第一篇：外資企業(yè)法與行政審批

時間：2010年6月19日上午

地點：明德法學(xué)樓601會議室徐建國際學(xué)術(shù)報告廳

主持人：劉貴祥、葉林

葉林：

各位來賓大家早上好！經(jīng)過一段時間的準(zhǔn)備，由最高人民法院民事審判第四庭和中國人民大學(xué)民商事法律科學(xué)研究中心共同舉辦的外商投資企業(yè)法高端論壇如期召開，我代表中心主任楊立新教授感謝最高法院民四庭的信任，感謝各位來賓在周日休息日蒞臨本次論壇，針對外商投資企業(yè)法現(xiàn)狀和未來發(fā)表高見，彼此討論，感謝各位會前提交的論文，感謝環(huán)球律師事務(wù)所對本中心工作的協(xié)助和支持。

中心主任楊立新教授因其他公務(wù)缺席今天上午的會議，將參加下午的討論，敬請各位來賓原諒，下面請最高人民法院劉貴祥法官主持開幕式。

劉貴祥：

謝謝中國人民大學(xué)民商事法律科學(xué)研究中心，謝謝葉林教授。首先請允許我介紹出席本次論壇的主要領(lǐng)導(dǎo)和嘉賓：

最高人民法院副院長萬鄂湘、中高人民檢察院副檢察長姜建初、中國人民大學(xué)副書記兼副校長王利明教授、中國人民大學(xué)法學(xué)院趙中孚教授、中國商法學(xué)會王保樹會長、中國國際經(jīng)濟法學(xué)會沈四寶會長、最高人民法院四庭劉貴祥庭長、全國人大法工委經(jīng)濟法室袁杰副主任、國務(wù)院法制辦趙曉光司長、商務(wù)部李成鋼副司長、工商總局外資局徐曉東副局長、外管局郭松代司長、中國國際貿(mào)易促進(jìn)會于健龍秘書長、最高人民法院民二庭張勇健副庭長、遼寧高院韓德洋副院長。

另外蒞臨本次論壇的知名學(xué)者還有：社科院法學(xué)所陳?教授，北京大學(xué)甘培忠教授、蔣大興教授，清華大學(xué)朱慈蘊教授、施天濤教授，中國政法大學(xué)趙旭東教授、管曉峰教授，外交學(xué)院盧松教授，對外經(jīng)濟貿(mào)易大學(xué)王曉川教授，四川大學(xué)王建平教授。本次論壇得到了中國人民大學(xué)法學(xué)院的大力支持，韓大元院長、林嘉書記、龍翼飛副院長、董安生教授、劉俊海教授也蒞臨了本次論壇，最后讓我們以熱烈的掌聲歡迎各位領(lǐng)導(dǎo)和嘉賓的蒞臨。

本次論壇也得到了實務(wù)部門的大力支持，遼寧高院、上海高院、河南高院、江西高院、廣東高院、廣西高院、山東高院、重慶高院等從事涉外商業(yè)審判的法官以及環(huán)球律師事務(wù)所等律師專家積極參與，也給本次論壇增色不少，讓我們對他們的支持表示感謝！

下面請中國人民大學(xué)副書記兼副校長王利明教授致辭。

王利明：

尊敬的各位領(lǐng)導(dǎo)、各位來賓、各位同仁，女士們、先生們，大家早上好！

首先請允許我代表中國人民大學(xué)、代表紀(jì)寶成校長對各位領(lǐng)導(dǎo)、各位嘉賓的到來，表示熱烈歡迎和衷心的感謝！也熱烈祝賀外商投資企業(yè)法高端論壇的順利召開。

大家知道，改革開放以來，我們國家外商投資對于中國經(jīng)濟發(fā)展應(yīng)該說有著非常大的貢獻(xiàn)，這些投資顯著緩解改革開放初期所面臨的資金緊張嚴(yán)重困難，而且外商投資也帶來先進(jìn)的技術(shù)和管理經(jīng)驗，為我們國家經(jīng)濟發(fā)展建立很多的基礎(chǔ)。我們國家GDP很大程度上由外商外貿(mào)投資和外貿(mào)拉動的，與此同時涉外民商事應(yīng)該說為我們國家經(jīng)濟發(fā)展做出巨大的貢獻(xiàn)，這些年，民商審判不僅有一支質(zhì)量很高的法官隊伍，而且非常重視理論和實務(wù)研究，最高法院出臺不少有關(guān)民商事司法解釋和指導(dǎo)意見，這些都保證了涉外審判的質(zhì)量，所以這些年我們國家外商投資外貿(mào)為國家經(jīng)濟發(fā)展應(yīng)該說做出重大的貢獻(xiàn)。我們的涉外審判應(yīng)該說這個貢獻(xiàn)也是不能低估的，應(yīng)該說也是做出了非常重大的貢獻(xiàn)。

但是隨著外商投資的發(fā)展，我們也面臨許多新情況、新問題，遇到一些新的挑戰(zhàn)，實踐中出現(xiàn)很多涉外合同審批的效率問題，也是我本人研究的一個領(lǐng)域，長期以來一直存在爭議，從立法層面來看，商法是否有必要合一的問題，外商投資和反壟斷法的關(guān)系問題等，這些問題一直也是實踐中爭議的熱點問題，也困擾著糾紛的解決。這次論壇以行政審批、商事審判、公司法這三個方面作為討論的議題，幾乎涵蓋外商投資在法學(xué)領(lǐng)域尤其在實踐中所遇到的突出問題，以這些問題作為選題進(jìn)行討論，非常具有現(xiàn)實意義。尤其是今天我們邀請到各位嘉賓，在座諸位領(lǐng)導(dǎo)都是專家型的大法官、大檢察官，各位教授都是在外商投資法、公司法等相關(guān)領(lǐng)域有很深的研究，而且在國內(nèi)有很高聲譽的學(xué)者，實務(wù)部門來的也都是在這些領(lǐng)域具有多年實務(wù)經(jīng)驗的實踐型的專家，我們今天這次會議名稱為高端論壇就是因為邀請到了各位嘉賓，各位應(yīng)該說都是代表我們國內(nèi)理論和實務(wù)界頂尖水平的專家學(xué)者，所以，我們通過理論和實務(wù)兩個部門專家學(xué)者的對話、交流，我相信我們一定會對外商投資、外貿(mào)領(lǐng)域所遇到的法律問題提出一些解決的方法和建議，同時為我們國家的立法、司法提供有益的借鑒和參考，所以，我相信我們今天的高端論壇一定會取得圓滿成功，我也預(yù)祝這次會議取得圓滿成功，祝各位身體健康、萬事如意，謝謝大家！

主持人：

謝謝王利明教授。下面請中國商法學(xué)會會長王保樹教授致辭。

王保樹：

各位與會的專家、朋友，非常感謝這次會議的主辦單位邀請我參加這個會議，給我向與會各位學(xué)習(xí)關(guān)于外商投資企業(yè)法很多的成果和需要研究的問題。

中國外商投資企業(yè)法應(yīng)該說是一個很特殊背景的產(chǎn)物，所謂特殊背景是說在中國改革開放初期，既沒有完善的民法，也沒有完善的商法，也沒有完善經(jīng)濟法的情況下，但是急于引進(jìn)外資，發(fā)展市場經(jīng)濟，在這個大的背景下出現(xiàn)的，但是自外商企業(yè)幾部法律頒布以來，應(yīng)該說中國在發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟當(dāng)中有了非常大的變化，特別是中國加入了世界貿(mào)易組織，確認(rèn)我們在和國外企業(yè)交往當(dāng)中，在和國外經(jīng)濟交往當(dāng)中履行入世承諾，因此在這樣的情況下，中國又有了進(jìn)一步完善的民事商事的經(jīng)濟法律，在這個大背景下，我們討論外商投資企業(yè)法的問題，應(yīng)該說與當(dāng)年討論外商投資企業(yè)法律問題有了非常不同的意義。

我個人覺得，現(xiàn)在面臨兩個方面的問題，一是公司法頒布以后，已經(jīng)非常明確外商投資企業(yè)的法律和公司在適用當(dāng)中的關(guān)系，但還有一系列在司法審判當(dāng)中在實踐當(dāng)中提出的諸多問題。

第二，從長遠(yuǎn)來說，未來中國外商投資企業(yè)法如何完善？走向如何？適合中國企業(yè)法律制度實現(xiàn)一元化，在這個過程當(dāng)中發(fā)展外商投資企業(yè)的法律制度還是說再繼續(xù)在現(xiàn)有的基礎(chǔ)上發(fā)展，在這個問題上據(jù)我所知理論界、實務(wù)界方面很大程度的共識。在幾乎完善當(dāng)中還面臨著問題，即使外商企業(yè)投資法不僅僅是企業(yè)法，也包括了外商投資監(jiān)督引導(dǎo)和管理的問題，這部分完善也非常重要。我注意到，我們這次高端論壇提供了很多的論文，反映了我們對這個問題的研究成果，我相信我們這次論壇一定會取得很好的收獲，富有成效的成果，我再次祝賀這次高端論壇取得圓滿成功，謝謝大家！

主持人：

謝謝王老師。

下面請中國經(jīng)濟法學(xué)會會長沈四寶教授致辭。

沈四寶：

謝謝法學(xué)院邀請我，叫講幾句話，我得這個題目非常感興趣，30年前，我是芮沐老師的學(xué)生，他參加這方面的立法工作，我也有機會參與，也參加一些實踐。我感覺30年過去了，外商投資企業(yè)原來是微不足道的，30年后，在歷史長河當(dāng)中一眨眼的時間，但是回過頭來看，外商投資企業(yè)確實是一個龐然大物，國內(nèi)無論是國民經(jīng)濟還是人民生活，無論是天上飛的地上跑的，也包括會議上所有的東西，可能很少沒有合資企業(yè)這個成分。從宏觀上來說，我們現(xiàn)在外商投資已經(jīng)到達(dá)了一萬億美元，有幾千萬中國人在合資企業(yè)工作，進(jìn)出口額占得比例現(xiàn)在已經(jīng)到了65%，人大和最高法院組織這次會議意義特別大，尤其從宏觀上來說，怎么樣繼續(xù)發(fā)揮利用外資的優(yōu)勢，二是怎么樣使外商投資企業(yè)納入我國經(jīng)濟發(fā)展總軌道，怎么樣讓他不違反國家的核心利益，討論這些宏觀問題都是非常重要的，尤其是關(guān)于30年來，我們在合資企業(yè)工作職工的工資、待遇是應(yīng)該提高了，又在經(jīng)濟全球化條件下，這都是非常現(xiàn)實的問題。

第二，這次會議有司法界、國務(wù)院法制辦、商務(wù)部等很多實際工作部門，再加上學(xué)者，學(xué)者非常好的一點是，既有搞民商法的專家教授，也有搞國際法的，還有搞經(jīng)濟法的，事實上我覺得，教育界有時候?qū)W科分得太細(xì)了，外商投資企業(yè)事實上就涉及到很多的方面，今天這個會議非?？茖W(xué)。

最后一點感覺，利明不當(dāng)院長了，由韓大元主持，能夠召開這么一次高端會議，大家都來了，規(guī)模搞得很大，實際部門那么重視，人民大學(xué)在教育、科研都走在前面，后繼有人，我相對來說比你們年紀(jì)有點大了，所以感覺到非常高興，謝謝大家給我這個機會！

主持人：

謝謝沈老師，中國貿(mào)促會副會長本來要參加這次會議，由于今天臨時國務(wù)院有一個重要的會議，所以不能出席，特別委托于健龍秘書長代替他致辭。

于健龍：

謝謝！各位領(lǐng)導(dǎo)、各位來賓，女士們、先生們，大家上午好！

首先請允許我代表中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會對本次會議的召開表示熱烈的祝賀！今天會議的主題是有關(guān)外商投資企業(yè)法，其中一個主要的議題是外商投資企業(yè)法與商事裁判，從上個世紀(jì)七十年代中國實行改革開放政策以來，全國人大先后通過了《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》、《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》和《中華人民共和國外資企業(yè)法》，這些法律其實施細(xì)則以及其他的相關(guān)法律法規(guī)，構(gòu)成了我國外商投資企業(yè)法的基礎(chǔ)，為外商在我國境內(nèi)的投資活動提供了基本的法律依據(jù)和法律保障，改革開放以來，外商投資不斷增加，中國現(xiàn)在已經(jīng)成為吸引外商投資最多的發(fā)展中國家，同時涉及到外商投資的糾紛也在不斷地增長，在國內(nèi)有相當(dāng)多的外商投資企業(yè)爭議是按照當(dāng)事人的約定通過仲裁的方式解決的，作為中國國內(nèi)成立時間最早，規(guī)模最大的常設(shè)仲裁機構(gòu)，貿(mào)仲多年來處理大量的外商投資企業(yè)爭議，近三年來，貿(mào)仲年均受案量都在1300件左右，而外商投資企業(yè)爭議案件約占貿(mào)仲年受案量的8%，僅次于一般貨物買賣爭議，機電設(shè)備爭議、股權(quán)轉(zhuǎn)讓以及金融糾紛，位居第四位。

在實踐中，貿(mào)仲仲裁員嚴(yán)格按照法律的規(guī)定和當(dāng)事人的約定設(shè)立裁決外商投資企業(yè)爭議，切實維護(hù)中外當(dāng)事人合法權(quán)益，為維持公平有序的投資秩序，改善投資然環(huán)境營造良好的法制大環(huán)境起到積極的促進(jìn)作用，可以說貿(mào)仲也是外商投資企業(yè)法的積極踐行者。貿(mào)仲在不斷發(fā)展，并完善自己的同時，也積極致力于相關(guān)法律問題的理論研究，以提高案件審理的質(zhì)量，促進(jìn)商事仲裁事業(yè)的發(fā)展，其中外商投資企業(yè)法與商事裁判問題也是我們關(guān)注的主要問題之一，這次會議主題明確，內(nèi)容充實，相信各位與會的領(lǐng)導(dǎo)專家、學(xué)者以及律師，將以本次會議為契機，廣泛交流、深入探討，共同為促進(jìn)推進(jìn)涉外商事裁判工作的發(fā)展做出貢獻(xiàn)。

這次會議想對最高人民法院長期以來對貿(mào)仲仲裁工作的大力支持表示衷心的感謝，雖然當(dāng)事人自治是仲裁活動一項基本原則，但我們不可否認(rèn)的是，商事仲裁的發(fā)展離不開國內(nèi)法律的確認(rèn)與支持，內(nèi)國法律不僅賦予仲裁協(xié)力法律效益，而且賦予仲裁程序以合法地位，賦予仲裁裁決法律上的可執(zhí)行效力，內(nèi)國仲裁法通過內(nèi)國法院對仲裁活動予以支持的同時，對仲裁活動進(jìn)行相應(yīng)的司法監(jiān)督，在商事仲裁成為一種產(chǎn)業(yè)現(xiàn)代社會，內(nèi)國法院強化對仲裁的支持與協(xié)助，已經(jīng)成為現(xiàn)代國際商事仲裁發(fā)展的主導(dǎo)趨勢。就中國而言，法院對仲裁活動最大范圍的協(xié)助已得到94年仲裁法的確認(rèn)，法院不僅應(yīng)確保有效仲裁協(xié)議的實施，應(yīng)申請仲裁協(xié)議的效力做出裁定，提供財產(chǎn)保全和證據(jù)保全，法院同時應(yīng)依法對仲裁裁決實行給予撤銷不予以執(zhí)行的雙重監(jiān)督，以確保仲裁公正，對于外國仲裁的承認(rèn)與執(zhí)行問題，則依據(jù)我國 1987年加入1958年紐約公約進(jìn)行，為嚴(yán)格貫徹執(zhí)行仲裁法的規(guī)定，最高人民法院針對中國涉外裁決和外國裁決在中國的承認(rèn)與執(zhí)行問題發(fā)布一系列的司法解釋，對中國涉外裁決以及外國在境內(nèi)的承認(rèn)與執(zhí)行問題予以調(diào)整，以規(guī)范法院對仲裁的司法監(jiān)督，為中國涉外裁決以及外國裁決在境內(nèi)的承認(rèn)與執(zhí)行提供有利的保障。我相信在有關(guān)各界的共同關(guān)心和支持下，中國涉外仲裁一定會得到新的發(fā)展。

最后預(yù)祝大會取得圓滿成功，謝謝！

主持人：

謝謝健龍同志。下面請最高人民檢察院副檢察長姜建初同志致辭。

姜建初：

尊敬的各位專家、學(xué)者、教授，各位來賓，大家上午好！很榮幸能夠參加本次論壇，就外商投資企業(yè)法的相關(guān)問題展開探討，利用外資是我國對外開放基本國策的重要內(nèi)容，1979年正式中外合資經(jīng)營企業(yè)法的頒布拉開了對外開放的歷史性局面，當(dāng)前外商投資企業(yè)已經(jīng)成為國民經(jīng)濟的重要組成部分，我國一半以上的出口額是外商投資企業(yè)創(chuàng)造的，在國際金融危機的背景下，在我國社會經(jīng)濟結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)型下，做好利用外資的工作，對實現(xiàn)我國經(jīng)濟平穩(wěn)較快的發(fā)展促進(jìn)經(jīng)濟結(jié)構(gòu)的調(diào)整，提高經(jīng)濟發(fā)展的質(zhì)量和效益，具有尤為重要的意義，為此國務(wù)院在今年4月份出臺《關(guān)于進(jìn)一步做好利用外資工作的若干意見》提出了推進(jìn)投資便利化、營造公平市場環(huán)境的20項具體措施，其中就包含了營造良好法制環(huán)境的內(nèi)容，涉外商事海事審判工作是優(yōu)化法律環(huán)境的重要組成部分和關(guān)鍵性環(huán)節(jié)，本次論壇就外商投資企業(yè)法相關(guān)問題展開深入的探討，對于充分發(fā)揮司法的嚴(yán)肅性，優(yōu)化投資的司法環(huán)境，促進(jìn)投資的便利化具有積極的意義。三部外商投資企業(yè)法的制訂非常及時，其歷史性的貢獻(xiàn)不容否認(rèn)，但是也要看到，三部外商投資的法律制定于我國實行計劃經(jīng)濟體制之際，計劃經(jīng)濟向市場經(jīng)濟轉(zhuǎn)變之際，都帶有較強的計劃經(jīng)濟色彩，盡管此后隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展做了一些相應(yīng)的修改，但是沒有根本性的改變，隨著我國社會主義體制的確立，現(xiàn)有的外商投資立法已經(jīng)越來越顯示出不適應(yīng)性，比如過多的關(guān)于外資審批的規(guī)定，推進(jìn)投資便利化的要求不怎么合拍，現(xiàn)行外資投資立法相互交融行政管理色彩使其不可避免作為企業(yè)組織法的公司法之間發(fā)生抵觸，加劇了法律體系的繁雜和無序，并導(dǎo)致法律適應(yīng)的困難，涉外商事談判常常需要在司法權(quán)行政權(quán)，依法裁判與公平保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益之間不斷尋找結(jié)合點平衡點，為解決外商投資企業(yè)法的滯后性涉外商事審判帶來的困境，最高法院啟動了外商投資企業(yè)法的司法解釋，試圖在現(xiàn)行法律框架體系下，找到既合法又合理的中間道路，該司法解釋最近要出臺，我本人十分期待，希望其能夠為外商投資企業(yè)糾紛的解決提供一個統(tǒng)一的防范尺度，科學(xué)合理的防范思路。

