第一篇：婚姻法論文題目

統(tǒng)婚姻制度區(qū)域 1.淺析我國(guó)無(wú)效婚姻制度

2.我國(guó)“事實(shí)婚姻”制度的弊端與法律對(duì)策

3.論婚姻的成立 4.《婚姻登記條例》利與弊 5.中國(guó)婦女保護(hù)的立法不足 6.淺析撫養(yǎng)制度的完善 7.試論探望權(quán)的實(shí)現(xiàn) 8.關(guān)于離婚經(jīng)濟(jì)幫助制度的分析 9.關(guān)于離婚損害賠償制度的思考 10.關(guān)于離婚幾個(gè)法律問(wèn)題的思考

11.法定離婚理由之探析 12.家庭暴力的法律對(duì)策 13.家庭調(diào)解制度在中國(guó)的命運(yùn)

14.離婚過(guò)程中和離婚后對(duì)子女權(quán)益的法律保護(hù)

15.軍人婚姻法律保護(hù)的利與弊 16.婚姻家庭法律在未來(lái)民法典中的地位

17.一夫一妻制度的法律保護(hù) 18.淺析可撤銷婚姻制度 19.淺析我國(guó)的夫妻財(cái)產(chǎn)制度

20.離婚標(biāo)準(zhǔn)之探討 21.親權(quán)制度研究 22.中國(guó)古代婚姻制度研究 23.“婚內(nèi)強(qiáng)奸”的立法研究

24.從平等原則看我國(guó)婚姻家庭中的男女平等

25.我國(guó)夫妻債務(wù)制度探討 26.╳╳地方婚姻調(diào)查 27.淺析我國(guó)婚姻制度的改革和完善

28.違法婚姻問(wèn)題研究 29.“感情確已破裂”解析

30.我國(guó)離婚救濟(jì)制度研究 31.事實(shí)婚姻和非法同居關(guān)系的辨析

32.離婚損害賠償之立法完善 33.居住權(quán)在婚姻家庭法的保護(hù)和實(shí)現(xiàn) 34.淺析中國(guó)古代的特色婚姻制度 35.從三部婚姻法看我國(guó)婚姻家庭理念的變遷

36.完善我國(guó)親屬撫養(yǎng)制度的幾點(diǎn)思考 37.公證在婚姻法中的效力和地位 38.農(nóng)村事實(shí)婚姻的狀況與法律對(duì)策

39.夫妻侵權(quán)制度研究 40.準(zhǔn)婚姻制度研究

婚姻家庭法哲學(xué)區(qū)域 1.婚姻法適用的道德機(jī)理 2.近現(xiàn)代法上婚姻本質(zhì)屬性研究 3.公平原則在離婚案件中的適用 4.試論夫妻相互忠實(shí)義務(wù)及其實(shí)現(xiàn) 5.婚姻家庭法的立法理念研究

6.關(guān)于配偶權(quán)的探討 7.婚姻登記證的法律效力 8.“夫妻應(yīng)當(dāng)相互忠實(shí)”的法律分析

9.婚姻契約制度研究

10.婚內(nèi)強(qiáng)迫性行為的法律性質(zhì)分析 11.中國(guó)古代╳╳時(shí)期婦女法律地位探析

12.夫妻人身關(guān)系探析 13.“代孕”技術(shù)的法律反思 14.婦女人格獨(dú)立制度研究 15.侵犯配偶權(quán)行為的法律規(guī)制 16.婚姻自由原則的法理分析

17.試論事實(shí)婚姻中的離婚問(wèn)題 18.中國(guó)古代“搶婚”現(xiàn)象的法律分析

19.親屬法立法可行性探討

20.婚姻自主權(quán)探討 婚姻法學(xué)前沿區(qū)域 1.變性人及其原婚姻關(guān)系處理 2.同性戀(婚)的法律對(duì)策 3.婚前體檢存廢論 4.婚姻登記行為可訴性研究

5.試論準(zhǔn)婚姻關(guān)系

6.“保衛(wèi)婚姻俱樂(lè)部”的合法性探討

7.淺析婚內(nèi)索賠 8.對(duì)離婚的法律經(jīng)濟(jì)學(xué)分析 9.“性騷擾”法律問(wèn)題研究 10.婚約的法律性質(zhì) 11.“閃婚”的法律分析

12.人工生殖中的父母子女關(guān)系研究 13.試析“回族女子不外嫁”的習(xí)俗 14.同居者的權(quán)利義務(wù)探討

15.關(guān)于大學(xué)生婚育權(quán)與高校管理權(quán)（或大學(xué)生受教育權(quán)）的探討

16.婚內(nèi)侵權(quán)賠償制度研究 17.“半路夫妻”法律問(wèn)題研究

18.“試婚”（或“試離婚”）的法律問(wèn)題分析http://wenku.baidu.com/view/33e7f2620b1c59eef8c7b4ce.html

19.婚姻保險(xiǎn)制度研究 20.“同性戀”婚姻立法趨勢(shì)研究 21.淺析婚介所的法律地位 22.論服刑人員的結(jié)婚權(quán) 23.“換親”的法律分析 24.淺析和諧社會(huì)與性別平等

25.網(wǎng)婚的法律分析

26.大學(xué)生同居現(xiàn)象的思考

27.論非離婚之訴 28.冥婚的法律分析 29.公告離婚的適用與完善

30.家務(wù)勞動(dòng)補(bǔ)償請(qǐng)求權(quán)的意義及其立法思考

第二篇：婚姻法論文

生育權(quán)之我見(jiàn)

以我現(xiàn)在的學(xué)識(shí)，我不能稱自己的見(jiàn)解有什么獨(dú)到之處，或者能夠有多大的說(shuō)服力，但至少，作為一個(gè)最基本的身份——普通人，看到新的司法解釋必然不會(huì)沒(méi)有想法的，尤其是關(guān)于生育權(quán)，這一法學(xué)界存在爭(zhēng)議的問(wèn)題。

一直對(duì)于婚姻法，或者通俗的講，是婚姻家庭以及生育權(quán)沒(méi)有什么概念的我，不知道為什么，司法解釋三在我的印象里面，似乎有著舉足輕重的影響。其實(shí)，我漸漸地發(fā)現(xiàn)，大家的法律意識(shí)或者觀念真的不是很強(qiáng)，于我而言，也許是因?yàn)閷I(yè)，或者是因?yàn)槟挲g的增加，更加的客觀，理智，成熟的看待遇到、見(jiàn)到的問(wèn)題，婚姻，才似乎顯現(xiàn)出了和我的關(guān)系。對(duì)于這一點(diǎn)，我實(shí)實(shí)在在的感覺(jué)到了，很多人的法律知識(shí)的淡薄，當(dāng)然也包括曾經(jīng)的自己。

可能是作為新世紀(jì)的女性或者典型的90后，一直強(qiáng)調(diào)女性的獨(dú)立，無(wú)論是從經(jīng)濟(jì)上還是在情感上，我都認(rèn)為女性不能也不應(yīng)該依賴著男性而生存。更何況，我們一直追求和爭(zhēng)取男女平等，那就是要在心里上、身體上，獨(dú)立于男性的“懷抱”。對(duì)于人們習(xí)慣上所稱的“家庭主婦”，我不得不提出強(qiáng)烈的反對(duì)，和那些所謂的“男主外，女主內(nèi)”的觀念，更是要進(jìn)行駁斥，既然將男女平等提上日程，那么就尤其要在婚姻家庭中落實(shí)和實(shí)現(xiàn)，無(wú)論是在家務(wù)還是家庭的經(jīng)濟(jì)上男女都應(yīng)該協(xié)商的、平等的做出自己的犧牲，而我們所見(jiàn)到很多的女性因?yàn)榧彝ズ驼疹櫿煞蚝秃⒆佣チ俗约旱呐笥押图彝ヒ酝獾纳睿簿褪菦](méi)有了基本的生活樂(lè)趣和自己的愛(ài)好，而男性則將更大的經(jīng)歷放在了工作和支撐家庭的經(jīng)濟(jì)，不論是作為男女雙方中的哪一方，都形成了單方面付出的現(xiàn)狀，各自擁有的雖然是不同的生活，但是相同的是他們的生活都是單調(diào)的，對(duì)于這樣的分配大家依然是各執(zhí)己見(jiàn)，因?yàn)?，于人，各有不同，人們的追求不同，?duì)于家庭中的工作分配必然想法是不一樣的，就像有的女人愿意自己堅(jiān)強(qiáng)的存在，有自己的事業(yè)；而有的則是希望做一個(gè)賢妻良母。所以，現(xiàn)在的家庭分工狀況沒(méi)有對(duì)與錯(cuò)之分，真正不同的是家庭主體的觀念的差別，我們無(wú)從評(píng)價(jià)，也不敢妄下結(jié)論。

對(duì)于新的司法解釋中的關(guān)于生育權(quán)的問(wèn)題，“夫以妻擅自中止妊娠侵犯其生育權(quán)為由請(qǐng)求損害賠償?shù)?，人民法院不予支持”。我大加贊同，這一方面體現(xiàn)了生育權(quán)是需要夫妻雙方的協(xié)商一致，不能夫在其中獨(dú)斷，同時(shí)從生理結(jié)構(gòu)上充分的考慮到女性在生育方面的付出，保證女性在自愿的前提下實(shí)現(xiàn)生育權(quán)。在生育的全過(guò)程中，婦女承擔(dān)著特殊的職能，起著難以取代的作用。從卵子受精、十月懷胎到一朝分娩，女性不僅有一系列的生理變化，增加生理負(fù)擔(dān)，而且還要承受著巨大的心理壓力，甚至還會(huì)有生命危險(xiǎn)。不僅如此，婦女的生育過(guò)程還直接影響著胎兒的健康發(fā)育與安全。因此，對(duì)婦女予以特殊保護(hù)，確認(rèn)和保障婦女的生育權(quán)理所當(dāng)然，《婦女權(quán)益保障法》第五十一條明確規(guī)定：婦女有生育的權(quán)利，也有不生育的自由。這就需要法律保障女性得以實(shí)現(xiàn)“不生育的自由”，司法解釋三正是考慮到了這一點(diǎn)。

