)確統(tǒng)計(jì)出其現(xiàn)有資金、存貨、應(yīng)收賬款及已簽合同金額。在此基礎(chǔ)上，協(xié)助該公司提出了清收應(yīng)收賬款、壓縮存貨、加快資金周轉(zhuǎn)及回籠的具體方案，并協(xié)助該公司大力追收大額應(yīng)收款。所有回籠款項(xiàng)除部分用于保證生產(chǎn)外、其余全部用來還款。同時(shí)由派出的專業(yè)人員對該公司資金賬戶、財(cái)務(wù)活動(dòng)進(jìn)行全面監(jiān)管，防止企業(yè)以資金體外循環(huán)方式逃避債務(wù)。通過采取上述措施，在一個(gè)月內(nèi)陸續(xù)償還代償款本息近100萬元。

3.為使該公司在短期內(nèi)籌措更多資金，達(dá)到既能早日還清代償款又能保證生產(chǎn)不受太大影響，按照設(shè)計(jì)追償方案，擔(dān)保公司還積極幫助該公司聯(lián)系新的融資渠道。

4.為給該公司施加壓力，還依法通過法律途徑追收，依照抵押合同關(guān)于強(qiáng)制執(zhí)行公證的約定向法院提出強(qiáng)制執(zhí)行。

四、反擔(dān)保資產(chǎn)處置

雖然有機(jī)械設(shè)備和家財(cái)產(chǎn)抵押，并且也已經(jīng)提出強(qiáng)制執(zhí)行，但擔(dān)保公司的最終目的是收回代償款，所以沒有立即處置抵押財(cái)產(chǎn)，而是以處置抵押財(cái)產(chǎn)為砝碼，向該公司施加壓力，促使該公司加快籌資進(jìn)度。為此，擔(dān)保公司還要求該公司簽署一系列授權(quán)書等法律文書，授權(quán)擔(dān)保公司可以將抵押物隨時(shí)進(jìn)行

拍賣還債。通過申請強(qiáng)制執(zhí)行及簽署委托拍賣法律文書使該公司感覺到了還款的緊迫性。

在采取上述措施后，如果該公司代償款久拖不還，擔(dān)保公司可以通過三種途徑進(jìn)行追償

（1）運(yùn)用上述法律手段處置反擔(dān)保抵押資產(chǎn)；（2）鑒于企業(yè)基本面尚好，為企業(yè)尋找再融資途徑；

（3）繼續(xù)嚴(yán)密監(jiān)控企業(yè)開戶銀行資金結(jié)算情況，節(jié)流銷售回籠貨款用于歸還代償款項(xiàng)。通過以上各項(xiàng)有效的催收手段，代償款最后安全收回已沒有問題。

五、保全結(jié)果

鑒于擔(dān)保公司強(qiáng)有力的催收措施和設(shè)計(jì)科學(xué)合理的催收方案，該公司的還款意愿得以維持和強(qiáng)化，該公司積極配合進(jìn)行再融資工作。鑒于該公司良好的基本面以及擔(dān)保公司的大力協(xié)助，該公司向另外一家金融機(jī)構(gòu)成功融到一筆100萬元資金，立即償還了剩余100余萬元代償款本息。擔(dān)保機(jī)構(gòu)為其原抵押物辦理了注銷手續(xù)，由該公司抵押給新貸款銀行。

本案的成功操作既維護(hù)了擔(dān)保機(jī)構(gòu)和銀行的合法債權(quán)，同時(shí)又幫助企業(yè)度過了短期資金周轉(zhuǎn)困難的難關(guān)，實(shí)現(xiàn)了企業(yè)、銀行、擔(dān)保機(jī)構(gòu)三贏的局面，體現(xiàn)了政府積極扶持中小企業(yè)發(fā)展的政策導(dǎo)向.王小謙

2012年10月15日

第四篇：保全申請書

保全申請書精華(15篇)