現(xiàn)行立法的滯后性、雜亂性給法院的同志帶來的困擾，檢察機關(guān)感同身受，外商投資所涉及到的涉外商事談判是民事檢察工作重要組成部分，未經(jīng)審批的合同效力為例，有的法院有效，有的無效，有的法院判未生效，很難使當(dāng)事人明確，我們在決定是否不提起抗訴過程當(dāng)中，對于如何把握好尺度，做到既要顧及司法裁判的權(quán)威性、穩(wěn)定性，又要顧及行政審批權(quán)威性，還要保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益，也是顧慮重重，該問題的解決無非是兩個方面，一是通過合理的運用裁判權(quán)在解釋論層面上予以解決，二是加快修改外商投資企業(yè)法的步伐，從立法的層面上給予解決，無論哪個層面需要相關(guān)部門的協(xié)力以及學(xué)界積極參與，本次立法將立法部門、司法部門、行政部門以及學(xué)界匯聚一堂，搭建一個高端的對話平臺，就共同感興趣的問題進(jìn)行探討和交流，無論對法律的適用、學(xué)術(shù)的研究還是外商投資未來立法相信都會有所推進(jìn)。在此前工作當(dāng)中，對外商投資的立法走向與司法實踐研究得還不夠，希望通過本次論壇與兄弟單位建立更多的聯(lián)系，發(fā)現(xiàn)更多的問題，群策群力，共同為我國的法律事業(yè)貢獻(xiàn)自己的力量。預(yù)祝論壇能夠取得圓滿的成功，謝謝大家！

主持人：

感謝姜檢察長。最后請最高人民法院副院長萬鄂湘副院長講話。

萬鄂湘：

尊敬的各位老師、各位來賓，最高人民法院民四庭和人大法學(xué)院民商法研究中心共同舉辦外商投資企業(yè)法高端論壇我們在人大法學(xué)院如期舉行。國內(nèi)的民商法學(xué)和國際的民商法學(xué)、經(jīng)濟法學(xué)專家學(xué)者和來自實務(wù)部門的領(lǐng)導(dǎo)聚集一堂，建言獻(xiàn)策，也使我們這次論壇栩栩生輝，大家充滿期待，在此請允許我代表最高人民法院向出席論壇的各位老師和嘉賓表示衷心的感謝，姜老師在發(fā)言當(dāng)中都談到了，第一步外資法在30年前頒布的，隨后頒布三資企業(yè)法實施細(xì)則以及在工商稅務(wù)海關(guān)外匯管理等各方面的配套的法規(guī)，這些法律法規(guī)形成我國目前外商法律，外商投資法律制度整體框架，這30年來，我們回頭檢驗一下，應(yīng)該說這些法律法規(guī)鼓勵和保護(hù)規(guī)范外資的發(fā)展發(fā)揮非常重要的作用。有些制度是有創(chuàng)新的，外資的準(zhǔn)入制度，有限責(zé)任公司制度，董事會制度、股權(quán)轉(zhuǎn)讓制度等，公司法修改具有一些示范性的效益。我們不得不承認(rèn)，有些理念雖然有先進(jìn)性，規(guī)范也具有完善性，都是相對而言，法律的生命力對于社會現(xiàn)實而言，是求新求變的，在05年公司法修改的時候，率先對社會發(fā)展做出了適應(yīng)性、回應(yīng)性的修改，在許多重要的規(guī)則和基本制度有了一些突破性的改革，反過來再看看，外資法律制度，法律法規(guī)以及有關(guān)的行政規(guī)章制度，顯得比較龐雜，特別是在司法實踐當(dāng)中，同一個法律關(guān)系要找到法律依據(jù)的時候，條文分散在不同的各種法律法規(guī)當(dāng)中，內(nèi)容不僅重復(fù)而且交叉、沖突，這給我們司法實踐帶來許多的困難。因此，我們今天聚集一堂，不僅討論和解決外資在實踐中出現(xiàn)疑難的問題，借助這樣一個平臺更大宏觀的問題，公司化在不斷地發(fā)展修改，外商投資企業(yè)法或者是整體的外商投資法律制度是否應(yīng)該跟進(jìn)也應(yīng)該現(xiàn)代化？

長期以來最高法院是非常注重這一塊的，2000年以后專門成立民事審判第四庭，我們近十年這一階段的審判經(jīng)驗積累，使我們把一些問題歸結(jié)到非常重要的司法解釋是否能出臺，這個司法解釋在08年就開始啟動，關(guān)于審理外商投資企業(yè)糾紛案件若干問題規(guī)定，高興地告訴大家，這樣一個司法解釋在我們在座很多國際法學(xué)世界民商法學(xué)界專家學(xué)者參與之下，已經(jīng)由最高人民法院審判委員會正式審議通過了，不久大家都可以在網(wǎng)站上、報紙上查得到。

下面我簡單介紹一下司法解釋當(dāng)中涉及到三大關(guān)系問題。在處理以上幾位貴賓涉及到?jīng)_突性的問題，試圖在司法理論當(dāng)中解決，我們感覺到不會都解決，涉及到三個問題，探索性解決外資審批與合同效率的關(guān)系問題，下一階段最高人民法院公報就非常具有典型性，叫指導(dǎo)性的案例，這個案例就試圖對這個問題結(jié)合我們的司法解釋，對合同審批行政關(guān)系和合同效率與司法權(quán)和行政權(quán)做出理清。我們有這樣一個理念，把當(dāng)事人在成立合資企業(yè)所要報批這樣一個合資企業(yè)的合同或者是建立合資企業(yè)章程的報批業(yè)務(wù)從傳統(tǒng)形成締約過失責(zé)任和附隨義務(wù)當(dāng)中解脫出來，不把它當(dāng)做合同是否生效是否已經(jīng)失效的判斷標(biāo)準(zhǔn)。而是界定為外商企業(yè)合同項下的義務(wù)，合同義務(wù)。簡單來說，不把它看成是沒有報批的合同是無效的合同，而是待生效合同，或者在某個階段成立了以后，具有撤銷權(quán)賦予守約方選擇權(quán)的合同。大家看這樣一個指導(dǎo)性的案例就可以了解判決當(dāng)中是怎么樣處理這個問題的。

主要的目的，是遏制違約方的惡意抗辯，本來自己就有報批的義務(wù)，不想執(zhí)行這個，把自己的義務(wù)壓力減輕到最低或者遲遲不履行這個義務(wù)，反過來以合同沒有批準(zhǔn)或者沒有報批為由惡意抗辯。強化健康誠信的市場秩序，這是第一個問題，合同報批的義務(wù)和合同的有效性問題。

第二個問題，試圖平衡公法規(guī)范和當(dāng)事人意思自治原則、私法意思自治，公法和私法之間的關(guān)系，強行性的法律規(guī)范和合同自行約束自己約定的關(guān)系問題，在司法解釋當(dāng)中，規(guī)定了外資企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓處置和限制特別是涉及到最高法院在再審過程當(dāng)中發(fā)現(xiàn)一大批隱名投資案件處理問題，在這些領(lǐng)域當(dāng)中，我們試圖比較合理平衡分配相關(guān)利益主體的權(quán)利和義務(wù)，把這樣的東西平衡在公法和私法之間，平衡強制性和約束性規(guī)范之間，這種取舍很難，但是現(xiàn)在已經(jīng)到了必須對管制和自治怎么樣相互融合融通的階段，這就是我們目前做出比較艱難的選擇。

第三個關(guān)系，外商企業(yè)法和公司法之間的關(guān)系問題。王老師也談到了，在法律實用方面面臨著多重選擇，雖然有一個條款指引，在千差萬別的司法實踐當(dāng)中一個條款解決不了所有的問題，大致的想法，有一些虛假報批的合同，傾向優(yōu)先購買權(quán)的問題我們趨向于有效解釋，出現(xiàn)這一類問題，有選擇地朝有效方面發(fā)展，而不是讓合同無效，彌補以前可能把剛性的東西強調(diào)過多，導(dǎo)致無效的可能性增大，把它翻過來，制定法當(dāng)中可能這種導(dǎo)向稍稍有一點司法方面平衡。當(dāng)中有一些不少的分歧，我們希望這個司法解釋能夠解決得問題更多一些，但是碰到的問題和需要解決的問題，比司法解釋已經(jīng)解決的問題要大得多。在座的很多學(xué)者都參與了這個司法解釋的討論。

我們感覺到這個解釋還有很多不完善的地方，非常歡迎在座各位學(xué)者、老師們，在學(xué)術(shù)和實務(wù)領(lǐng)域就這么一個平臺暢所欲言，發(fā)表你們真知灼見。這是我們民四庭凡是從事外商投資企業(yè)方面的法官都到了，一定會虛心接受各位的教誨，這是我們介紹一下司法解釋典型指導(dǎo)性的判例?，F(xiàn)在我還想提出一些問題，供我們在座的各位老師和學(xué)者，特別是看到年輕的面孔，碩士研究生、博士研究生，希望你們的論文選題能夠接近于司法當(dāng)中目前碰到的現(xiàn)實問題。

第一個方面的問題，加強對外商投資法律制度的體系化研究，各個國家為了維護(hù)國家經(jīng)濟主權(quán)，保障交易安全，促進(jìn)民族產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，無一例外都在外商投資領(lǐng)域加強國家干預(yù)，比較典型可以看到印度，設(shè)置大量強制性公法規(guī)范，比如外商準(zhǔn)入制度，公司登記、經(jīng)營監(jiān)管、壟斷限制等，外資法當(dāng)中很大一部分都是圍繞著外資審批建立起來的，稱之為行政公法規(guī)范群，這個規(guī)范群是前置性的，外商企業(yè)運行規(guī)則很大程度上依賴于事前的監(jiān)督、控制和審查，一旦批準(zhǔn)以后任其甚至自滅，隨后監(jiān)管過程當(dāng)中行政權(quán)移轉(zhuǎn)司法權(quán)，管運行過程，以前我們行政權(quán)一直延續(xù)到外商企業(yè)的破產(chǎn)、清算，到08年元月份開始，行政權(quán)不管了，給司法權(quán)管，司法權(quán)管外商企業(yè)破產(chǎn)問題。我們現(xiàn)在需要研究的是什么呢？目前理論研究就是剛才王保樹教授談到的，公司法或者公法和司法之間怎么樣進(jìn)行有效的銜接，這方面跨學(xué)科研究，公司法和外商投資企業(yè)法之間的接續(xù)問題，相互關(guān)系問題相互的研究。

現(xiàn)在我們回到外資審批具體來說，與行政許可是什么樣的關(guān)系，大關(guān)系是行政權(quán)和司法權(quán)的關(guān)系，但是具體到審批和許可，這個許可的改變比較廣，市場準(zhǔn)入，有哪些是外商企業(yè)可以進(jìn)入的，最近審查一起關(guān)于撤銷或者是不予以采用涉外仲裁案件當(dāng)中提出抗辯，外商不準(zhǔn)進(jìn)入的，結(jié)果已經(jīng)進(jìn)入了，并且已經(jīng)經(jīng)營了，反過來違反了行政許可撤銷仲裁案件，我們到底應(yīng)該把握什么？外資審批針對的對象是什么？針對合同行為的許可還是針對企業(yè)設(shè)立和變更的許可，我覺得這些問題也涉及到怎么樣細(xì)分外資審批這個環(huán)節(jié)，對合同行為的許可，還是針對企業(yè)將來股權(quán)變更的許可。

不同的審批事項是不是有一種不同制度性，行政權(quán)要實現(xiàn)的目的到底是什么？許可、備案、注冊、等級、公示一系列行政程序不同于行政行為對民事權(quán)力，對不同的行政行為對民事權(quán)力產(chǎn)生哪些不同的影響？不同的階段是行政行為，但是對整體報批過程當(dāng)中的合同也好還是當(dāng)事人股權(quán)也好，會產(chǎn)生民事方面權(quán)力哪些不同影響？

外資法律規(guī)范分布交叉學(xué)科越來越多，也呈分布化、分散化，也就決定研究范圍不能只注重司法權(quán)和立法權(quán)傳統(tǒng)法律學(xué)課的研究，回過頭來還要看看行政對這些產(chǎn)生什么影響，這是跨學(xué)科的，當(dāng)然也涉及到價值判斷的問題。因此我們的宏觀設(shè)想，能不能建立一種包容、開放、多學(xué)科角度體系化的思維方法，提煉出一些系統(tǒng)化的研究成果，我們沒有用三權(quán)分立的理論，在外商審批和投資法律規(guī)范體系當(dāng)中這三種權(quán)力都已經(jīng)交織在一塊了，呼吁各位能夠花一些精力進(jìn)行研究。

第二，呼吁加強對外商投資法律和公司法之間法律適用關(guān)系的研究，我們有一個條款做鏈接，這個連接是不是在司法當(dāng)中能夠應(yīng)對所有的問題，公司法218條，延續(xù)了內(nèi)外公司雙軌運營的模式，與99年的公司法第18條比較的話，特別是法律適用條款的比較，218條外延由原來外商投資企業(yè)法，原來爭議性比較強的三資企業(yè)法已經(jīng)延續(xù)到更大的范圍，外商投資企業(yè)法律，因為真正過了審批環(huán)節(jié)以后，已經(jīng)進(jìn)入到公司化管理，不管外資還是外資就是一個公司，已經(jīng)接續(xù)到整個公司管理問題。概念擴展要求我們在確定法律適用時，不能只是孤立考慮原來所說的三資企業(yè)法，這三部法律及其實施細(xì)則，還應(yīng)當(dāng)考察其他法律法規(guī)當(dāng)中包含外資法律法規(guī)與公司法的協(xié)調(diào)關(guān)系問題。但是我們提出的問題是，外商投資法律是應(yīng)該做寬泛的解釋還是做嚴(yán)格的解釋？如果要做嚴(yán)就嚴(yán)到原來的18條，寬到法律體系，包含面到底有多大？

外商延續(xù)或者擴大的邊緣，能不能把行政法規(guī)包羅進(jìn)來？能不能細(xì)到部門規(guī)章和規(guī)范性文件上，如何處理，特別是上次日本把外延擴大到這么大的范圍出法律位階問題，上下左右協(xié)調(diào)關(guān)系，不同位階法律規(guī)范效率如何。司法解釋原來有三個條款，把這個問題理清楚，三資企業(yè)法，實施細(xì)則以及各部門的規(guī)章制度，還包括地方性的法規(guī)，四者的關(guān)系怎么樣處理？在審判委員會討論時把這些東西都拿掉，有些問題越說越復(fù)雜，還有前法后法的問題，把法律關(guān)系包進(jìn)來八大塊都在里面，就是太羅嗦，問題沒有解決。外商企業(yè)投資法制定于二三十年前，當(dāng)時還缺乏一些運行規(guī)范研究，原來的合資經(jīng)營企業(yè)法的實施條例好多條款，大家回顧條款當(dāng)中用得非常硬的詞用的是“應(yīng)當(dāng)”、“必須”，是不是所有應(yīng)當(dāng)、必須后面的規(guī)范都是強制性的，還是有一些“應(yīng)當(dāng)”、“必須”以后，司法實踐當(dāng)中只能作為強制性不能擴展性的延伸呢？05年公司法的修改，檢討了就公司法強行制度進(jìn)行必要性的過渡，但是我們感覺到并沒有解決所有的問題，在上個星期最高法院公司法第44條適用問題時就出現(xiàn)非常具體的新情況，公司法分立合并解散和公司形式的改變必須三分之二多數(shù)表決權(quán)通過，出現(xiàn)最新的情況整體出讓，沒有得到三分之二通過，公司章程規(guī)定整體出讓可以有二分之一簡單多數(shù)就行了，爭論很激烈，整體出讓影響董事或者股東權(quán)利來說遠(yuǎn)遠(yuǎn)或者至少不亞于剛才這四種情況，可是沒有到底是二分之一多數(shù)還是三分之二多數(shù)，司法解釋對這個問題做出強制性的解釋，對判決的案件感覺侵犯了立法權(quán)，因此最高法院覺得這個案件必須請示人大法工委，有關(guān)問題對公司法第44條做擴充性解釋，如果擴充性解釋，影響股權(quán)權(quán)利變更重大問題解釋到其他的條款當(dāng)中任意擴展，這個問題引起了不僅僅是要解釋這個問題，而是有一個具體的案例在后面，因此這個問題已經(jīng)提高了，任意性規(guī)范和強行規(guī)范在公司法當(dāng)中怎么樣進(jìn)行碰撞和解釋的問題。允許通過章程，三分之二多數(shù)才能通過的決議，章程能不能按照二分之一進(jìn)行修改，能不能給董事會更多的決定權(quán)？排除哪些強制性的規(guī)范，這些任意性的規(guī)范在國內(nèi)合同當(dāng)中國內(nèi)的股份制企業(yè)糾紛當(dāng)中是越來越普遍出現(xiàn)，在外商投資企業(yè)當(dāng)中也可能產(chǎn)生很大的影響，希望大家在這方面進(jìn)行研究。上位法、下位法、新法和舊法等，在剛才我們談到司法解釋當(dāng)中去掉了，但是具體到什么時候特別優(yōu)于一般，普通和特別之間的關(guān)系到底怎么樣平衡和處理？涉及到這些問題又涉及到公司法與三資企業(yè)法之間哪個是特別法，哪個有限適用的問題，公司法和三資企業(yè)法有沒有位階的問題，看哪個機關(guān)通過的，全國人大常委會、全國代表大會通過的，來考慮位階問題，這些問題怎么樣區(qū)別，三資企業(yè)通過的位階更高一些，特別和一般之間的關(guān)系問題，都是我們目前在法律適用過程當(dāng)中碰到的急需解決法律沖突規(guī)范問題。第三個問題，加強對司法權(quán)和行政權(quán)的合作機制研究，我們不僅僅把問題擺出來，下一步的問題是，希望“兩權(quán)”之間能不能朝一個方向使力，不管是行政權(quán)運行也好還是司法權(quán)使用朝著合同有效的方向運行，這是誠實信用還是價值觀念導(dǎo)向也好，我們能不能在這方面在合同效力、違約責(zé)任、確認(rèn)股東的資格等很多涉及到司法權(quán)和行政權(quán)相互配合的問題，在這方面我們在座很多行政部門的領(lǐng)導(dǎo)都來了，怎么樣進(jìn)行配合？司法方面已經(jīng)開始理了一個思路，司法權(quán)尊重行政權(quán)，在民事訴訟當(dāng)中一律不再審查行政行為合法性，如果一方當(dāng)事人審批出現(xiàn)什么紕漏行政權(quán)出現(xiàn)運行當(dāng)中的瑕疵，對不起，在民事法律關(guān)系當(dāng)中不涉及到這個問題，如果非要糾這個問題，請你另起訴訟，民事審判當(dāng)中尊重行政權(quán)，同時借助行政權(quán)實現(xiàn)整體或者調(diào)整利益主體關(guān)系，司法權(quán)和行政權(quán)達(dá)到互相信任、相互配合，更多是制約關(guān)系的存在。目前談到憲法關(guān)于公安機關(guān)檢察機關(guān)和法院之間相互制約相互配合問題，刑訊逼供出現(xiàn)了一種爭議，相互配合有余，相互制約不足，因此行政權(quán)和司法權(quán)目前也是一個相互關(guān)系問題怎么樣處理？我們感覺到既要相互信任，也得進(jìn)行配合，還要有一些制約，不然的話，行政訴訟法就沒辦法設(shè)置或者說行政訴訟案件就沒有多大的生存空間了。這樣的考慮是比較大范圍的，降低國家權(quán)力運行成本，提高司法和行政效率。我們高興地看到，在有些高級法院甚至中級法院特別是在上海、福建，他們已經(jīng)相繼成立外商投資行政審批和司法審判合作交流機制，提供一些有益的經(jīng)驗，省高院的副院長和庭長有經(jīng)驗的審判法官都在這里，這是一個很好的交流機會，希望從當(dāng)中提煉出一些經(jīng)驗來到全國進(jìn)行推廣。

