第一篇：【必備】律師如何與偵查員、公訴人、法官和當事人溝通？

【必備】律師如何與偵查員、公訴人、法官和當事人溝通？

演講：趙荔律師

整理：廖玲娟

公號授權(quán)，在此致謝！【導讀】本文是根據(jù)趙荔律師7月5日在中國律師大講堂（邢辯群）的語音講座整理而成，內(nèi)容主要是關(guān)于刑事辯護中的溝通技巧。首先，非常感謝群主搭建這樣的一個平臺，多次邀請我到群里邊兒來講座。我是一個小律師，講不上講座，就跟大家溝通一下我多年從事刑事辯護當中一些經(jīng)驗吧！今天跟大家分享的是刑事辯護中的溝通技巧。首先呢，就這個溝通的話題，大家可能都會想到一些這個請客送禮呀一些勾兌的事情，那我們這個講座的溝通了不包括任何形式的勾兌，僅僅只是通過正常的方式、通過語言文字或者其他的方式與他人交流，以期在特定的訴訟階段達到特定的訴訟或者辯護的目的。刑事辯護的溝通為四部分：第一部分是與偵查人員的溝通，第二部分是跟公訴人的溝通，第三部分跟審判員的溝通，第四部分是跟當事人的溝通。第一部分 律師與偵查人員的溝通通過與偵查人員溝通，了解案件情況，因為在偵查階段我們還看不到卷宗材料，可能會有另一個目的就是在偵查階段有時候可以申請取保候?qū)彛瑸榱巳”：驅(qū)徣ズ蛡刹槿藛T進行一個溝通和交流。偵查人員分三類：第一類就是公安局的刑事警察啊，刑警；第二類是國家安全局的警察，第三類檢察院的反貪局或者反貪污賄賂局、反瀆職侵權(quán)局的檢察人員。三類人員，我總結(jié)了下大致有普遍的特點：法律功底普遍不是太深，工作在第一線，很辛苦，在交流過程中可能會有很多的抱怨。根據(jù)偵查人員的性格特點分為三種：第一種屬于自命清高型，第二種是無所謂型，第三種屬于笑面虎型。下面我就分別把這三種類型的偵查人員來分析一下。第一種自命清高型。這種類型的偵查人員在偵查階段很容易碰到，也比較多，他表現(xiàn)的特點是說話少，非常少，表情特別冷淡。說話少主要是和律師直接說話少，表現(xiàn)的特別冷漠，對律師有一種明顯的抵制的這種感覺，表現(xiàn)的自命清高。對于這種人，從他的這個內(nèi)心來講，自命清高型偵查人員在清高的外表之下，有一種恐懼的心理在作怪。為了掩飾恐懼，恐懼通常來自兩個方面，一方面是害怕律師介入偵查以后會打亂偵查計劃或方向，或者害怕律師發(fā)現(xiàn)偵查中違法法律、程序的情況；第二個方面就是說害怕由于律師的介入，使他的偵查行為不能夠順利的完成，導致完成不成工作，為了掩飾這種恐懼心理都表現(xiàn)出一種自命清高的形態(tài)來抵制律師。應(yīng)對策略：對待這一類的自命清高型偵查人員，律師要要采取什么樣的策略對待呢？我總結(jié)了下，律師要有自信的心理，法律功底強，律師都通過司法考試，在法律功底上沒問題。然后再針對恐懼心理就是害怕承擔責任的心理，律師進行有效地攻擊。所謂的攻擊，就是以強制強，不是以暴制暴，抓住恐懼心理，然后律師可以提出來，在偵查階段有權(quán)了解犯罪嫌疑人涉嫌罪名和案件有關(guān)情況，刑訴法36條明確規(guī)定，按照六部委規(guī)定案件有關(guān)情況主要是已經(jīng)查明的主要犯罪事實，你需要跟我說清楚，否則要承擔相應(yīng)的責任。比如說在偵查階段，已經(jīng)經(jīng)查明的案件事實啊，包括盜竊罪還有搶劫類或者說還有搶奪罪，偵查人員如果不能如實的向律師表達清楚，你只告訴我他有一個盜竊罪啊或者說你是按盜竊罪批捕的，你不告訴我具體情況是什么樣子的，那么這個案件到了檢察院或者到了法院，我發(fā)現(xiàn)還有起訴搶劫罪和搶奪罪，那么這兩個罪名呢我們必然的就認定他屬于你在偵查的時候并沒有讓律師了解情況，被告人可能存在自首的情節(jié)，因為偵查人員怠于向律師表達主要事實造成的，要相應(yīng)地承擔法律責任。其實這類自命清高型偵查人員是紙老虎，很害怕承擔責任，如果有法律規(guī)定，是很容易攻破的。在這方面我可以舉一個例子。多年以前，我在河北定州辦理的一起刑事案件，是在偵查階段，偵查人員不允許律師會見，這個還是新的刑事訴訟法實施不久。這實施不久其實也有一年的時間了，偵查人員特別抵制律師。當時我把法條拿出來，當時也沒有那種智能手機，就是拿著那個刑事訴訟法的這個小本，把具體的法條翻出來去告訴他，你們的行為已經(jīng)違法，結(jié)果這個偵查人員看到我拿出來的法律規(guī)定，然后立馬就給主管局長打電話，不久就安排我們律師會見了。面對這些類型的偵查人員，律師只要掌握好分寸，還是很容易能夠溝通到事實情況的。第二種為無所謂型。這類偵查人員我們也會經(jīng)常碰到，他主要的表現(xiàn)特點對律師既不歡迎也不抵制，表現(xiàn)出一種無所謂的心態(tài)。應(yīng)對策略：那么對于這種類型的偵查人員，我也進行那個內(nèi)心的剖析。他對律師的不重視是一種責任感不強的心態(tài)在作怪，就是說，實際上對于他自己的工作沒有太大太多的責任感，通常是因為他們都是工作在一線，比較累。首先一點我們律師應(yīng)該適當?shù)氖救?，律師不要表現(xiàn)的特別強勢，不要激發(fā)他們的對抗，相反的，律師能適當示弱，有利于溝通，求一種職業(yè)共同體的親近感，可以拉近距離。舉個例子，北京市西城區(qū)曾經(jīng)辦理過一起故意傷害的那個案件，當時是想跟預審人員見面溝通一下這個案件情況，因為我們只會見到了被告，具體的這個案件當中其他的情況我們并不了解。但是，和預審的輔助人員溝通了好幾次，才聯(lián)系到預審人員。見了面之后，我看他是非常的疲憊，然后對我們說的第一句話就是：“你不知道，我昨天晚上站了一晚上崗，也沒有休息，我這一上班，你們律師就過來了?！蔽揖椭鲃痈@個偵查人員進行一個溝通，第一步，首先恭維，目的是求一個好感。實際上，我們中國人都有一種這樣的想法就是喜歡聽好話。雖然他也知道你是拍馬屁了可能愛聽，就像那個電視劇里面演的皇帝也知道和珅是在拍馬屁，他說的也不一定就是事實，但是心里面就是想聽。那實際上正常人他也一樣。律師這么做的目的就是要完成的辯護使命。當然這種恭維也不是無原則的，掌握一定的分寸，為的是求得偵查人員的好感。第二步是適當?shù)厥救?，比如說我跟你們秘書聯(lián)系了很久才聯(lián)系到，讓對方放松警惕。偵查人員水平一般，在溝通中，律師一定要表現(xiàn)出專業(yè)能力來，在交談中，如果讓偵查人員覺得律師專業(yè)水平還是比較高的，就會獲得偵查人員的好感，讓他放松警惕，拉近距離，對你個人就會比較尊重，如果獲得這些，溝通就比較順了。第三步，增強“法理共同體”甚至“法律共同體”的親近感，進而達成溝通目的。龍云富：律師應(yīng)該有足夠的自信從而能夠自持——不因溝通對方的態(tài)度而受到明顯的實質(zhì)性的影響，保持溝通的連續(xù)性、完整性和有效性，用來應(yīng)對“自命清高型”的偵控機關(guān)的工作人員。我跟西城分局的預審人員進行溝通以后，這個預審人員就跟我主動出主意了：你們跟受害人家屬溝通了這么久也沒有達成諒解，你們愿意出錢又不是不愿意出錢，他們不諒解呢，你們跟他們說清楚，現(xiàn)在諒解的話，家屬愿意就主動給錢，要是不諒解的話，這個是輕傷害案件，不會判多重，法院也判不了多少錢，現(xiàn)在給你三天的時間，你給我簽合同，如果不同意，三天后我就不跟你談了。當然了，這個預審人員說的情況也很清楚，律師也很清楚，但是給預審人員角度講，給我們出主意，說明我們的溝通很順暢，不會存在什么障礙。第三種叫笑面虎型，特點是表面上特別熱情，內(nèi)心里十分冷淡，你看不出來，但在溝通講話中可以感覺得到，你很難了解到案件情況。其實針對這類偵查人員，我也進行了個內(nèi)心分析，實際上抵制律師，跟律師的交流也是存在一種恐懼感，也跟第一種差不多，害怕承擔責任，害怕律師介入打亂其工作。應(yīng)對策略：這類型人員又不像第一種拒人于千里之外，表面上是熱情的，但是談到實質(zhì)內(nèi)容的時候就是筑起一道防線。對于這種人采取的策略是多交流，是言多必得，而不是言多必失。為什么呢？因為律師對這個案件的了解的這個情況，幾乎是零，說你只能從你會見到的這個被告人口中得到的一些這個情況，這些情況偵查人員已經(jīng)完全掌握了。他們掌握的案件事實，律師可以利用表面熱情的方式，多交流多說話，交流過程中，肯定會透露出很多信息。因為，律師不怕信息泄露，我們屬于無產(chǎn)階級，沒有更多的信息，通過斗爭，如果勝利了就得到整個世界。當然了，對于這類偵查人員，律師能夠獲得的信息量很少，實際上很難攻破，通過適當交流，也能獲取有利有價值的東西。

關(guān)于取保候?qū)彽臏贤ǎ唵慰陬^的還不夠，應(yīng)當有一個正式的書面取保候?qū)徤暾垥?，最好附一個社會調(diào)查報告，要是本身沒能力調(diào)查，就委托社會機構(gòu)調(diào)查，這個人被釋放社會危害性怎么樣，這樣會更有利；如果能夠提供社區(qū)矯正機構(gòu)的意見，這個人取保候?qū)徍笤敢馓峁椭?，協(xié)助完成矯正，這樣取保候?qū)彆禹樌?。關(guān)于會見的溝通，新刑訴法通過后，一般來說不存在障礙，在北京還什么問題。但是三類案件，安、怖、賄比較難，危害國家安全和恐怖活動犯罪案件在偵查階段律師一般見不到，雖然法律規(guī)定，在妨礙偵查的情況不允許會見，但是這個規(guī)定太寬泛了，偵查機關(guān)隨時可以拿這個作為擋箭牌不讓律師會見。第三類案件的事特別重大賄賂犯罪案件，按照最高檢規(guī)定50萬以上就是重大賄賂犯罪案件。律師在偵查階段，想要提前進入會見也是非常困難的，但是法律有規(guī)定就是最高檢辦理刑事案件規(guī)則第四十六條規(guī)定：在偵查終結(jié)之前，律師申請會見的應(yīng)，該安排一次會見。也就是說在反貪局，對于案件偵查終結(jié)之前律師是可以會見的，但是律師一定要提一個是會見申請，特別注明是在偵查終結(jié)前的會見申請。如果律師申請會見，按照規(guī)定一定要安排，否則就是違法的。龍云富：“笑面虎型”偵控人員最難對付，最需要當心，慎防“陰溝里翻船”，主要應(yīng)對策略是耐心一些耐心一些再耐心一些，相信“言多必得”相信“皇天不負苦心人”。第二部分 律師跟公訴人的溝通