保全申請書1

申請人：申請人與案，已于因年月一日向你院提起訴訟?，F(xiàn)因該案證據(jù)即將滅失（或者是以后難以取得），為此，申請給予保全證據(jù)?，F(xiàn)將案件事實(shí)、理由和具體請求目的分述如下：事實(shí)和理由：請求目的：

此致人民法院

申請人：年月日

1、說明案件已受理在案。

2、事實(shí)與理由。寫明證據(jù)急需保全的原因，如果某些證據(jù)可能損毀、變形或不復(fù)存在，或者證人年老、病重、將要死亡或出國留學(xué)、定居等。3、請求目的`，即申請人要求怎樣保全，采取什么保全措施要具體寫明?？梢哉埱蟛扇∨恼?、錄象、繪圖、制作模型、記錄證人的證言等等。

保全申請書2

申請人：

案由：

請求事項(xiàng)：

事實(shí)與理由：

基于上述事實(shí)與理由，為了防止這些證據(jù)的滅失和日后難以取得，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》的相關(guān)規(guī)定，特申請法院予以證據(jù)保全。

此致

大連市中級人民法院

申請人：

20xx年4月2日

保全申請書3

申請人：_______。 被申請人:_______。

申請事項(xiàng)

采取訴訟保全措施，查封凍結(jié)被申請人的財(cái)產(chǎn)。

申請理由

申請人與被申請人____糾紛一案，貴院以（20___）___民___字____號受理。為防止債務(wù)人轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)，特向人民法院申請?jiān)V訟保全措施，凍結(jié)查封被申請人的相關(guān)財(cái)產(chǎn)，現(xiàn)已了解被申請人的'相關(guān)財(cái)產(chǎn)情況如下：

被申請人______名下的位于_______房產(chǎn)。

申請人愿意為以上的訴訟保全申請?zhí)峁┫鄳?yīng)的擔(dān)保。

此致

____人民法院

申請人：_______________

委托代理人：_________

____年___月___日

保全申請書4

申請人：_______性別：______ 出生日期： ______年______ 月 ______日民族：______ 住址：____________ 電話：____________ 身份證號碼：__________________

被申請人：______公司

住所地：______區(qū)____________棟______號

法定代表人：______

聯(lián)系電話：____________

請求事項(xiàng)：

懇請貴院依法查封、凍結(jié)被申請人______有限公司在______分社的存款____________元，賬號為：____________?；騼鼋Y(jié)被申請人其他賬號等值財(cái)產(chǎn)或房產(chǎn)。

事實(shí)和理由：

申請人訴被申請人商品房買賣合同糾紛一案，業(yè)已向貴院起訴。因被申請人經(jīng)營期限即將于______年______月到期，被申請人面臨被注銷或吊銷的可能，并且極為可能轉(zhuǎn)移資產(chǎn)對抗訴訟。鑒于上述緊急情況，根據(jù)《民事訴訟法》第92條規(guī)定，懇請貴院依法支持申請人的'財(cái)產(chǎn)保全請求。申請人同時(shí)愿為此項(xiàng)申請?zhí)峁?dān)保，并承擔(dān)保全錯(cuò)誤的法律責(zé)任。

此致

______區(qū)人民法院

申請人：______

______年______月______日

保全申請書5

申請人：

住所：

法定代表人：

電話：

被申請人：

住所：

法定代表人：

電話：

請求事項(xiàng)：

立即凍結(jié)被申請人的銀行賬戶或查封、扣押被申請人元同等價(jià)值的財(cái)產(chǎn)。

事實(shí)與理由：

就申請人與被申請人之間的合同糾紛，申請人依法向貴會提交了仲裁申請書，貴會已予受理，受理通知書編號字第號。為防止被申請人轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)，導(dǎo)致仲裁裁決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》、《中華人民共和國仲裁法》，申請人特向貴院申請對被申請人銀行賬戶凍結(jié)或查封、扣押被申請人元同等價(jià)值的財(cái)產(chǎn)等保全措施。懇請貴院支持申請人的請求，以維護(hù)申請人的合法權(quán)益。