第四個問題，加強對外商投資法律體系當(dāng)中一些具體的制度進(jìn)行研究，法律體系是比較龐雜的，但是真正具體的問題，司法解釋還沒有涉及到，比如外商投資企業(yè)公司治理結(jié)構(gòu)問題，外商投資企業(yè)解散和清盤問題，因為08年元月份行政機關(guān)不做這一塊了，司法機關(guān)怎么樣進(jìn)行？現(xiàn)在司法界最大的困惑就是，清盤過程太長了，司法人員在這方面的經(jīng)驗積累不足，真正要到破產(chǎn)或者清盤的過程當(dāng)中時，法律規(guī)范好多不一定完全適用。在審判過程當(dāng)中外國的離岸公司比較多，中國離岸公司也慢慢多了起來，外資并購審查問題、融資制度問題、特許經(jīng)營制度問題，獨資者與東道國投資爭議終端爭議，特別是仲裁制度問題，當(dāng)事人之間仲裁，作為東道國，投資者和東道國之間的診斷出現(xiàn)以后怎么樣進(jìn)行仲裁的問題。這些具體的制度在理論和實務(wù)上都非常具有值得研究的重大價值。

外商投資法律制度是豐富多彩的理論領(lǐng)域，交織著微觀和宏觀、經(jīng)濟與行政、法律與政策、全球化與本土化價值體系與學(xué)科元素，建設(shè)和外商投資法律制度不可能比司法機關(guān)、行政機關(guān)一己之力就一蹴而就，我們真正地希望，在座每一位專家、學(xué)者，特別是涉及到議題非常廣泛，民商法、行政法、國際法、法理學(xué)方面的專家，能夠共同參與到外商投資法律制度研究事業(yè)當(dāng)中來，相互吸收借鑒，努力構(gòu)建統(tǒng)一公平、有序、規(guī)范、透明的外商投資法制環(huán)境。

最后，預(yù)祝本次高端論壇圓滿成功，謝謝大家！

主持人：

謝謝萬院長，剛才各位領(lǐng)導(dǎo)和嘉賓進(jìn)行熱情洋溢的致辭，而且在致辭中形成了一些值得研究的問題，提出對這次高端論壇的期望，我提議我們以熱烈的掌聲對各位領(lǐng)導(dǎo)的致辭和出席表示衷心的感謝！

下面一個議題合影之前有一個議題，由中國人民大學(xué)法學(xué)院院長韓大元教授宣布有關(guān)研究所成立的有關(guān)事項。

韓大元：

尊敬各位領(lǐng)導(dǎo)、各位專家，受法學(xué)院學(xué)術(shù)委員會的委托，因為法學(xué)院學(xué)術(shù)委員會主任是朱景文教授，院長不兼任學(xué)術(shù)委員會，朱景文教授有事沒有來，受他的委托宣布研究所的事項。為了加強對公司法與證券法的理論與實踐問題的研究，為學(xué)術(shù)界和實務(wù)界提供學(xué)術(shù)交流和合作的平臺，經(jīng)中國人民大學(xué)法學(xué)院學(xué)術(shù)委員會研究決定，成立中國人民大學(xué)法學(xué)院公司法與證券法研究所，聘請趙中孚教授、王保樹教授為研究所的名譽所長，聘任葉林教授為研究所的所長，聘任董安生教授為研究所的常務(wù)所長，同時聘任朱巖教授、楊東教授為研究所的副所長，希望大家支持新成立的公司法與證券法研究所的工作。同時借此機會代表法學(xué)院感謝各位領(lǐng)導(dǎo)、各位專家學(xué)者，新聞媒體的朋友們，一直以來對人大法學(xué)院工作的支持，今年是人大法學(xué)院成立60周年，我們將舉辦一系列有關(guān)院慶的學(xué)術(shù)活動，在這里代表法學(xué)院誠懇邀請法學(xué)院的院慶活動，希望大家繼續(xù)關(guān)注支持幫助人大法學(xué)院的工作，最后預(yù)祝我們的學(xué)術(shù)研討會取得圓滿成功，謝謝大家！

主持人：

感謝人大法學(xué)院提供研究的平臺。

議題一：外商投資企業(yè)法與行政審批

主持人：趙曉光、葉林

趙曉光：

各位來賓、大家好！我非常高興受葉林先生的邀請，而且同時和葉林先生共同主持這一節(jié)的研討，剛才在開幕式的會上，我們聽了幾位高端人士的高論，大家都有同感，這個題目是非常具有理論性、實踐性，也具有現(xiàn)實性，同時也非常具有挑戰(zhàn)性的題目，這個題目非常好。

這個題目實際上反映改革發(fā)展進(jìn)程，法律和實踐相比，永遠(yuǎn)是蒼白的，但是和其他規(guī)則相比又是有力的，所以對法律問題的研討，對時間來說是至關(guān)重要的，這次研討非常有意義，而且來源很廣闊，理論界、教學(xué)界、實務(wù)界等探討改革開放發(fā)展的問題，是非常有必要的。高端人士講到這部法律的性質(zhì)和作用，外商投資企業(yè)的法律不僅是投資的法律，也是關(guān)于市場主體的法律，恰恰外商投資的法律給我們認(rèn)識公司、實踐公司、催生和運營中國公司制度，市場主體塑造是市場成熟發(fā)展重要的標(biāo)志，所以這個題目選擇得非常好，提出了很多的挑戰(zhàn)，萬鄂湘副院長做了發(fā)言，我們也愿意迎接這種挑戰(zhàn)，高端的論壇，來得都是高端人士，我希望發(fā)言人高談闊論，點評概括體現(xiàn)出發(fā)言人的精華，引領(lǐng)我們更好體會發(fā)言人精神和思想，一會兒還有自由發(fā)言，希望大家更加直接開展對話，使討論深化。

主題發(fā)言40分鐘的時間，點評30分鐘的時間，自由發(fā)言20分鐘的時間，希望各位充分表達(dá)思想，非常珍惜今天盡量不占用別人的時間，把寶貴的時間留給別人越多越好，提倡新的學(xué)術(shù)分割和風(fēng)氣，如果贊成的話我們現(xiàn)在就開始發(fā)言。

李成鋼：

感謝趙司長，大家好，今天讓我發(fā)言的這一塊題目是外商投資企業(yè)與行政審批問題，在前面幾位領(lǐng)導(dǎo)和教授的發(fā)言中都提及行政審批問題，圍繞行政審批問題，我想講六個字，現(xiàn)狀、問題、趨勢。就現(xiàn)狀而言，大家很清楚，中國關(guān)于外商投資企業(yè)法律的構(gòu)建史于30年之前，在30多年的過程之中，從行政視角來看，關(guān)于外商投資學(xué)法律，實際上在很大程度上是圍繞著審批權(quán)構(gòu)建的，從行政視角來看。在30多年的過程之中，關(guān)于外商投資企業(yè)的審批問題，實際上制度安排有過一些微調(diào)，包括中央政府審批的項目放到省一級，省一級下放到地市級等，但是真正比較制度化的調(diào)整，我比較看重的是兩次，第一次是2004年國務(wù)院關(guān)于投資體制改革決定，在這個決定里面，把限制類五千萬美元以下全部放到地方，鼓勵類、允許類一億美元以下的項目放到了地方，這是一次比較制度性的安排。08年新一屆政府運行以后，商務(wù)部根據(jù)國務(wù)院領(lǐng)導(dǎo)要求和關(guān)于外商投資企業(yè)管理發(fā)展的趨勢進(jìn)行了自我革命，在08年商務(wù)部先后自主把原來由商務(wù)部，根據(jù)04年投資體制改革決定保留由商務(wù)部審批的項目，大踏步下放到了地方。在下放的過程之中，應(yīng)該說外商投資企業(yè)鼓勵類不需要國家縱橫平衡的企業(yè)和外商投資企業(yè)服務(wù)領(lǐng)域很多項目都下放到地方，行政法角度來說，我們用的是下放概念，下放不是嚴(yán)格的法律概念，實際上我們是委托給地方進(jìn)行審批。這是一次自主的。

還有一次比較制度化安排的調(diào)整，今年4月份國務(wù)院國發(fā)9號文，關(guān)于進(jìn)一步做好利用外資工作若干意見，我們通常說的9號文，根據(jù)這個9號文下一步投資總額在 3億美元鼓勵類允許類除了政府核準(zhǔn)的投資項目目錄里面以外，其他都由地方政府進(jìn)行審批。服務(wù)領(lǐng)域除了金融、電信特定部門以外，也都下放到了地方，目前商務(wù)部正在落實國發(fā)9號文，根據(jù)國家目前掌握的情況，僅就服務(wù)領(lǐng)域來說，因為服務(wù)領(lǐng)域門類太多，按照9號文規(guī)定下放的審批權(quán)以后，商務(wù)部只保留不超過10項審批權(quán)，這是目前就商務(wù)部這個環(huán)節(jié)審批的現(xiàn)狀。

我們國家圍繞外商投資企業(yè)的審批，應(yīng)該說它從投資金額和投資領(lǐng)域兩個緯度界定在中央政府省級政府以及省級政府以下審批權(quán)限，從部門來講，主要涉及到發(fā)改委立項，商務(wù)部門合同章程審批，到工商登記，這是三個大的環(huán)節(jié)，在發(fā)改委立項審批環(huán)節(jié)里面，還會涉及到前置性特定領(lǐng)域的審批，像土地、環(huán)保等，這是審批大的結(jié)構(gòu)。

存在的問題是兩個方面：一是以審代管，不是外商投資企業(yè)領(lǐng)域特定的問題，行政管理普遍存在兩個問題，重審批輕管理，在諸多行政管理都看得到，外商投資企業(yè)管理這個領(lǐng)域非常突出。只管生不管死，從最早來說，要歷史看外商投資企業(yè)的審批制度，基于優(yōu)生優(yōu)育，一開始設(shè)立的時候把關(guān)把得嚴(yán)一點，希望生下來的孩子健健康康，天生體質(zhì)很好，以后不會出大毛病，審批制度很嚴(yán)。對后面的管理考慮得比較少，大家看外商投資企業(yè)管理，尤其是涉及到部門規(guī)章層面，真正說的上管理內(nèi)容相當(dāng)有限，這就使得我們現(xiàn)在面臨一種困境。一旦完成審批之后，對外商投資企業(yè)運行狀況，尤其是外商投資企業(yè)包括多種形態(tài)，作為一個整體，在中國社會經(jīng)濟活動中，所扮演的角色，所產(chǎn)生的影響等，缺乏準(zhǔn)確的掌握，因為管理措施沒有覆蓋，在審批環(huán)節(jié)集中了太多的資源，而在管理環(huán)節(jié)配置資源過少，以審代管的問題特別嚴(yán)重。

二是不適度干預(yù)私權(quán)，這也是普遍受到學(xué)界，包括司法界都有一些批評甚至爭議。我們不能抱怨歷史，外商投資企業(yè)第一部法律出臺的時候，30多年前，那時候?qū)τ谑裁词峭赓Y，外資來了以后會怎么樣，沒有人知道，我們就是按照小平同志所說的，摸著石頭過河，而且當(dāng)時中方的主體，包括所有權(quán)性質(zhì)比較單一，相關(guān)人員接觸外部世界應(yīng)該說也并不多，對外商投資領(lǐng)域，尤其是經(jīng)濟主體相關(guān)的活動和制度安排知之甚少，那個時候中國不是中國企業(yè)為主體和外商談判，以中國整體，這個整體更主要的還是行政部門出面，一個整體和外商談判，所以早期的談判，政府官員坐在談判桌上，企業(yè)坐在旁邊，有的甚至坐在后排，這是中國當(dāng)時歷史情況形成的，所以基于早期的狀況，出臺了相關(guān)法律制度，所涉及到的審批盡管沒有在法律條款中特定術(shù)語中明確表述出來，但是當(dāng)時注入的理念是慎重介入的，所以早期的立法已經(jīng)給審批對私權(quán)提供很大的空間，這是一方面。

第二方面，關(guān)于外商投資企業(yè)的審批，在沒有外商投資并購、安全審查，沒有反壟斷審查，后來發(fā)展起來的制度之前，我們的外商投資企業(yè)的審批承載了太多的功能，既有商業(yè)的考慮，也有行政管理的考慮，既有經(jīng)濟的考慮，也有安全的考慮，既有競爭的考慮，也有反壟斷的考慮。所以，在這30多年之中，應(yīng)該說外商投資企業(yè)審批制度，由于承載功能多元化，所以使得這種審批制度從體制上、法律的角度來說進(jìn)行重新的構(gòu)建，面臨著諸多方面的制約。當(dāng)然，隨著形勢的發(fā)展，審批對私權(quán)過度的介入，弊病越來越突出，我和劉庭長有過專門的座談，關(guān)于外商投資糾紛中如何界定行政權(quán)和私權(quán)各自的范圍，外商投資企業(yè)幾大法律沒有調(diào)整，我們?nèi)匀灰c時俱進(jìn)解決這個問題?，F(xiàn)在到了行政權(quán)，應(yīng)該做自主適度的收縮，把更多應(yīng)該由私權(quán)，由當(dāng)事人，由意思自治主宰的領(lǐng)域讓給市場主體，既是現(xiàn)實也是一種趨勢。這個東西困惑在什么地方呢？這也是發(fā)展中國家，對劇烈變化的國家法律人非常困惑的東西。我們經(jīng)常要面對現(xiàn)實，我們要以突破法律，違反法律的方法解決現(xiàn)實生活中的問題，有些東西明明要求必須經(jīng)過審批審查，從現(xiàn)實需要來說，讓給市場主體更為適合經(jīng)濟的發(fā)展。這有是一對矛盾。我記得美國大法官說過法律的生命從來不是邏輯而是經(jīng)驗，如何看待，如何在30年之后看待關(guān)于外商投資企業(yè)審批問題。問題從不同的方面還可以梳理出很多，我就著重講這兩點。

關(guān)于外商投資企業(yè)審批權(quán)制度性的調(diào)整，以及商務(wù)部自我革命來看，發(fā)展的趨勢取消和減少這是一個必然的趨勢，把它逐步完善，新的法律規(guī)制逐步出臺，已經(jīng)提供相當(dāng)好的基礎(chǔ)，而且包括我們的理念發(fā)生了變化，管理能力和水平的提高。這是一個趨勢。

第二，關(guān)于外商投資企業(yè)審批制度根本性調(diào)整，我個人認(rèn)為，理順立法應(yīng)該是根本。我們?nèi)蠓?，確立審批制度，如果說三大法沒動之前，要把外商投資企業(yè)的審批制度進(jìn)行根本性的變革，應(yīng)該說空間有相當(dāng)?shù)木窒扌?，這個東西也給我們提出了思考，我們也注意到學(xué)界有很多的呼吁，在公司法出臺以后，關(guān)于外商投資企業(yè)公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)內(nèi)部治理問題等，這些問題是不是應(yīng)該讓位于公司法，我們也注意到了這些觀點和呼吁，應(yīng)該說至少在這一點上，我們有共同的認(rèn)識，理順立法應(yīng)該說是根本。第三，理性看待審批。對審批我們固然要看到它在現(xiàn)實情況下存在的原因，同時我們不宜過于樂觀看待這個問題。至少從對外談判接觸到，國外也有審批，也有審批的視角，比方說我們和中美、中加、中歐談投資協(xié)定，關(guān)于準(zhǔn)入前國民待遇問題，實際上就涉及到要求全部放開審批，國外有健全關(guān)于國家安全、壟斷等機制，有很健全的管理，如何基于中國的現(xiàn)實設(shè)計必要的審批制度，這是值得研究的課題，當(dāng)然在批評研究審批制度的同時，可能要分出一部分精力研究如何加強外商投資企業(yè)的管理，如果這一塊豐富了，把審批取消或者減弱，就會越來越放心了。謝謝大家！

主持人：

謝謝成鋼先生的發(fā)言，下面請施天濤先生發(fā)言。

施天濤：

各位領(lǐng)導(dǎo)、各位專家、學(xué)者，非常榮幸參加這個會議，沈四寶教授走了，他剛才批評了一種現(xiàn)象，學(xué)科的劃分越來越細(xì)，相互之間的交流越來越少，我屬于沈教授所批評這種現(xiàn)象的受害者。盡管我在大學(xué)里面教商法和公司法課程，從我個人的角度來講，對外商投資企業(yè)缺少研究和跟蹤。我今天發(fā)言務(wù)一點虛，我講兩點意見：