在案件審查起訴階段，律師已經(jīng)可以復制查閱案卷材料了，所以與公訴人的溝通不是太多，需要跟公訴人溝通就是想把自己的辯護意見與公訴人交流，然后達到認同律師的目的。那么與公訴人的溝通，我歸結(jié)為四個字就是喚醒良知。因為他的工作特點決定了它的工作性質(zhì)屬于來料加工，每天會有案件處理，面對殺人搶劫強奸爆炸等案件，內(nèi)心已經(jīng)麻木了，看到的被告人都是一個模樣的。在這種情況下，律師與公訴人的溝通，一要多打感情牌，多講理，少講法，以情動人，因為每一個案件都能從感情角度切入這個點，利用這個點爭取喚醒公訴人的同情心，使他對這個案件能得到另眼相看，能尊重律師意見，也能拿出更多的精力來研究案件。二不要抱太多期待，不要指望你得辯護觀點都能說服公訴人，讓他贊同，這樣幾乎不太可能，我們的目的就是讓公訴人多關(guān)注案件，有一些觀點讓他們知道，很重要的一點就是不要搞證據(jù)突然襲擊，手頭有一些可能涉及定罪量刑有重大影響的證據(jù)，在審查起訴階段，及早跟公訴人溝通、攤牌。龍云富：取保候?qū)徑?jīng)驗之談，第一，務(wù)必附有相關(guān)性文書，包括社會調(diào)查報告和相關(guān)社區(qū)愿意接受“社區(qū)矯正機構(gòu)”的積極協(xié)助意見。我們與公訴人的交流，公訴人比較反感在法庭上搞突然襲擊，很可能把個人偏見帶到案件當中，實際上對案件審理是不利的。我們國家的審理情況，證據(jù)襲擊也不會得起到很大的作用，只能震懾下公訴人。但出現(xiàn)對公訴人不利的那個情況出現(xiàn)的時候，公訴人通常會向法庭申請延期審理，然后重新調(diào)查證據(jù)，實際上只是給律師找了一些麻煩。同時，并不會說因為這個證據(jù)突然襲擊，讓庭審發(fā)生逆轉(zhuǎn)，讓法庭去裁判被告人無罪。這種情況在大陸幾乎不太可能出現(xiàn)，所以我建議在這個審查起訴階段有證據(jù)及早和公訴人進行溝通。第三部分 律師與審判人員的溝通律師與審判人員的溝通，分三部分即庭前、庭上，庭后。關(guān)于庭前溝通，律師要多談法律，少談事實；庭上，多談事實少談法律；庭后：法律和事實并談。

一、庭前溝通，多談法律少談事實，更多的要了解相關(guān)的法律規(guī)定、司法解釋，以對案件證據(jù)應(yīng)用，因為沒有開庭，對事實部分盡量少談。那么庭審當中的溝通，就是多談事實，少談法律。因為我們的法律能夠談的我們在庭前已經(jīng)跟法官交流過了，那么在庭審過程當中，盡量的就案件的事實和證據(jù)情況發(fā)表意見。在庭審的過程當中，好多法官會有這樣的心態(tài)，他不希望律師在法庭上過多的去宣講法律，然后好像他不懂似得，實際上他可能真的不懂，但是他不希望別人去發(fā)現(xiàn)他不懂，所以當律師長篇大論的去闡述一個法律道理的時候，法官會打斷，會說這個觀點就不要再談了，我們已經(jīng)聽明白了。

二、庭上溝通，律師發(fā)表法律意見、辯護詞的時候應(yīng)該多談事實、少談法律。那么法庭調(diào)查的那個重點應(yīng)該是放在對被告人或者證人交叉詢問程序。我們注意到，在西方的一些案件審理當中，庭審的重點都是在法庭調(diào)查，那么對于每一個指控的證據(jù)，對每一個證人詢問和調(diào)查，通過控辯雙方對證人的多次反復詢問，法官和陪審團實際上已經(jīng)對證據(jù)能不能用、證明力大小作出判斷了，對證據(jù)進行調(diào)查詢問后，陪審團已經(jīng)建立內(nèi)心確認了，有罪無罪，罪重罪輕。最后的法庭辯論，實際上都是在總結(jié)證據(jù)情況，我們應(yīng)該更多地借鑒，把重點放在法庭調(diào)查和質(zhì)證上。我注意到，一些辯護人在案件中把辯護詞準備好，在調(diào)查階段，特別不積極，實際上流于形式，在法庭辯論階段就拿出辯護詞進行長篇大論的表述，實際上我覺得這樣的做法是錯誤的。在法庭上發(fā)表辯論意見或者辯護詞的時候，我認為應(yīng)該是眼睛盯著主審法官來發(fā)表辯護意見。有的這個辯護律師說了，當時給我發(fā)表意見的時候我看到那個法官不是在聽我說話而是在玩手機或者跟他身邊的人在開小會。實際上法官為什么去開小差，我認為是辯護律師沒有能力的一種表現(xiàn)。我們注意到一些講評書的演員，掌握觀眾能力特別強。辯護律師也要掌握這種能力，在法庭上發(fā)表辯護意見的時候，眼睛盯著法官，好像就是說給法官聽，同時，在表達時要注意法官的表情，當一個辯護觀點已經(jīng)表達完了，但是法官臉上沒有釋然的表情，要對觀點加一點補充說明，好讓法官明白。當一個辯護觀點，當你還沒表達完時，看到法官已經(jīng)有一種釋然的表情了，就不要再多說了，你想說完時法官可能就要打斷你了，所以要注意到，法庭的發(fā)言不是你準備多少，要看這個法官能接受多少，有一些話咽回去都是無所謂的，重要的是溝通，而不是把這些東西倒出來。這是法庭中的溝通的情況，就是說律師的發(fā)言一定要根據(jù)法官的表現(xiàn)和表情來做出一定的判斷，這樣的話律師的發(fā)言就不會被打斷、也能夠充分的起到作用。

三、庭后溝通，就要法律和事實并談了。主要是提交一個辯護詞，雖然在法庭上了這個書記員已經(jīng)詳細的記錄了，律師仍然要準備一個詳細的辯護詞去提交給法院，主要是把你的觀點寫清楚，最好還要附上相關(guān)的有權(quán)威性的案例以及相關(guān)的司法觀點。我手頭準備了最高法院司法觀點集成、刑事審判參考合集、刑事指導案例裁判要旨集成，我對每一個案件，我都會去搜索相關(guān)的、相類似的這個案例，有一些相似的案例附在辯護詞后面。實際上這個對審判人員的影響是非常大的，比如說這個刑事審判第幾庭誰誰誰有一個什么樣的觀點，他就很容易接受，但是律師提出同樣的觀點可能就不會接受。龍云富：庭后溝通相機行事，證據(jù)、事實和法律乃至相關(guān)性事實、情景綜合溝通。我剛才談到的在我的QQ刑事辯護群個群共享文件里面有，大家可以搜一下、免費下載，希望對大家會有一些幫助。開庭之后，在一些經(jīng)濟犯罪的案件當中，還要跟法官積極的溝通繳納罰金的情況，有好多的案件的庭審之后，律師是跟法官溝通，說家屬來表達一種愿望、積極繳納罰金以示悔罪。法官其實也有這種想法，但是有時候律師不提，法官忙不提，可能也礙于面子，如果說律師能夠積極繳納罰金，一定能在量刑的時候能夠得到從輕的判罰。第四部分 律師與當事人的溝通

律師與當事人的溝通包括兩個方面，一是和家屬溝通，二是跟被告人的溝通。跟家屬的溝通也是非常重要的，實際上涉及到一個案件成敗的關(guān)鍵。因為在一個刑事案件中，律師的勝敗沒有一個很明確的風水嶺，也不是由判決書決定的。其實律師的勝敗，實際上是當事人作出的一個評價。當一個案件拿到一個判決，律師認為律師觀點并沒有完全得到法院的支持，但是當事人對律師的工作表現(xiàn)出認可、滿意，那么律師實際上就是已經(jīng)勝利了。相反的，如果說一個案件律師認為這個案件法院判決已經(jīng)支持了律師觀點，但當事人對律師工作不太滿意，那么律師的工作實際上是不成功的。第一點，要降低期待可能性。在這個方面，翟建律師提出這樣一個觀點就要充分打壓家屬對案件的期望值。我認為這個觀點是非常好。實際上，律師接受案件以后，對家屬不要做一些無謂的承諾，也不要做一些特別樂觀的估計，就算你心里面這樣想，因為案件的結(jié)果律師是沒有把握的。這個案件的結(jié)果無法預測，當事人家屬對律師的工作有什么樣的評價，如果過多承諾，當事人拿到判決書后就會影響對律師的評價。第二點，應(yīng)該做到親密有間，而不是親密無間。首先要親密，律師要一定要及時的跟家屬溝通案件的進展以及相關(guān)的情況，尚權(quán)律師事務(wù)所有個規(guī)定一定要提前跟當事人家屬打電話，不要讓家屬給律師打電話。實際上這種做法，要求律師更多主動跟家屬溝通，即使最近沒有新的情況，在一個長的時間后，也要主動告知家屬案件進展，告訴他們我們隨時關(guān)注案件情況，要做一個及時的交流。龍云富：與當事人的溝通，應(yīng)該劃分為兩部分，一是與家屬參與其中的親屬的溝通，一是與“犯罪嫌疑人”“被告人”的溝通。第二是親密之外還要有間，也就說要保持一定的距離，不能親密無間。當事人可能送一些禮過年送禮呀、請律師吃飯，我認為應(yīng)該是做到不收禮、能不吃的飯就別吃、堅決不能在這個收費之外另外收家屬給的錢。在這個方面我們有一個特別嚴重的教訓。上一次朝陽青年律師論壇，律協(xié)談到這樣一個問題：在北京昌平，有一個女律師和當事人家屬一塊兒到昌平辦案，當時中午當事人說提出來要請女律師吃飯，結(jié)果馬上就要吃飯的時候，這個家屬因為另外有事情就走了，給這個女律師二百塊錢，說你自己吃飯吧，然后我們就不陪你了。那個律師就收了錢了，后來那這個案件的結(jié)果肯定是不太滿意，當事人就投訴到律協(xié)。律協(xié)就一定要查，那么這個律師說了，當時收了二百塊錢是怎么個情況，但是這種行為肯定是違法的?。∪绻斒氯撕湍阋黄鸪燥?，哪怕再貴，就算每個人都一千元以上，就算投訴也不違規(guī)，因為沒有法律規(guī)定不能跟當事人一起吃飯，但是人家沒跟你一起吃飯，但是給你錢，這錢就說不清了，所以堅決不能在差旅費之外拿當事人的錢，因為這個不是錢，每一個都是炸彈。龍云富：家屬滿意度和狹義當事人的滿意度，是律師工作是否成功的最重要的衡量指標。最后就是和被告人的溝通，首先是會見。與被告人的會見一定要跟講清楚相關(guān)的法律規(guī)定、所涉及到案件的相關(guān)法律知識，一定要讓他了解，配合律師的工作。這個案件進展的相關(guān)法律程序向他解釋清楚，就是刑事案件要經(jīng)歷幾個階段，每個階段要做哪些工作，會有哪些程序。然后要給被告人適當?shù)陌参?，給被告人一些安慰，給他一個期待。