而對(duì)于女方擅自墮胎的問(wèn)題，也是引起了很大的爭(zhēng)議。而我認(rèn)為，這并不是簡(jiǎn)單的生育權(quán)的問(wèn)題，所謂的生育權(quán)的實(shí)現(xiàn)與否，我覺(jué)得更側(cè)重于“要”或者“不要”孩子，就是雙方是否同意兩者的精子和卵子的結(jié)合。在這種理解下，要么雙方會(huì)采取一定的避孕措施，或者是，不要性。但是問(wèn)題發(fā)展到墮胎的階段的話，可能就需要分很多種情況具體分析了，不得不考慮到得就是懷孕是過(guò)失還是故意導(dǎo)致的，如果是作為避孕不當(dāng)或者雙方協(xié)商一致了，但是導(dǎo)致的結(jié)果是懷孕后女方擅自墮胎，這樣是否侵犯了男方的生育權(quán)，或者說(shuō)這不只涉及到生育權(quán)還有胎兒的生命權(quán)是否存在和保護(hù)的問(wèn)題，而這方面世界各地的規(guī)定不同。但是從一方面講，我們必須肯定的是，我們至少應(yīng)該珍惜胎兒的存在，從人性善良的本質(zhì)出發(fā)，胎兒存在于母體的特殊的生物。另一方面，母親經(jīng)歷懷孕的過(guò)程中身體受到的痛苦，是胎兒造成的，那母親墮胎的行為不就是一種自我保護(hù)嗎？?jī)杀紫嗪馊∑漭p，兩利相衡取其重，我們又有什么理由去責(zé)怪一個(gè)墮胎的母親呢？

我想，生育從原始的繁衍子嗣發(fā)展到現(xiàn)在的一項(xiàng)權(quán)利，體現(xiàn)了法律所要追求和實(shí)現(xiàn)的是人類更好的生活，讓人們生活的更幸福。當(dāng)生育對(duì)于女性不能帶來(lái)幸福，而僅僅是疼痛的話，那么這是不符合社會(huì)發(fā)展的需要的。與此同時(shí)，如果，生育對(duì)于女性是一項(xiàng)必須的責(zé)任的話，那不是和奴隸社會(huì)、封建社會(huì)的本質(zhì)一樣了嗎？在奴隸社會(huì)和封建社會(huì)，由于科技水平的低下，人們不懂得生理機(jī)制，女性僅僅是作為生育的，繁衍后代的生產(chǎn)工具，生活上沒(méi)有合理的地位，政治上又何談權(quán)利？而如今，當(dāng)法律真正的規(guī)定了在生育權(quán)上對(duì)婦女考慮時(shí)，一方面限制了男性對(duì)于家庭一切事務(wù)（尤其是生育上的）獨(dú)斷性，另一方面更好的維護(hù)家庭的幸福與和諧?？赡苁亲鳛橐粋€(gè)女性吧，我總之是贊賞的。

《婦女權(quán)益保障法》沒(méi)有否認(rèn)男性生育權(quán)從立法背景來(lái)看，《婦女權(quán)益保障法》并沒(méi)有否認(rèn)男子的生育或不生育的權(quán)利，正如一些專家所指出的那樣，在現(xiàn)有的聯(lián)合國(guó)文件和我國(guó)法律中只談到婦女的生育權(quán)，與歷史上的男女不平等有關(guān)。生育總是和女性有著更密切的聯(lián)系，說(shuō)到生育，人們最先想到的也是女性。女性的付出，和遭到的折磨是男性不能代替也不能感受得到的。無(wú)論我們說(shuō)要重視習(xí)慣對(duì)現(xiàn)在社會(huì)帶來(lái)的影響，還是要正視社會(huì)現(xiàn)狀，所要做的應(yīng)該是兩者的結(jié)合，才能最終得出對(duì)生育權(quán)的正確的認(rèn)識(shí)。

第三篇：婚姻法論文

淺析事實(shí)婚姻的效力

黃義靈

（江西贛江學(xué)院人文學(xué)院法律系）

摘要:事實(shí)婚姻是現(xiàn)實(shí)生活中普遍存在且不可避免的一種社會(huì)現(xiàn)象。我國(guó)對(duì)事實(shí)婚姻效力的認(rèn)定，經(jīng)歷了有條件認(rèn)可、相對(duì)承認(rèn)、完全不承認(rèn)、附條件的相對(duì)承認(rèn)四個(gè)階段，現(xiàn)行婚姻法是通過(guò)補(bǔ)辦結(jié)婚證登記制度對(duì)事實(shí)婚姻變相承認(rèn)，對(duì)其婚姻效力認(rèn)定的規(guī)定并不完善，這影響實(shí)踐中對(duì)事實(shí)婚姻的處理。本文結(jié)合現(xiàn)行婚姻法及相關(guān)司法解釋對(duì)我國(guó)事實(shí)婚姻效力的認(rèn)定問(wèn)題進(jìn)行評(píng)析，并提出完善事實(shí)婚姻效力立法的構(gòu)想。

關(guān)鍵詞:事實(shí)婚姻;效力;同居關(guān)系

事實(shí)婚姻作為一種傳統(tǒng)的民間習(xí)俗,是社會(huì)普遍存在的現(xiàn)象。它是指未辦理結(jié)婚證登記手續(xù)的男女雙方,以夫妻名義同居生活,群眾也認(rèn)為是夫妻關(guān)系的一

［1］種兩性結(jié)合。由于傳統(tǒng)的婚姻觀的束縛造成不登記婚姻，同時(shí)，由于現(xiàn)代人新的婚姻觀念也使登記婚姻的數(shù)量減少，因而造成現(xiàn)實(shí)生活中從過(guò)去到現(xiàn)在，事實(shí)婚姻的比例都很高，而且還將長(zhǎng)期存在。對(duì)于這一不可回避的問(wèn)題，立法對(duì)事實(shí)婚姻的效力認(rèn)定有其明確的必要性，我國(guó)在不同歷史階段對(duì)事實(shí)婚姻的效力認(rèn)定采取了不同的處理方式，而現(xiàn)階段的《婚姻法》及司法解釋對(duì)此規(guī)定的并不完善。

一、我國(guó)事實(shí)婚姻效力立法發(fā)展之歷史沿革

事實(shí)婚姻一直是我國(guó)司法界面臨的困難之一。對(duì)于事實(shí)婚姻效力的認(rèn)定，我國(guó)在不同的歷史時(shí)期先后制定了不同甚至相反的法律政策及司法解釋。概括而言，我國(guó)對(duì)事實(shí)婚姻效力的立法發(fā)展大致經(jīng)歷了以下四個(gè)不同的歷史階段：

（一）有條件的認(rèn)可階段

建國(guó)初期至1986年3月15日《婚姻登記管理?xiàng)l例》施行之前，我國(guó)對(duì)事實(shí)婚姻是采取有條件的認(rèn)可態(tài)度。1986年頒布的《婚姻登記管理?xiàng)l例》明確規(guī)定：在此條例頒布之前，男女雙方未履行結(jié)婚登記手續(xù)即以夫妻名義同居生活，群眾也認(rèn)為是夫妻關(guān)系的，一方向人民法院起訴“離婚”，如起訴時(shí)雙方符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件，可認(rèn)定為事實(shí)婚姻關(guān)系；如起訴時(shí)一方或雙方不符合結(jié)婚的法定要件，應(yīng)認(rèn)定為非法同居關(guān)系。這一時(shí)期只要起訴時(shí)雙方均符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件即認(rèn)定為事實(shí)婚姻，條件很寬松，立法對(duì)事實(shí)婚姻是認(rèn)可的。

（二）相對(duì)承認(rèn)階段

1986年3月15日《婚姻登記管理?xiàng)l例》施行之后，1994年2月1日《婚姻登記管理?xiàng)l例》施行之前，我國(guó)對(duì)事實(shí)婚姻是采取相對(duì)承認(rèn)的態(tài)度。1994年頒布的《婚姻登記管理?xiàng)l例》規(guī)定：1994年以前，未辦理結(jié)婚登記即以夫妻名義同居生活，群眾也認(rèn)為是夫妻關(guān)系的，一方向人民法院起訴“離婚”，如同居時(shí)雙方均符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件，可認(rèn)定為事實(shí)婚姻關(guān)系；如同居時(shí)一方或雙方不符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件，應(yīng)認(rèn)定為非法同居關(guān)系。這一階段以“同居時(shí)是否符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件”作為認(rèn)定事實(shí)婚姻的時(shí)間界限，條件相對(duì)較嚴(yán)格，但還是承認(rèn)。

(三)完全不承認(rèn)階段

1994年2月1日民政部《婚姻登記管理?xiàng)l例》施行之日至2001年4月28日《婚姻法》修正案施行前，我國(guó)對(duì)事實(shí)婚姻是采取完全不承認(rèn)的態(tài)度。1994年《婚姻登記管理?xiàng)l例》規(guī)定：未到法定婚齡的公民以夫妻名義同居生活的，或 1