第一，對于外商投資企業(yè)法律管制和監(jiān)管，當(dāng)然也包括這一節(jié)所討論的內(nèi)容行政審批的內(nèi)容。有一個心態(tài)的問題，外商投資在中國來講，過去30多年來，從心態(tài)上來說，對外商投資企業(yè)既歡迎在心里上又防備，總結(jié)來說，經(jīng)常屬于看狼的心態(tài)。希望他來，但是防備心理非常重，看狼心態(tài)導(dǎo)致的結(jié)果成本比較高，至少這一只狼要有三個人來看，發(fā)改委、商務(wù)部、工商登記機關(guān)，事實上看守的成本還要高一些，發(fā)改委要立項審批，恐怕就是一托三甚至更多，要辦各個部門的手續(xù)。這樣的話，到中國來投資就是這么一個很簡單的事，經(jīng)過這么繁雜的手續(xù)，很嚇人的?，F(xiàn)在在西方國家，也就是市場比較發(fā)達(dá)的國家，企業(yè)的設(shè)立相對來說比較寬松，辦一個企業(yè)投資一個企業(yè)，投資人沒有那么大的負(fù)擔(dān)，國外對于外資進(jìn)入者也有審批和管制，不能完全等同于本國企業(yè)的投資是非常重要的環(huán)節(jié)，但是我們需要研究的是，它管制的是什么？它關(guān)心的是什么？是不是像我們這樣，前前后后有那么多的程序，那么多的機關(guān)，那么多的衙門，李先生也談到過這個問題，過去是歷史，歷史我們尊重，歷史是有貢獻(xiàn)的，但是我想到今天，我們是不是在心態(tài)上要做一些調(diào)整和改變，調(diào)整和改變主要是從看狼的心態(tài)轉(zhuǎn)變成牧羊的心態(tài)，羊還是比羊可愛一些，毛可以用來做衣服，皮羊皮做什么？能做的東西很多了，大家都喜歡吃羊肉，這才是真正利用外資的心態(tài)。

我們也會看一下，過去我們所吸收外商投資企業(yè)，外國的投資企業(yè)到中國來，他們?yōu)槭裁吹街袊鴣?？看重的是什么？過去的30年，主要是看重勞動力，看重我們還沒有分割完的市場，要來找市場，我們的勞動力很便宜，當(dāng)然也包括部分的原材料較廉價，今后從吸引外商投資來說，無論吸引資金、吸收經(jīng)驗和管理經(jīng)驗來講，外國投資者能不能再來中國？對中國有興趣能否持續(xù)下去？在吸引外資這個市場上來說，也是有競爭的，比如新興的市場，像越南東南亞國家，包括南美，當(dāng)然也包括非洲這樣一些發(fā)達(dá)中國家，我們改革開放搞得早一些，吸引外商的政策出臺得早了一些，這些市場跟上了以后，吸收外資環(huán)境尤其在法律環(huán)境上沒有進(jìn)一步的改革，沒有進(jìn)一步的優(yōu)勢，再加上現(xiàn)在已經(jīng)發(fā)展了30多年，勞動力市場還是不是能夠保持原來的優(yōu)勢？原材料的市場是不是還能保持原來的優(yōu)勢？下一步來講就是法律環(huán)境。對今后來說，我們就是要完善法律環(huán)境，完善法律環(huán)境其中很重要的東西就是改革審批制。

第二，提升境界。30年過去了，我們積累了豐富的經(jīng)驗，有非常大的成就，30多年來，外商投資對中國這些企業(yè)，對中國的經(jīng)濟建設(shè)貢獻(xiàn)大家也是公認(rèn)的，根據(jù)我剛才所講的思路來講，就行政審批這一塊來講，是我們今后外商投資企業(yè)管制改革關(guān)鍵，不要一般來說簡化手續(xù)、公開透明，我想說的是，普通行業(yè)能否完全放開？投資指南目錄里邊非限制、非禁止性行業(yè)，是否可以放開？簡單來講，是否可以不用到發(fā)改委立項，從時間長遠(yuǎn)一點角度來講，商務(wù)部是否也不要管了？立項市場那是投資者的事，以前可能是有比較的。合同還要審查，出資轉(zhuǎn)讓、股權(quán)轉(zhuǎn)讓也要審查，還包括身份、資訊，如果保持良好的心態(tài)來看他的話，審查身份干什么？我們作為國內(nèi)投資者，進(jìn)入普通行業(yè)，法律管給我們的身份和資訊嗎，設(shè)立企業(yè)的時候，按照要求把你要求的錢拿出來就行了，哪怕錢是借來的，哪怕過去的信用不是太好，現(xiàn)在信用也不是太好，我覺得在普通行業(yè)這一塊實事求是來講，從現(xiàn)在的條件來看，我覺得可以放棄行政，我們可以換位思考一下，假如現(xiàn)在有外商投資者，不走外商投資企業(yè)法，直接走公司法設(shè)立企業(yè)，有問題嗎？沒有問題的，工商管理對這些現(xiàn)象還不是太接受，但是沒有問題。假如說公司法設(shè)立投資企業(yè)也歸你管，不是也沒有問題嗎？第一點是放開普通行業(yè)，所有所管制的東西，我覺得應(yīng)該向公司法靠攏，很多東西通過企業(yè)設(shè)立登記，納入到設(shè)立程序當(dāng)中，涉及到出資的問題，那是登記審批的問題。還有一個意義，我們談判三資企業(yè)法和公司法合并的問題，在談這個問題時也談?wù)摿撕荛L時間，我想可能不會因為我們的領(lǐng)導(dǎo)、我們的學(xué)者在這兒做一個決定就可以，我想逐漸放棄一些東西，逐漸讓放棄的東西向公司法靠攏，我想完成自然的交接和合并的過程，可能是一個實際的情況。

提升境界的第二點，向公司法靠攏，回歸外資法本來的定位。外資企業(yè)本來的定位是什么？吸收資金，引進(jìn)先進(jìn)技術(shù)，引進(jìn)先進(jìn)的管理經(jīng)驗。我想說的是，一方面該放棄的應(yīng)該放棄，另外一方面該管的，甚至嚴(yán)格的管理，也不妨力度再加大。我想舉一個來自來說，外商資金認(rèn)定的問題，我們現(xiàn)在很多國內(nèi)企業(yè)，跑到海外設(shè)立公司，再回過頭來認(rèn)成外商投資，是外商，給他很多的優(yōu)惠，其實他和國外的注冊地沒什么關(guān)系，就是發(fā)了一個傳真注了一個冊，什么東西都在國內(nèi)，對于這樣的所謂外商投資企業(yè)或者外方投資者，是不是達(dá)到了外商投資企業(yè)本來的目的呢？資金在哪兒？外商投資企業(yè)在中國發(fā)展到今天，說老實話中國人現(xiàn)在也富起來了，包括學(xué)術(shù)研究會不再像過去那樣去國外，非得對方出錢我們才去，我們也自己出錢到國外去，我們也能自己出錢舉辦國際會議，國內(nèi)的資金不像過去那樣了，外資企業(yè)應(yīng)該把眼光放在先進(jìn)技術(shù)。尤其是先進(jìn)的管理經(jīng)驗，尤其是大型企業(yè)的管理經(jīng)驗，這是我們所缺乏的。到國外跑一趟注了一個冊，享受很多的優(yōu)惠，要錢沒錢，要技術(shù)也沒技術(shù)，要先進(jìn)的管理經(jīng)驗也沒有，對外資企業(yè)法沒有達(dá)到根本的目的。

對外商投資企業(yè)管理主要著重兩點，一是國內(nèi)經(jīng)濟安全，二是反壟斷。

甘培忠：

謝謝對我的邀請。

我來發(fā)言以前，李司長參加會議，我也不知道，葉林跟我說，請了商務(wù)部的領(lǐng)導(dǎo)，讓我發(fā)言的時候，留一點余地，葉林老師不止一次提醒我，我注意，要有把控。

我剛才聽了李司長的講話和葉老師的講話，我都同意，我們現(xiàn)在想法基本一致，從民間的角度和學(xué)術(shù)界的角度和政府方面的認(rèn)識，達(dá)成一致了，特別是李司長發(fā)言很前衛(wèi)，你自己把這個問題解釋得很清楚了，30年，我寫了一個簡單的稿子。

審批制度建立確實是30年了，功勛卓著，現(xiàn)在越來越表現(xiàn)負(fù)面的影響。因為還是打改革開放旗號出來了，為外商投資企業(yè)的發(fā)展做出很多實質(zhì)性的貢獻(xiàn)，但是畢竟是計劃經(jīng)濟時代的產(chǎn)物，后期做了制度方面修修補補，04年08年兩次大的調(diào)整，還是國務(wù)院層面，過去計劃經(jīng)濟時代具有這種過場，管死就把權(quán)力往下放，地方權(quán)力和地方權(quán)力交換，地方有呼聲我就放了，我更看重的是，00年我參加國務(wù)院法制辦，我們要加入世貿(mào)，那時候?qū)ν馍掏顿Y企業(yè)法相關(guān)實施細(xì)則和條例做了很多的調(diào)整，包括外匯管制等，商務(wù)部、發(fā)改委、工商局，我們國家還有一個很嚴(yán)厲的機構(gòu)就是外管局，今天也有外管局的領(lǐng)導(dǎo)。我們聽到這幾個部門的時候，這個地方撲朔迷離普遍真理，不知道他們在做什么，管得越來越死管得越來越狠，誰跟他們打交道，我是外商的話，我也感到很恐懼，這些部門不得了，后面還有沒有安全局就不好說了，中國人的心態(tài)習(xí)慣把朋友請到家里吃飯的時候還要防范警惕他，這種心態(tài)就是防狼，昨天早晨干了一件事發(fā)了一個郵件，我們院老師給我發(fā)了一個郵件，主題詞就是北大法學(xué)院下一步治理方面的建議，他讓我表一個態(tài)，我給他了一個回復(fù)，發(fā)十遍發(fā)不出去，網(wǎng)絡(luò)游問題，我給263網(wǎng)站打電話，我們給你查，最后第二次我在十點鐘的時候再打電話，我查明白了，那個標(biāo)題里有問題，有什么問題，我回復(fù)的文件，有大法兩個字，北大法學(xué)院，害死我了，我哭笑不得，北大法學(xué)院發(fā)不出去一個文件，我就改成北京大學(xué)法學(xué)院那信就發(fā)出去了，社會管制是一個理念，大法兩個字就麻煩了，天安門三個字可能都會管制，都發(fā)不出去，怎么這樣呢？北大法學(xué)院，都是電腦設(shè)成的，大法兩個字連在一起就不行了，我們的管制階段，我們對外商投資企業(yè)的管制是不是也是類似于這種現(xiàn)象呢，這種防范、監(jiān)管呢？我們和外商投資企業(yè)審批制度在現(xiàn)實社會里面運行已經(jīng)支離破碎了，已經(jīng)被打破了，地方政府搞經(jīng)濟招商引資或者比拼政績的時候，哪管那么多？原來是政府一方和外商談判，現(xiàn)在不是嗎？政府、市長、市委書記，如果招到一個大商人裝孫子，到香港去，前一段時間網(wǎng)絡(luò)報了一個消息，很大低碳經(jīng)濟美國大公司在國內(nèi)十幾個城市簽了合同，最后是空的，你審什么，沒審的，都叫聯(lián)合辦公，現(xiàn)場辦公，就給我蓋章就完了，這么大的商人來了，誰不歡迎，貌似森嚴(yán)的審批制度也是形同虛設(shè)，審批制度是外商投資企業(yè)里面長期沒有打掃衛(wèi)生死角，所以要管一管，要剔除掉。葉老師給我打電話，我在法制日報發(fā)了一篇文章，基本上要廢止，但是部分完全廢。長期沒有打掃，看也不得看，聞也不得聞，都有味道了。

換句話說說，國家也是一個政治實體，外國人進(jìn)入我們國家免簽是另一回事，通常還有一個簽證，簽證代表了一個國家一個主權(quán)機構(gòu)對外國人進(jìn)入本國的審批，外資進(jìn)入中國是不是要經(jīng)過審批呢，初步的了解，如果外資投資者進(jìn)入中國長期經(jīng)營，如果完全放棄管理的話，按照全球化背景下面理解，是否可以考慮普通企業(yè)按照國際接軌，不做審批認(rèn)證，特殊的行業(yè)留出來進(jìn)行審批。有一些因素需要考慮的是，如果經(jīng)濟運行發(fā)展，我們國家習(xí)慣于把企業(yè)進(jìn)入狀態(tài)，出生的時候肯定要管一下，因為有些資源分布，低碳、環(huán)保等很多方面的考慮，能否加劇能源緊張、運力、地區(qū)分布，西部標(biāo)準(zhǔn)低一點，東南沿海自身就有環(huán)保要求了，有污點的企業(yè)肯定不行，這方面的因素都考慮進(jìn)來的話，還是要做一些基礎(chǔ)性的監(jiān)管，還是需要的。問題是，我們應(yīng)當(dāng)減少不必要的審批，我們可能有兩個因素需要考慮，審批兩個目的，定位定得很清楚，一是國家安全，涉及到軍事，先進(jìn)的高科技行業(yè)，外國人來持股，重要的軍工行業(yè)，國外企業(yè)要持股話，我們肯定要管制。再一個就是經(jīng)濟安全，我們國家的水壩、通信、核設(shè)施、外資進(jìn)入的話，可能要有一個管制。另外涉及到行業(yè)的，金融類的行業(yè)，一般情況不查資信，我的感覺，金融類的行業(yè)真要看一下你，你要做投資的話，弄一個小破銀行到中國投資，設(shè)一個分行，把中國的儲蓄卷跑了，給我們造成損失，所以要看出身、品質(zhì)，以及過往金融方面的業(yè)績，幾百年還是幾十年，這么大的銀行就歡迎你進(jìn)來，小銀行，背后操縱者不清楚的話，我們就要有適度的管制。

醫(yī)藥、行業(yè)、衛(wèi)生、律師、會計師、建筑、環(huán)保等方面還應(yīng)該保留。審批制度徹底廢止不可能，還要保留在商務(wù)部，畢竟審了30年，有經(jīng)驗，割他的肉，轉(zhuǎn)到另一個部門，又造成政府機構(gòu)之間的博弈或者混亂，還要由商務(wù)部審，審得內(nèi)容一是國家安全的項目，二是經(jīng)濟安全的項目，其他的部分，進(jìn)入到審批范圍的地方，比如禁止性、限制性，一定要驗明，把投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄里邊的內(nèi)容，大幅度縮減，不要規(guī)定那么多禁止行業(yè)和那么多限制性行業(yè)，如果必須要規(guī)定的，我們涉及到了什么事項，有些是不允許外方控股的，這樣的審批要保留下來的話，還要保留一些股權(quán)轉(zhuǎn)讓，因為我不允許外方絕對控制，導(dǎo)致外方控股的話，可能有一個問題，這樣的內(nèi)容還得要保留審批。

再一點，關(guān)于合同和章程。我堅決主張外商投資企業(yè)的合同和章程，商務(wù)部再也不要批了，跟你沒有關(guān)系，合同和章程是股東利益之間分配，章程就是投資產(chǎn)生公司企業(yè)自身運作問題，和政府沒有什么直接的關(guān)系，這一塊應(yīng)該放掉。

普通企業(yè)完全放開，進(jìn)門的簽證進(jìn)來了，設(shè)完企業(yè)以后，為了方便我們對外商投資企業(yè)整體的統(tǒng)計，經(jīng)濟數(shù)據(jù)的掌握到商務(wù)部門備案。另外，李司長講到了，我們這些年的工作里面以審代管的問題，實質(zhì)上未必，根本不要管，內(nèi)資的公司成立了，怎么運行是它的事，如果違反了相關(guān)處理機構(gòu)，由工商局、質(zhì)監(jiān)局來處理，商務(wù)部門管它干什么？也不存在以審代管的問題，我不應(yīng)該管，他們之間有糾紛到法院打官司，按照這樣的運行模式，把審批權(quán)改變以后，整合一下外商投資企業(yè)法三部法，這里涉及到合伙企業(yè)法，外商投資企業(yè)三部法律怎么整，抓緊開始列入國家的立法計劃，廢止這三部法律以及實施細(xì)則和實施條例，搞一個統(tǒng)一中華人民共和國外國資本投資法，我在這里邊要控制的內(nèi)容，市場準(zhǔn)入的方面，審批的行業(yè)，一定要列清楚，哪些行業(yè)是我要審批的，列上幾十個上百個，但是必須要列明，不能列一個其他之類的，外商還是搞不清楚，還有登記條款，還要保留最終的自由裁量權(quán)，行動自由權(quán)。再一點，我們對合伙、獨資公司法、公司形式做出簡單的明確，選擇中國的法律形態(tài)，甚至選擇個體工商戶，這樣做的話，外商投資企業(yè)立法面貌會改變，不會有多如牛毛的審批規(guī)則，國務(wù)院的投資改革等。主持人：

下面請段威發(fā)言。

段威：

在座都是我的老師，非常敬仰，有一個前提，剛才沈老師也說了，關(guān)起門搞封閉肯定是不行的，從看狼到牧羊，應(yīng)該創(chuàng)造優(yōu)秀的草場，引進(jìn)優(yōu)良品種，發(fā)揮雜交優(yōu)勢，我們才會在別人的前面。

還有一個角度的問題，上午的時候萬院長也提到，體制化研究也是非常重要的，角度不同，得出的結(jié)論也是不一樣，首先角度真站得對。

進(jìn)入正題，匯報三個方面的想法：

一、重構(gòu)審批制度。從宏觀層面上，從投資范圍或者產(chǎn)業(yè)政策方面，應(yīng)該堅持的原則是要規(guī)制不要限制。歷史證明，我們明確或者潛在的保守意識決定下來的制度，恰恰是搬起石頭砸自己的腳，有些東西不應(yīng)該限制那么多。中觀層面來說，審批的對象，堅持的原則應(yīng)該是有所為有所不為，該你為一定要為，不該你為的別管，為什么這么說呢？這兩年中國外資企業(yè)的問題引起學(xué)界很多的關(guān)注，有很多的原因，其中有一個原因，地方政府在企業(yè)設(shè)立、運行過程當(dāng)中，站得角度和位置不對，開了很多不該開的綠燈，該審批的沒有審批，所以導(dǎo)致后面產(chǎn)生很多的矛盾，該為一定要為，不該為一定不能為，合同的審批不該為不要管了。再一個微觀層面的，審批手續(xù)問題，遵循快捷的原則，不應(yīng)該拖沓。98年武漢市成立外商投資企業(yè)聯(lián)合辦公中心，好幾十個部門等，這是非正?，F(xiàn)象，不能說一點作用沒有，說點不敬的話，實務(wù)部門能夠盡職盡責(zé)干好該干的事，速度就會很快捷，有些人為因素在中間搗亂，搞了特別的行動部門搞一個聯(lián)合辦公中心，以上三個層面想達(dá)到的話，從法律角度來說。