申請人：

日期：

申請人：__公司

法定代表人：__職務(wù)：總經(jīng)理地址：北京市朝陽區(qū)__聯(lián)系方式：____

被申請人：____法定代表人：___職務(wù)：經(jīng)理地址：____聯(lián)系方式：____

因被申請人訴申請人承攬合同糾紛一案，貴院于20__年_月_日下發(fā)了____號民事裁決書，該裁定書裁定將申請人銀行存款___萬元予以凍結(jié)，現(xiàn)申請人對上述裁定不服，依法申請復(fù)議。

復(fù)議請求

請求貴院依法撤銷___號民事裁決書，并將申請人被凍結(jié)的銀行存款予以解凍。

事實(shí)與理由

申請人認(rèn)為，申請人與被申請人在《采購合同》第十一條中明確約定：“合同爭議管轄的'法院為申請人所在地法院，”北京市朝陽區(qū)人民法院享有本案的管轄權(quán)，即只有北京市朝陽區(qū)人民法院才有權(quán)采取相應(yīng)的保全措施，貴院的此種做法是不當(dāng)?shù)?，沒有事實(shí)依據(jù)的，違反了法律的意思自治原則。

綜上，申請人根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》的相關(guān)規(guī)定，依法向貴院申請復(fù)議，請求人民法院依法撤銷__號民事裁決書，并將申請人被凍結(jié)的銀行存款予以解凍。

此致

xx人民法院

申請人：xx公司

年月日

保全申請書6

申請人：xxx

被申請人：xxx

請求事項(xiàng)：

1、請求依法扣押被申請人車牌號為冀xxX號小型轎車一輛，申請保全的數(shù)額為人民幣1.5萬元;

2、被申請人承擔(dān)全部的保全費(fèi)用。

事實(shí)與理由：

20xx年2月16日22時(shí)55分，被申請人駕駛冀BxxX號小型轎車(乘車人穆某)，沿興華路由北向南行駛至建設(shè)街路口時(shí)，與沿建設(shè)街由西向東行駛的冀AxxX號小型普通客車相撞，造成申請人受傷住院。

為維護(hù)申請人的'合法權(quán)益，申請人根據(jù)《民事訴訟法》相關(guān)規(guī)定，特向貴院申請?jiān)V前財(cái)產(chǎn)保全。請求依法扣押被申請人駕駛的冀BxxX號小型轎車。

擔(dān)保方式：申請人提交1.5萬元現(xiàn)金作為擔(dān)保。

此致

xxx人民法院

申請人：xxx

xxx年x月xx日

附：財(cái)產(chǎn)線索：

1、被申請人車輛停放其住所(xxxx)車庫;

2、申請人將提供價(jià)值約xxx萬元的xx車一輛進(jìn)行擔(dān)保。

保全申請書7

申請人：姓名： ，性別： ，民族： ，出生日期： ，職業(yè)： ，住址： ，聯(lián)系方式： 。

被申請人：姓名： ，性別： ，民族： ，出生日期： ，職業(yè)： ，住址： ，聯(lián)系方式： 。

請求人民法院對被申請人的下列財(cái)產(chǎn)進(jìn)行保全：

1. 2申請人提供下列擔(dān)保：

1. 2.申請理由：如果本次申請錯(cuò)誤，給被申請人造成損失的`，申請人愿意承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。

此致

xx人民法院

申請人：

年 月 日

保全申請書8

申請人趙xx，女，xx年6月6日出生，漢族，住徐州市xx縣xx鎮(zhèn)xx糧油管理所宿舍xx號，電話xx。

被申請人王xx，女，xx年4月19日出生，漢族，住江蘇省xx縣xx鎮(zhèn)xx街三號樓宿舍，電話xx。

請求事項(xiàng)：

1、請求依法扣押被申請人車牌號為蘇CP1東風(fēng)雪鐵龍轎車一輛，申請保全的數(shù)額為人民幣6萬元。

2、被申請人承擔(dān)全部的保全費(fèi)用。

事實(shí)與理由：

20xx年5月22日，被申請人車輛（蘇CP1xx8東風(fēng)雪鐵龍轎車）與申請人在龐莊菜市場南發(fā)生交通事故，導(dǎo)致申請人受傷住院。

為防止被申請人轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)，維護(hù)申請人的合法權(quán)益，根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定特向貴院申請?jiān)V前財(cái)產(chǎn)保全。請求貴院依法扣押被申請人的'肇事車輛。