者符合結(jié)婚條件的當(dāng)事人未經(jīng)結(jié)婚登記以夫妻名義同居的，其婚姻關(guān)系無(wú)效，不受法律保護(hù)。對(duì)于起訴到法院的，一律按非法同居關(guān)系處理。此時(shí)期我國(guó)立法對(duì)事實(shí)婚姻是一概不承認(rèn)的。

(四)附條件承認(rèn)階段

2001年4月28日《婚姻法》修正案頒布至今，我國(guó)對(duì)事實(shí)婚姻是采取附條件承認(rèn)的態(tài)度。通過(guò)賦予補(bǔ)辦結(jié)婚登記溯及力的方式而間接承認(rèn)了事實(shí)婚姻?！痘橐龇ā返?條規(guī)定：“要求結(jié)婚的男女雙方，必須親自到婚姻登記機(jī)關(guān)進(jìn)行結(jié)婚登記。符合本法規(guī)定的，予以登記，發(fā)給結(jié)婚證。取得結(jié)婚證，即確定夫妻關(guān)系。未辦理結(jié)婚登記的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)辦登記。”對(duì)此，2001年12月24日頒行的《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)婚姻法〉若干問(wèn)題的解釋

（一）》（下稱《解釋》

（一））第4條規(guī)定：“男女雙方根據(jù)《婚姻法》第8條規(guī)定補(bǔ)辦結(jié)婚登記的，婚姻關(guān)系的效力從雙方均符合婚姻法所規(guī)定的結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件時(shí)起算。”《解釋》

（一）第5條規(guī)定：“不補(bǔ)辦結(jié)婚登記的，按解除同居關(guān)系處理?！币虼?，我國(guó)現(xiàn)階段是以“補(bǔ)辦結(jié)婚登記”作為承認(rèn)事實(shí)婚姻的前提條件，若沒(méi)有補(bǔ)辦登記的，則按解除同居關(guān)系處理，可見(jiàn)這一時(shí)期我國(guó)立法對(duì)事實(shí)婚姻是附條件的相對(duì)承認(rèn)。

二、新《婚姻法》及《解釋》

（一）對(duì)事實(shí)婚姻的效力認(rèn)定之缺陷分析

（一）《解釋》

（一）第4條存在弊端，給當(dāng)事人規(guī)避法律提供便利

《婚姻法》第8條規(guī)定：“要求結(jié)婚的男女雙方，必須親自到婚姻登記機(jī)關(guān)進(jìn)行結(jié)婚登記。符合本法規(guī)定的，予以登記，發(fā)給結(jié)婚證。取得結(jié)婚證，即確立夫妻關(guān)系。未經(jīng)辦理登記的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)辦登記?！钡珜?duì)補(bǔ)辦登記的，其婚姻效力如何認(rèn)定，立法設(shè)有明確規(guī)定。對(duì)此《解釋》

（一）第4條規(guī)定：“男女雙方根據(jù)婚姻法第8條規(guī)定補(bǔ)辦結(jié)婚登記的，婚姻關(guān)系的效力從雙方均符合婚姻法規(guī)定的結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件時(shí)起算?！边@就表明，男女雙方以夫妻名義同居時(shí)，可以有一方或雙方不符合法定結(jié)婚條件，如未達(dá)法定婚齡、患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病、重婚等，只要補(bǔ)辦時(shí)符合了，就給予補(bǔ)辦。一方面，這勢(shì)必降低了結(jié)婚登記制度的嚴(yán)肅性，使當(dāng)事人認(rèn)為先結(jié)婚后登記也同樣可以達(dá)到法定婚的效果，而且會(huì)給某些當(dāng)事人留下鉆法律空子的機(jī)會(huì)。另外，法律對(duì)此類推適用補(bǔ)辦登記的話，也應(yīng)區(qū)別對(duì)待：對(duì)于同居時(shí)符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件的，給予補(bǔ)辦，發(fā)給結(jié)婚證；對(duì)于同居時(shí)不符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件的，補(bǔ)辦時(shí)雙方同居已達(dá)一定年限或生有子女，且雙方均符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件的，給予補(bǔ)辦，發(fā)給結(jié)婚證；其他情況應(yīng)按同居關(guān)系處理。另一方面，如果一方或雙方在同居時(shí)未達(dá)法定婚齡，而申請(qǐng)補(bǔ)辦登記時(shí)已達(dá)法定婚齡，通過(guò)補(bǔ)辦，取得結(jié)婚證，之后一方起訴離婚時(shí)，若涉及財(cái)產(chǎn)爭(zhēng)議，處理時(shí)還應(yīng)區(qū)分“同居時(shí)不符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件時(shí)的同居關(guān)系”及“符合時(shí)的婚姻關(guān)系”來(lái)分割財(cái)產(chǎn)，不利于司法實(shí)踐，生活中有很多這樣的實(shí)例。

（二）《解釋》

（一）第5條規(guī)定的“不補(bǔ)辦結(jié)婚登記的則按解除同居關(guān)系處理”不科學(xué)

《解釋》

（一）第五條規(guī)定：“未按婚姻法第8條規(guī)定辦理結(jié)婚登記而以夫妻名義共同生活的男女，起訴到人民法院要求離婚的，應(yīng)當(dāng)區(qū)別對(duì)待：

1、1994年2月1日民政部《婚姻登記管理?xiàng)l例》公布實(shí)施以前，男女雙方已經(jīng)符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件的，按事實(shí)婚姻處理。

2、1994年2月1日民政部《婚姻登記管理?xiàng)l例》公布實(shí)施以后，男女雙方符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件的，人民法院應(yīng)當(dāng)告知其在案件受理前補(bǔ)辦結(jié)婚登記；未補(bǔ)辦結(jié)婚登記的，按解除同居關(guān)系處理?！边@條規(guī)定顯然是不科學(xué)而且不利于保護(hù)當(dāng)事人的利益的。

首先，違反事物發(fā)展的一般規(guī)律。在未登記而以夫妻名義同居的當(dāng)事人雙方到法院起訴“離婚”之時(shí)，法院卻以“補(bǔ)辦結(jié)婚登記”為受理的前提條件，而在當(dāng)事人未請(qǐng)求“離婚”時(shí)，司法機(jī)關(guān)或行政機(jī)關(guān)并沒(méi)有強(qiáng)制性的要求雙方補(bǔ)辦結(jié)婚登記——法律也不宜賦予作為行政機(jī)關(guān)的婚姻登記機(jī)關(guān)以權(quán)力主動(dòng)去調(diào)查和

［2］指令。這條規(guī)定本身就有違事物的自身發(fā)展規(guī)律。另外，若當(dāng)事人不補(bǔ)辦結(jié)婚登記，婚姻法就不會(huì)承認(rèn)這段婚姻，而以同居關(guān)系處理。

其次，與刑法對(duì)事實(shí)婚姻的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)不一。在刑法中，構(gòu)成重婚罪的既可以是合法婚姻的當(dāng)事人，也可以是事實(shí)重婚的雙方當(dāng)事人。對(duì)此刑法并沒(méi)有要求事實(shí)重婚的雙方當(dāng)事人補(bǔ)辦結(jié)婚登記手續(xù)，卻仍然對(duì)其判處重婚罪，不會(huì)因?yàn)槲囱a(bǔ)辦結(jié)婚登記而不以重婚罪認(rèn)處。從而陷入了民法中無(wú)婚可重、無(wú)婚可離，而刑法

［3］中有婚可重、有罪可判的尷尬局面。

再次，與婚姻法“保護(hù)婦女、兒童、老人合法權(quán)益”的基本原則沖突。當(dāng)事人起訴離婚時(shí)，在很大程度上都是雙方意見(jiàn)不和，包括是否離婚、財(cái)產(chǎn)分割、子女撫養(yǎng)等問(wèn)題，或是其他一些不可能補(bǔ)辦結(jié)婚登記的情形，如一方死亡，變成植物人等，此時(shí)雙方很難就補(bǔ)辦結(jié)婚登記達(dá)成一致意見(jiàn)，或根本不能再補(bǔ)辦結(jié)婚登記，畢竟結(jié)婚登記時(shí)需要雙方自愿并親自前去辦理的。這就使得同居關(guān)系中的當(dāng)事人一方，尤其是不想負(fù)婚姻責(zé)任的強(qiáng)勢(shì)一方，當(dāng)然不會(huì)去補(bǔ)辦結(jié)婚登記，且有足夠的空間逃避該條規(guī)定讓其落空，而對(duì)另一方尤其是處于弱勢(shì)地位的婦女一方造成不利——得不到依婚姻法按離婚取得的合法權(quán)益。因而婚姻法的立法本意——允許補(bǔ)辦結(jié)婚登記從而保護(hù)婦女，兒童的合法權(quán)益就得不到實(shí)現(xiàn)。從對(duì)女性以及子女的保護(hù)角度而言，女方與子女的利益往往會(huì)受到更大的損害；從物質(zhì)角度而言，即使是事實(shí)婚姻，女方也往往為“事實(shí)家庭”付出了更多的心血，投入了更多的勞動(dòng)，而這種勞動(dòng)并不能在市場(chǎng)交易中體現(xiàn)出它的價(jià)值，因?yàn)槠鋬r(jià)值是附屬于其家庭成員的收入所得的。若在離婚的情況下，雙方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間的投入，屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)，為雙方共同共有；而如果簡(jiǎn)單地按解除同居關(guān)系處理，女性這部分勞動(dòng)可包括起勞動(dòng)所創(chuàng)造的價(jià)值顯然就被忽略掉了；從精神角度而言，有過(guò)一段不為法律所承認(rèn)的事實(shí)婚姻，對(duì)女性來(lái)說(shuō)，無(wú)論是當(dāng)事人自身受到創(chuàng)傷還是從社會(huì)看待他們的目光角度，都會(huì)造成精神傷害。