二，貫徹法制原則或者觀測法制精神。第一有法可依，紅頭文件等實在太多了，從中央到地方，從全國人大到各個部委，關(guān)于外商投資企業(yè)規(guī)章制度，甚至外界所不知道的，折合法律透明性、確定性嚴(yán)重不符，要有法可依，制定一個法律。緊接著就是法的統(tǒng)一性、簡約性，因為法沒有統(tǒng)一，有的人說法制不健全體現(xiàn)出來法的政出多門、法出多門導(dǎo)致問題多多，法的統(tǒng)一性和簡約性是我們追求的目標(biāo)。

第三，法的平等性，也就是國民待遇問題。從政府一直到金融機構(gòu)，再一直到法院，前兩天北京銀行和北京市相關(guān)部門提供500億戰(zhàn)略資金等，金融機構(gòu)也開始介入進(jìn)來，法院似乎在處理外商投資企業(yè)相關(guān)糾紛的時候，一方面感到很棘手，另外一方面，天津法院開綠燈，從立案一直到執(zhí)行搬到外資企業(yè)那里，一起辦公，解決問題挺快，與平等精神不相符，處理內(nèi)資為什么沒有這么做呢？對外資企業(yè)來說，的確有它的特殊性，給它一些不同的視角或者不同的結(jié)論是對的，但是也不能走到另外一個極端，中關(guān)村管委會和北京市社會科學(xué)院聯(lián)合發(fā)布了一個報告，海淀區(qū)給外商投資企業(yè)超國民待遇，優(yōu)惠政策取消了，反而不如內(nèi)資企業(yè)了，這是極不正常的，他們畢竟都是商務(wù)活動平等主體，給他們的待遇至少應(yīng)該是一樣的。

第三，出現(xiàn)法律特征，商法在外商投資企業(yè)里面，應(yīng)該特別強調(diào)兩點，一是自主性，一是商事法律制度受政治等其他因素干預(yù)得越少越好，商人畢竟是活在特殊領(lǐng)域非常聰明，趨利避害，他們懂得自己該干什么事情，他們發(fā)展出來的規(guī)則也好，無論是表現(xiàn)為習(xí)慣還是表現(xiàn)為立法，有自身的發(fā)展規(guī)律，外界的因素盡量少干預(yù)。對商人司法自主方面的東西有所尊重，包括法官嚴(yán)格尊重行政機關(guān)證書記載，我贊成另外一些人的觀點，區(qū)別情況對待。萬院長也提到關(guān)于合同效力對當(dāng)事人的約定要給予充分的尊重，當(dāng)然也包括外商投資企業(yè)法律自主性應(yīng)該有所體現(xiàn)。再一點就是國際性。商人就是在特殊的領(lǐng)域，這個領(lǐng)域不太區(qū)分國籍，做買賣不可能你是中國人，我就給你便宜等，法律制度建立起來時也要體現(xiàn)國際性。我曾經(jīng)寫過一篇文章，關(guān)于貫徹實施當(dāng)中的問題，無產(chǎn)可破，到破產(chǎn)的時候已經(jīng)沒什么財產(chǎn)了，造成外資企業(yè)非正常撤離的原因，應(yīng)該引進(jìn)德國、中國臺灣地區(qū)的規(guī)定，當(dāng)公司出現(xiàn)資不抵債或者不能清償債務(wù)的時候，公司管理人員有一個申請破產(chǎn)的強制義務(wù)，無產(chǎn)可破的現(xiàn)象，有助于規(guī)范公司企業(yè)相關(guān)人員經(jīng)營行為。

最后兩句話，現(xiàn)在外商投資企業(yè)法盡管有可能弊端挺多，我個人認(rèn)為存在諸多的優(yōu)勢，包括組織機構(gòu)比較簡單，運行效率比較高等，其中有一個體現(xiàn)，很多學(xué)者都認(rèn)為，外資企業(yè)法也應(yīng)該參照公司法相關(guān)規(guī)定，有限責(zé)任公司必須設(shè)董事會、股東會、監(jiān)事會等相關(guān)規(guī)定，參考中國臺灣地區(qū)相關(guān)法律規(guī)定，有限責(zé)任公司到底是否必須設(shè)置這樣的機構(gòu)？還是值得考慮的。現(xiàn)有的外資企業(yè)法有些營養(yǎng)我們必須要吸取，不是說05年公司法一定很完美，我個人不這么完美，這兩類公司法和外資企業(yè)法思想應(yīng)該是營養(yǎng)相互吸取。

第二句話，學(xué)術(shù)晚輩，希望大家多批評。

主持人：

下面進(jìn)行評議階段。

陳?：

大家上午好！非常感謝主持人給我一個評述的機會。

聽了前面四位的發(fā)言，受益匪淺，我們看到會議組織者的精心安排，來自于不同的崗位，有不同的職責(zé)，對問題的見解有各自不同的特點，首先談一下我對李成鋼司長發(fā)言的看法，他的發(fā)言用了六個字概括，我對他的發(fā)言也用六個字概括，簡要、理性、自信。作為商務(wù)部的官員，對審批制度有這樣的認(rèn)識，對制度改革前景充滿了信心。施天濤教授說說是務(wù)虛，其實不虛，因為他特別談到了在三資企業(yè)法制度上的心態(tài)問題，這是非常重要。這個心態(tài)從制度的心態(tài)體現(xiàn)到社會各個層面，既符合社會成員的心態(tài)，也是符合我們的心態(tài)。我們現(xiàn)在造成制度的問題很多時候是心態(tài)不正造成的，對外資既歡迎又防備，我們倆不謀而合，我用了一個詞既歡迎又恐懼，會導(dǎo)致我們在一些立法，尤其是實施過程當(dāng)中會存在這樣的問題，忽而對外資獻(xiàn)媚，忽而對外資管制。這樣的心態(tài)隨著國內(nèi)和制度的強盛，以平常心對待，制度會更完美一些。甘教授的發(fā)言深刻而寬容，盡管一開始審批制度是衛(wèi)生無打掃的死角，尤其寬容還要留給商務(wù)部，原來文章不是這么寫的，今天比較給面子，他主張廢止三資企業(yè)法，建立投資管理法，反映學(xué)術(shù)界大多數(shù)人的看法。段威的發(fā)言也是非常精彩的，非常銳氣，對審批制的重構(gòu)，幾個層次的劃分，法制的原則，對三資企業(yè)法有很多的優(yōu)點，需要今后立法繼續(xù)維持的，對此我也贊成。

利用評議這樣的機會，我也談一點總體的看法。今天討論外商投資企業(yè)法，我們關(guān)注重點有哪些不足，并不否認(rèn)歷史上巨大的貢獻(xiàn)以及今天還在繼續(xù)發(fā)生應(yīng)有積極作用，三資法制定初期我們國家沒有什么法律，當(dāng)時立法者所能想象到的制度都容納到其中，有創(chuàng)新的制度，對公司制度的肯定，對董事會制度的規(guī)定，說是三資保護(hù)法保護(hù)外資，實際上也有保護(hù)內(nèi)資，董事會制度的設(shè)立，怕人家財大氣粗傷害我們自己的合伙者。民商法場地使用權(quán)等也體現(xiàn)在三資企業(yè)法，在制度建設(shè)當(dāng)中在我們國家經(jīng)濟發(fā)展當(dāng)中，有巨大的貢獻(xiàn)，雖然有貢獻(xiàn)，并不意味著我們不能對他進(jìn)行進(jìn)一步的審視，社會都發(fā)生了變化，我們現(xiàn)在越來越以平常心理性對待，制度也有很多，市場上法律也很豐富了，政策也發(fā)生了變化，管理機制也因此發(fā)生了變化。外商投資有項目審批，有的時候我不太明白，鼓勵類和允許類審批什么？鼓勵人家投資，還要進(jìn)行審批？

主持人：

我提供一個信息，先頒布外商投資合作企業(yè)登記條例取消了鼓勵類允許類的審批，幾乎取消商務(wù)部所有的審批，只保留限制類發(fā)改委的審查，這個趨勢已經(jīng)呈現(xiàn)出來了。

陳?：

這個趨勢就發(fā)現(xiàn)，我們對管理認(rèn)識越來越科學(xué)，這也是科學(xué)發(fā)展觀貫徹與落實的表現(xiàn)。

合同章程，商務(wù)部不要再審批了，審批干什么，我們審批又特別累。這里面有一些制度慣性受影響，以前我們這么干，我們有這個部門，不干怎么辦？另外也有一種心態(tài)，管理部門有迷戀權(quán)力的心態(tài)，迷戀權(quán)力是很嚴(yán)重的心態(tài)，一是這事他明白，投資者不明白，合同要公平合理，章程制度設(shè)計很好，一開始很多人不明白，政府部門走在前面，到現(xiàn)在為止政府更明白這件事或者比投資者更聰明，這件事就不太好了。

另外，不忍心放棄權(quán)力，如果將來合同、章程不審批，整個一個系統(tǒng)好幾萬人飯碗都沒有了，這件事情是這樣子，當(dāng)年管是對社會的貢獻(xiàn)，如今放棄飯碗也是對社會的貢獻(xiàn)，應(yīng)該換位思考。

施天濤：

要習(xí)慣于放棄陳舊的權(quán)力，去尋找新的權(quán)力。

陳?：

施教授總是比我更聰明。

關(guān)于解決的方法，試圖用司法解釋彌補外商投資企業(yè)法與其他法律結(jié)構(gòu)性的缺陷或者矛盾，我甚至感覺到司法解釋制定者對現(xiàn)有的情況已經(jīng)忍無可忍了，這是一個信號，他們都忍無可忍了，以司法解釋解決內(nèi)法上的問題，說明社會上有些人對這個問題已經(jīng)忍無可忍的，制度結(jié)構(gòu)性的問題，司法解釋是有效的，但是總是有限的，不可能根本解決問題，最終還是從制度上修改，這是我們需要考慮的。

制度上的修改還是觀念上的變化，吸引外資是國家競爭力的表現(xiàn)，我們?nèi)绾胃鶕?jù)發(fā)展的社會現(xiàn)實和變化全球經(jīng)濟情況，我們要有一個合適的制度，使外資更多更好進(jìn)來，我們一定要換位思考，我們的立法者和政策的執(zhí)行者，如果你是外資，到中國來，遇到這些麻煩，你是不是還愿意進(jìn)來？過去有優(yōu)惠，那是普惠制的，現(xiàn)在越來越?jīng)]有了，稅收上的普惠制也沒有了，勞動力優(yōu)惠也沒有了，管制還這么繁瑣，人家還愿意不愿意來？要進(jìn)行換位思考，才能使我們的制度建設(shè)更有效、更符合吸引外資加上有效管理的立法目的。

三企業(yè)法制度改變并不意味著這些法律和中國社會沒有貢獻(xiàn)，最后一個貢獻(xiàn)就是在適當(dāng)?shù)臅r候適時離開歷史舞臺。

袁杰：

我來的目的就是想聽聽大家說的，今天早上才看到還讓我評論，我簡單說兩句。

一，剛才聽了幾位專家的發(fā)言，還是很受益的。對放松管制問題，多少年來，從改革開放以后，要加強放松管制，為外資創(chuàng)造良好的環(huán)境，現(xiàn)實我們所面臨的經(jīng)濟形勢，我們現(xiàn)在不僅僅是經(jīng)濟全球化問題，我們已經(jīng)被弄得經(jīng)濟前沿，已經(jīng)被糾到前面來了，不找別人的事，別人要找你的事。各個國家在經(jīng)濟方面的競爭來說，已經(jīng)白熱化了，國與國之間的競爭，而且是經(jīng)濟層面的競爭，我們現(xiàn)在講放松管制，不是像改革開放初期或者八十年代那么簡單放松管制，符合國際慣例，又要堅持走出自己的路，這個管制不是說不管制，不是說簡單的放松管制，而是有理有利的管制，而且是有智慧的管制?，F(xiàn)在研究審批的問題，各位都說到了，管理要科學(xué)化，怎么樣有智慧的管制。美國也是不對稱管制，但是不是對國內(nèi)國外都是不對稱管制的，經(jīng)濟全球化的狀態(tài)下，國與國之間的競爭是非常激烈的，站在更高的視角上考慮，還要進(jìn)行細(xì)分，還要具體研究，這是我的一個觀點。

幾個法要合并，說了好長時間了，我覺得，我們現(xiàn)在要做一些工作，主要的工作就是要研究將來法律上的變動，是否有利于外資政策的實現(xiàn)，利用外資。我們現(xiàn)在在這個經(jīng)濟形勢下，要鼓勵內(nèi)需，刺激內(nèi)需，我們也不能放過外資，08年的時候，金融危機開始的時候，外貿(mào)出口已經(jīng)占到GDP的60%，很大程度上是外資企業(yè)的出口產(chǎn)品，外資這一塊還要全力力爭充分利用外資，國務(wù)院也有這樣的政策精神，內(nèi)外都要利用，主要把我們國家的經(jīng)濟搞上去。法律要細(xì)分和研究，包括公司法和外商投資企業(yè)法每一條拿出來，實踐中哪些地方不一樣，如果說想取消，民商這一塊按照公司法上，三資企業(yè)管理集管理和民事規(guī)范于一體，公司法留了一條，既有管理的東西，又有民商，所以有一些特殊的，因此留一個特別的條款，不能全部解決。哪一條歸到公司法里？哪一套單弄一個行政管理、產(chǎn)業(yè)政策也好或者其他的投資促進(jìn)也好，就是要細(xì)分，從細(xì)分結(jié)構(gòu)來看，怎么樣修改或者處理法律制度，能夠?qū)ξ馍痰恼哂泻玫挠绊?，我個人了解是很不夠的，舉一個特簡單的例子，公司法里規(guī)定了，要設(shè)監(jiān)事會，外商投資企業(yè)法、合資法就沒寫了，我們國家一開始就是中方和外方兩方，為了吸引外資，把治理結(jié)構(gòu)搞得很靈活、很簡單、很方便，就兩家，都是比較小的規(guī)模，當(dāng)時沒有寫監(jiān)事會，當(dāng)時是很小的，但是現(xiàn)在外商投資企業(yè)也發(fā)展了，都是跨國公司，都是很大的企業(yè)，商務(wù)部說了，可以不設(shè)監(jiān)事會，工商局說了不行，因為公司法里規(guī)定了，如果外商投資企業(yè)法律規(guī)定沒規(guī)定就適用本法，本來是宏觀的立法考慮，結(jié)果在實際執(zhí)行中變成微觀化，這是很正常的事情，工商局說不行，必須有監(jiān)事會，商務(wù)部說可以沒有監(jiān)事會，這里涉及到法律銜接的問題，今天說的都是個人觀點，要細(xì)分，如果把法律理順了，對企業(yè)來說減少成本，提高效率的過程，因為聽工商局還是聽你的？這些都是很細(xì)的問題，但是得從細(xì)處入手，法律制度的設(shè)置，應(yīng)該有利于政策實施。

這個問題無論是否修改公司法都要解決這個問題，在審判過程當(dāng)中遇到行政權(quán)力審批到底怎么樣解決？這個都是要解決的問題?，F(xiàn)在的法律也沒有明確的規(guī)定，還是要保證產(chǎn)業(yè)政策的貫徹實施，在認(rèn)定合同是否有效，一刀切也不是那么簡單的事，有些東西涉及到實體問題，不讓干這個，他干了，沒什么可說的，在審批這個問題上，在產(chǎn)業(yè)政策問題上要堅決把關(guān)。另外如果是程序上的，在判定合同有效性時，這件事還要具體問題具體分析。主持人：

下面請學(xué)界老前輩王保樹先生點評。

王保樹：

剛才有兩位已經(jīng)評議了，我聽了幾位的發(fā)言，他們角度不同，但是立意都是新的，不管是商務(wù)部的同志，也不管是三位學(xué)者，都有這樣的特點。今天討論的問題是行政審批的問題，我個人理解他們幾位已經(jīng)把行政審批具體問題擴大到管制怎么對待的問題。管制的問題無非在兩個方面改進(jìn)，一是管制的緩和，二是管制的創(chuàng)新。完全贊成一點管制都沒有的，我注意到了，好像沒有，即使甘教授剛開始講的廢止，后來也是講到有必要管制，只是管制什么的問題。哪些東西應(yīng)該放棄，不要管了，不要自己找這個麻煩，也管不好，也管不了，干脆不要管了，審查章程，審查合同的問題，我通過萬院長的講話，給我有一點觸動，我有一個新的看法，這一類管制越多，法院越麻煩，今后法院法官很難當(dāng)了，因為效率的問題，合同什么時候有效，什么撤銷，什么時候生效，公司法股權(quán)轉(zhuǎn)讓的時候，什么時候生效，什么時候還沒生效，問題越多法官遇到的難題越大了，本來有效撤銷、無效是不同的，在每個項目里面有很多不同的東西，讓法官難上加難。即使法官輪回當(dāng)，也挺受罪的。

類似合同的問題，章程的問題，公司法里面不審查，這邊又審查，合同的話合同法也有審查的，作為外資企業(yè)的合同又要審查。而且合同審查很有意思，到底是股東枝干簽定合同還是公司設(shè)立的合同呢，復(fù)雜得不得了，贊成管制的緩和和管制創(chuàng)新，創(chuàng)新來講，在哪些方面進(jìn)行管制，雖然有些方面放棄了，有些方面不僅要管制的，談到國家安全、經(jīng)濟安全時，我也談到一個問題，寫到反壟斷法里也很難理解，反壟斷怎么涉及到國家安全和經(jīng)濟安全，怎么會很重要呢？重要到什么程度呢，在反壟斷法里面是沒法解決的，應(yīng)該單獨立法單獨再解決，寫那么兩句，讓人產(chǎn)生很大的誤會。

談到管制問題，心里的狀態(tài)問題，提得挺有意思，也是挺重要的問題，評議的時候，陳教授講到注意的問題，請人家到你家吃飯，還要防范他會不會偷你家東西的問題，心里上的問題，確實有一些類似的制度，香港朋友說，你們一方面對一人公司很重要、需要，另外香港還懷有很大的仇恨，增加那么多措施，三資企業(yè)法個別措施也帶有這樣的措施。

審批有一個問題沒有涉及，到底審批設(shè)立還是審批合同？我傾向不能審批設(shè)立，一個小孩出生，你不同意他出生他不能出生似的，這樣不好。即使關(guān)于合同問題，還是往有效方面理解，盡量不能隨隨便便確定為無效。

三部法和公司法的關(guān)系，其實不是和公司法的關(guān)系，其實是中國法律制度的關(guān)系，中國稅收法出來以后，給外商也立了一個東西，位階不同，公司法在2005年修訂快要結(jié)束的時候，這個問題取得了非常大的共識，商務(wù)部基本贊成取消，這次可以不做，下一次再創(chuàng)造條件，商務(wù)部的同志也沒有說不取消。關(guān)于這個問題，日本律師曾經(jīng)想不適用公司法里邊的法人格否認(rèn)等行政措施，商務(wù)部有一次討論，討論的時候大家基本上肯定了，不可能還是往法方面考慮，談到公司法那一條，也不要理解成是解決了企業(yè)法律制度布局的問題，那一條解決了現(xiàn)在有外商投資的法律，他們適用的關(guān)系不是法律制度的布局下來，永遠(yuǎn)讓它萬歲了，又有公司法和外商投資法的問題，只解決現(xiàn)狀情況下法律適用的問題。有人理解，今后永遠(yuǎn)有外商投資企業(yè)法，永遠(yuǎn)有公司法和合伙企業(yè)法，三部法，這可能是一個誤解，當(dāng)時那一條還是解決法律適用問題。光有那么一句話是解決不了的。

談到這個問題，我還想順便提一個建議，公司法的司法解釋也是在緊鑼密鼓地進(jìn)行，外商投資企業(yè)法法律適用也是則高人民法院出臺的司法解釋，我也看到股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題、隱名股東的問題等，我也希望你們之間盡量協(xié)調(diào)，司法解釋很難使用一般法和特殊法，公司法的解釋也有一般和特殊的問題，音量做得更協(xié)調(diào)，我聽了幾位的演講很受啟發(fā)。

主持人：

主題發(fā)言和評議發(fā)言就結(jié)束了，既有理念，也有評判和主張，下面我們進(jìn)入自由發(fā)言階段。

葉林：

我先說一個觀點，我寫了一篇文章，大致的意思是說，以前我們和別人進(jìn)行市場競爭，我們讓市場、讓勞動力、讓價格，把外資引進(jìn)來，這是那時候競爭的模式，今天恐怕不是這個模式了，今天是一個法律競爭，所以競爭不對了，競爭不是勞動力的問題，而是法律環(huán)境的問題，這個問題怎么樣解決？這是外商管制方面需要特別斟酌和考慮的問題，確確實實應(yīng)該從法律競爭的角度看待我們新的市場環(huán)境和對經(jīng)濟帶來的促進(jìn)作用，以及在市場競爭當(dāng)中又會占到什么樣的位置，這是我個人的觀點。

第二篇：合伙企業(yè)法個人獨資與外資企業(yè)法

第四章、第五章 合伙企業(yè)法、個人獨資企業(yè)法、外資企業(yè)法

第一節(jié) 合 伙 企 業(yè) 法

?