當然這種期待是善意的，通過這種期待讓他不要自暴自棄，配合律師工作。另外，要告訴他一些救濟途徑，比如在看守所里受到同監(jiān)舍其他關(guān)押人員的侵害，可以找管教，要是管教指使的或者是管教侵害的，那么就要向駐所檢察室投訴，駐所檢察室找不到或者不作為，應(yīng)該向監(jiān)所管理人員提出來，要求會見律師。因為律師代理申訴控告，如果告訴他們救濟途徑，他們會得到心理安慰。開庭之前的交流，要把法庭審理的要求講清楚，核實身份——法庭調(diào)查——帶走其他被告人——訊問被告人——法庭辯論——被告人陳述，這些都要講清楚。對于訊問被告人的問題，要進行質(zhì)證的問答訓練。讓自己想在法庭上的問題，在庭審前的會見進行交流，如果在法庭上，回答律師的問題時說在會見的時候不是已經(jīng)跟你說清楚了，這顯然是律師工作不到位。龍云富：與被告人的溝通務(wù)必注意，勉勵、支持，給予其精神力量，盡可能讓被告人振作起來，積極應(yīng)對，主動爭取好的處理結(jié)果。還有一些應(yīng)對技能要跟被告人講清楚，就是說在法庭上如果公訴會提出一些律師也不能預料到的提問，這些問題可能會影響到定罪或者是嚴重影響量刑，被告人不知道如何回答，一定要律師告訴他這些應(yīng)對的技能。對于實在不清楚的，我就說不清楚，不涉及案件事實我就是不清楚，如果說這樣的回答不能夠解決問題，法庭仍然要求被告人回答的，要如實回答，心里想什么就答什么，這樣律師才有應(yīng)對策略。如果做一些違心或者虛假供述，那么有可能陷入公訴人的陷阱中，那么律師也會很被動。在法庭上，辯護律師實際上和被告人之間也是要溝通。首先，當被告人走進法庭的時候，律師要給予被告人一個面對面的眼神和表情的溝通，使他得到安慰。當被告人回答每一個問題的時候，轉(zhuǎn)頭尋找辯護律師的時候，律師看著他，對他微笑，給他信心。當在法庭上又一些疑惑的時候，律師也要給一個微笑，讓他建立起自信，可能有些律師在庭前會有約定，當你回答不了問題，說我撓頭，你就肯定的回答，我抹鼻子，你就否定的回答。這種做法，我不贊成。至少在法庭是打法律擦邊球，不是被告人在回答問題，變成律師在回答問題，我不建議這樣做。這個時間馬上就到了，實際上還有一個笑話：會見以前，辯護律師了一定要養(yǎng)足精神，睡好覺，尤其那個眼睛不能隨便眨，在會見中要是隨便眨眼睛，就會像李莊律師一樣被抓起來了。為什么這么講？因為現(xiàn)在這個律師刑事辯護的這個環(huán)境了特別的惡劣。最近刑法修正案九第三十五條、三十六條又使律師的辯護之路變得風險重重。韓嘉毅律師歸結(jié)為驅(qū)逐條款。當然，在這種惡劣的環(huán)境當中，如果說辯護律師能夠充分的做好溝通工作，我認為還是可以有效的去降低一些風險的。最后，希望每一位辯護律師都能夠順利的完成溝通工作，順利的完成每一個辯護工作。謝謝大家。

龍云富點評：

肢體語言的表達與溝通也可以成為一種積極有效的溝通模式。我一直有一個觀點認為任何訴訟，其實都是多方主體參與的一個溝通過程。人類世界就是人與人溝通互動的歷史進程，從這個角度講，覺得這個話題是可以無限放大的。今天晚上趙荔律師的講課地娓娓道來，可以說是非常受用。趙荔律師主要從溝通主體角度進行了劃分包括于偵查主體的溝通與公訴人、與法官的溝通、與當事人的溝通，這樣的分類是很實用的。實際上，我們的溝通還可以用其他劃分方法來分類。我們平時有一個被容易疏忽的問題，就是律師跟任何溝通主體的溝通應(yīng)該劃分為兩個最基本的類型，就是口頭語言的溝通和書面語或叫文書溝通。很多時候，說實話只注意面對面的語言的溝通，或者說廣義的來講，包括肢體在內(nèi)的面對面的溝通，很多律師的很容易疏忽書面文書的溝通。們幾十年的經(jīng)驗告訴我們書面的溝通很多時候比起語言的溝通來講更重要。你講的很多東西，他不一定能夠?qū)嶋H存在，而書面文書就是一種歷史記錄，將永久地存在那里，將來不管案件得到了好的結(jié)果還是不好的結(jié)果都會有價值。趙老師講課中，特別注意人際溝通的心理學問題，比如把偵查人員分成三個類型，在講課中都做了記錄，這個分類是很有道理的。我們跟人溝通的時候，確實應(yīng)該分別不同的人采取不同的溝通策略、溝通技能、技巧。要對不同的人，他接受別人的意見和觀點的時候，他的心理反應(yīng)是不一樣的，這個叫性格類型學。不同的心理類型會表現(xiàn)為不同的性格，我們必須充分注意采取不同的溝通策略、溝通技巧。否則的話，就容易造成一種事倍功半的尷尬局面，你做很多但實際上收效甚微。如果注意到不同的心理性格類型，可能做到事半功倍的效果。我們律師跟溝通主體之間的溝通，真的不需要說太多話，有時候一個眼神就很有效。溝通的問題是一個非常巨大的話題，今天晚上那已經(jīng)不是很早，我也不想占用太多的時間。趙荔老師所講的內(nèi)容是幾十年來的經(jīng)驗之談，是很寶貴的，對趙荔老師表示感謝！吳雪松點評：剛才，兩位律師對溝通的重要性必要性做了非常精彩的分析，我這里想做一個簡單的補充，刑事律師隨著發(fā)展也會逐漸進入計時收費的模式，刑事律師的計時收費，我們的溝通工作，我們的各項服務(wù)工作實際上也是我們收費的重要依據(jù)。我們?nèi)マk的一個案子的時候，我們的時間付出，我們做具體的工作成果，我們的辯護詞，取保候?qū)徤暾?，實際上都是一個溝通的過程。我們這種溝通過程中，必然有大量的付出。刑事案子的收費模式，全國還是推廣計件收費，實際上我客觀的講一個負責任的案子和一個不負責任的案子，一個酒駕案子和一個可能判處無期、死刑的案件，律師的付出是不一樣，這種情況下怎么樣來衡量律師的工作量，我覺得確實就需要溝通。當然，在溝通過程中我們還講究一些引導策略。剛才兩位律師講了一個是規(guī)范化，規(guī)范化就是我們跟公檢法的溝通，除了口頭溝通，盡可能建立規(guī)范的書面溝通，留下準確的電話、郵箱、或者其它聯(lián)系方式，我們有時候口頭溝通局限性很強。我們通過書面溝通、通過電子郵件溝通、通過郵寄送達溝通，確保我們的法律意見能夠準確的送達，我認為也是非常重要的。我們跟當事人的溝通，也需要一個規(guī)范書面的，實際上當事人很多時候，需要律師的心理安慰、需要律師承擔牧師的角色，跟當事人之間建立一種合同關(guān)系的時候，一定要是規(guī)范合理的溝通?；跁r間問題，兩位律師在溝通的理論和重要性上已經(jīng)闡釋清楚，我就不贅述了。我就溝通的書面化、規(guī)范化，不管是跟公檢法還是跟當事人，律師都要做到的。也歡迎大家提意見，就具體問題具體分析。謝謝大家。

主講人簡介：趙荔律師，北京京師律師事務(wù)所，中國政法大學刑法學碩士研究生，資深刑事辯護律師，北京京師律師事務(wù)所死刑復核部主任，中國刑事辯護網(wǎng)首席律師，中國刑辯聯(lián)盟委員會委員，北京市小小鳥人民調(diào)解委員會調(diào)解員，百度特邀刑法學知識專家、騰迅問問特邀法律知識專家。點評人：龍元富，廣東登潤律師事務(wù)所 點評人：吳雪松，四川曉明維序律師事務(wù)所

第二篇：律師與法官溝通的技巧

律師與法官溝通的技巧

[轉(zhuǎn)載]律師與法官溝通的技巧——聽譚芳律師經(jīng)驗談

原文地址：律師與法官溝通的技巧——聽譚芳律師經(jīng)驗談作者：譚芳律師

【上海市嘉華律師事務(wù)所第45期青年律師沙龍】

（記錄人 趙予慈律師

2010年11月3日）

本期的沙龍中，譚芳律師以民事訴訟的三個不同階段為主線，以舉例的方式概括了律師在辦案中與法官溝通存在的問題

一、立案階段

立案法官拒絕接收立案材料，不予立案的幾種常見情形：

1、因提交的材料不全不予立案，如委托手續(xù)不全、身份證明不全、主要證據(jù)材料不全；

2、因提交的起訴狀不符合要求不予立案，如當事人身份情況不完整或錯誤、當事人聯(lián)系

方式不明確、起訴地法院填寫錯誤、當事人簽名或蓋章不符合要求；

3、因主體錯誤或不明確拒絕立案，如遺漏當事人、當事人羅列過多、錯誤羅列第三人；

4、因管轄不明確拒絕立案，如不屬于法院受案范圍、不屬于受案法院管轄、被要求去有管轄權(quán)的其它法院；

5、因無法定性拒絕立案，如新類型案件、律師無法明確基礎(chǔ)法律關(guān)系、法官不能確定案由；

6、因訴訟請求不明確或其他原因拒絕立案，如請求事項不明確、訴訟標的不明確、訴訟請求相互矛盾、訴訟請求與基礎(chǔ)法律關(guān)系相互矛盾、要求分案（一案一訴）起訴。