最后，與我國(guó)事實(shí)婚姻的客觀現(xiàn)狀及我國(guó)多民族國(guó)家的國(guó)情不符。事實(shí)婚姻

［4］在我國(guó)普遍存在，且其比例較高，達(dá)到了30%，如未進(jìn)行結(jié)婚登記的男女雙方

未發(fā)生糾紛，也沒(méi)有產(chǎn)生“離婚”訴訟、或者產(chǎn)生了“離婚”訴訟之外的“家庭暴力”“家庭債務(wù)清償”等糾紛，對(duì)未發(fā)生糾紛的，法院則無(wú)權(quán)主動(dòng)干涉和督促他們?nèi)パa(bǔ)辦登記，那么他們的同居的這種事實(shí)又該如何定性，具有何種法律效力?依據(jù)現(xiàn)行法是按同居關(guān)系處理，而這種處理方式卻未能對(duì)當(dāng)事人提供合理的保護(hù)；產(chǎn)生其他糾紛的，法律對(duì)此也沒(méi)有明確的規(guī)定。另外，我國(guó)很多少數(shù)民族地區(qū)，由于與漢族的政治、經(jīng)濟(jì)、文化、風(fēng)俗習(xí)慣及存在很大差異，少數(shù)民族有其自身的習(xí)慣因素，在西部鄉(xiāng)村各少數(shù)民族意識(shí)中，人們總認(rèn)為僅有履行法律手續(xù)，辦結(jié)婚證并不足以使婚姻生效，必須按照各自所屬民族特有的一套習(xí)慣法律程序

［5］來(lái)舉行某種儀式的婚姻，他們才能認(rèn)可其效力。因此，少數(shù)民族地區(qū)的人結(jié)婚

時(shí)大部分都不進(jìn)行結(jié)婚登記。如果按《解釋》第5條的規(guī)定，對(duì)這些少數(shù)民族地區(qū)的“婚姻”都一律按同居關(guān)系處理，這顯然是與我國(guó)的國(guó)策及立法的宗旨相違背的，既不能達(dá)到優(yōu)待少數(shù)民族地區(qū)人民利益的目的，也不能尊重當(dāng)事人的意愿和選擇。

（三）《解釋》

（一）第6條對(duì)有關(guān)事實(shí)婚姻中一方死亡之后遺產(chǎn)的處理欠

妥［6］

《解釋》

（一）第6條規(guī)定：未經(jīng)婚姻法第8條規(guī)定辦理結(jié)婚登記而以夫妻名義同居生活的男女，一方死亡，另一方以配偶身份主張享有繼承權(quán)的，按照本解釋第5條的原則處理。此處的原則是指：1994年2月1日《婚姻登記管理?xiàng)l例》實(shí)施前符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件的事實(shí)婚姻被認(rèn)定為有法定婚姻的效力，支持事實(shí)配偶的繼承權(quán)；而1994年2月1日民政部《婚姻登記管理?xiàng)l例》實(shí)施之后的事實(shí)婚姻，因?yàn)橐环剿劳龆鵁o(wú)法補(bǔ)辦結(jié)婚登記手續(xù)，生存一方一概不能以配偶身份主張繼承權(quán)。該條規(guī)定雖然可以使事實(shí)配偶增強(qiáng)及早去補(bǔ)辦登記的意識(shí)，但法律對(duì)此卻規(guī)定的相當(dāng)苛刻，而且也極其不妥當(dāng)，在第6條中，雙方共同生活直至一方死亡，符合傳統(tǒng)社會(huì)道德的婚姻觀念，而法律對(duì)于這段事實(shí)婚姻卻未給予任何法定補(bǔ)救方式。由于一方已經(jīng)死亡，無(wú)論是當(dāng)事人的意愿或努力都不可能再使其得到法律的承認(rèn)，這就使生存一方當(dāng)事人特別是女方的權(quán)益得不到維護(hù)，因而這條規(guī)定欠妥。

三、完善事實(shí)婚姻效力立法的構(gòu)想

（一）從立法上明確事實(shí)婚姻的構(gòu)成要件

對(duì)我國(guó)事實(shí)婚姻效力的立法完善，首先要從立法上明確事實(shí)婚姻的構(gòu)成要件。在法律的范圍內(nèi)，不能將凡是未履行結(jié)婚登記手續(xù)的男女兩性結(jié)合都當(dāng)成事實(shí)婚姻。應(yīng)當(dāng)明確構(gòu)成事實(shí)婚姻必須具備一定的條件，對(duì)事實(shí)婚姻的認(rèn)定和處理必須以法律的要件為基礎(chǔ)。根據(jù)我國(guó)現(xiàn)階段的情勢(shì)，筆者認(rèn)為應(yīng)符合以下要件：

1、事實(shí)婚姻的男女雙方都具有終身共同生活的目的。這是事實(shí)婚姻的內(nèi)在特征，也是與同居關(guān)系的區(qū)別。

2、事實(shí)婚姻的男女雙方應(yīng)當(dāng)具備公開(kāi)的夫妻身份。雙方不僅具有夫妻內(nèi)在生活的一切內(nèi)容，而且在外部形式上其夫妻關(guān)系也為社會(huì)所承認(rèn),具有公信力。

3、事實(shí)婚姻未履行結(jié)婚登記手續(xù)。它直接違反了婚姻法的規(guī)定，這是事實(shí)婚姻違法性的主要表現(xiàn)。對(duì)結(jié)婚形式要件的違反，是事實(shí)婚姻與法定婚姻的明顯區(qū)別。

只有具備了以上條件，我們才能從法律上認(rèn)可其為事實(shí)婚姻關(guān)系，否則視為同居等不正當(dāng)兩性關(guān)系。

（二）細(xì)化對(duì)事實(shí)婚姻效力的制度安排

在我國(guó)現(xiàn)階段事實(shí)婚姻還將長(zhǎng)期存在的情況下，我們應(yīng)該綜合考慮各方面的因素及實(shí)際情況，對(duì)事實(shí)婚姻附加一定條件來(lái)認(rèn)定其效力，筆者認(rèn)為應(yīng)作如下細(xì)化：

1、對(duì)于未登記即以夫妻名義同居生活的男女，若同居時(shí)以符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件，且達(dá)到一定年限以上（如2年、3年、5年），群眾也認(rèn)為他們是夫妻關(guān)系的按法定婚姻對(duì)待；補(bǔ)辦了結(jié)婚登記的，發(fā)給結(jié)婚證，其婚姻效力溯及至雙方同居時(shí)。

2、對(duì)于未登記以夫妻名義同居生活的男女，若同時(shí)不符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件，但沒(méi)給對(duì)方后代和國(guó)家的計(jì)劃生育工作造成不利影響，且雙方同居達(dá)到一定年限（同上）或生有子女，應(yīng)該按法定婚姻處理；若補(bǔ)辦了結(jié)婚登記的，發(fā)給結(jié)婚證，其婚姻效力溯及至雙方符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件時(shí)，對(duì)其之前的可按同居關(guān)系處理。

3、對(duì)于起訴“離婚”至法院的，一方同意補(bǔ)辦結(jié)婚登記，而另一方尤其是強(qiáng)勢(shì)一方在無(wú)正當(dāng)理由拒不補(bǔ)辦的，只要雙方同居時(shí)符合法婚實(shí)質(zhì)要件，則按法定婚姻處理；在財(cái)產(chǎn)分割及補(bǔ)償上比照婚姻關(guān)系來(lái)處理；若同時(shí)不符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件，則比照

2、的原則處理。

4、對(duì)于未辦結(jié)婚登記而以夫妻名義共同生活的男女，一方死亡的，同居達(dá)一定年限或剩有子女（比照德國(guó)民法典的規(guī)定①），則按法定婚姻處理，在遺產(chǎn)繼承上比照法定婚的效力。

對(duì)于不在上述幾種范圍之列的其他男女之間的同居情形，根據(jù)實(shí)際情況，按同居關(guān)系、無(wú)效婚姻或可撤消婚姻來(lái)處理。綜上所述，針對(duì)不同的情況，對(duì)事實(shí)婚姻進(jìn)行不同的認(rèn)定，不僅有利于保護(hù)當(dāng)事人的利益，也不會(huì)損害國(guó)家法律的嚴(yán)肅性。對(duì)事實(shí)婚姻附加合理的條件予以承認(rèn)，有利于司法實(shí)踐，是符合我國(guó)現(xiàn)階段的情勢(shì)的。

（三）加強(qiáng)民族地區(qū)地方性相關(guān)立法

針對(duì)目前我國(guó)少數(shù)民族地區(qū)事實(shí)婚姻大量存在且還將長(zhǎng)期存在這一局面，應(yīng)制定民族地區(qū)地方性立法，對(duì)事實(shí)婚姻加以規(guī)范，從而引導(dǎo)人們正確選擇，以期達(dá)到事實(shí)婚姻從大量存在到逐漸消滅的狀態(tài)。

首先，少數(shù)民族地區(qū)應(yīng)積極制定自治條例和單行條例，明確承認(rèn)事實(shí)婚姻的法律效力，但不得違背法律或行政法規(guī)的基本原則，不得對(duì)憲法和民族區(qū)域自治法的規(guī)定以及其他有關(guān)法律、行政法規(guī)專門(mén)就民族自治地方所作的規(guī)定作出變通規(guī)定。

其次，各少數(shù)民族地區(qū)在制定變通規(guī)定時(shí)，應(yīng)當(dāng)盡量做到不主動(dòng)沖擊我國(guó)的婚姻登記制度。在明確承認(rèn)其事實(shí)婚姻效力的前提下，若發(fā)生糾紛至法院，法院在判決前應(yīng)先裁決其事實(shí)婚姻關(guān)系是否存在，事實(shí)婚姻的當(dāng)事人任何一方均可依裁定書(shū)向婚姻登記機(jī)關(guān)補(bǔ)辦結(jié)婚登記，法院也可依職權(quán)將該裁定送達(dá)婚姻登記