一、合伙企業(yè)的概念及特征

? 《中華人民共和國合伙企業(yè) 法》第2條規(guī)定：“本法所稱合伙企業(yè)，是指依 照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的由合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險，并對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的營利性組織?！焙匣锲髽I(yè)作為企業(yè)的一種組織形式，具有如下法律特征：

?

1、合伙企業(yè)必須有兩個或者兩個以上的合伙人。我國《合伙法》規(guī)定的合伙人是指自然人，而對法人和類似法人的經(jīng)濟組織則按照《民法通則》中關(guān)于“聯(lián)營”的有關(guān)規(guī)定處理。

按照《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人的資格應(yīng)當(dāng)是： 積極資格：

① 必須是依法承擔(dān)無限責(zé)任的自然人；（第8條第一款）★★ ② 完全民事行為能力人（第9條）

消極資格：

③ 不得是法律、行政法規(guī)禁止從事營利性活動的人。（第10條）

例：根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，下列哪些人可以成為合伙企業(yè)的合伙人？ A．有完全民事行為能力的外國人 B．有完全民事行為能力的中國人 C．太陽股份有限責(zé)任公司 D．企業(yè)法人 E．北京市人民政府

F．有完全民事行為能力的中國公民 G．“東方紅”商貿(mào)部業(yè)主（個體戶）H．月亮有限責(zé)任公司

〖析〗在我國，僅有自然人可以成為合伙人，同時對外國人未予限制。正確答案：AB。

2、合伙企業(yè)須經(jīng)合伙人簽訂合伙協(xié)議而設(shè)立。 ?

3、合伙企業(yè)由合伙人共同投資。?

4、合伙企業(yè)的財產(chǎn)為合伙人共有。

?

5、合伙企業(yè)由合伙人共同執(zhí)行企業(yè)事務(wù)。

?

6、合伙人對合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。?

二、合伙企業(yè)法的概念及其適用

? 合伙企業(yè)法有廣義和狹義之分。狹義的合伙企業(yè)法即《合伙企業(yè)法》。該法由第八屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第二十四次會議于1997年2月23日通過，自1997年8月1日起施行。廣義的合伙企業(yè)法是指國家立法機關(guān)或者其他有權(quán)機關(guān)依法制定的、調(diào)整合伙企業(yè)合伙關(guān)系的各種法律規(guī)范的總稱。

?我國《合伙企業(yè)法》調(diào)整的企業(yè)形態(tài)包括：（）A．合伙企業(yè) B．合伙律師事務(wù)所 C．個體工商戶 D．有限合伙 E．個人合伙 F．合伙型聯(lián)營

〖析〗根據(jù)第2條，合伙企業(yè)為營利性的非法人企業(yè)。以此區(qū)別與以下組織： ① 自然人； ② 個體工商戶； ③ 個人合伙

以上三者具有營利性，非法人，但不是一種企業(yè)形態(tài)；

④ 合伙律師事務(wù)所、合伙會計師事務(wù)所、合伙建筑設(shè)計師事務(wù)所、合伙醫(yī)生診所等；

按我國法律法規(guī)的限定，以上組織必須是非營利性和非企業(yè)性的。⑤ 有限公司與股份有限公司

上述兩類公司都是企業(yè)法人，當(dāng)然最重要的區(qū)別還在于承擔(dān)責(zé)任方面，見下文。

問題在于：F項選不選，合伙型聯(lián)營是《民法通則》規(guī)定的一種企業(yè)形態(tài)，它具有與合伙企業(yè)相同的法律性質(zhì)：營利性的、非法人的、企業(yè)。但是其合伙人不是承擔(dān)無限連帶責(zé)任的自然人，而是企業(yè)或企業(yè)、事業(yè)單位，不符合本法的規(guī)定（以下還要提及），因此排除此項。故正確答案只有：A。

三、合伙企業(yè)的協(xié)議

? 《合伙企業(yè)法》規(guī)定，設(shè)立合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)有書面合伙協(xié)議；合伙協(xié)議的訂立，應(yīng)當(dāng)遵循自愿、平等、公平、誠實信用原則，并經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致。根據(jù)這些規(guī)定，成立合伙企業(yè)必須有合伙協(xié)議，而且應(yīng)當(dāng)是書面的。《合伙企業(yè)法》第13條規(guī)定了合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)載明的事項。

● 記載事項：

絕對必要記載事項：第13條，共九項，1、合伙企業(yè)的名稱和主要經(jīng)營場所的地點；

2、合伙的目的和合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍；

3、合伙人的姓名及住所；

4、合伙人出資的方式、數(shù)額和繳付出資的期限；

5、利潤分配和虧損分擔(dān)辦法；

6、合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行；

7、入伙與退火；

8、合伙企業(yè)的解散與清算；

9、違約責(zé)任。

相對必要記載事項：這是法律列舉的，由當(dāng)事人自行決定是否予以記載的事項，包括：① 經(jīng)營期限；② 爭議解決方式 ★★

法學(xué)理論上還有一種“任意記載事項”，由各方隨意約定。

● 合伙協(xié)議的生效時間與合伙企業(yè)的成立時間

甲、乙、丙訂立一份合伙協(xié)議。該協(xié)議的下列哪一內(nèi)容不符合合伙企業(yè)法的規(guī)定？ A．甲的出資為現(xiàn)金12萬元和勞務(wù)作價5000元

B．乙的出資為現(xiàn)金8000元，于合伙企業(yè)成立后半年內(nèi)繳付

C．丙的出資為作價9萬元的汽車一輛，不辦理過戶，丙保留對該車的處分權(quán) D．合伙企業(yè)的經(jīng)營期限，于合伙企業(yè)成立滿半年時再協(xié)商確定 〖析〗

A：現(xiàn)金出資正確，勞務(wù)出資正確，這是合伙企業(yè)法的獨特之處； B：出資期限由合伙協(xié)議約定。

C：丙以汽車出資，不辦理過戶手續(xù)是可以的，符合我們關(guān)于出資的分析。但一旦出資，該車就成為合伙企業(yè)的財產(chǎn)，其處分權(quán)應(yīng)當(dāng)由全體合伙人行使。故本項錯誤。

D：考合伙協(xié)議。經(jīng)營期限為相對必要記載事項，可以由合伙人在合伙協(xié)議中任意約定。如果考生將其記為任意記載事項，就會失分。

注意：內(nèi)資企業(yè)中，公司章程與合伙協(xié)議中都未對經(jīng)營期限作必備要求，個人獨資企業(yè)都是單干，無所謂經(jīng)營期限，只有三資企業(yè)法因為涉及外國人，發(fā)展中國家為了保護(hù)本國企業(yè)，加強民族經(jīng)濟，對經(jīng)營期限作了相應(yīng)規(guī)定，因此在三資企業(yè)法中，經(jīng)營期限是公司章程的絕對必要記載事項，變動還要經(jīng)審批。（這在后面的三資企業(yè)法中還要提及）。

四、合伙企業(yè)的財產(chǎn)

?現(xiàn)行合伙企業(yè)法對合伙企業(yè)財產(chǎn)的構(gòu)成、性質(zhì)及其管理和使用作了規(guī)定。合伙企業(yè)的財產(chǎn)由兩部分構(gòu)成：一是合伙成立時由各合伙人按照合伙協(xié)議確定的出資數(shù)額向合伙企業(yè)投入的貨幣、實物等財產(chǎn)；二是合伙企業(yè)經(jīng)營過程中積累起來的財產(chǎn)。在性質(zhì)上，這兩部分財產(chǎn)都是合伙人的共有財產(chǎn)。

合伙企業(yè)的資本制度 ★★★

出資制度的靈活性是合伙企業(yè)的最主要的優(yōu)勢，也是立法上的特點。在復(fù)習(xí)這一部分時，主要應(yīng)當(dāng)注意與公司法的區(qū)別聯(lián)系。① 出資形式：除了傳統(tǒng)的貨幣與非貨幣出資外，還包括了“勞務(wù)出資”。以此區(qū)別與《公司法》與民法?！豆痉ā肺匆?guī)定勞務(wù)出資；而民法通則《意見》第46條規(guī)定，個人合伙中合伙人的勞務(wù)出資僅限于“技術(shù)性勞務(wù)”，可見，《合伙企業(yè)法》中規(guī)定的出資形式是最廣泛的。② 非貨幣出資的評估：《公司法》中的非貨幣出資必須經(jīng)過評估，而《合伙企業(yè)法》中由合伙人約定，需要評估的，可以自行評估，也可以委托評估。③ 非貨幣出資的比例限制。《公司法》中規(guī)定非貨幣出資不得超過20％的上限（高新技術(shù)的特別規(guī)定除外），而《合伙企業(yè)法》中對此無規(guī)定。④ 法定資本最低限額：《公司法》規(guī)定了有限責(zé)任公司與股份有限公司的注冊資本最低限額，但對合伙企業(yè)的資本限額未作規(guī)定。

⑤ 繳付出資與所有權(quán)轉(zhuǎn)移的關(guān)系：合伙人對作為出資的財產(chǎn)，只是將其中的使用權(quán)、收益權(quán)和依法處分權(quán)轉(zhuǎn)移至合伙企業(yè)，并不是必須將所有人變?yōu)楹匣锲髽I(yè)，這一點，尤其是出資財產(chǎn)是實物和知識產(chǎn)權(quán)時非常典型。比如：你有一項專利，可以將其作為你的出資，合伙企業(yè)有權(quán)使用該專利并獲得收益，經(jīng)合伙人一致同意，也可以處分該專利，但你不必去專利局將該專利轉(zhuǎn)移至合伙企業(yè)名下?！铩?這一點區(qū)別于《公司法》，該法第25條規(guī)定，以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。⑥ 是實際繳付而不是認(rèn)繳：實繳資本制是我國財產(chǎn)制度一以貫之的原則。⑦ 出資期限：由合伙協(xié)議約定，可以在合伙企業(yè)成立之后，但必須是實繳。

這一條也是與《公司法》的區(qū)別。

此外，第33條還規(guī)定了出資的增加。即 ⑧ “合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人決定，可以增加對合伙企業(yè)的出資，用于擴大經(jīng)營或者彌補虧損?！?/p>

注意這種增資的用途只限于兩點――擴大經(jīng)營或彌補虧損，屬于狹義增資。

五、合伙企業(yè)的內(nèi)部關(guān)系(一)合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行

? 合伙的一個重要特點是合伙人共同管理，共同經(jīng)營。合伙企業(yè)是在合伙人協(xié)商一致基礎(chǔ)上建立的聯(lián)合體，因而，各合伙人對執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)享有同等的權(quán)利。

?甲、乙、丙成立一合伙企業(yè)，其合伙合同中約定，“合伙企業(yè)的事務(wù)由甲全權(quán)負(fù)責(zé)，乙、丙不得過問亦不承擔(dān)企業(yè)虧損的民事責(zé)任”。對該約定的效力應(yīng)如何認(rèn)定？ A．該約定有效，應(yīng)由甲一人承擔(dān)全部民事責(zé)任 B．該約定無效，應(yīng)由甲、乙、丙共同承擔(dān)民事責(zé)任 C．該約定部分有效，應(yīng)由甲一人承擔(dān)全部民事責(zé)任 D．該約定部分無效，應(yīng)由甲、乙、丙共同承擔(dān)民事責(zé)任 〖析〗正確答案：D。

?(二)合伙企業(yè)事務(wù)的監(jiān)察

?合伙企業(yè)的合伙人甲在單獨執(zhí)行企業(yè)事務(wù)時，未經(jīng)其他合伙人同意，獨自決定實施了下列行為。其中哪一項行為的實施，違反了合伙企業(yè)法的規(guī)定？ A．為合伙企業(yè)購臵房產(chǎn) B．為購房而向銀行貸款 C．以企業(yè)的設(shè)備為乙公司向銀行借款提供抵押 D．聘請律師辦理土地使用權(quán)抵押登記手續(xù) 〖析〗正確答案：C。

?(三)對合伙人權(quán)利的限制

?

1、合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。

?

2、除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易。 ?

3、合伙人不得從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益的活動。 ?(四)合伙企業(yè)的損益分配

? 根據(jù)《合伙企業(yè)法》第32條規(guī)定：合伙企業(yè)的利潤和虧損，由合伙人按照合伙協(xié)議約定的比例分配和分擔(dān)；合伙協(xié)議未約定利潤分配和虧損比例的，由各合伙人平均分配和分擔(dān)。合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。?甲、乙、丙、丁共同投資設(shè)立合伙企業(yè)，約定利潤分配比例4∶3∶2∶1?，F(xiàn)甲、乙已退伙，丙、丁未就現(xiàn)有合伙企業(yè)的利潤分配約定新的比例。依照法律規(guī)定，現(xiàn)該合伙企業(yè)利潤在丙、丁之間應(yīng)如何分配？

A．全部利潤的30％按2∶1分配，其余部分平均分配 B．全部利潤按2∶1比例分配 C．全部利潤平均分配

D．全部利潤按二人的實際出資比例分配 〖析〗正確答案A。

?六、合伙企業(yè)的外部關(guān)系

? 合伙企業(yè)的任何一個合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，都是合伙企業(yè)和其他合伙人的代理人，合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)限的限制，不能對抗不知情的善意 第三人。

?合伙人甲因個人炒股，欠債15萬元。鑒于甲在合伙企業(yè)中以價值15萬元的設(shè)備出資，所以甲的債權(quán)人提出如下幾種解決方案。其中哪些是合法的？

A．訂立償債計劃，以甲在合伙企業(yè)中應(yīng)分得的收益，逐年還清這筆債務(wù) B．債權(quán)人直接取得甲在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額 C．債權(quán)人直接將該設(shè)備變賣后償清全部債務(wù)

D．可以請求人民法院強制執(zhí)行甲在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償債權(quán)

〖析〗AD。直接考《合伙企業(yè)法》第43、42條。注意：B、C兩項不要誤選。?七、入伙和退伙 ?(一)入伙

? 入伙是指非合伙人加入業(yè)已存在的合伙企業(yè)，從而取得合伙人資格的行為。新合伙人入伙時，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人同意并依法訂立書面入伙協(xié)議，原合伙人應(yīng)向新合伙人告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況。除另有約定，新合伙人與原合伙人享有同等的權(quán)利 和義務(wù)，新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任

甲欲加入乙、丙的合伙企業(yè)，以下各項要求中，哪些是甲入伙時依法必須滿足的？ A．乙、丙一致同意，并與甲簽訂書面的入伙協(xié)議 B．乙、丙向甲告知合伙企業(yè)的經(jīng)營和財務(wù)狀況 C．甲應(yīng)向乙、丙說明自己的個人負(fù)債情況

D．甲應(yīng)當(dāng)停止其已經(jīng)從事的與該合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)活動 〖析〗考入伙問題。答案ABD?！逗匣锲髽I(yè)法》第44、30條。C項法無明文規(guī)定，可由當(dāng)事人自己決定。

?(二)退伙

退伙是指合伙人退出合伙企業(yè)，從而喪失其合伙人資格的行為。分為可以退伙和當(dāng)然退伙兩種。

 合伙人退伙，合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)返還其出資，并分配損益。另外，退伙人對退伙前合伙企業(yè)所負(fù)的債務(wù)，仍負(fù)連帶責(zé)任。例1： 甲、乙、丙為某合伙企業(yè)的合伙人。甲因車禍死亡，甲的妻子和未成年的兒子依法繼承甲的遺產(chǎn)。在甲妻提出繼承合伙份額的要求時，乙、丙的如下答復(fù)哪些不違反法律的規(guī)定？ A．“由于合伙協(xié)議沒有關(guān)于繼承問題的約定，我們又不愿意與你共事，所以你不能成為合伙人” B．“我們本來并不反對你的兒子成為合伙人，但是，鑒于你堅持要代他行使權(quán)利，我們因此不同意他成為合伙人。這樣，現(xiàn)在只能按退伙處理” C．“如果按退伙處理，我們可以不退還你丈夫出資時投入的房產(chǎn)，而改為退還現(xiàn)金” D．“你丈夫突然去世后，合伙企業(yè)的管理一度陷于混亂，其間一筆生意失敗，造成大量虧損。在辦理退伙結(jié)算時，你們應(yīng)分擔(dān)其中一部分虧損” 〖析〗退伙問題：直接考第51條、52、53條。正確答案：ABC。D項錯誤，見第52條，應(yīng)按退伙時的合伙企業(yè)的財產(chǎn)狀況進(jìn)行結(jié)算，合伙人去世后的損失不應(yīng)由其繼承人承擔(dān)。例2：