上述情形，譚芳律師指出，律師要與立案法官進行有效溝通，必須分析原因，區(qū)別對待。

如果是自身的主觀原因，則需要采取謙遜的態(tài)度，主動檢討自己的工作失誤，請求立即補正或事后補正。

如果是與法官認識上的差異，應(yīng)當采取耐心解釋與虛心請教相結(jié)合的方式，盡可能說服法官。

如果是法官故意刁難或提出苛刻要求，律師則必須采取據(jù)理力爭與要求投訴相結(jié)合的方式。

譚芳律師說，律師在與立案法官溝通應(yīng)當注意以下幾個問題。如：

1、文書上要仔細校對、材料上要充分準備，避免低級錯誤；

2、訴狀上聯(lián)系方式盡量詳細，方便法官查找；

3、對于案由或管轄問題不明確、有可能發(fā)生爭議的，盡可能在訴狀中的事實與理由部分進行詳細的事實描述及法律條款的具體適用；

4、對于訴訟觀點不確定的，在訴狀中對于事實及理由的描述盡可能簡明扼要，不僅縮短了立案法官的審查時間，還為案情的變化保留了應(yīng)對的空間；

5、事先與當事人協(xié)商確定合適的訴訟標的，切勿臨時填寫；

6、要牢記立案的目的，不要與立案法官進行無謂的爭吵。

二、審判階段

譚芳律師說，這個階段律師經(jīng)常遇到的障礙有：

1、程序上的障礙，如法官遲遲不開庭；

2、不予開具調(diào)查令或進行調(diào)查；

3、不予進行訴訟保全或變更保全措施；

4、其它請求不被準許（如延期開庭、舉證等）。

5、律師在開庭中發(fā)言經(jīng)常被法官打斷，被法官緊緊追問、不被信任，甚至被奚落；

6、詢問證人時被法官制止；

7、法庭辯論時發(fā)言不被法官關(guān)注和傾聽；

8、被要求提交看似與本案無關(guān)的證據(jù)；

9、被法官施加壓力，動員撤訴或接受調(diào)解意見；

10、有些律師甚至與法官發(fā)生激烈爭執(zhí)。

譚律師說，律師要在訴訟中與法官進行有效溝通，必須注意以下幾點：

1、首先做到尊重法庭、尊重法官。

體現(xiàn)在尊重法官的權(quán)威。律師應(yīng)當儀表端莊、彬彬有禮；態(tài)度謙和、情緒適當；

2、尊重對手、尊重對方當事人；

3、律師必須充分準備，熟悉案情。在表達時條理清楚、語言簡潔。

4、律師可以針對不同類型的法官采取不同的溝通方式，因人而異、因時制宜。

譚律師說，通常法官有專家型的法官、經(jīng)驗型的法官、學院派的法官等等。律師可以針對這些類型的法官或是深入探討法理，或是積極配合調(diào)解。

對此，譚律師一一舉例說明，并分析其庭審特點，提出不同應(yīng)對方式。

4、訴訟中與法官溝通時應(yīng)注意不要與法官對立，切忌爭吵。

5、要站在高于當事人的角度看問題。

要耐心聽取法官意見，從維護穩(wěn)定與和諧的角度協(xié)助法官盡量多做自己當事人的工作，不要一味追求勝訴的結(jié)果，而是真正解決當事人的糾紛。

三、執(zhí)行階段。

律師在執(zhí)行階段經(jīng)常遇到的問題有：

1、無法聯(lián)系執(zhí)行法官；

2、法官執(zhí)行不力；

3、被法官施加壓力，強行要求執(zhí)行和解。

對于這樣的情況，譚律師建議，律師還是要盡量與法官多聯(lián)系,甚至需要催促。

如何聯(lián)系與催促，譚律師談了一些小技巧。如有可能，律師盡量提供執(zhí)行線索、和解方案。

總之，譚律師說，律師在與法官溝通的過程中要從多方角度去考慮問題，以維護當事人合法權(quán)益的最大化。

第三篇：法官、律師、當事人三者關(guān)系現(xiàn)狀之分析（定稿）

隨著我國司法制度的日趨完善，依法治國進程的深入推進，人民群眾對司法公正寄予了越來越高的期望，對各種 影響 或者可能影響司法公正的 問題 愈發(fā)深惡痛絕。但是，由于司法環(huán)境和 社會 傳統(tǒng)以及職業(yè)道德素養(yǎng)等因素的影響，案件當事人及其委托的律師為了尋求有利于自己一方的裁判結(jié)果，對法官進行拉攏、賄賂，也有少數(shù)法官利用手中的審判權(quán)力貪贓枉法、徇私舞弊，辦“關(guān)系案”、“人情案”和“金錢案”。這種現(xiàn)象的存在導致一些群眾對司法公正、司法權(quán)威產(chǎn)生懷疑。近年來出現(xiàn)的個別法官和律師串通，違反職業(yè)道德和紀律，損害當事人利益，影響司法公正，嚴重損害了司法權(quán)威，敗壞了法官和律師的形象，是對我國《法官法》和《律師法》嚴重地褻瀆。國家及各省、市、自治區(qū)根據(jù)此情況紛紛出臺“禁令”、“規(guī)定”，對法官、律師、當事人三者關(guān)系加以“限制”。正確處理三者關(guān)系，不僅有利于審判活動的正常進行，有利于保障律師依法執(zhí)業(yè)，更有利于保護當事人的合法權(quán)益，維護司法公正，加快社會主義法制化進程。本文根據(jù)對法院、律師事務(wù)所以及當事人的調(diào)查、走訪，深入探究形成三者關(guān)系現(xiàn)狀的原因，并針對性地提出改進和完善措施。

一、我國現(xiàn)階段法官、律師、當事人三者關(guān)系現(xiàn)狀“從今天開始，有‘接受當事人及其律師請吃，為當事人介紹律師’等行為的法官將被撤職、開除甚至追究刑事責任。”2004年8月18日上午9時30分，北京市高級人民法院召開新聞發(fā)布會向社會公布了《關(guān)于規(guī)范法官和當事人及其律師相互關(guān)系的六條禁止性規(guī)定》（以下簡稱《禁令》），目的在于加強對法官的約束和管理，構(gòu)筑法官和當事人及其律師間的“隔離帶”，劃定法官和當事人及其律師在訴訟活動中相互關(guān)系的“底線”。此“禁令”一出臺，全國各地高級人民法院紛紛效仿，相繼頒布“禁令”、“規(guī)定”等規(guī)范性文件對法官、律師、當事人關(guān)系加以限制。同時，各種“禁令”、“規(guī)定”的出臺也又一次引起了我們對法官、律師、當事人三者關(guān)系的思考。我們通過對天津、北京、河北、四川等地的法院、律師事務(wù)所以及當事人的走訪，發(fā)現(xiàn)這一問題對某些法官和律師極為敏感，甚至閉口不談。通過對個別律師和法官以及對十幾名當事人的走訪，以下幾種情況在三者關(guān)系中反映較為突出：

（一）、法官和當事人

1、當事人在訴訟活動中托關(guān)系、找門路、花錢買“人情”的現(xiàn)象非常嚴重，即便是在勝訴把握非常大的案件中，當事人找關(guān)系的現(xiàn)象還是非常普遍。走訪中，當事人這樣說：“我們也不想多花那份錢，但是沒辦法，現(xiàn)在的社會就是這樣?。∧悴徽谊P(guān)系，要是對方找了怎么辦，對方找了就可能贏??！”而大多數(shù)找關(guān)系的當事人中百分之九十以上都是想方設(shè)法與法官撤上關(guān)系，而與法官的關(guān)系撤上以后，法官在審判中基本上都是有所傾向的。

2、當事人找到法院所在地區(qū)的人大代表、黨政領(lǐng)導，通過這種關(guān)系，讓他們對案件審判的進行能夠給予干涉或直接給法官施加壓力。這種現(xiàn)象對于法官來說是很無奈的，他們?yōu)榱瞬坏米锶耍Ｗ∽约旱摹按笊w帽”不得不屈從于這種對審判所進行的干涉。

3、法官為了個人的利益，主動對當事人進行暗示，以自己的權(quán)換當事人的錢。據(jù)調(diào)查，該情況在小案件中常有發(fā)生，法官借此機會想“撈上一小筆”。而當事人為了能夠勝訴，對法官的暗示也是心知肚明——掏腰包，緊接著就是“勝訴”的宣判。

（二）、律師和當事人

1、某些律師為了個人利益，故意曲解 法律 規(guī)定，迎合當事人的不合理，甚至非法委托或授意委托人（當事人）規(guī)避法律，而損害國家利益、社會利益和其他公民的合法權(quán)益。此現(xiàn)象在律師行業(yè)中發(fā)生較為普遍，嚴重影響和破壞了司法的公正，導致公民對法律認識的嚴重扭曲。

2、律師與法官惡意串通，由律師給當事人“做工作”，利用當事人對法律的無知，而希望打贏官司的心理，唆使當事人與法官進行權(quán)錢交易，以謀取個人利益。此現(xiàn)象在近兩年呈現(xiàn)泛濫趨勢。

3、律師與當事人共同謀劃與法官拉關(guān)系，例如：私自會見法官，送禮，請法官吃飯等現(xiàn)象。這是當事人與律師的個人利益在一點上集中出現(xiàn)的現(xiàn)象。據(jù)調(diào)查顯示，此現(xiàn)象的發(fā)生頻率是最高的。

（三）、法官與律師

1、法官在訴訟過程中，私自會見律師，向律師透露案件的相關(guān)情況。這是我國的《法官法》明令禁止的行為，當屬違法行為，而法官為個人私利、人情關(guān)系，知法犯法，他們的行為誰來管？

2、某些法官為了獲取個人利益，違反規(guī)定為當事人推薦、介紹律師作為其代理人、辯護人，或者為律師介紹代理、辯護等法律服務(wù)業(yè)務(wù)，或者按時當事人更換承辦案件的律師。這些行為都是由于律師給了法官回扣、提成等作為交換條件，法官才這樣做的。這是明顯對當事人的不負責任，是職業(yè)道德低下的重要體現(xiàn)。

（四）、法官職務(wù)犯罪常用手段我們在調(diào)查走訪中對法官為謀取私利的職務(wù)犯罪現(xiàn)象予以了特別的關(guān)注，通過對多位律師和當事人的采訪，我們 總結(jié) 出，與三者關(guān)系密切相關(guān)的法官職務(wù)犯罪手段：一是“吃了原告吃被告”。如某市中級法院原院長程某在該院審理陳某與丈夫何某離婚上訴案時，先是收受陳某5000元賄賂，向辦案人員打招呼要求審理時向陳傾斜；在收受何某1萬元賄賂后，又安排該院受理何某申訴，責成法庭暫緩執(zhí)行。還有的法官“兩頭吃”以后，不敢依法判決，就想方設(shè)法調(diào)解，使案子久拖不決。二是造假案。如某市某區(qū)法院法官陳某，私自受理官漢某訴劉某某債務(wù)糾紛案，并收取訴訟費1萬元。在沒有經(jīng)過任何法定審理程序情況下，制作了一份假民事判決書并交付執(zhí)行。陳以此為手段，先后制造假案14起，受賄20.9萬元。在這位法官家中，搜出了其私藏的已蓋公章的各種法律文書30余種100多份。三是搶管轄。為了利用自己的審判權(quán)、執(zhí)行權(quán)給請托人或親友謀利益，違反案件管轄規(guī)定受理案件。四是賣證據(jù)。為謀取個人私利，法官將法院負責調(diào)查取證案件的證據(jù)，以高價賣給當事人中的一方，從而使一方當事人在案件的審理中占據(jù)“優(yōu)勢”。法官的職務(wù)犯罪正在朝著擴大化的趨勢 發(fā)展。而在民事案件中這樣的現(xiàn)象體現(xiàn)得最為明顯。尤其是在影響力很小的案件中，發(fā)生法官職務(wù)犯罪的概率是最高的。實際上，這正是法官、律師、當事人三者以各自利益作為根本出發(fā)點，而達成的一種默認的“協(xié)議”。而這個“協(xié)議”是違法的。

（五）、相關(guān)鏈接●1997年——2000年，原江蘇省吳江市人民法院院長費明受賄17萬余元，在庭審中，費明指認了多名律師行賄，經(jīng)法庭認定的有7人。其中不乏蘇州當?shù)氐闹蓭?。?002年，湖北省荊門市10名律師向5名法官行賄，金額達40余萬元。●2004年1月11日，武漢市中院13名法官因涉嫌受賄，先后受到法律追究的事情被披露出來。這起案件中還有20多家律師事務(wù)所的44名律師涉案?！?004年11月，北京律師翟某為爭攬訴訟代理業(yè)務(wù)，竟以郵寄書信的方式許諾給東莞市中級人民法院某法官40%的介紹費，法官收信后當即進行了舉報，翟某后來被北京市司法局吊銷律師證書。在我們的走訪、調(diào)查過程中上述現(xiàn)象體現(xiàn)比較普遍。但因涉及眾多難言之隱，以至調(diào)查無法深入開展，更有甚者閉口不談此事，給我們以天下太平的假象。然而，在司法實踐中果真如此嗎？大概并非如此吧。暴光的 自然 不必說，而隱藏于法治之中的現(xiàn)象又何從查起呢？個別律師給我們講到隱于其中的司法腐敗現(xiàn)象，并確認該現(xiàn)象所遵循的已成為 中國 司法的一條潛規(guī)則（由于涉及司法隱私，在此不再具體介紹）。潛規(guī)則控制著顯規(guī)則的方向，當然，方向也自然就偏了?？偠灾?，法官、律師、當事人三者關(guān)系現(xiàn)在正在朝著一個極不正常的方向發(fā)展，正一步步影響著司法公正。而造成這種狀況的原因又是什么呢？