［7］ 機(jī)關(guān)予以登記，從而達(dá)到維護(hù)我國(guó)婚姻登記制度的嚴(yán)肅性和權(quán)威性的目的。

事實(shí)婚姻在我國(guó)長(zhǎng)期存在，且發(fā)生率也較高，是一種不容忽視的客觀存在的［8］婚姻形式，近年來(lái)還有上升的趨勢(shì)。這一方面是傳統(tǒng)習(xí)俗的遺留，另一方面是

現(xiàn)代社會(huì)人們選擇的生活方式和新的婚姻家庭關(guān)系的形式。當(dāng)我國(guó)現(xiàn)階段的法律對(duì)事實(shí)婚姻不能提供足夠的法律資源去調(diào)整時(shí)，此時(shí)不應(yīng)只想到更加嚴(yán)格的執(zhí)法——不承認(rèn)事實(shí)婚姻，而應(yīng)該回頭來(lái)審視一下法律。在法律對(duì)事實(shí)婚姻效力的認(rèn)定還不完善時(shí)，我們應(yīng)從實(shí)際出發(fā)，尊重當(dāng)事人的選擇權(quán)和既存的事實(shí)，引導(dǎo)和規(guī)范人們選擇生活的方式。同時(shí)，我們期待民法典的出臺(tái)，寄希望于立法者在婚姻家庭編中制定單獨(dú)的章節(jié)或條款來(lái)調(diào)整事實(shí)婚姻，以解決現(xiàn)實(shí)生活中存在的或可能會(huì)出現(xiàn)的問(wèn)題，對(duì)事實(shí)婚姻效力的認(rèn)定提供合理的處理方案。最后，我們要加大法制宣傳，增強(qiáng)人們的法制觀念，引導(dǎo)人們正確選擇婚姻形式，使事實(shí)婚姻由大量存在到少量存在，到最后人們都選擇法定婚姻，從而逐漸消滅事實(shí)婚姻，達(dá)到完善我國(guó)婚姻家庭制度的最終目的。

參考文獻(xiàn)：

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（4）.36.[7] 劉淑芬.當(dāng)代少數(shù)民族地區(qū)事實(shí)婚姻的法律效力[J].貴州民族研究所,2004(4).14.[8] 戴國(guó)勇.對(duì)事實(shí)婚姻認(rèn)定和處理的法律要件分析[J].佳木斯大學(xué)社會(huì)科學(xué)學(xué)報(bào)，2005，23（4）.37.[9] 劉家琛.舉案說(shuō)法[M].成都:四川人民出版社,2001,29.[10] 李克,唐德華.婚姻家庭糾紛案例[M].北京:人民法院出版社,2004,21—36.[11] 魏春艷,向洪,張麗娟.媒姻港灣[M].北京:中國(guó)時(shí)代經(jīng)濟(jì)出版社,2003,32—34.[12] 楊大文.婚姻家庭法[M].北京：中國(guó)人民大學(xué)出版社，2001，117—119.注釋：

①《德國(guó)民法典》第1310條第3項(xiàng)對(duì)未辦理結(jié)婚登記的婚姻關(guān)系作了變通規(guī)定：婚姻雙方以后以夫妻身份共同生活10年或者共同生活至婚姻一方死亡---在此情況下至少共同生活5年，也視為婚姻。

第四篇：婚姻法論文

維

護(hù)

無(wú)

民

事

限

制

民

事

行

為

能

力

婦

女的合法

權(quán)

益

學(xué)號(hào)：09061010132

姓名：張蕊

班級(jí)：法學(xué)一班

維護(hù)無(wú)民事、限制民事行為能力婦女的婚姻權(quán)益

內(nèi)容摘要：

隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)、網(wǎng)絡(luò)信息的發(fā)展，越來(lái)越多的社會(huì)問(wèn)題暴露在了我們眼前，如食品安全、房?jī)r(jià)、物價(jià)及環(huán)境等問(wèn)題，不難發(fā)現(xiàn)，最引人關(guān)注都是關(guān)系到所有人生活與健康的問(wèn)題，而在這些所謂的大問(wèn)題的背后，我們忽視了太多的小問(wèn)題，這些問(wèn)題不知不覺(jué)得損害著很多人的權(quán)益。比如農(nóng)民工權(quán)益，殘疾人士、流浪人士權(quán)益，無(wú)民事、限制民事行為能力婦女婚姻權(quán)益等！

關(guān)鍵詞：無(wú)民事、限制民事行為能力婦女婚姻權(quán)益保護(hù)

正文：

當(dāng)你打開(kāi)網(wǎng)頁(yè)在搜索欄中輸入無(wú)民事、限制民事行為能力婦女四個(gè)字進(jìn)行搜索時(shí)，你會(huì)得到一個(gè)龐大的數(shù)據(jù)，細(xì)看每一個(gè)標(biāo)題，幾乎都是在哪里發(fā)生了虐待無(wú)民事、限制民事行為能力婦女的惡性事件，這樣的事件被披露的就有如此之多，那我們不能想象那些沒(méi)有被披露的，又是一個(gè)多么震撼人心的數(shù)字。

今天我探討的就是關(guān)于無(wú)民事、限制民事行為能力婦女婚姻權(quán)益保護(hù)的問(wèn)題。

當(dāng)一個(gè)無(wú)知的女童長(zhǎng)大成為一個(gè)的無(wú)民事、限制民事行為能力婦女，她在家庭中能否得到照顧，或者突發(fā)變故使一個(gè)原本健康的婦女成為無(wú)民事、限制民事行為能力婦女，她的生活會(huì)發(fā)生怎樣的變化？特別是當(dāng)她面對(duì)婚姻這個(gè)問(wèn)題的時(shí)候，該由誰(shuí)來(lái)維護(hù)她的權(quán)益，又如何來(lái)維護(hù)？若她的父母愛(ài)她，丈夫疼她，她是幸福的，但是更多的現(xiàn)實(shí)是父母用她來(lái)做一筆交易，丈夫只是想讓她成為傳宗接代的工具，試問(wèn)，當(dāng)這樣一個(gè)“工具”完成了她的使命，那接下來(lái)她的命運(yùn)是什么，被拋棄，被虐待，或是流浪街頭？

當(dāng)然我國(guó)的立法中對(duì)此并不是一片空白，如《中華人民共和國(guó)殘疾人保障法》第一章第三條之規(guī)定：“殘疾人在政治、經(jīng)濟(jì)、文化、社會(huì)和家庭生活等方面享有同其他公民平等的權(quán)利，殘疾人的公民權(quán)利和人格尊嚴(yán)受法律保護(hù)，禁止歧視、侮辱、侵害殘疾人。”以及《婦女權(quán)益保障法》等法律都給予了相應(yīng)的保護(hù)。但是，這樣的立法保護(hù)在偌大的我國(guó)，就有些難以實(shí)施，我們很少見(jiàn)到根據(jù)《婦女權(quán)益保障法》或從維護(hù)該法保障的婦女權(quán)益出發(fā)而判決的案件。更何況現(xiàn)在關(guān)于這些方面的立法相比其他立法來(lái)說(shuō)有些落后，就更難加以設(shè)施。而

且更少會(huì)有人為她們伸張正義，包括親生父母、親戚、朋友對(duì)他們都是歧視態(tài)度。所以，在這層層困難之下，我們更應(yīng)該尋找更加切實(shí)有效的辦法去幫助她們維護(hù)自己的婚姻權(quán)益!我認(rèn)為除了現(xiàn)在已有的關(guān)于無(wú)民事、限制民事行為能力婦女可以作為原告去運(yùn)用法律的武器維護(hù)自己的合法權(quán)益，完善法制建設(shè)外，我們還可以從以下幾個(gè)方面入手，給予她們更加全面的保護(hù)！

一、建立運(yùn)用多層次多機(jī)構(gòu)的社會(huì)支持體系。

1、我國(guó)存在大量的基層的組織，如村民委員會(huì)，街道委員會(huì)等，充分利用這樣深入基

層的組織，使其加大對(duì)其所負(fù)責(zé)管理片區(qū)內(nèi)的無(wú)民事、限制民事行為能力婦女婚姻的關(guān)注程度，定期進(jìn)行家庭訪問(wèn)，查看無(wú)民事、限制民事行為能力婦女的婚姻生活狀況。如果發(fā)現(xiàn)其婚姻生活不好時(shí)，可以及時(shí)給與救助，避免她們的不幸生活。

2、建立針對(duì)無(wú)民事、限制民事行為能力婦女保護(hù)的專門(mén)福利機(jī)構(gòu)，給予遭受家庭暴力

以及拋棄的婦女的庇護(hù)，使她們能夠繼續(xù)的生活。同時(shí)可以呼吁社會(huì)的成功人士給予資助，在國(guó)家和他們的共同努力下給無(wú)民事、限制民事行為能力婦女更好的生活環(huán)境條件。

二、加大宣傳教育力度，反復(fù)宣傳婦女權(quán)益保障法和殘疾人保障法，使群眾認(rèn)識(shí)到對(duì)

無(wú)民事、限制民事行為能力婦女實(shí)施暴力同樣是違法行為，同時(shí)增強(qiáng)對(duì)無(wú)民事、限制民事行為能力婦女保護(hù)的意識(shí)。給無(wú)民事、限制民事行為能力婦女以平等的待遇，是她們免受歧視。