合伙人甲因意外事故下落不明逾四年，被人民法院宣告死亡。對此，合伙人乙、丙提出如下主張，其中哪些符合法律規(guī)定？ A．甲于宣告死亡之日起視為退伙

B．甲在下落不明期間，不享受合伙企業(yè)的利潤分配

C．甲的出資額應(yīng)退還給甲的繼承人，但應(yīng)扣除合伙企業(yè)債務(wù)中應(yīng)由甲承擔(dān)的份額

D．對于甲宣告死亡前發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)中應(yīng)由乙、丙承擔(dān)的部分，甲的繼承人須承擔(dān)連帶清償責(zé)任 〖析〗《合伙企業(yè)法》與民法學(xué)“宣告死亡”的綜合題。A項正確，據(jù)民法理論，宣告死亡之日為退伙生效日；B項錯誤，退伙生效日之前，甲仍應(yīng)當(dāng)享有合伙人的權(quán)利；C項正確；D項錯誤，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)合伙企業(yè)是一個人合性的組織，合伙人死亡，不入伙的繼承人不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)以往債務(wù)的連帶責(zé)任。正確答案：AC。

八、合伙企業(yè)的解散和清算

某合伙企業(yè)解散時，在如何確定清算人的問題上，四位合伙人各執(zhí)一詞。下述說法中，哪些不符合企業(yè)法的規(guī)定？

A．合伙人甲：“建議由我們四人共同擔(dān)任清算人。” B．合伙人乙：“我是大家一致委托的事務(wù)執(zhí)行人，應(yīng)該由我擔(dān)任清算人?！?C．合伙人丙：“建議從我們四人當(dāng)中推選一名清算人?！?D．合伙人?。骸昂匣锲髽I(yè)的清算人不允許由合伙人擔(dān)任，所以我建議請一名律師來擔(dān)任清算人?！?〖析〗清算專題相繼在《合伙企業(yè)法》與三資企業(yè)法中考出，僅《公司法》未見。據(jù)法條第59條，A項正確，B項說法錯誤，排除了其他人擔(dān)任清算人的權(quán)利；C項正確；D項說法錯誤。故正確答案BD。

?案例1： 華倫公司是由甲、乙、丙3人各出資5萬元組成的合伙企業(yè)，合伙協(xié)議中規(guī)定了對利潤分配和虧損分擔(dān)辦法:甲分配或分擔(dān)五分之三，后，丙、乙各自分配或分擔(dān)1/5，爭議由合伙人通過協(xié)商或者調(diào)解解決，不允許向仲裁機構(gòu)申請仲裁解決，也不允許通過訴訟解決。該合伙企業(yè)的負(fù)責(zé)人是甲，對外代表該合伙企業(yè)，合伙企業(yè)經(jīng)營汽車配件生產(chǎn)、銷售，經(jīng)營期限為2年，名稱叫大發(fā)汽車配件廠。問題： ? １、乙、丙在執(zhí)行該合伙企業(yè)事務(wù)中擁有什么權(quán)利? ?２、甲在擔(dān)當(dāng)合伙企業(yè)負(fù)責(zé)人期間，能否與王某再合作建一個經(jīng)營配件的門市部，門市的貨賣給大發(fā)汽車配件廠? ?

３、假如合伙協(xié)議中明確規(guī)定，甲不得代表合伙企業(yè)簽訂標(biāo)的額10萬元以上的合同，后來甲與某機械公司簽訂了１２萬元的合同，此合同是否有效? ?案例2： 甲、乙、丙3人欲合伙加工家具，3人商定各出資３０００元，并訂立書面協(xié)議。經(jīng)籌備發(fā)現(xiàn)資金不夠。甲遂邀丁支持他們３０００元。丁表示可出資，但要參與合伙盈余分配。甲與乙、丙商議，大家一致同意。兩年后，丁自他人了解到該合伙不景氣，即以欲開商店為由要求撤回其３０００元，甲不允。丁遂找乙、丙以同樣理由要求還錢。乙、丙遂將該合伙當(dāng)時僅有的２０００元現(xiàn)金交給丁。甲對此不滿，丁催要剩余１０００元時，告知丁該合伙已虧損4０００元，所剩１０００元應(yīng)用做還債，不予歸還。剩余債務(wù)的債權(quán)人仍在追債.?問題： １、丁的人伙是否有效?應(yīng)否分擔(dān)合伙債務(wù)? ? ２、丁對合伙剩余４０００元債務(wù)是否還要負(fù)連帶責(zé)任? ▲ 第二節(jié) 個人獨資企業(yè)法

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（一）個人獨資企業(yè)與個人獨資企業(yè)法

個人獨資企業(yè)是依照《中華人民共和國個人獨資企業(yè)法》在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資者以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營主體。1999年8月30日九屆人大常委會第十一次會議通過了《中華人民共和國個人獨資企業(yè)法》。

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（二）個人獨資企業(yè)的設(shè)立

個人獨資企業(yè)的設(shè)立須具備下列條件: ▲(1)投資人為一個有完全民事行為能力的自然人;(2)有合法的企業(yè)名稱;(3)有投資人申報的出資;(4)有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件;(5)有必要的從業(yè)人員。

個人獨資企業(yè)經(jīng)過注冊登記，取得營業(yè)執(zhí)照，方為成立。

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（三）個人獨資企業(yè)的財產(chǎn)

個人獨資企業(yè)的財產(chǎn)由投資人依法享有所有權(quán)，其有關(guān)權(quán)利可以依法進(jìn)行轉(zhuǎn)讓或繼承。

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（四）個人獨資企業(yè)的債務(wù) 個人獨資企業(yè)財產(chǎn)不足清償債務(wù)的，投資人應(yīng)以其個人的其他財產(chǎn)予以清償。如果個人獨資企業(yè)投資人在申請企業(yè)設(shè)立登記時明確以其家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的，應(yīng)依法以家庭共有財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。

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（五）個人獨資企業(yè)的事務(wù)管理

個人獨資企業(yè)投資人可以自行管理事務(wù)，也可以委托或聘用其他具有民事行為能力的人管理企業(yè)。

投資人委托或聘用他人管理個人獨資企業(yè)，應(yīng)與受托人或被聘用的人簽訂書面合同，明確委托的具體內(nèi)容和授予的權(quán)利范圍。

個人獨資企業(yè)招用職工的，應(yīng)當(dāng)依法與職工簽訂勞動合同，按照國家規(guī)定參加社會保險，為職工繳納社會保險費。

▲ 第三節(jié) 外商投資企業(yè)法▲

（一）外商投資企業(yè)與外商投資企業(yè)法

外商投資企業(yè)是依照中國法律，在中國境內(nèi)設(shè)立的由外國投資者和中國投資者共同投資或由外國投資者獨自投資的企業(yè)。目前有中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)三種形式，簡稱為“三資”企業(yè)。

我國現(xiàn)行的外商投資企業(yè)法主要有

《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》、《中華人民共和國外資企業(yè)法》，國務(wù)院發(fā)布的《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》和對外經(jīng)濟貿(mào)易部發(fā)布實施的《外資企業(yè)法實施細(xì)則》等。

▲(二)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度

▲中外合資經(jīng)營企業(yè)是指中國合營者和外國合營者依照中華人民共和國法律的規(guī)定，在中國境內(nèi)共同投資、共同經(jīng)營，并按照投資比例分享利潤、分擔(dān)風(fēng)險及虧損的企業(yè)，簡稱合營企業(yè)。

設(shè)立中外合營企業(yè)應(yīng)注重經(jīng)濟效益，符合下列一項或數(shù)項要求：(1)采用先進(jìn)技術(shù)設(shè)備和科學(xué)管理方法，能增加產(chǎn)品品種，提高產(chǎn)品質(zhì)量和產(chǎn)量，節(jié)約能源和材料:(2)有利于企業(yè)技術(shù)改造，能做到投資少、見效快、收益大;(3)能擴大出口，增加外匯收入;(4)能培訓(xùn)技術(shù)人員和經(jīng)營管理人員。

凡有下列情況之一的，不予批準(zhǔn)設(shè)立合資企業(yè):(1)有損中國主權(quán)的;(2)違反中國法律的;(3)不符合中國國民經(jīng)濟發(fā)展要求的;(4)造成環(huán)境污染的;(5)簽訂的協(xié)議、合同、章程顯屬不公平，損害一方權(quán)益的。

合營企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司。合營各方以各自認(rèn)繳的出資額為限對合營企業(yè)承擔(dān)有限責(zé)任。在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的投資比例一般不低于25%，注冊資本在合營期內(nèi)不得減少。

合營企業(yè)是股權(quán)式企業(yè)，以有限責(zé)任公司為組織形式。

董事會是合營企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)，決定合營企業(yè)的一切重大問題。

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（三）中外合作經(jīng)營企業(yè)法律制度

▲中外合作經(jīng)營企業(yè)是指中國合作者與外國合作者依照中華人民共和國法律的規(guī)定，在中國境內(nèi)共同舉辦的，按合作企業(yè)合同的約定分配利潤或產(chǎn)品、分擔(dān)風(fēng)險和虧損的企業(yè)，簡稱合作企業(yè)。

合作企業(yè)符合中國法律關(guān)于法人條件的規(guī)定，依法取得中國法人資格。合作企業(yè)是契約式的，雙方的出資不折算成股份，雙方的權(quán)利、義務(wù)按合同的約定行使和履行。

▲(四)外資企業(yè)法律制度

▲外資企業(yè)是指依照中國法律，在中國境內(nèi)設(shè)立的，全部資本由外國投資者提供的企業(yè)。不包括外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟組織在中國境內(nèi)的分支機構(gòu)。外資企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司。經(jīng)批準(zhǔn)也可以為其他責(zé)任形式。外資企業(yè)為有限責(zé)任公司的，外國投資者對企業(yè)的責(zé)任以其認(rèn)繳的出資額為限。外資企業(yè)為其他責(zé)任形式的，外國投資者對企業(yè)的責(zé)任適用中國法律、法規(guī)的規(guī)定。

第三篇：公司法與外資企業(yè)法之比較

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公司法與外資企業(yè)法之比較

王學(xué)孟

外資企業(yè)法相對于公司法是特別法，兩者投資主體不同，出資方式、組織形式都有差異。

一、外資企業(yè)法相對于公司法是特別法。

公司法是規(guī)范、調(diào)整公司的設(shè)立、組織、行為、解散、清算、及其他對內(nèi)外法律關(guān)系的法律規(guī)范。廣義的公司法是調(diào)整公司各種法律關(guān)系的一切法律規(guī)范的總括。外資企業(yè)法則是調(diào)整國家協(xié)調(diào)經(jīng)濟運行過程中發(fā)生的外資企業(yè)的經(jīng)濟關(guān)系的法律規(guī)范。可見兩部法律都是關(guān)于規(guī)范企業(yè)經(jīng)營與管理的法律規(guī)范，外資企業(yè)法的特殊之處在于強調(diào)協(xié)調(diào)經(jīng)濟運行，以及特定對象是外資企業(yè)。因此，兩部法律調(diào)整的對象有重合的地方，外資企業(yè)法可以看作公司法的特別法，這我們可以從公司法中找到支持：公司法第十八條 外商投資的有限責(zé)任公司適用本法，有關(guān)中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)的法律另有規(guī)定的，適用其規(guī)定。之所以要制定外資企業(yè)法是因為在特定時期需要鼓勵外商到中國投資，以法律的形式規(guī)定他們可以享受一些優(yōu)惠政策。

說外資企業(yè)法相對于公司法是特別法，另一個重要的理由是外商在我國成立企業(yè)，主要是以公司的形式出現(xiàn)的，公司法當(dāng)然地適用于公司的成立、變更、解散等。

現(xiàn)具體從投資主體、資本制度、組織形式、股東責(zé)任等方面進(jìn)行比較。

二、投資主體之比較。

投資一般的理解是指個人或組織為了獲取一定的經(jīng)濟利益而付出一定勞動、資金、技術(shù)，并進(jìn)行經(jīng)營管理的行為。國際貨幣基金組織認(rèn)為直接投資是指投資者為取得在與其不同的另一個經(jīng)濟體制中經(jīng)營的企業(yè)的長期利益而作出的投資，投資者旨在該企業(yè)管理中擁有有效的支配權(quán)。

我們可以叢投資的概念中找到投資的主體，其實很簡單，投資的人就是投資主體。我國公司法第二十條規(guī)定，有限責(zé)任公司由二個以上五十個以下股東共同出資設(shè)立。國家授權(quán)投資的機構(gòu)或者國授權(quán)的部門可以單獨投資設(shè)立國有獨資的有限責(zé)任公司。第七十四條規(guī)定股份有限公司的設(shè)立，可以采取發(fā)起設(shè)立或者募集設(shè)立的方式。發(fā)起設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司。募集設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余部

分向社會公開募集而設(shè)立公司。可見，我國公司法中所指的投資主體是，發(fā)起人、社會公眾、國家授權(quán)投資的機構(gòu)或者國授權(quán)的部門。發(fā)起人可以是法人、組織、非法人、自然人。

公司法所指的投資主體應(yīng)該包括除上述所提及的中國組織，具有中國國籍的自然人，還包括外國的組織和非中國公民的自然人。公司法所規(guī)范調(diào)整的投資主體是廣義上的投資者，沒有國界之分。因為外資企業(yè)法是特別法，那么它所規(guī)范調(diào)整的投資主體可能是公司法所規(guī)范或調(diào)整的一部分。

外資企業(yè)是指依照中國的有關(guān)法律在中國境內(nèi)設(shè)立的全部資本由外商投資的企業(yè)，不包括外國的企業(yè)或其他經(jīng)濟組織在中國境內(nèi)的分支機構(gòu)。東道國提供的土地、廠房、及其他基礎(chǔ)設(shè)施、部分原材料等，按商定價格收匯，不參與投資。所以我們認(rèn)為，外資企業(yè)法所調(diào)整或規(guī)范的投資對象是外國投資者，不包括中國的投資者，也不包括外國的企業(yè)或其他經(jīng)濟組織在中國境內(nèi)的分支機構(gòu)。

可見，兩部法律在調(diào)整的投資主體上最大的一個區(qū)別是外資企業(yè)法的單一性。

三、資本金制度之比較。

資本金制度也可以叫作注冊資本制度，它指注冊資本最低限額和出資方式。

兩部法律對以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)出資的比例都有所限制，以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資的金額不得超過注冊資本的百分之二十。外資企業(yè)的比例限制規(guī)定在細(xì)則里面，在外資法上沒有明確規(guī)定。關(guān)于注冊資本的最低限額，公司法有明確的規(guī)定，外資企業(yè)法則沒有明確的規(guī)定，但毫無疑問，如果外資企業(yè)設(shè)立為有限責(zé)任公司或股份有限公司，那么他就必須遵照公司法關(guān)于最低出資限額的規(guī)定。

兩部法律對出資方式有些差異。公司法規(guī)定投資者既可以用貨幣，實物，也可以用業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)作價出資。外資企業(yè)法有點例外就是沒有明確規(guī)定可用土地使用權(quán)出資，原因在于中國的土地國有制度，外國投資者在中國還不便于取得土地使用權(quán)，或其他因素影響了立法者。

外資企業(yè)法中關(guān)于資本金的特別規(guī)定：

一、涉及商檢。以其他設(shè)備出資的，涉及進(jìn)口，因此細(xì)則28條規(guī)定要求商檢，細(xì)則對作價出資的設(shè)備作價、品種、數(shù)量、等做了詳細(xì)規(guī)定，這是涉及外商投資的相關(guān)法律的特別之處.二、對投資期限做了特殊規(guī)定。細(xì)則第29、30條規(guī)定了外商可以分期交納出自。這前面提到過，是吸引外資的一種手段。

四、組織形式之比較。

公司法明確規(guī)定了公司的組織形式，就是有限責(zé)任公司和股份有限公司兩種類型，沒有其他類型。而外資企業(yè)法則沒有具體規(guī)定企業(yè)的組織形式，他可以依據(jù)公司法的規(guī)定成立有限責(zé)任公司或股份有限公司，還可以成為其他的企業(yè)形式比如說是合伙等，但其他企業(yè)形式外國投資者基本上沒有興趣去申請設(shè)立，一方面的原因是它不夠規(guī)范，另一方面的原因在于需要我國相關(guān)部門審批，因為外資企業(yè)法細(xì)則主要提及有限責(zé)任公司的企業(yè)形式，在審批上非公司形式很難通過。

五、投資者責(zé)任。

我國公司法規(guī)定的公司組織形式只有兩種，一種是有限責(zé)任公司一種是股份有限公司，無論什么形式的公司，股東對公司責(zé)任以出資額為限。而外資企業(yè)法與公司法有些異同。我國外資企業(yè)實施細(xì)則十八條 規(guī)定“外資企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司，經(jīng)批準(zhǔn)也可以為其他責(zé)任形式。外資企業(yè)為有限責(zé)任公司的，外國投資者對企業(yè)的責(zé)任以其認(rèn)繳的出資額為限。外資企業(yè)為其他責(zé)任形式的，外國投資者對企業(yè)的責(zé)任適用中國法律、法規(guī)的規(guī)定”。從規(guī)定中可以看出，外資企業(yè)法中沒有明確規(guī)定外資企業(yè)的無限責(zé)任，但從字里行間來看，外資企業(yè)投資者是有可能承擔(dān)無限責(zé)任的。

從公司法的完善看我國的立法水平

韓維維

公司作為市場經(jīng)濟的活動主體，一直擔(dān)當(dāng)著重要的角色，影響著中國經(jīng)濟的發(fā)展。而法作為利益的平衡器，也越來越發(fā)揮著他的主觀能動作用。

我國公司法近兩年經(jīng)過了循序漸進(jìn)的修改，它的不斷充實和完善使其更加適應(yīng)市場經(jīng)濟的發(fā)展，更加全面的保護(hù)了公司、股東和債權(quán)人的合法權(quán)益。

首先，從公司內(nèi)部來看，以前關(guān)于股東權(quán)利的規(guī)定較少，或是有權(quán)利無救濟。例如，以前公司成立后即使出現(xiàn)公司長期不分配利潤的情況以及由于公司內(nèi)部的某些事項導(dǎo)致無法實現(xiàn)預(yù)期狀態(tài)的，股東也只能束手無策，進(jìn)退兩難，甚至采取過激的辦法使事態(tài)更加惡化;但現(xiàn)在股東可以要求公司收購其股份，解決了套在股東身上的枷鎖。有了這些權(quán)利保障，增加了股東的投資信心，整體上起到了促進(jìn)市場經(jīng)濟發(fā)展的作用，避免了更多違法事件的發(fā)生，使得我國公司的發(fā)展趨于良性循環(huán)。另外，對于董事、監(jiān)事、高級管理人員違反法律造成公司損失的行為，股東的請求賠償權(quán)也有了救濟途徑，促進(jìn)了公司管理人員依法管理公司，增強了其對公司的責(zé)任心，有利于公司的穩(wěn)步發(fā)展，限制了公司的一般違法行為和單位犯罪的發(fā)生。