二、形成現(xiàn)階段三者關(guān)系現(xiàn)狀的原因

（一）、人情大于王法

1、“人情社會”在我國根深蒂固中國作為一個禮儀之邦，一直是個人情氣氛很濃的國家，這種靠血緣倫理關(guān)系維持的社會，缺乏法理契約型社會的傳統(tǒng)，因而輕法治重人情。一系列的法律法規(guī)在執(zhí)行過程中，缺少深入貫徹的社會氣氛，往往在人情面前大打折扣。從人際關(guān)系方面看，“重人情，講面子”是中國人維系關(guān)系的一條準則，我們無法置疑它的優(yōu)點，但往往人們處于自身利益的考慮，極易引發(fā)歪曲評價，他們評價的不是一個人有沒有真正的辦事能力，而是能不能“做人”，會不會“做人”，根本上說就是能不能“不得罪人”。因此，這種評價助長了“不得罪人”，“做老好人”的處事風格，形成了現(xiàn)在“講人情”的社會風氣。而作為一個社會性的人，又必然要受到這種社會風氣和輿論的影響，這種影響會無情地把一個具有果斷堅定性格的人放在錯誤的人情環(huán)境中加以考量，這種考量的壓力很可能使人變得唯唯諾諾，凡事先考慮人情，這樣一旦缺乏監(jiān)督就無法保證執(zhí)行的得力與否，甚至可能包庇萌佑，最終會監(jiān)守自盜，釀成腐敗！——這或許也應(yīng)該算是司法腐敗的一大社會根源吧！北京大學在一次針對2003年全國高校畢業(yè)生就業(yè)狀況的問卷調(diào)查中發(fā)現(xiàn)，家庭背景越好，畢業(yè)時的工作落實率和起薪額越高，說明不同階層子女受高等 教育 之后的結(jié)果也不均等?！案改傅纳鐣匚辉礁?，擁有的權(quán)力越大，社會關(guān)系越多，整合和利用這些資源為其子女求學和就業(yè)服務(wù)的能力越強?！眳⑴c這次調(diào)查報告撰寫的北大教育 經(jīng)濟 研究 所副教授文東茅認為，家長們甚至可以“直接通過關(guān)系和權(quán)力決定子女的就業(yè)”。該調(diào)查一共取得來自7個省34所高校的15222份有效樣本。多年來，對于中國社會，有一個基本的事實判斷：只要家里有“關(guān)系”，有“門路”，就要用上，無論是大事、小事。而為了維系這樣的“關(guān)系”，這樣的“門路”，不惜逢年過節(jié)大花上一筆，這已經(jīng)成為了社會的風氣，甚至可以說成為了傳統(tǒng)。當然，從另一個角度來看，可以說這樣以來促進了社會消費水平，盤活了許多即將面臨倒閉的公司、企業(yè)，挽救了一大批即將下崗的工人，還為許多下崗失業(yè)人員提供了新的就業(yè)機會。這樣看來“買人情”似乎還是在為社會主義社會做貢獻了！實際上這樣的表面現(xiàn)象掩蓋不了“人情社會”的實質(zhì)。送禮實質(zhì)上就是送人情，等于將人的感情賦予禮品中，而金錢在這里就起到了決定性的作用。實質(zhì)上中國的“人情社會”就是金錢社會的一種演變形式。而這樣的社會形態(tài)，使某些國人形成一種惰性——不思進取。因為他們看來“人情”可以買通一切。這樣的惰性一旦滋長，那么勢必會影響人才的合理利用，既而影響到國家的建設(shè)和經(jīng)濟的發(fā)展。所謂“人情社會”，在溫情脈脈的面紗背后，是何等冷酷無情的真面目！所以說“人情社會最無情”。

2、人情社會下的法治（1）、“人情大于王法”是人治的體現(xiàn)人治，實質(zhì)上就是根據(jù)某個人的利害選擇和感情取向來決策的治理方式。在法治社會里，人情雖然也存在，但它不會大于王法；而在人治社會里，人情不僅大于王法，還是人治的一種支撐。因為，在人治社會里，各種人情資源都集中在統(tǒng)治者的手中，他們掌握著下層人物貧富、榮辱、升遷，乃至于生死的權(quán)力。下層人物要想取得生存、發(fā)展，趨利避害，甚至是求得公平，都需要仰面求人，通過各種人情渠道換取當權(quán)者恩賜的雨露陽光；這樣一來，人們也就眾星捧月似的凝聚在了當權(quán)者的周圍。人們在“不諳世事”、“初生牛犢不怕虎”的階段，也許還對這種人情交易看不慣，久而久之，也就習以為常，并做得津津有味了，總覺得暖洋洋的人情關(guān)系要比冷冰冰的法權(quán)關(guān)系好。時下在社會上流傳著這樣一種說法：“打官司就是打‘關(guān)系’”——一遇到訴訟，首先就是找門路，托關(guān)系，送紅包；其目的并非都是要顛倒黑白，有許多只是希望能依法得到公正的判決。前不久，看到一幅漫畫，上面畫著一位訴訟者坐在律師事務(wù)所里，伸長了脖子，神秘兮兮地面對律師問道：“您法院里有認識人嗎？”——這絕不是漫畫作者無根據(jù)的虛構(gòu)，而是現(xiàn)實生活中的真實寫照。（2）、人情社會對司法公正的影響當事人或律師利用地方黨委、政府、人大官員或者人大代表、政協(xié)委員等行政力量對案件進行各種形式正當或不正當?shù)倪^問、批條、關(guān)注、協(xié)調(diào)、評查等。這些方式直接作用于管著辦案法官的領(lǐng)導們，從而高效地堂而皇之地打破了國家法律所要極力維護的東西，而當事人和律師又是怎樣和那些給他們批條子，走“后門”的人建立關(guān)系的呢？那就要歸功于“人情”了，正是“人情”將他們聯(lián)系到了一起，而“人情”又是什么？是金錢與權(quán)力的交換，是利益與利益的交換。法官利用手中的審判權(quán)力貪贓枉法、徇私舞弊，辦“關(guān)系案”、“人情案”和“金錢案”，同樣是“人情”在作祟。在“人情”二字面前，法律遭到褻瀆，司法公正更是難以實現(xiàn)，在我國建立法制國家的關(guān)鍵階段，“人情”依然處在一個相對較高的位置之上，甚至“站到”了法律之上，不得不說這是法治的悲哀，是司法工作者的悲哀?！胺ā毕笳髦⒐?，這是它的基本特征。司法的公正影響著社會秩序，更關(guān)系到國家的 政治 穩(wěn)定和社會經(jīng)濟的良性發(fā)展，它的重要性毋庸質(zhì)疑。然而，現(xiàn)在“人情”卻在一步步吞噬著公正，影響著國家的法制建設(shè)。

（二）、法官的法律職業(yè)倫理

1、法官的職業(yè)形象為造就一支政治堅定、業(yè)務(wù)精通、作風優(yōu)良、清正廉潔、品德高尚的法官隊伍，規(guī)范和完善法官職業(yè)道德標準，提高法官職業(yè)道德素質(zhì)，維護法官和人民法院的良好形象，最高人民法院根據(jù)《中華人民共和國法官法》和國家其他有關(guān)規(guī)定于2001年制定并印發(fā)了《中華人民共和國法官職業(yè)道德基本準則》（以下簡稱《準則》），在《準則》中有這樣幾條規(guī)定值得我們深思。（見附）我們可以注意到這前12條“準則”都是對法官職業(yè)形象的規(guī)定。法官職業(yè)形象最核心的是公正，最關(guān)鍵的是廉潔。公正是審判的靈魂和生命，是審判工作全部價值所在，是司法的最終和最高目標。中國最高人民法院肖揚院長說得好:“法官的使命在于，依照法律對產(chǎn)生爭議的法律問題作出具有最終效力的判決，并以此實現(xiàn)社會公平和正義?！狈ü賾?yīng)該是傳承公平、正義的使者；是個人良知和法律信念的代表者；是各種沖突的承受者。公正和效率是法官的生命線，對每一個法官而言，就像陽光對于每一個人那樣，是生命中的不可或缺的一部分。因此，法官的形象公正正是當事人直接感知的司法公正。它包括兩方面的 內(nèi)容，即法官自身修養(yǎng)及品質(zhì)，以及法官在法庭審判活動中所表現(xiàn)出來的公正，如法庭裝飾布置、法槌法袍使用、庭審言語舉止、裁判文書等外在形象，這才是最為突出的內(nèi)容。法官的形象公正是建立在程序公正和司法公正基礎(chǔ)上，但又超越二者，是更高一層的司法公正，是可觸摸和感知的公正。三者關(guān)系是：形象公正需要程序公正和實體公正來實現(xiàn)，而程序公正、實體公正也需要法官在司法過程中的形象公正來實現(xiàn)，三者缺一不可，互為有機統(tǒng)一體。法官必須要有良好的職業(yè)形象，這是由其權(quán)利、職業(yè)、群體的特殊性所決定的。權(quán)利的特殊性，表現(xiàn)在審判權(quán)的權(quán)威性、重大性和導向性上。權(quán)威性，是因為司法權(quán)是調(diào)節(jié)社會各種矛盾的最終裁判權(quán)。不論個人或單位，對生效的判決必須執(zhí)行；重大性，是因為審判權(quán)是生殺予奪大權(quán)，一紙判決，可以影響或改變一個人、一個家庭，甚至一個單位的命運；導向性，是因為法官判案，也就是判斷是非，審判的結(jié)果是要體現(xiàn)社會的正義、導向和價值標準。職業(yè)的特殊性，表現(xiàn)在審判的獨立性、中立性、公開性和程序性上。獨立性，不僅審判活動要獨立，而且要求法官獨立思考，自主判斷，不受任何個人或上司的非法干預；中立性，法官是處于居中裁判的位置，必須平等地對待雙方當事人，不能偏袒一方，歧視另一方；公開審判，是基本訴訟原則之一。人民法院審理案件，除法律規(guī)定的特別情況外，一律公開進行，以公開促公正；程序性，程序公正是可以實現(xiàn)的公正，是實體公正的保障。法官不能在“法律事實”以外尋求裁判的依據(jù)，而只有通過合法的法律程序所認定的事實才成其為“法律事實”。群體的特殊性，是因為法官是法律的化身和代言人，是社會的精英，應(yīng)具有高于一般人的特殊資質(zhì)。法官一方面要以嫻熟的法律水平裁判案件，另一方面要以崇高的職業(yè)道德行使裁判職能。總之，為了法官職業(yè)的純潔和尊嚴，為了維護法官在社會中應(yīng)有的地位，為了保障司法職責的正常履行，法官必須樹立良好的職業(yè)形象。稱職的法官應(yīng)該集公正的意識、和深厚的法學修養(yǎng)于一身。

2、法官的自由裁量權(quán)力過大何謂法官自由裁量權(quán)？這是我們首先要明確的問題。英國法學家戴維?m?沃克給自由裁量權(quán)下過一個定義：“自由裁量權(quán)，指酌情做出決定的權(quán)力，并且這種決定在當時情況下應(yīng)是正義、公正、正確、公平和合理的。法律常常授予法官以權(quán)力或責任，使其在某種情況下可以行使自由裁量權(quán)。有時是根據(jù)情勢所需，有時則僅僅是在規(guī)定的限度內(nèi)行使這種權(quán)力?！倍绹▽W教授約翰?享利?梅里曼認為：審判上的自由裁量權(quán)，是普通法系法官傳統(tǒng)固有的權(quán)力，是指“能夠根據(jù)案件事實決定其法律后果，為了實現(xiàn)真正的公平正義可以不拘泥于法律，還能夠不斷解釋法律使之更合于社會的變化。”盡管沃克和梅里曼關(guān)于法官自由裁量權(quán)的論述并不完全相同，但他們都認為法官自由裁量權(quán)具有以下特點：第一，是一種司法權(quán)。這就將其從性質(zhì)上同行政自由裁量權(quán)區(qū)分了開來，法官自由裁量權(quán)的來源是法律授權(quán)；第二，是法官在特定情況下，針對不同案情，依據(jù)自己的判斷而作出適當決定的權(quán)力；第三，作出決定的依據(jù)是社會公平、正義的要求?；趪鈱W者對法官自由裁量權(quán)的認識，我國的法學家也對法官自由裁量權(quán)的含義作了各種各樣的表述，其中最具有代表性的表述是：法官自由裁量權(quán)是指在法律沒有規(guī)定或者規(guī)定有缺陷時，法官根據(jù)法律授予的職權(quán)，在有限范圍內(nèi)按照公正原則處理案件的權(quán)力。我國是一個剛剛走上社會主義道路不久的國家，法制建設(shè)還不甚完善立法工作還存在諸多的問題。我國的法律賦予法官的自由裁量權(quán)過于寬松，是我國法制不健全的主要體現(xiàn)之一，例如：我國《刑法》第249條規(guī)定：“煽動民族仇恨、民族歧視，情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利；情節(jié)特別嚴重的處三年以上十年以下有期徒刑?！蔽覀兛梢宰⒁獾?，在本法條中，有這樣的字眼，“情節(jié)嚴重”、“情節(jié)特別嚴重”，而實際上“嚴重”和“特別嚴重”的界線就是由法官來掌握的，是由法官的主觀意識來決定的。而正是這樣的一個“空當”，可以被很多人利用，用金錢來填補“空當”，使法官的裁決有所傾向。所以說自由裁量權(quán)的不完善，從某種程度上給了法官、律師、當事人很大的“自由”，這樣的自由是無視法律，藐視公正的自由。實質(zhì)上自由裁量權(quán)是一柄雙刃劍，它可能在保護正義的同時極容易傷害正義，甚至如果被心術(shù)不正的人濫用將成為其作惡的工具。因此，任何法官都必須慎用。然故嚴格法治主義者主張“絕對的法律至上或法律統(tǒng)治，而排除恣意的權(quán)力和自由裁量權(quán)，將法官變成一臺自動售貨機，輸入事實，將法律對號入座然后輸出判決?！钡@種完全排除自由裁量權(quán)的 理論 僅僅是一種不切實際的幻想，在司法實踐中根本無法實行。事實上，幾乎所有案件的判決都或多或少地涉及法官的自由裁量。法官在行使自由裁量時，應(yīng)懷著一顆“赤子之心”，懷著對社會弱者的關(guān)懷、對自然法理念及公平、正義精神的追求，服從法律和自己的良心，做出合乎法律、合乎人性、公平、經(jīng)得起 歷史 考驗的判決。