三、加強(qiáng)道德教育宣傳，使群眾加強(qiáng)自身道德，關(guān)注無(wú)民事、限制民事行為能力婦女的婚姻生活，給她們更多的關(guān)心。特別是監(jiān)護(hù)人、親人對(duì)無(wú)民事、限制民事行為能力婦女的關(guān)愛(ài)，更應(yīng)引起重視，不要將她們作為交易的籌碼，而是真的為她們的幸福而著想。

四、很多人和無(wú)民事、限制民事行為能力婦女結(jié)婚，是因?yàn)樽陨項(xiàng)l件不好，而為所謂的傳宗接代與之結(jié)婚，那么，這就涉及到了有關(guān)于生育問(wèn)題。相對(duì)于健康婦女的生育問(wèn)題，對(duì)無(wú)民事、限制民事行為能力婦女的生育問(wèn)題更應(yīng)給予保護(hù)，使她們注意孕前、孕期的保健和檢查，盡量減少弱智胎兒的出生數(shù)量，避免人為的造成智障兒童的出生。

五、各地的司法機(jī)關(guān)，能夠主動(dòng)的去關(guān)注無(wú)民事、限制民事行為能力婦女的婚姻保護(hù)

問(wèn)題，當(dāng)她們的婚姻權(quán)益受到侵害時(shí)，能夠主動(dòng)的去尋求幫助，變被動(dòng)為主動(dòng)，不受欺壓。

六、國(guó)家在無(wú)民事、限制民事行為能力婦女結(jié)婚前，婚姻登記機(jī)關(guān)可以給與特別登記，同時(shí)讓對(duì)方簽署一份保證書(shū)，并在司法人員的監(jiān)督下具有法律效力，再配合基層組織的家庭訪問(wèn)，對(duì)無(wú)民事、限制民事行為能力婦女的生活給予關(guān)注，及時(shí)的保護(hù)她們，若對(duì)方違反保證書(shū)，可給予民事乃至刑事處罰。

無(wú)民事、限制民事行為能力婦女的婚姻保護(hù)這條道路，很長(zhǎng)也很崎嶇。但是我相信，在法制，道德，行政的等各個(gè)方面的努力下，這條路必然是一條通向美好生活的道路。走出這條道路，她們將會(huì)迎來(lái)屬于她們的一片藍(lán)天！

班級(jí)：法學(xué)一班

學(xué)號(hào)：09061010132

姓名：張蕊

第五篇：婚姻法論文(修改)

安順電大2010秋法學(xué)本科畢業(yè)論文 鮑鑫

論新婚姻法中關(guān)于離婚的規(guī)定

目 錄

目 錄..........................................................摘 要.........................................................2 關(guān)鍵詞...........................................................2

一、配偶權(quán)的規(guī)定模棱兩可，可有可無(wú)...............................2

二、關(guān)于事實(shí)婚姻的規(guī)定存在缺陷...................................3

三、協(xié)議離婚制度.................................................4

四、關(guān)于離婚損害賠償制度.........................................5

五、小結(jié).........................................................7

參考文獻(xiàn).........................................................8 安順電大2010秋法學(xué)本科畢業(yè)論文 鮑鑫

【摘 要】近年來(lái)，我國(guó)的離婚率直線上升，越來(lái)越多的引起人們的重視。2001年4月28日第九屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十一次會(huì)議通過(guò)了《中華人民共和國(guó)婚姻法（修正案）》，在此次婚姻法修改中，將離婚制度作為焦點(diǎn)進(jìn)行了補(bǔ)充和完善，使此次修正案較原來(lái)婚姻法更具合理性、實(shí)用性和可操縱性，但仍有不足。首先對(duì)新婚姻法中關(guān)于離婚方面出現(xiàn)的新概念的理解作了解釋（個(gè)人觀點(diǎn)）然后,就協(xié)議離婚制度中出現(xiàn)的不足及今后協(xié)議離婚制度的完善進(jìn)行了論述；其次，就我國(guó)新《婚姻法》確立的賠償制度現(xiàn)狀的不足，談了幾點(diǎn)個(gè)人看法，僅以供指正.該法較之1980年的舊婚姻法，有很大的進(jìn)步，適應(yīng)了我國(guó)新時(shí)代婚姻家庭狀況的特點(diǎn)，在很大程度上完善了我國(guó)的婚姻家庭制度。但是在新婚姻法對(duì)舊婚姻法的立法突破和完善的同時(shí)，新的問(wèn)題和不足接踵而至，本文從夫妻配偶權(quán)、事實(shí)婚姻、離婚條件、親等關(guān)系的計(jì)算等幾個(gè)方面，剖析了我國(guó)新婚姻法存在的問(wèn)題與缺陷。

【關(guān)鍵詞】 婚姻法； 配偶權(quán)； 事實(shí)婚姻； 離婚條件 ；親等關(guān)系;離婚理由、離婚損害賠償制度;協(xié)議離婚

古人云：久旱逢甘雨，他鄉(xiāng)遇故知。洞房花燭夜，金榜提名時(shí)，此乃人生四大幸事?？梢?jiàn)婚姻是每個(gè)人一生中的頭等大事，對(duì)婚姻關(guān)系的法律調(diào)整，涉及到男女老少、方方面面的切身利益。因此，婚姻法的制定和修改總是牽動(dòng)著億萬(wàn)人的視線。2001年4月28日第九屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十一次會(huì)議通過(guò)了《中華人民共和國(guó)婚姻法（修正案）》，該法較之1980年的舊婚姻法，有很大的進(jìn)步，適應(yīng)了我國(guó)新時(shí)代婚姻家庭狀況的特點(diǎn)，在很大程度上完善了我國(guó)的婚姻家庭制度。

但是在新婚姻法對(duì)舊婚姻法的立法突破和完善的同時(shí)，新的問(wèn)題和不足接踵而至，正所謂“一波未平一波又起”。

一、配偶權(quán)的規(guī)定模棱兩可，可有可無(wú)

所謂配偶權(quán)，是指夫妻雙方基于配偶身份而享有的權(quán)利?義務(wù)的總稱，它包括夫妻姓名權(quán)、同居權(quán)、忠實(shí)義務(wù)及財(cái)產(chǎn)權(quán)利等。配偶權(quán)具有以下特征：

（一）主體的對(duì)偶性。夫妻互為配偶，共同享有配偶權(quán)，雙方既是權(quán)利主體，又是義務(wù)主體，這是婚姻關(guān)系的自然屬性所決定的。

（二）客體的利益性。配偶權(quán)的客體是夫妻互為配偶的身份利益，不包括財(cái)產(chǎn)利益，且這種利益具有獨(dú)占性，其他任何人都不得共享，這是我國(guó)一夫一妻的婚姻制度所決定的。

（三）內(nèi)容的雙重性，即權(quán)利義務(wù)的不可分割性。配偶權(quán)的核心是性權(quán)利。一是這種權(quán)利義務(wù)的實(shí)現(xiàn)需要雙方同時(shí)履行和協(xié)調(diào)配合；二是配偶雙方既是權(quán)利主體，又是義務(wù)主體，缺一不可。

（四）權(quán)利的排他性，權(quán)利的獨(dú)占性必須就具有排他性，從某種意義上說(shuō)配偶權(quán)也是對(duì)世權(quán)，即夫妻以外的人都是義務(wù)主體，都具有不作為的義務(wù)，不得實(shí)施干擾、妨害、侵犯配偶權(quán)的行為。

配偶權(quán)是基本身份權(quán)，是基于法律規(guī)定的夫妻身份地位而產(chǎn)生的，但配偶權(quán)作為基本身份權(quán)還包括諸多派生的身份權(quán)。對(duì)配偶權(quán)的外延進(jìn)行分析，我們可以看到除了同居權(quán)、忠實(shí)義務(wù)外，配偶權(quán)中其他的一些權(quán)利在《婚姻法》中基本上都有所規(guī)定，但卻回避了配偶權(quán)的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容，即夫妻間的性權(quán)利。法學(xué)家們認(rèn)為設(shè)立配偶權(quán)的真正目的在于“人們把婚姻家庭當(dāng)成禁區(qū)，對(duì)夫妻雙方侵權(quán)不當(dāng)一回事?！痹O(shè)立配偶權(quán)，“就是要把婚外戀和婚外性行為視為法??”。但一張結(jié)婚證如同一份契約，夫妻之間的同居與互相忠實(shí)是其不言而喻的義務(wù)，法律中對(duì)此又專門(mén)做出規(guī)定，有多此一舉之嫌。并且，確安順電大2010秋法學(xué)本科畢業(yè)論文 鮑鑫

立配偶權(quán)反而不利于保護(hù)婦女的合法權(quán)益任何一對(duì)夫妻在漫長(zhǎng)的婚姻存續(xù)期間的同居生活不可能不發(fā)生沖突，如果法律一旦確立了配偶權(quán)，類似婚姻內(nèi)的強(qiáng)暴行為只會(huì)增加，不會(huì)減少，而這時(shí)法律又無(wú)可奈何。另外對(duì)于一方的婚外性行為，不僅舉證難，而且引起婚外性行為的原因也很多，有的因一方放蕩行為引起，有的可因?qū)Ψ竭^(guò)錯(cuò)造成，有的因第三人的誘惑引起等等，這無(wú)疑使司法部門(mén)的執(zhí)行難度無(wú)形加大。