此致

xx市九里區(qū)人民法院

申請人：xx

xx年xx月xx日

保全申請書9

申請人：

姓名：________________________性別：__________________________

年齡：________________________民族：__________________________

籍貫：________________________職業(yè)或單位：____________________

住所：________________________________________________________

被申請人：姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)或單位、住所

請求事項(xiàng)：____________________________________________________

事實(shí)與理由：__________________________________________________

______________________________________________________________

__________________________________________________

此致

______________人民法院

申請人：（簽名或蓋章）

年 月 日

附：有關(guān)證據(jù)及材料。

保全申請書10

申請人：__有限責(zé)任公司

法定代表人：_，董事長。

申請事項(xiàng)：依法裁定續(xù)延(20__)臨蘭商保字第8888888號《民事裁定書》查封期限。

申請理由：申請人是(20__)臨蘭商初字第6666號案的原告暨(20__)臨商終字第55555號案的被上訴人。我單位于20__年12月向貴院提出財(cái)產(chǎn)保全申請，貴院于20__年1月依法作出(20__)臨蘭商保字第8888888號《民事裁定書》，對本案一審被告(二審被上訴人)臨沂市海泰貿(mào)易廠的財(cái)產(chǎn)采取了財(cái)產(chǎn)保全措施，查封了臨沂市海泰貿(mào)易廠的廠房、機(jī)器設(shè)備等相關(guān)財(cái)產(chǎn)一宗，現(xiàn)在查封期限即將屆滿。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財(cái)產(chǎn)的`規(guī)定》第二十九條以及《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定，申請人申請貴院依法續(xù)封，望準(zhǔn)許。

特此申請!

此致

敬禮!

申請人：

__年__月__日

保全申請書11

撤銷申請人：x有限公司住所：xxxx法定代表人：xxxx

訴訟代理人：xxxx律師事務(wù)所律師電話：13x撤銷申請內(nèi)容：

申請人于20xx年9月10日向貴院提交了《執(zhí)行申請書》，針對北京市海淀區(qū)人民法院（20xx）海民初字第11111號民事判決書判決請求貴院對被申請人北京市海淀區(qū)恭喜發(fā)財(cái)有限公司予以強(qiáng)制執(zhí)行，強(qiáng)制執(zhí)行金額為440545元及遲延履行利息。

現(xiàn)被申請人已履行完判決書全部義務(wù)，申請人特向貴院請求撤銷原《執(zhí)行申請書》。

此致

敬禮！

申請人

20xx年4月29日

保全申請書12

申請人：余xx，男，20xx年6月14日出生，漢族，地址：珠海市香洲區(qū)南屏鎮(zhèn)街口二巷4號，身份證號碼：44040219770614xxxx。

被申請人：珠海市xx發(fā)展有限公司，住所地：珠海市香洲區(qū)人民西路康怡花園xx棟xxx房。

被申請人：珠海市xx客貨運(yùn)輸有限公司，住所地：珠海市拱北夏灣港二路xx號鋪。

申請事項(xiàng)：

依法查封被申請人珠海市xx發(fā)展有限公司擁有的粵c38xxx號小貨車，保全限額為人民幣5萬元;依法查封被申請人珠海市xx客貨運(yùn)輸有限公司擁有的粵c41xxx轎車，保全限額為3萬元人民幣。