（三）、律師的職業(yè)道德倫理

律師職業(yè)道德是指從事律師職業(yè)的人所應(yīng)信奉的道德，以及在執(zhí)行職務(wù)、履行職責時所應(yīng)遵循的行為規(guī)范。它是律師政治素質(zhì)、理想信念、思想品質(zhì)、紀律作風、情操氣質(zhì)和風度的綜合反映，也是純潔律師隊伍、維護律師職業(yè)聲譽、推動律師為社會提供優(yōu)質(zhì)法律服務(wù)的重要保證。從世界各國的有關(guān)規(guī)定來看，律師職業(yè)道德規(guī)范具有以下特征:

1、其表現(xiàn)形式是將抽象、概括的職業(yè)道德標準以具體、明確的義務(wù)性或禁止性條款規(guī)定在律師組織的有關(guān)章程和規(guī)則中，甚至規(guī)定在國家立法機關(guān)制定的有關(guān)法律之中，從而形成律師職業(yè)行為的具體規(guī)則；

2、其調(diào)整的內(nèi)容涉及律師在其職業(yè)活動中與法院、與委托人、與同行、與對方當事人之間的法律關(guān)系等諸方面；

3、其保證實施的方式主要依國家強制力或律師組織紀律的強制力對違反規(guī)則者給予懲戒。從以上律師職業(yè)道德規(guī)范具有的特征上看，律師作為法律人的法律職業(yè)倫理與道德行為，至少應(yīng)具備以下三個有機的、不可分割的標準：標準一：良好的形象和聲譽。律師必須保持良好的形象和聲譽。由于律師的使命在于維護人權(quán)，實現(xiàn)正義，所以各國的立法均對律師的職業(yè)道德提出了很高的要求。如德國《律師法》第43條規(guī)定：“律師須認真執(zhí)行職務(wù)，在執(zhí)行職務(wù)時或執(zhí)行職務(wù)以外均應(yīng)表現(xiàn)得值得尊重和信賴。”日本《律師道德》第2條規(guī)定：“律師在注重名譽、維護信用的同時，應(yīng)努力培養(yǎng)高尚的品德，精深的修養(yǎng)?！蔽覈堵蓭煹赖乱?guī)范》第7條規(guī)定：“律師應(yīng)當?shù)赖赂呱校疂嵶月?，珍惜職業(yè)聲譽，保證自己的行為無損于律師職業(yè)形象?！钡?1條規(guī)定：“律師應(yīng)當敬業(yè)勤業(yè)，努力鉆研和掌握執(zhí)業(yè)所應(yīng)具備的法律知識和服務(wù)技能，注重陶冶品德和職業(yè)修養(yǎng)。”上述規(guī)定說明，我國和世界上大多數(shù)國家一樣，對律師職業(yè)道德提出了較高的標準和要求。標準二：法律職業(yè)行為的獨立。為了保持律師的威信、公正和中立，西方國家普遍要求律師在從事職業(yè)活動中，既要獨立于司法機關(guān)和委托人，也要保護律師職業(yè)的壟斷性。在美國，律師職業(yè)上的獨立是指除法律有專門規(guī)定外，律師不得與非律師人員分享律師費用，也不得與非律師人員建立旨在從事法律事務(wù)的合伙關(guān)系。在下述情況中，律師不得同營利性的法律機構(gòu)進行合作：

1、非律師在這種法律機構(gòu)中擁有股份；

2、非律師是該法律機構(gòu)的經(jīng)理或官員；

3、在這種法律機構(gòu)中，非律師有權(quán)左右律師的職業(yè)判斷。在法國，法律要求律師不得接受他人雇傭，不得兼營其他與自由、獨立不相容的職業(yè)，不得兼營任何商業(yè)活動，不得兼任合股公司的成員、股份公司的經(jīng)理和執(zhí)行委員會的成員、行政機關(guān)與司法機關(guān)的公務(wù)員。在日本，法律嚴禁律師同非律師合作、從對方當事人處接受或向其要求利益、兼職及經(jīng)營營利性業(yè)務(wù)。禁止同非律師合作是國際上對律師職業(yè)道德的普遍性要求。在律師與非律師的合作中，最可怕的是法律職業(yè)共同體中的律師與法官的非正常合作。按照律師的說法，“律師熱衷于與法官拉關(guān)系，有的是被法官逼出來的。該立案的不給你立案，該給你看的證據(jù)不給你看，該送達的文書不去送達，能拖便拖，能賴便賴，拿一份判決書就讓你跑上十趟八趟，一個簡單的案子可以給你拖上一年半載，你告他不但難以奏效，說不定會上該法院的‘黑名單’，讓你‘吃不了兜著走’。碰了幾次壁之后，你還不得學乖點，趕緊去拉拉關(guān)系。

第四篇：法官決策與律師策略解析

法官決策與律師策略

06-10-24 13:10 發(fā)表于：《蘇商律師事務(wù)所》 分類：未分類 [2005年12月14日晚，“中國名律師講壇”第四講在中國政法大學開講。大成律師事務(wù)所合伙人錢衛(wèi)清大律師應(yīng)邀作題為《法官決策與律師策略》的專題演講；中國人民大學教授、博士生導師、原國家檢察官學院副院長張志銘點評，《中國律師》雜志主編劉桂明、北京中聞律師事務(wù)所主任吳革、北京岳成律師事務(wù)所主任岳運生、北京大成律師事務(wù)所律師呂良彪、北京漢卓律師事務(wù)所律師秦兵、北京東澤律師事務(wù)所主任楊軍參加講壇并致辭。中國政法大學教授、碩士生導師、北京華一律師事務(wù)所何兵律師主持講壇。以下是呂良彪律師即席演講。]

前面各位律師、教授們的演講的確很熱鬧：桂明主編近乎溺愛的贊美讓我深切感受到一位全國十二萬律師打工仔的苦心與愛心；吳革（全國律協(xié)憲法人權(quán)委員會主任）律師今天說的還是關(guān)于公益律師的那一套，希望下回能來點新鮮的玩意（笑聲）；年紀輕輕的運生律師（岳成律師長公子、北京岳成所主任岳運生律師）的謙和讓我看到了未來大律師的風范；過一會我們極善“炒作”的秦兵律師的發(fā)言還很值得期待。而“律師型學者”何兵教授今天又再一次不厭其煩地給這個社會下著一貼叫做“司法民主化”的、聽著特別誘人但天知道管不管用、會不會有太大副作用的藥方。這給我的基本感覺就是：屁股決定大腦。（笑）屁股后面是什么呢？屁股后面是不同的位置，是不同的價值觀與不同的利益群體----不同的聲音共同構(gòu)成了今夜旋律的美妙吧，正如法院的判決也總是由不同的利益、不同的聲音進行博弈、進行戰(zhàn)斗最終達成妥協(xié)的一個結(jié)果。這是一個規(guī)律，也是我們不得不面對的一個無奈的現(xiàn)實----八年的法官生涯特別是擔任中級法院審判委員會委員的經(jīng)歷，使我深切感受到中國目前法官決策（抑或法院決策）機制中存在著太多非理性的因素，這給律師執(zhí)業(yè)帶來太多的困惑與無奈，以至于廣大律師甚而至于錢大律師也不愿意甚至害怕打官司而熱衷于非訴訟業(yè)務(wù)。但訴訟恰恰正是律師的最為基本的職能所在,這不能不說是一種悲哀。

志銘教授在點評中振聾發(fā)聵道出了一個真理：力的平衡、理的出現(xiàn)。毫無疑問，只有訴訟各方當事人力量相當時，法律才可能發(fā)揮其應(yīng)有作用。這種“角力”，在具體個案的微觀層面上，表現(xiàn)為錢律師剛剛所提到的“你找關(guān)系，我找比你更硬的關(guān)系”，找來找去怎么辦呢？何兵教授告訴我們說：最后大家就找“女秘書”吧，因為她管著領(lǐng)導。（笑）這種博弈在社會的宏觀層面上，則表現(xiàn)為法治與人治的斗爭、表現(xiàn)為法律與權(quán)力的斗爭。只有我們每一個法律人、非法律人共同推動整個社會的法治化進程，使我們的法官真正能依法科學獨立地決策，我們的律師也才有可能更好地發(fā)揮自身的作用、實現(xiàn)自身的價值，我們的公民權(quán)利才有可能得到切實有效的保障。

錢律師的演講讓我深受啟發(fā)，我想用九個字來總結(jié)和概括我關(guān)于律師策略乃至律師職業(yè)的收獲與感受，訴訟中律師要解決好的問題就是：“說什么”？“怎么說”？“你是誰”？律師“說”的目的在于說服法官，幫助法官形成有利于本方當事人的內(nèi)心確信；律師說的目的在于說服法院，使法院判決最大可能地吸收律師意見。不同的律師的說服能力顯然大不相同，這主要取決于三點：

第一．律師“說什么”至關(guān)重要。要言之有物、言之有據(jù)、言之有理、言之有利、言之有責。錢律師在給我們分析的四川“天一大廈”案件中，一、二審律師對于爭議的法律關(guān)系究竟是物權(quán)還是債權(quán)、雙方的權(quán)利義務(wù)究竟是借貸還是合作建房等關(guān)鍵問題的不同把握，導致了一、二審訴訟結(jié)果的截然不同，也成就了錢衛(wèi)清律師反敗為勝的傲人業(yè)績。

律師要“說”好，必須對案件有一個合理的預期。這就要求律師不應(yīng)該是一個“單向度”的人，而應(yīng)該是一個“多維度”的人。律師要把自己的理由說清楚說透徹，同時要能有換位思考的意識和能力，站在對方的角度上考慮，對對方的理由與“武器”要有一個理解與掌握；律師更要努力設(shè)身處地地替法官考慮。中國的法院追求的是“法律效果、政治效果與社會效果”的統(tǒng)一，說白了就是案子判了后要努力上使領(lǐng)導滿意，下使當事人能接受，而且又符合法律的要求，做了最“安全”、最低成本地解決社會糾紛，同時避免各方因?qū)ε袥Q的不滿遷怒己身。律師說什么要努力與法官達到和諧。畢竟，律師最首要的價值選擇是說服法官，打贏官司；如果無法說服法官，就退而求其次，努力說服你的當事人，使當事人覺得請了你物有所值，甚至產(chǎn)生一種共同奮斗的悲壯與認同；如果連當事人也說服不了，那就試圖說服旁聽的媒體與群眾，也許會給律師帶來其他的收獲。

第二，律師“怎么說”大有學問：

錢衛(wèi)清律師在演示天一案件法律關(guān)系時畫了一張圖，清晰地表明了各方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。錢律師正是用這種直觀明了的方式，將復雜的法律關(guān)系生動形象、一目了然地展示在最高院法官面前，從而很快用簡潔的語言說明了我們的法官，也贏得了訴訟。這對律師表達方式的多元化、科學化是一個很好的嘗試，很值得同學們借鑒。