其次，從公司外部來看，公司的法律人格在一定條件下是能夠被否定的。例如股東抽逃出資或出資不實，或以不正當(dāng)手段逃避債務(wù)，此時雖然公司應(yīng)以公司資本對外承擔(dān)責(zé)任，股東以其出資對公司承擔(dān)有限責(zé)任，但是，在債權(quán)人的利益不能實現(xiàn)的情況下，就可以直接追究股東的連帶責(zé)任。這體現(xiàn)了法的靈活性。實踐中，避免不了有公司股東實施一系列違法活動，欺騙債權(quán)人，使債權(quán)得不到實現(xiàn)，這時按一般規(guī)則就等于放任此類事件的發(fā)生，債權(quán)人的利益永遠(yuǎn)得不到實現(xiàn)?？梢姡谀壳凹姺睆?fù)雜的市場經(jīng)濟活動中，“揭開公司面紗”不失為一種好方法。公司法在畫兼顧經(jīng)濟發(fā)展和權(quán)益保護(hù)的這個密封的圈時，視野放得更加寬泛，不僅局限于對公司本身的措施上，還體現(xiàn)在涉及到的中介機構(gòu)上。中介機構(gòu)如果不遵守行業(yè)規(guī)則，與公司股東同流合污，那就等于給自己挖陷阱，要承擔(dān)賠償責(zé)任，這大大增加了權(quán)力的保障性，也促進(jìn)了行業(yè)間的相互監(jiān)督。

在新中國早期，我國可以說無論是在法的基礎(chǔ)理論上還是在法的制定和實施中，都處于接近空白的階段，要大量借鑒外國的法律和司法實踐經(jīng)驗。而隨著法學(xué)教育的進(jìn)步、法學(xué)研究的加深以及立法經(jīng)驗的總結(jié)，我們的立法者越來越能夠善于把握利益的平衡，逐步從全方位論證每一部法律的價值點，進(jìn)而隨著社會的變革更改法律、完善法的實施，及時適應(yīng)了當(dāng)時社會經(jīng)濟的發(fā)展要求，促進(jìn)市場經(jīng)濟協(xié)調(diào)發(fā)展。

立法是一項工程，它鑄造出一個國家法律體制的基本框架，運用法律的權(quán)威性使影響國家發(fā)展的各種作用得以有效發(fā)揮。這種過程，是在總結(jié)社會的各種法律現(xiàn)象的基礎(chǔ)上，將法律現(xiàn)象引發(fā)的噬待解決的問題個個擊破，同時將可能發(fā)生的社會問題提前預(yù)防。所以，立法者的眼光總是在縝密地尋找針對現(xiàn)象的最佳解決方案，在法的價值位階中不斷比較和衡量，最終達(dá)到利益的平衡。針對同一社會問題，一種解決方案在某些時候可能是最好的，但在另一個時期也許又不是最佳的，所以，隨著時代的發(fā)展，在已經(jīng)平衡了的天平又逐漸傾斜了的時候，就要及時進(jìn)行法的更改和補充。這種過程也是一種簡單的立法過程。同時，它也可能是循序漸進(jìn)的，即使立法者明確知道很快就會有第二次更改以及更改的內(nèi)容，也要把這次更改作為一種過渡。這也是一種方法，因為變革應(yīng)該是謹(jǐn)慎的，它要順應(yīng)時代的潮流和歷史的發(fā)展，結(jié)合過去(怎樣，有何不適應(yīng)的問題發(fā)生)、現(xiàn)在(怎樣，發(fā)現(xiàn)了哪些待解決的問題)和將來(會怎樣，對新措施效果的預(yù)測)為人們指明了新的行為模式和發(fā)展方向。

不可忽視的是，執(zhí)法、司法、守法所總結(jié)的經(jīng)驗，科技進(jìn)步、教育進(jìn)步、輿論監(jiān)督等都會影響立法者的觀念，影響立法水平的提高。易言之，法作為國家的主觀意志，在執(zhí)法者、司法者、守法者來加以運用后，法用的效果如何，效率高不高，法律關(guān)系處理得好不好，就能體現(xiàn)出這部法律的價值大不大，進(jìn)而決定它的存在與否，更改與否和補充與否。因此，對于立法者來說，將法在運用中的各種反饋及時進(jìn)行總結(jié)，是與立法本身同等重要的。

另外，善于發(fā)現(xiàn)和挖掘各種社會關(guān)系，使之在理論上上升為法律關(guān)系，也是不拘泥于現(xiàn)行法律的表現(xiàn)。其實，層出不窮的社會關(guān)系要統(tǒng)統(tǒng)歸到法的領(lǐng)域來調(diào)整是不可能的，也是沒有必要的，但是，隨著日新月異的變革和社會關(guān)系的更替，有必要把其歸結(jié)到法的領(lǐng)域中來，使其上升為法律規(guī)范，調(diào)整在這種關(guān)系下的人的行為。這是法的主觀能動性的體現(xiàn)。近年來，我國的立法活動呈現(xiàn)出良好的發(fā)展趨勢，將某些以前沒有歸為法律的現(xiàn)象制定為法。其作用是有目共睹的，例如，對某些市場自身難以調(diào)節(jié)的問題制定了法律，對某些涉及國家統(tǒng)一的問題制定了法律，對某些本來屬于這種法律領(lǐng)域的問題歸結(jié)到那種更加嚴(yán)厲的法律領(lǐng)域去處理等等。這說明，經(jīng)過多年的努力，我國的法律專家們

和各界法律人士積累了寶貴的研究經(jīng)驗和豐富的研究成果，使得運用法律來治理國家、讓法律廣泛服務(wù)于社會越來越成為我們共同追求的目標(biāo)。

綜上所述不難發(fā)現(xiàn)，隨著不斷的實踐和總結(jié)，我國的立法水平有了明顯的提高，而立法水平的不斷提高，又為我國的法律的制定、法律的實施，以致實現(xiàn)建設(shè)社會主義法治國家提供了有力保障。

第四篇：外資企業(yè)法勞動用工相關(guān)規(guī)定

關(guān)于外資企業(yè)勞動用工的相關(guān)規(guī)定

一、摘錄自《中華人民共和國外資企業(yè)法實施細(xì)則》(2001年10月修訂版)第十章 職工

第六十四條 外資企業(yè)在中國境內(nèi)雇用職工，企業(yè)和職工雙方應(yīng)當(dāng)依照中國的法律、法規(guī)簽訂勞動合同。合同中應(yīng)當(dāng)訂明雇用、辭退、報酬、福利、勞動保護(hù)、勞動保險等事項。

外資企業(yè)不得雇用童工。

第六十五條 外資企業(yè)應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)職工的業(yè)務(wù)、技術(shù)培訓(xùn)，建立考核制度，使職工在生產(chǎn)、管理技能方面能夠適應(yīng)企業(yè)的生產(chǎn)與發(fā)展需要。

二、摘錄自外資企業(yè)章程中關(guān)于勞動用工的相關(guān)條款：職工與工會

1.外資企業(yè)在中國境內(nèi)雇傭職工，企業(yè)和職工雙方應(yīng)當(dāng)依照中國的法律、法規(guī)簽訂勞動合同。合同中應(yīng)當(dāng)訂明職工的雇傭、辭退、報酬、勞動保護(hù)、勞動保險、勞動紀(jì)律事項。

2.外資企業(yè)負(fù)責(zé)職工的業(yè)務(wù)技術(shù)培訓(xùn)，建立考核制度，使職工在生產(chǎn)、管理技能方面能夠適應(yīng)企業(yè)的生產(chǎn)與發(fā)展需要。

3.外資企業(yè)有權(quán)對違反外資企業(yè)的規(guī)章制度和勞動紀(jì)律的職工，給予警告、記過、降薪的處分。情節(jié)嚴(yán)重，可予以開除，對開除、處分的職工，報當(dāng)?shù)貏趧硬块T備案。

4.職工的工資待遇，參照中國有關(guān)規(guī)定，根據(jù)外資企業(yè)具體情況，由法定代表決定，并在勞動合同中具體規(guī)定。

5.職工的福利、獎金、勞動保護(hù)和勞動保險等事宜，外資企業(yè)將

分別在勞動管理合同中加以規(guī)定，確保職工在正常條件下從事生產(chǎn)和工作。

6.外資企業(yè)聘請的高級管理人員的待遇由法定代表確定。

7.外資企業(yè)的職工有權(quán)依照《中華人民共和國工會法》的規(guī)定，建立基層工會組織，開展工會活動。

8.外資企業(yè)工會是職工利益代表，有權(quán)代表職工同本企業(yè)簽訂勞動合同。

9.外資企業(yè)工會的基本任務(wù)是：依照中國法律和規(guī)定，維護(hù)職工的合法權(quán)益，協(xié)助外資企業(yè)合理安排和使用職工福利、獎勵基金；組織職工學(xué)習(xí)科學(xué)技術(shù)和業(yè)務(wù)知識，開展文藝、體育活動；教育職工遵守勞動紀(jì)律，努力完成外資企業(yè)的各項經(jīng)濟任務(wù)。

10.外資企業(yè)決定有關(guān)職工獎懲、工資制度、生活福利、勞動保護(hù)和保險問題時，工會代表有權(quán)列席會議，外資企業(yè)應(yīng)當(dāng)聽取工會的意見，取得工會的合作。

11.外資企業(yè)應(yīng)當(dāng)積極支持本企業(yè)工會的工作，并依照《中華人民共和國工會法》的規(guī)定，為工會組織提供必要的房屋和設(shè)備，用于辦公、會議、舉辦職工集體福利、文化、體育事業(yè)。

12.外資企業(yè)每月按企業(yè)職工實發(fā)工資總額的 2 %撥交工會經(jīng)費，由本企業(yè)工會依照中國全國總工會制定的有關(guān)經(jīng)費管理辦法使用工會經(jīng)費。

【備注：對少數(shù)民族用工沒有特殊規(guī)定】

區(qū)外經(jīng)貿(mào)局

二00九年十一月二十五日

第五篇：中華人民共和國外資企業(yè)法(2000年修正)

? ? ? ? ? ? ? 【法規(guī)標(biāo)題】中華人民共和國外資企業(yè)法(2000年修正)【頒布單位】全國人民代表大會常務(wù)委員會 【發(fā)文字號】

【頒布時間】2000-10-31 【失效時間】0:00:00 【法規(guī)來源】全國人民代表大會常務(wù)委員會公報2000年 【全文】

中華人民共和國外資企業(yè)法(2000年修正)全國人民代表大會常務(wù)委員會

中華人民共和國主席令（九屆第41號）

《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于修改〈中華人民共和國外資企業(yè)法〉的決定》已由中華人民共和國第九屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十八次會議于2000年10月31日通過，現(xiàn)予公布，自公布之日起施行。

中華人民共和國主席 江澤民

2000年10月31日

全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于修改《中華人民共和國外資企業(yè)法》的決定

（2000年10月31日第九屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十八次會議通過 中華人民共和國主席令第四十一號公布 自公布之日起施行）

第九屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十八次會議決定對《中華人民共和國外資企業(yè)法》作如下修改：

一、第三條第一款修改為：“設(shè)立外資企業(yè)，必須有利于中國國民經(jīng)濟的發(fā)展。國家鼓勵舉辦產(chǎn)品出口或者技術(shù)先進(jìn)的外資企業(yè)。”

二、刪去第十一條第一款。

三、第十五條修改為：“外資企業(yè)在批準(zhǔn)的經(jīng)營范圍內(nèi)所需的原材料、燃料等物資，按照公平、合理的原則，可以在國內(nèi)市場或者在國際市場購買。”

四、刪去第十八條第三款。此外，根據(jù)本決定對部分條文的順序作相應(yīng)調(diào)整。本決定自公布之日起施行。

《中華人民共和國外資企業(yè)法》根據(jù)本決定作相應(yīng)的修改，重新公布。

中華人民共和國外資企業(yè)法（修正）

（1986年4月12日第六屆全國人民代表大會第四次會議通過 根據(jù)2000年10月31日第九屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十八次會議《關(guān)于修改〈中華人民共和國外資企業(yè)法〉的決定》修正）

第一條 【立法目的】為了擴大對外經(jīng)濟合作和技術(shù)交流，促進(jìn)中國國民經(jīng)濟的發(fā)展，中華人民共和國允許外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或者個人（以下簡稱外國投資者）在中國境內(nèi)舉辦外資企業(yè)，保護(hù)外資企業(yè)的合法權(quán)益。

第二條 【定義】本法所稱的外資企業(yè)是指依照中國有關(guān)法律在中國境內(nèi)設(shè)立的全部資本由外國投資者投資的企業(yè)，不包括外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟組織在中國境內(nèi)的分支機構(gòu)。

第三條 【設(shè)立條件】設(shè)立外資企業(yè)，必須有利于中國國民經(jīng)濟的發(fā)展。國家鼓勵舉辦產(chǎn)品出口或者技術(shù)先進(jìn)的外資企業(yè)。

國家禁止或者限制設(shè)立外資企業(yè)的行業(yè)由國務(wù)院規(guī)定。

第四條 【權(quán)利義務(wù)】外國投資者在中國境內(nèi)的投資、獲得的利潤和其他合法權(quán)益，受中國法律保護(hù)。

外資企業(yè)必須遵守中國的法律、法規(guī)，不得損害中國的社會公共利益。

第五條 【財產(chǎn)保護(hù)】國家對外資企業(yè)不實行國有化和征收；在特殊情況下，根據(jù)社會公共利益的需要，對外資企業(yè)可以依照法律程序?qū)嵭姓魇?，并給予相應(yīng)的補償。

第六條 【設(shè)立批準(zhǔn)】設(shè)立外資企業(yè)的申請，由國務(wù)院對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門或者國務(wù)院授權(quán)的機關(guān)審查批準(zhǔn)。審查批準(zhǔn)機關(guān)應(yīng)當(dāng)在接到申請之日起九十天內(nèi)決定批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)?！疽话阈姓S可須于20日內(nèi)答復(fù)，但法有特殊規(guī)定的依其規(guī)定，《行政許可法》42條】

第七條 【設(shè)立登記】設(shè)立外資企業(yè)的申請經(jīng)批準(zhǔn)后，外國投資者應(yīng)當(dāng)在接到批準(zhǔn)證書之日起三十天內(nèi)向工商行政管理機關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。外資企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為該企業(yè)成立日期。

第八條 【法人資格】外資企業(yè)符合中國法律關(guān)于法人條件的規(guī)定的，依法取得中國法人資格。

第九條 【投資期限】外資企業(yè)應(yīng)當(dāng)在審查批準(zhǔn)機關(guān)核準(zhǔn)的期限內(nèi)在中國境內(nèi)投資；逾期不投資的，工商行政管理機關(guān)有權(quán)吊銷營業(yè)執(zhí)照。工商行政管理機關(guān)對外資企業(yè)的投資情況進(jìn)行檢查和監(jiān)督。

第十條 【變更登記】外資企業(yè)分立、合并或者其他重要事項變更，應(yīng)當(dāng)報審查批準(zhǔn)機關(guān)批準(zhǔn)，并向工商行政管理機關(guān)辦理變更登記手續(xù)。

第十一條 【經(jīng)營】外資企業(yè)依照經(jīng)批準(zhǔn)的章程進(jìn)行經(jīng)營管理活動，不受干涉。第十二條 【雇工】外資企業(yè)雇用中國職工應(yīng)當(dāng)依法簽定合同，并在合同中訂明雇用、解雇、報酬、福利、勞動保護(hù)、勞動保險等事項。

第十三條 【工會】外資企業(yè)的職工依法建立工會組織，開展工會活動，維護(hù)職工的合法權(quán)益。

外資企業(yè)應(yīng)當(dāng)為本企業(yè)工會提供必要的活動條件。

第十四條 【會計】外資企業(yè)必須在中國境內(nèi)設(shè)置會計帳簿，進(jìn)行獨立核算，按照規(guī)定報送會計報表，并接受財政稅務(wù)機關(guān)的監(jiān)督。

外資企業(yè)拒絕在中國境內(nèi)設(shè)置會計帳簿的，財政稅務(wù)機關(guān)可以處以罰款，工商行政管理機關(guān)可以責(zé)令停止?fàn)I業(yè)或者吊銷營業(yè)執(zhí)照。

第十五條 【物資采購】外資企業(yè)在批準(zhǔn)的經(jīng)營范圍內(nèi)所需的原材料、燃料等物資，按照公平、合理的原則，可以在國內(nèi)市場或者在國際市場購買。

第十六條 【保險】外資企業(yè)的各項保險應(yīng)當(dāng)向中國境內(nèi)的保險公司投保。第十七條 【稅收優(yōu)惠】外資企業(yè)依照國家有關(guān)稅收的規(guī)定納稅并可以享受減稅、免稅的優(yōu)惠待遇。

外資企業(yè)將繳納所得稅后的利潤在中國境內(nèi)再投資的，可以依照國家規(guī)定申請退還再投資部分已繳納的部分所得稅稅款。

第十八條 【外匯】外資企業(yè)的外匯事宜，依照國家外匯管理規(guī)定辦理。外資企業(yè)應(yīng)當(dāng)在中國銀行或者國家外匯管理機關(guān)指定的銀行開戶。

第十九條 【匯出】外國投資者從外資企業(yè)獲得的合法利潤、其他合法收入和清算后的資金，可以匯往國外。

外資企業(yè)的外籍職工的工資收入和其他正當(dāng)收入，依法繳納個人所得稅后，可以匯往國外。

第二十條 【經(jīng)營期限】外資企業(yè)的經(jīng)營期限由外國投資者申報，由審查批準(zhǔn)機關(guān)批準(zhǔn)。期滿需要延長的，應(yīng)當(dāng)在期滿一百八十天以前向?qū)彶榕鷾?zhǔn)機關(guān)提出申請。審查批準(zhǔn)機關(guān)應(yīng)當(dāng)在接到申請之日起三十天內(nèi)決定批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)。

第二十一條 【清算】外資企業(yè)終止，應(yīng)當(dāng)及時公告，按照法定程序進(jìn)行清算。在清算完結(jié)前，除為了執(zhí)行清算外，外國投資者對企業(yè)財產(chǎn)不得處理。

第二十二條 【注銷登記】外資企業(yè)終止，應(yīng)當(dāng)向工商行政管理機關(guān)辦理注銷登記手續(xù)，繳銷營業(yè)執(zhí)照。

第二十三條 【細(xì)則】國務(wù)院對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門根據(jù)本法制定實施細(xì)則，報國務(wù)院批準(zhǔn)后施行。

第二十四條 本法自公布之日起施行。