二、關(guān)于事實(shí)婚姻的規(guī)定存在缺陷

新婚姻法回避了對(duì)事實(shí)婚姻是否承認(rèn)其效力的問(wèn)題。對(duì)于不符合結(jié)婚條件的男女雙方?jīng)]有辦理結(jié)婚登記，而以夫妻名義且不傷害他人利益和公共利益的同居是否得到法律認(rèn)可和調(diào)整呢？新法沒(méi)有做出規(guī)定和回應(yīng)。不承認(rèn)其效力不但使事實(shí)婚姻的當(dāng)事人及其子女的合法權(quán)益得不到保護(hù)，而且還會(huì)不可避免地帶來(lái)家庭關(guān)系的不穩(wěn)定，既不符合我國(guó)傳統(tǒng)習(xí)慣，也不符合法律的本意。但面對(duì)大量未經(jīng)登記而公開(kāi)以夫妻名義同居生活的男女，如何認(rèn)定其法律地位，要不要給予保護(hù)，在多大的范圍內(nèi)予以保護(hù)，在立法中應(yīng)當(dāng)予以考慮。我國(guó)又沒(méi)有同居法來(lái)加以調(diào)整和規(guī)范，這無(wú)疑使事實(shí)婚姻成為立法空白，不利于社會(huì)的穩(wěn)定。

一、新婚姻法中出現(xiàn)關(guān)于離婚的新概念及規(guī)定不嚴(yán)謹(jǐn)

1、將“感情確已破裂”修改為“婚姻關(guān)系確已破裂”。相對(duì)比而言，婚姻關(guān)系破裂涵蓋了造成婚姻破裂的所有內(nèi)容，而感情破裂是婚姻關(guān)系破裂的一種表現(xiàn)，一個(gè)原因。將婚姻關(guān)系破裂作為離婚的法定標(biāo)準(zhǔn)，并輔之以列舉性事由，更具有立法上的科學(xué)性和實(shí)踐上的可操作性，是更客觀、更合理的。就世界范圍來(lái)看，婚姻關(guān)系破裂是目前實(shí)行破裂主義離婚原則的世界各國(guó)中普遍采用的用語(yǔ)。確立婚姻關(guān)系破裂的離婚標(biāo)準(zhǔn)，符合世界離婚立法的趨勢(shì)。如1969年英國(guó)《離婚改革法》第1條規(guī)定：“本法生效之后，離婚的任何一方可以向法庭請(qǐng)求離婚的唯一理由是婚姻關(guān)系已無(wú)可挽回地破裂?！?/p>

2、盡可能擴(kuò)大列舉婚姻關(guān)系破裂的具體情形。新婚姻法還對(duì)離婚標(biāo)準(zhǔn)采用了列舉的方式，然而從新法之列舉情形看，以過(guò)錯(cuò)為多，過(guò)錯(cuò)離婚主義的痕跡過(guò)重。且并沒(méi)有把常見(jiàn)的、多發(fā)性，具有普遍性的離婚情形列舉出來(lái)，這樣難以達(dá)到列舉的真正目的。因此，筆者建議在具體列舉離婚理由時(shí)增加那些雖非夫妻一方主觀過(guò)錯(cuò)或有責(zé)行為，但因一定之客觀原因致使婚姻目的無(wú)法實(shí)現(xiàn)，不堪共同生活的離婚情形，適當(dāng)擴(kuò)大列舉情形的范圍，使離婚標(biāo)準(zhǔn)的確立既能反映離婚原因多元化的客觀事實(shí)，又便于法官在適用法律過(guò)程中有具體的裁量依據(jù)。

離婚制度是婚姻制度的重要組成部分，它在古今中外的婚姻法中占有重要的地位。從古到今，隨著人們對(duì)離婚提出的各種主張，離婚制度也在不斷地發(fā)生著變化，從各方面，立法者更是不斷地對(duì)其進(jìn)行和完善。新中國(guó)成立后，我國(guó)先后頒布了1950年婚姻法和1980年婚姻法。前幾年，又對(duì)1980年婚姻法進(jìn)行了修改與確立，并在2001年4月28日第九界全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十一次會(huì)議上通過(guò)了《關(guān)于修改(中華人民共和國(guó)婚姻法的決定)》(以下簡(jiǎn)稱修正案)。

3、過(guò)錯(cuò)賠償原則。新婚姻法中規(guī)定今后因重婚，有配偶者與他人同居，實(shí)施家庭暴力，遺棄家庭成員等原因?qū)е码x婚的，無(wú)過(guò)錯(cuò)方有權(quán)請(qǐng)求損害賠償。還規(guī)定離婚時(shí)一方隱躲、轉(zhuǎn)移、變賣(mài)、毀損夫妻共同財(cái)產(chǎn)，或偽造債務(wù)企圖侵占另一方財(cái)產(chǎn)的，分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)時(shí)，對(duì)隱躲、轉(zhuǎn)移、變賣(mài)、毀損夫妻共同財(cái)產(chǎn)或偽造債務(wù)的一方，可以少分或不分。離婚后，另一方發(fā)現(xiàn)有上述行為的，可以向人民法院提起訴訟，請(qǐng)求再次分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)。

4、無(wú)效婚姻原則。家庭是個(gè)細(xì)胞，而婚姻是構(gòu)成家庭的基本要素。《婚姻法》中無(wú)安順電大2010秋法學(xué)本科畢業(yè)論文 鮑鑫

效婚姻是指建立婚姻關(guān)系的雙方當(dāng)事人違反婚姻法的有關(guān)規(guī)定，不履行法定的結(jié)婚登記程序而建立的婚姻關(guān)系，這種婚姻關(guān)系是不受法律保護(hù)的無(wú)效婚姻。如重婚、有禁止結(jié)婚的支屬關(guān)系、婚前患有醫(yī)學(xué)上以為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，婚后尚未治愈、未到法定婚齡等。無(wú)效婚姻自始無(wú)效，當(dāng)事人不具有夫妻間的權(quán)利和義務(wù)，同居期間所得財(cái)產(chǎn)，由當(dāng)事人協(xié)商處理，協(xié)商不成，由人民法院根據(jù)照顧無(wú)過(guò)錯(cuò)方的原則判決,在此期間所生子女按婚生子女的規(guī)定執(zhí)行。

5、家庭暴力。家庭暴力行為是指由家庭成員在家庭環(huán)境內(nèi)進(jìn)行的暴力行為。家庭暴力是離婚制度前提因素的一個(gè)，也是當(dāng)今社會(huì)普遍存在的現(xiàn)象，現(xiàn)代的家庭暴力成因不僅延續(xù)著古代男權(quán)制度的封建思想，而且融入了現(xiàn)今社會(huì)形勢(shì)的復(fù)雜壓力。全國(guó)婦聯(lián)去年的調(diào)查表明，在我國(guó)2.7億個(gè)家庭中有大約30%存在不同程度的家庭暴力，按這個(gè)比例計(jì)算，全國(guó)目前至少有八千一百萬(wàn)家庭中存在暴力問(wèn)題，而這其中，有95%以上都是丈夫?qū)ζ拮拥谋┝?。?jù)調(diào)查，近年來(lái)，我國(guó)關(guān)于家庭暴力的來(lái)信來(lái)訪在逐年遞增。抑制家庭暴力的滋長(zhǎng)迫在眉睫――婚姻法中明確規(guī)定夫妻在家庭生活中享有平等的地位，禁止家庭成員間的虐待，隨著我國(guó)立法制度的不斷完善，在新的《婚姻法》中關(guān)于家庭暴力作了許多修改與補(bǔ)充，為受害一方的權(quán)利，提供法律保障，也更加符合社會(huì)發(fā)展的趨勢(shì)。

三、協(xié)議離婚制度

根據(jù)婚姻法的規(guī)定，離婚是指配偶生存期間解除婚姻關(guān)系的法律手段．它需法定條件和程序才能產(chǎn)生終止婚姻的法律后果。協(xié)議離婚是指取得結(jié)婚證的夫妻經(jīng)協(xié)商一致達(dá)成離婚協(xié)議，并經(jīng)婚姻登記解除婚則關(guān)系的法律行為。協(xié)議離婚制度則是有協(xié)議離婚的條件、辦理機(jī)關(guān)、具體程序、相應(yīng)的法律責(zé)任等一系列法律規(guī)范的總和。協(xié)議離婚是我國(guó)離婚制度重要組成部分，但由于目前協(xié)議離婚制度的法律規(guī)定過(guò)于原則，內(nèi)容較簡(jiǎn)陋，因而存在的缺陷較多。這里僅就目前協(xié)議離婚制度存在的問(wèn)題及如何進(jìn)一步完善提出幾點(diǎn)建議，以供參考。

(一)、當(dāng)前協(xié)議離婚制度存在的問(wèn)題

1、離婚程序使惡意離婚者有機(jī)可乘。

現(xiàn)今社會(huì)存在這樣一種現(xiàn)象，一些人為了一些目的，鉆法律的空子，搞假離婚或進(jìn)行惡意離婚，其最突出的表現(xiàn)就是借離婚逃債、逃避計(jì)劃生育。為什么這些當(dāng)事人會(huì)得逞呢?最重要的原因就協(xié)議離婚制度規(guī)定當(dāng)事人只要自愿，即可離婚，而對(duì)是否確屬自愿缺乏審查評(píng)判的標(biāo)準(zhǔn)。雖然，離婚協(xié)議書(shū)在一定程度上表明了當(dāng)事人自愿離婚的意思，但并非就能證明當(dāng)事人確屬自愿離婚。由于婚姻登記管理?xiàng)l例沒(méi)有規(guī)定登記機(jī)關(guān)具體的審查內(nèi)容和程序，導(dǎo)致惡意離婚、假離婚者屢屢得逞，憑離婚協(xié)議對(duì)抗債權(quán)人，對(duì)抗人民法院的審判和執(zhí)行，甚至有的離婚者則堂而皇之地與他人結(jié)婚、或“合理”、“合法”地生育，長(zhǎng)此以往，還有什么法律的嚴(yán)肅性，社會(huì)的文明正義可言?