我本人在做法律文件時，總是習慣于也總是習慣于要求我的助理給法官的基本訴狀、答辯狀等法律文書不要超過三張紙------我做過八年法官，深知法官和領(lǐng)導一樣，耐心都是有限度的------要盡可能在排版很清晰的兩三張紙里，把案件的基本脈絡(luò)闡釋清楚，幫助法官對案件有一個基本的把握。然后再用一個補充的答辯或代理意見，詳細地闡述自己的觀點、證據(jù)和法律分析。這樣讓法官既能很清楚、很輕松地掌握案件總體情況，又能在需要時可以從你提供的法律文書中尋找所需要的素材。所以，良好的甚至力求杰出的書面表達能力是每一個律師必須努力具備的素質(zhì)。

錢律師在演講是舉例說明了過于情感化的語言在法律文書是多么不適宜，所舉的事例中那個律師在紙面上說些不知所云的東西顯然是不合適甚至是愚蠢的。但這并不可一概而論：在有很多旁聽群眾的審判庭上，律師華美的語言是可以起到很好效果的，比如今天在座的何兵律師在劉燕文訴北大案中的代理詞堪稱難得一見的美文；如果同樣是這篇代理詞，在只有一個法官兩個律師的情況下去念，就顯得可笑了。所以，律師的語言應(yīng)用因時、因勢而異，需要律師善于把握與調(diào)整。

錢衛(wèi)清律師雖然很善于表達，但卻一向習慣于惜言如金。人們總以為律師應(yīng)該是能言善辯的，其實不然。我以為律師的能言善辯有以下幾個層次：

一要“能說得出來”：是說律師要敢于把心中所想說出來，要敢于面對權(quán)勢，把維護當事人權(quán)益的意見表達出來，不能因為私心，因為畏懼權(quán)勢不敢說出自己應(yīng)該說的話，不敢善盡自己應(yīng)盡的職責。否則也就不配做一名律師了。

二要“能說得清楚”；能說清楚的前提是對案件的法律關(guān)系、證據(jù)、法理及法律依據(jù)有一個準確、清晰、全面的認識。在此基礎(chǔ)上用準確、簡潔的語言（最好是法言法語）明明白白的把你的意見表達出來，讓別人能夠聽的清、聽的懂、聽的明白。這是對律師職業(yè)素質(zhì)的基本要求。

三要“能說得精彩”：律師要善于駕御和運用語言，要能做到語出驚人，妙語連珠，讓人欣賞，令人折服，使人印象深刻。精彩的語言往往最能展示律師的職業(yè)能力與風采，迅速給法官、當事人、媒體留下深刻印象?！罢f得精彩”是一名律師舉止、修養(yǎng)、能力等綜合素質(zhì)的集中體現(xiàn)，也是律師開始成為“武林高手”的削金斷玉的“寶刀”，具有極高的“殺傷力”與“戰(zhàn)斗力”。然而刀劍鋒利是一柄雙刃劍，操作不當傷己亦深。在中國的傳統(tǒng)文化背景下，“能說”往往是一個中性偏貶義的字眼；而律師無論對于權(quán)力掌握者還是當事人，往往都處于一種“低位”。常識告訴我們，處于“高位”者本能地不喜歡聽到“低位”者過多的言論，即使是精彩的言論，有時也不一定能起到好的效果，甚至適得其反。

四要“能說得得體”：律師的智慧要求律師懂得如何說服他人，懂得對于不同對象表達的方式與分寸，懂得在不同場合表達的尺度與態(tài)度，使人在不知不覺中逐漸接受自己的觀點。同時，律師應(yīng)該諳熟權(quán)力的運行的顯規(guī)則與潛規(guī)則，法官同意你的意見時你要努力為他掃平障礙，法官不同意你的合理主張時你要知道如何有效地維護自身權(quán)益。能說不如會說，說得“精彩”不如說得“得體”。這種“得體”體現(xiàn)著律師“世事洞明、人情練達”的智慧，如楊過之“重劍無鋒”卻所向披靡。

律師“能說會道”的最高境界，應(yīng)該是“不說”：優(yōu)秀的律師同時也總是具備相當社會影響力的律師，這種有社會聲望與影響力的律師的出現(xiàn)本身，即讓信息受眾心中產(chǎn)生一種重視甚至期待，很容易注意傾聽這樣的律師的意見。此時，律師通過證據(jù)的展示，通過法條的規(guī)定，通過法理的闡釋，無須多語，即可使受眾在其引導下自然而然地形成律師所希望他們形成這“內(nèi)心確信”。而且因為這種確信不是律師“說服”的，而是自己內(nèi)心一步步主動形成的，所以更具說服力。“無言”的境界，正如內(nèi)功深厚的高手，寓大道于無行，中正純和而不戾，從心所欲而不逾矩，拈花飛葉，莫非利器，以其修養(yǎng)氣勢令人折服，甚至不戰(zhàn)而屈人之兵。

第三，“你是誰”說的是律師要認清自己的價值與社會角色，調(diào)整自己良好的心態(tài)；說的是律師要不斷提升自己的社會影響力，把自己打造成了一個“人物”。

錢衛(wèi)清律師的演講首先讓我感受到了一個律師的價值?！疤煲槐Ｐl(wèi)戰(zhàn)”中，我們看到了律師謀略的價值，感受到律師運籌帷幄的尊嚴。我自己從律師到法官，又從法官辭職回到律師隊伍，就是希望更自由、更獨立、更有價值與尊嚴地追求自己人生價值的實現(xiàn)。

在中國當今權(quán)力主導型的社會，律師處于一種“政治上邊緣化、經(jīng)濟上軟弱化、道德上庸俗化”的尷尬境地。在這種情況下，律師要善于自我調(diào)適，正確認識，尤其是對于律師的忍耐，無論是面對法官、面對政府官員還是當事人，律師的忍耐是一種力度與智慧而不是一種屈辱，法庭中法官對律師的呼來喚去除卻法官或律師個人修養(yǎng)的因素外，更多的是一種職業(yè)分工的特色。

“你是誰”更重要的是說律師的“份量”與“能量”。律師不享有任何權(quán)力，律師的執(zhí)業(yè)權(quán)利只是一種請求權(quán)，錢律師還形象地以“求情權(quán)”來表示律師執(zhí)業(yè)的無奈。律師的“你是誰”來自律師的品牌，源自律師的社會影響力。律師打造自身品牌提升社會影響力主要有以下三種途徑：

其一，法律的方式：即律師通過為公眾所關(guān)注或?qū)Ψㄖ芜M程有特殊意義“影響性訴訟”的代理，或是通過其他有影響的非訴訟法律業(yè)務(wù)，影響社會并為公眾所知，如劉涌案與田文昌等等；

其二，政治的方式：即律師成為人大代表、政協(xié)委員參政議政，或是參與國家的立法及宏觀決策，從而影響社會并為公眾所知，如秦兵律師的試圖成為人大代表；

其三，文化的方式：律師同時理應(yīng)是這個社會公共的、獨立的、自由的知識分子，理應(yīng)通過電視、電臺、報刊及網(wǎng)絡(luò)等各種媒體，發(fā)出自己作為一個法律人應(yīng)有的聲音，倡導一種法治的理念，對社會事務(wù)進行一種理性的評判。如錢衛(wèi)清律師的多本專著奠定了他的專業(yè)地位與影響力，再比如在座的何兵教授，我剛來北京的時候是崇拜得不得了的，因為那時他就已經(jīng)是網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)袖，坐擁大批粉絲呢。

志銘教授倡導我們都要努力養(yǎng)成一種“非功利性愛好”，一如錢衛(wèi)清律師的書法。我想說的是功利與非功利總是相對的，也是可以相互轉(zhuǎn)讓化的。在座的幾位律師都有著非功利的甚至公益性的追求，但這種追求無一例外地都最終給他們帶來了巨大的現(xiàn)實利益。如錢律師的書法與寫作、吳革律師的公益性律師事業(yè)、岳運生律師長期在央視的“為您服務(wù)”以及秦兵律師大名鼎鼎的二百零四條等等。

我們今天更多地是探討制度、規(guī)則層面的東西。其實制度與規(guī)則的基礎(chǔ)，在于現(xiàn)實社會的文化與傳統(tǒng)，而文化與傳統(tǒng)的后面則是一種宗教、一種信仰與一種敬畏之心。此時此刻，我想起了一本猶太教的經(jīng)書中的一句話：我們要有足夠的勇氣去改變我們所能夠改變的東西，要有足夠的耐心去忍受我們所不能夠改變的事物，同時要有足夠的智慧區(qū)分前二者。中國律師，是一個需要足夠勇氣與激情的行業(yè)，是一個需要足夠耐心與智慧的事業(yè)。律師職業(yè)是一個充滿自由、獨立、尊嚴與價值的事業(yè)，也是一項充滿挑戰(zhàn)、風險甚至血淚的艱難事業(yè)。我們只有清醒而客觀甚至是冷酷地看清一個行來，才可能更好地在這個行業(yè)內(nèi)真正有所作為。

第五篇：金宏偉：法治、法官與律師

金宏偉：法治、法官與律師

各位同學、朋友

可能因為我放棄了警察工作，去做記者，與法官多有接觸，現(xiàn)在又從事律師工作，所以早就有人問是做法官好還是做律師好，一直沒有仔細想過，恰逢最近發(fā)生了靖江案，律師分50%收入給法官等話題，一并考慮，有點個人想法，算是回答。當然，這只是個人感想，供參考而已，人貴在獨立思考，最終的判斷還是你自己體驗為好。從各位最關(guān)心的收入開始。

一、法官與律師的收入

田忌賽馬的故事聽說吧，現(xiàn)在說法官收入低的就是這個套路，用律師中收入高的和法官中收入低的比，分析方法就是錯的。要比，就仔細分析身份近似的人。

先是入門。

進入律師行業(yè)，如果是大所非訴，起薪7、8千，但入門條件是海歸（你可以想想留學要投入多少成本？），實在不是海歸，就需要名校畢業(yè)，英文口筆能力強（做到這一點又要投入多少成本？）?？梢赃@樣說，進入大所非訴，基本上頭幾年的收入實質(zhì)上是為了以前的投入來還債。

如果進入訴訟領(lǐng)域，門檻沒那么高，通過司考即可。然后名義上律所會跟你簽一個最低工資標準的合同，但實際上律所壓根不給錢，一切收入靠自己。沒有業(yè)務(wù)就餓肚皮。而且，律所不但不給錢，還會讓你交管理費、律協(xié)會費，社保等，也就是說，你自己還沒有收入，每年要先往外掏幾萬。

當然，訴訟業(yè)務(wù)里也有種工薪律師，每月2000到5000的收入。但需要強調(diào)的是，一般工薪律師不能自己接業(yè)務(wù)，只有這點工資。遇到個別好的所，偶爾會給點獎金，基本上也就是年底雙薪的水平。

進入法院則完全不一樣，基本上大城市碩士畢業(yè)，小地方普通本科畢業(yè)，通過公考、司考即可，收入2-4千左右。雖然數(shù)額不高，但別忘了法官吃飯，基本有食堂。電話，基本公費。生病、公積金和養(yǎng)老等，公務(wù)員待遇。也不需要向律師一樣交管理費，租辦公場地。有些法院甚至連理發(fā)師都有，沒有的也很多發(fā)消費卡。律師全部沒宿舍，但有些法院提供宿舍。這些隱形收入，又是幾千。

綜合考慮這些，我建議，如果剛?cè)胄校环料瓤紓€公務(wù)員去做法官，至少沒有生存危機。（當然，有人愛較勁，說什么律師不學無術(shù)，門檻低，過個司考就成。我承認，確實律師中有很多不學無術(shù)的。但理性的討論，是均值的討論，而不是極值的比較。如果比較極值，律師也可以諷刺法官，至少律師全是過了司考的，可法官有一大堆是連司考都過不了，過了司考的還搞不清楚到底是大司考還是小司考，真要是較勁往下比，律師還真可以有點自信。）