事實(shí)與理由：

申請人訴被申請人道路交通事故人身損害賠償糾紛一案，貴院已經(jīng)立案受理。為避免申請人的.合法權(quán)益遭到侵害，防止被申請人逃避債務(wù)，保障申請人的權(quán)利在判決后得到實(shí)現(xiàn)，現(xiàn)根據(jù)《民事訴訟法》第九十二條的規(guī)定，申請人特向貴院提出申請，請立即查封被申請人上列財(cái)產(chǎn)。申請人根據(jù)《道路交通安全法》相關(guān)規(guī)定，向貴院申請財(cái)產(chǎn)保全擔(dān)保，并愿意賠償被申請人因財(cái)產(chǎn)保全申請錯(cuò)誤所遭受的損失。

珠海市香洲區(qū)人民法院

申 請 人：

年 月 日

保全申請書13

擔(dān)保人：

被擔(dān)保人：

擔(dān)保人就被擔(dān)保人訴xxxx之xxxxxx一案，對被擔(dān)保人所提財(cái)產(chǎn)保全申請?zhí)峁?dān)保。如被擔(dān)保人申請之財(cái)產(chǎn)保全有誤，擔(dān)保人愿賠償被告因財(cái)產(chǎn)保全所受之全部損失。

此致

敬禮

申請人：

日期：

保全申請書14

申請人：

通訊地址或聯(lián)系方法：

申請事項(xiàng)：

事實(shí)與理由：犯罪嫌疑人（被告人）______________因涉嫌______________________________________

一案，于__________年__________月_________日________________時(shí)始被_____________采取____________

的強(qiáng)制措施，現(xiàn)已超過法定期限。作為犯罪嫌疑人（被告人）_______委托的律師。根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第75條的`規(guī)定，特?fù)?dān)出申請。請予解除對其采取的強(qiáng)制措施。

申請人：

日期：

保全申請書15

申請人：x有限公司

電話：xxx

被申請人：xx有限公司

電話：xxx

請求事項(xiàng)：

申請人訴被申請人買賣合同糾紛一案，為使判決順利執(zhí)行，申請人訴前申請了保全被申請人名下價(jià)值人民幣xx萬元的.財(cái)產(chǎn)，貴院采取措施凍結(jié)了被申請人的xx支行(僅凍結(jié)：xx元)，后查封了X臺xx機(jī)，由于X臺xX機(jī)不是被申請人向申請人訂購的，且不能估算價(jià)值，因此特向貴院提出申請對X臺x機(jī)進(jìn)行解封，而變更增加凍結(jié)被申請人的另一個(gè)銀行帳戶。

此致

申請人xx(簽名或者蓋章)

xx年xx月xx日

第五篇：保全申請書

保全申請書

申請人：山東×××工程有限公司

地址：泰安市岱岳區(qū)州店街道辦事處六郎墳村，聯(lián)系方式：×××××××××。被申請人：×××，男，漢族，19××年××月××日生，聯(lián)系方式：×××××××××。

地址：江蘇省寶應(yīng)縣××路××排××號。被申請人：山東省××××有限責(zé)任公司。地址：山東省鄒城市××國道××村北。法定代表人：××××，職務(wù)：×××。

請求事項(xiàng)：

請求法院依法對上述被申請人的房地產(chǎn)、車輛、銀行存款等財(cái)產(chǎn)采取保全措施，保全1960000元。

事實(shí)與理由：

2011年11月18日，被申請人×××與申請人簽訂了租賃合同，由被申請人山東省××××有限責(zé)任公司提供擔(dān)保，從申請人處租賃物資設(shè)備。合同約定，租金每月一付，連續(xù)兩次不支付租金，申請人有權(quán)終止合同，要求被申請人賠償損失并支付違約金。合同生效后，申請人已按約履行了合同義務(wù)，但被申請人卻單方違約，未按合同約定支付租金，擔(dān)保人也未履行擔(dān)保義務(wù)，為此，已訴至法院，為防止被申請人轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)，請求法院依法支持我方的請求。

此致

泰安市岱岳區(qū)人民法院

具狀人：山東××××工程有限公司

2014年7月11日