然后說工作了幾年的。

大所非訴的，工資1-2萬，但基本到頭了。如果不能獨立接項目，這輩子就這樣了。

訴訟，很大一批律師還是沒業(yè)務(wù)，實在無法滿足溫飽，改行了。法官里面很少有因為溫飽不能滿足而改行的吧。

剩下一批成長起來的，有收入，年20-40萬左右收入。但是這個收入是要靠每月幾百的電話費，幾千上萬的交通費，N多的交際費，幾萬的場地、工具成本費來支撐的，還要自己看病買房吧。但是此時的法官還是沒有這些支出，相反，法官該分房了。這幾年，光北京一地，法官分房就有幾波了。即便不分房，政策房有優(yōu)先吧。（這里還有句題外話，以法院名義建小產(chǎn)權(quán)房，團購小產(chǎn)權(quán)房的事情這幾年不是個案吧，所以，你當心小產(chǎn)權(quán)干嘛，買吧，法官都在大量買）你可以折算一下，這個房子的隱形收入，法官的年收入是多少？（還是上面那句話，別較勁，說什么不是所有法官都有便宜房，往下比，律師溫飽都解決不了的你怎么不看呢？）

個別律師工作幾年就收入百萬，要么是有關(guān)系，要么是人精，會發(fā)現(xiàn)案源，維護客戶，辦案。律師這個行業(yè)，大門永遠敞開。如果法官有關(guān)系，那做律師法官無所謂，天地廣闊，隨便你。如果法官自認人精，其實繼續(xù)做法官也挺好，上去的快，如果更喜歡賺錢，那就出來做律師。對于人精而言，做律師確實比做法官要收入多得多。

最后說出頭的。

所謂出頭，就是當法官成領(lǐng)導的，做律師成老板的。到了這個級別，各種隱形福利是不具有可比性的，但很明確的一點，各有自在各有煩。到底哪個好，全看個人性格了。有風光無限的，也有突然退隱的，個中冷暖，如飲自知。

二、法官與律師的其他選擇問題

雖然收入很重要，但人畢竟不是只為錢活著，還要考慮其他問題。下面談點其他要考慮的問題。

雖然德肖微茨說：“認真負責，積極熱心的辯護律師是自由的最后堡壘——是抵抗氣勢洶洶的政府欺負它的子民的最后一道防線。辯護律師的任務(wù)正是對政府的行為進行監(jiān)督和挑戰(zhàn)，要這些權(quán)勢在握的尊者對無權(quán)無勢的小民百姓做出格行動前三思而后行，想想可能引起的法律后果；去呼吁，去保護那些孤立無援無權(quán)無勢的民眾的正當權(quán)利。一個國家是否有真正的自由，試金石之一是它對辯護之人的態(tài)度。在大部分專制國家里，獨立自主的辯護律師隊伍是不存在的。專制壓迫肆無忌憚的明顯標志之一就是政府開始迫害辯護律師?！彼坪趼蓭煹纳鐣饔煤艽?，但我個人的建議，單就職業(yè)而言，我一直認為，如何既可以做法官，又可以做律師，還是首選法官。

雖然我國當下體制不佳，普通案子都要領(lǐng)導同意才能發(fā)判決，敏感案件中的法官更是只能配合安排。但是，法官畢竟還是有一定的裁判權(quán)。一個好人，在法官的位置上，總能為這個世界做點好事。我當年做了兩年的專職農(nóng)民工法律援助，每月只有一千或兩千的生活補助，連還房貸都不夠，如果不是遇到很多認真負責的法官，為這個社會守護住了良心，我真的沒法堅持兩年。所以，如果你是一個信仰法律的人，那么去做法官，律師只能為法律鼓與呼，而法官則能直接適用法律。

如果你是功利的人，但沒有市場營銷的能力，那么去做法官，法官不需要找案源，還有公務(wù)員待遇。做幾年法官，有了人脈和對營銷的自信可以出來，沒有人脈，沒有案源就繼續(xù)安心工作，進退皆可。

如果你信仰法律，但受不了體制，就做律師吧。雖然做律師可能會餓肚皮，但至少能夠在一段的時間內(nèi)為這個世界貢獻一點自己的努力。就像我，雖然我現(xiàn)在常說，當年真不應(yīng)該放棄警察工作。但如果讓我重新選擇，我還會做律師。我永遠都沒有學會隱忍，所以我寧可出來餓肚子，也不受不住在體制內(nèi)的那種感覺。

三、法治

此段既寫給朋友，也寫給其他對法治有興趣的人——無論你選擇做什么，請了解一些有關(guān)法治的基本歷史，想清楚一些基本的概念。

因為靖江案，最近有法官說律師抗議是非法治，認為只有走司法程序才是法治。我個人的建議是，別信這些鬼話。

所謂法治，簡單說是依法行事。法律賦予了公民信訪、言論的自由，那么你就可以行使這些權(quán)利。法治允許公民充分行使憲法所賦予的每一項權(quán)利，并敢于為之斗爭。所謂法治是一種不但為己，也要為他人的積極自由，而把法治限縮解釋為只能等法院裁決則是對權(quán)利的壟斷，實質(zhì)是反正義的?；裟匪拐f，法律研究在很大程度上是對歷史的研究。那么歷史上，南非的法律曾規(guī)定種族隔離，如果曼德拉只走司法程序，結(jié)果會如何？美國是很多人的法治圣地，但是美國的法律曾根本不把黑人當人，如果馬丁路德金、林肯等人只走法律程序，或許今天的美國還在畜奴。

你必須明白，在法律體系中，存在多個價值位階，而法治就是在不同的價值取舍中做到衡平。如北京某法院曾發(fā)生法警當庭扇被告人耳光的事情，遇到這種情況，雖然在現(xiàn)行法律中不允許錄音錄像，但我還是建議各位把他錄下來，公布出去。因為在惡行面前，有更高位階的法律在召喚你，你此時錄像，是在行使公民對公權(quán)力的監(jiān)督權(quán)。

在這個世界上，除了暴力、侮辱、欺詐等法外之術(shù)，實施任何經(jīng)法律賦權(quán)的行為都是法治。這絕不是理論上的邏輯，而是全世界的通例。還是以法律人最喜歡說得美國為例。美國雖然沒有信訪這個名詞，但實質(zhì)上確有類似信訪這樣的活動。美國的當事人同樣可以向各機構(gòu)發(fā)出自己的意見，然后各機構(gòu)可根據(jù)自己判斷來對法庭發(fā)出意見書，供法庭參考，幫助法庭有效審理案件。

但是，為什么在美國行之有效的方式，到了中國就變了樣呢？這固然有體制的問題，但很重要的是集體的沉默。國內(nèi)諸多法官甚為羨慕的美國最高法院，最初連固定辦公地都沒有，只能借用國會的一個地下室。是法官通過自己的努力，特別是馬歇爾敢于同時對抗總統(tǒng)和國會，才贏來尊嚴。美國的漢德法官不惜冒著自毀前程的風險而捍衛(wèi)言論自由，最終彪炳史冊。臺灣也曾經(jīng)發(fā)生法官聯(lián)名抗議辭職的事件，為臺灣的司法獨立作出了貢獻。所以，馬丁路德金說，比敵人更可怕的，是集體的沉默。

如果有一只獵人的鷹，總說自己是百鳥王，希望得到尊重。大家都說，百鳥王應(yīng)該翱翔在天空，你快逃生吧。鷹說，不，我只等著主人放我。于是大家心中明了，這鷹已成訓化的鷹爪，對自由﹑尊嚴不過葉公好龍。法治允許他人行使合法權(quán)利，也允許法官堅守自己。因為有人信訪，政府施壓，法院就改變初衷，只能說明法院自己放棄了自己的權(quán)利。

這些話，請記在心里。因為無論是你做法官還是做律師，只有你想明白自己想要的，才可能在這份職業(yè)中獲得快樂。如果你根本就誤讀了法治的概念，那么無論做什么工作，你都會痛苦。

四、法官與律師的關(guān)系

近幾年來，全國人大會議在審議最高人民法院的工作報告時，投票中的反對票、棄權(quán)票數(shù)量不小，且年年增多。剛剛閉幕的全國兩會上，最高人民法院的工作報告更是歷史性墊底。

為什么大家會對司法工作如此不滿？答案就是法院年年錯案，降低了國民的安全感。對于錯案何以發(fā)生？見仁見智，但一個重要原因就是被告人未能得到有效的辯護。任何一個法律人都知道，刑事法律關(guān)系是個體與國家機關(guān)之間的對抗，個體一旦被追訴便會陷于精神上的窘迫、時間與金錢上的消耗以及人格上的嚴重折磨，使其處于持續(xù)的憂慮與危險之中，導致個體難以完成自救。而辯護律師的價值，就是要平衡個體與國家機關(guān)之間的懸殊差距，就要在個體與國家機關(guān)之間建立起平等、有效的檢視程序。

可是，中國的部分法官就是要想盡一切辦法，不讓辯護律師說話。如此作為，怎么可能不發(fā)生錯案？事實已經(jīng)證明，每一件錯案的背后都隱藏著侵害律師辯護權(quán)的惡行。而與之相反，凡是獲得律師有效辯護的案件均取得了良好的社會效果。廣西北海案，如果沒有一大批律師的死磕，特別是如果沒有楊在新律師的寧折不曲，無辜少年早成冤鬼。江蘇常熟案，如果沒有辯護律師的據(jù)理力爭，合法抗暴的勇敢者早陷牢獄，國人也必然落入遇事縮頭、唾面自干的道德黑洞。貴陽小河案，正是辯護律師的全力阻擊，才最大程度地遏制了法官的恣意妄為，并最終以“小河條款”的形式完善了我國的刑事訴訟制度。

可以說，辯護律師是法官的天然共同體。律師興，則法官興。只有辯護律師能夠有效存在，法官才不會淪為公、檢機關(guān)的玩偶和替死鬼。重慶“打黑”，整個司法系統(tǒng)皆為其背書，公器異化為家奴。趙作海、聶樹彬、杜培武等案，偵辦人員擒良冒功，平步青云，一朝事敗，卻是法院受罵名。如果，僅僅是如果，法官能夠在每個案件中為律師提供平等的辯護機會，中國的錯案何至如此之多，法官的聲名何至如此之低。

英國詩人多恩說：“一塊泥巴被海浪沖掉，歐洲就小了一點。任何人的死亡都使我有所缺損，因為我與人類難解難分，所以不要問喪鐘為誰而鳴，它敲，是為你?！鞭q護律師其實是法官的“伙伴”。據(jù)全國律協(xié)的數(shù)據(jù)，從事刑辯業(yè)務(wù)的律師逐年減少，長此以往，偵檢機關(guān)沒有了“對手”，那么法院也就只是一塊橡皮圖章。因為，所謂“打擊犯罪”，只需軍、警就可以了。

所以，如果你選擇做法官，請善待律師，律師可以問你提供職業(yè)保護。如果你選擇做律師，也請善待有良心的法官，因為只有法官和律師一同為權(quán)利而戰(zhàn)，案件才能取得好的結(jié)果。每個群體都有敗類，但有些法官只看到壞律師，有些律師只看壞法官。司法的整體評價本是體制造成的，同為法律人，大家沒有戮力同心，共同抵制、改變這個體制，反而是相互指責，勇于私斗，不識公義，這才是法律人的悲哀，法治的悲哀。

五、結(jié)語

說了這么多，可能你已經(jīng)發(fā)現(xiàn)，到底是做法官好還是做律師好，真的沒有明確標準，全看你自己。我只有一句話相贈，君子和而不同，但仁心想通。只要你是真心為了這個世界可以變得會更好，那么請記住漢德法官說，自由的精神是對其是否正確不很有把握的精神，自由的精神是盡力理解別人的見解的精神。無論將來你我從事了何種工作，為了法治，為了正義，你我理性寬容，各自珍重。萬不要落入敵人支持就反對的舊窠。