2、離婚協(xié)議缺乏強(qiáng)制執(zhí)行力。

夫妻雙方離婚，就要涉及到子女撫養(yǎng)、財(cái)產(chǎn)分割、債務(wù)分擔(dān)等一系列問(wèn)題，男女雙方協(xié)議離婚，按照協(xié)議離婚制度的有關(guān)規(guī)定，必須就上述兩方面問(wèn)題進(jìn)行全面約定，否則，婚姻登記機(jī)關(guān)將不予受理離婚申請(qǐng)。但當(dāng)事人達(dá)成的離婚協(xié)議書(shū)在獲準(zhǔn)離婚后又不具有強(qiáng)制執(zhí)行力，當(dāng)一方或雙方自愿履行義務(wù)，對(duì)方無(wú)權(quán)申請(qǐng)婚姻登記機(jī)關(guān)或人民法院強(qiáng)制執(zhí)行，只能依照婚姻管理?xiàng)l例第十七條的規(guī)定重新起訴，這種訴訟在某種意義上說(shuō)為當(dāng)事人的合法利益提供了法律保障，但重新起訴無(wú)疑費(fèi)時(shí)費(fèi)力，與協(xié)議離婚制度簡(jiǎn)便、易行、高效的原則相悖。此外，債務(wù)人利用協(xié)議離婚來(lái)逃避債務(wù)。安順電大2010秋法學(xué)本科畢業(yè)論文 鮑鑫

3、協(xié)議離婚后的監(jiān)督措施不便操作。

為保障協(xié)議離婚的真實(shí)性、合法性，防止假結(jié)婚、惡意離婚，現(xiàn)行的婚姻登記管理?xiàng)l例第二十五條規(guī)定：“申請(qǐng)婚姻登記的當(dāng)事人弄虛作假騙取婚姻登記的，婚姻登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)撤銷婚姻登記，對(duì)結(jié)婚、復(fù)婚的當(dāng)事人宣布其婚姻關(guān)系無(wú)效并收回結(jié)婚證，對(duì)離婚的當(dāng)事人宣布其解除婚姻關(guān)系無(wú)效并收回離婚證，并對(duì)當(dāng)事人處以200元以下的罰款?！边@條規(guī)定實(shí)質(zhì)上就是對(duì)違反協(xié)議離婚制度的當(dāng)事人的監(jiān)督處罰措施.但這一措施缺乏操作性，易流于形式。首先，騙取離婚登記缺乏具體、明確的標(biāo)準(zhǔn)。其次，協(xié)議離婚制度對(duì)騙取離婚登記的當(dāng)事人只能處以200元以下的罰款，不能從根本上制止該行為。再次，對(duì)再婚者難以發(fā)生作用。實(shí)際生活中，夫妻一方為達(dá)到和他人結(jié)婚的目的，編造種種理由欺騙另一方，直至與其達(dá)成離婚協(xié)議，對(duì)此如按現(xiàn)今的協(xié)議離婚監(jiān)督措施，婚姻登記機(jī)關(guān)可應(yīng)另一方的申請(qǐng)，宣布原解除婚姻關(guān)系的登記無(wú)效，但再婚的男女均將構(gòu)成重婚。顯然，此種情況下宣布婚姻登記無(wú)效將是進(jìn)退兩難的。(二)、協(xié)議離婚制度的完善

協(xié)議離婚制度之所以存在以上弊端，主要是該項(xiàng)制度在立法上過(guò)于原則，程序簡(jiǎn)單，不能與相關(guān)的法律制度協(xié)調(diào)統(tǒng)一，而且整個(gè)系統(tǒng)較為封閉。為此，針對(duì)上述不足，應(yīng)從以下幾個(gè)方面加以完善。

1、要設(shè)立協(xié)議離婚的審查期制度。

依據(jù)《婚姻登記管理?xiàng)l例》的劃定，我國(guó)協(xié)議離婚的程序是申請(qǐng)、審查和登記。其中，審查是最重要的一環(huán)。然而從我國(guó)現(xiàn)行的法律法規(guī)來(lái)看，關(guān)于審查期的規(guī)定很不明確，因?yàn)閷彶槠诘脑O(shè)立，旨在減少輕率離婚，防止假離婚、惡意離婚的發(fā)生，保證婚姻關(guān)系的穩(wěn)定，增強(qiáng)婚姻登記管理機(jī)關(guān)的管理職能。故建議填補(bǔ)這一內(nèi)容，豐富審查制度。審查期的規(guī)定必須長(zhǎng)短適中，因其具有考慮期的性質(zhì)，應(yīng)以一個(gè)月左右為宜。在審查考慮期間，當(dāng)事人提出撤銷離婚申請(qǐng)，婚姻登記機(jī)關(guān)應(yīng)予準(zhǔn)許。

2、要設(shè)立協(xié)議離婚的公正制度。

協(xié)議離婚制度中離婚協(xié)議書(shū)雖經(jīng)婚姻登記機(jī)關(guān)確認(rèn)，但是不具有強(qiáng)制執(zhí)行力。故應(yīng)增設(shè)公證制度。并規(guī)定下列離婚協(xié)議必須公證：離婚協(xié)議中有子女扶養(yǎng)費(fèi)分期給付的;離婚協(xié)議中有財(cái)產(chǎn)給付,但在婚姻登記機(jī)關(guān)發(fā)放離婚證前不能交付的離婚協(xié)議中有債務(wù)分擔(dān)的;離婚協(xié)議中有夫妻經(jīng)濟(jì)幫助,需要分期給付的。對(duì)上述四種離婚協(xié)議,由當(dāng)事人到所在地公證機(jī)關(guān)履行公證手續(xù)并由公證機(jī)關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行,無(wú)需重新提起民事訴訟。

3、要細(xì)化離婚后的監(jiān)督措施。

為維護(hù)婚姻法的嚴(yán)肅性，懲處騙取離婚登記的行為。協(xié)議離婚制度應(yīng)有具體的事后監(jiān)督措施：首先應(yīng)明確騙取離婚登記的具體內(nèi)容和表現(xiàn)，婚姻機(jī)關(guān)可以此為依據(jù):如當(dāng)事人離婚后仍繼續(xù)同居生活;離婚隱瞞夫妻共同債務(wù)，致使債權(quán)人的債權(quán)無(wú)法實(shí)現(xiàn)等，都應(yīng)視為弄虛作假騙取離婚登記的行為;其次，增加騙取離婚登記的處罰種類，加大罰款力度。對(duì)騙取離婚登記的當(dāng)事人除給予較大數(shù)額的罰款外有關(guān)部門(mén)還應(yīng)對(duì)當(dāng)事人假離婚生育、分房、調(diào)動(dòng)工作進(jìn)行適當(dāng)?shù)奶幚怼?/p>

四、關(guān)于離婚損害賠償制度

為了完善我國(guó)婚姻法，加強(qiáng)保護(hù)離婚當(dāng)事人的合法權(quán)益，我國(guó)在此次對(duì)婚姻法的修改中確立了婚姻損害賠償制度。離婚損害賠償制度，是規(guī)定配偶一方不法侵害配偶他方基于配偶身份享有的合法權(quán)利，其過(guò)錯(cuò)行為導(dǎo)致婚姻關(guān)系的破裂，離婚時(shí)，無(wú)過(guò)錯(cuò)一方對(duì)由此所受損害（財(cái)產(chǎn)上損害和非財(cái)產(chǎn)上損害）有權(quán)要求賠償，加害方則負(fù)有賠償損失，給付撫慰金等侵權(quán)民事責(zé)任的民事法律制度。離婚賠償制度在2001年修改后的新婚姻法安順電大2010秋法學(xué)本科畢業(yè)論文 鮑鑫

中緩緩出臺(tái)的。修改后的婚姻法規(guī)定的離婚賠償制度，有利于保護(hù)離婚無(wú)過(guò)錯(cuò)方的合法權(quán)益，亦使司法部門(mén)追究損害配偶權(quán)的違法行為人的損害賠償責(zé)任時(shí)“有法可依”，具有重大意義。但其內(nèi)容不全面，不徹底，羞羞達(dá)達(dá)，遮遮掩掩，“猶抱琵琶半遮面”，致使許多婚姻賠償仍然被遮擋在法律保護(hù)之外。(一)、賠償范圍過(guò)窄

首先，新婚姻法沒(méi)有規(guī)定無(wú)效婚姻和可撤銷婚姻的過(guò)錯(cuò)方和侵權(quán)人承擔(dān)賠償責(zé)任，其規(guī)定是不全面的，具有明顯的缺陷。一是縱容一些人鉆法律空子，使弱勢(shì)受害群體的合法權(quán)益得不到有效保護(hù)；二是不符合一般民事責(zé)任理論。民事責(zé)任理論并不排除無(wú)效民事行為中過(guò)錯(cuò)方或侵權(quán)人的民事責(zé)任。這在其他民事法律中都有規(guī)定，如《合同法》第六十一條關(guān)于無(wú)效合同的民事責(zé)任規(guī)定：“有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所造成的損失。”可見(jiàn)，是完全有其理論根據(jù)的。將來(lái)修改婚姻法時(shí)，應(yīng)當(dāng)設(shè)立婚姻被確認(rèn)無(wú)效和被撤銷后的法律后果，并規(guī)定對(duì)于造成婚姻無(wú)效的過(guò)錯(cuò)者和在無(wú)效婚姻關(guān)系存續(xù)期間侵權(quán)者承擔(dān)民事責(zé)任.同時(shí)，對(duì)合法婚姻的賠償范圍，新婚姻法只規(guī)定了重婚、同居、暴力、虐待和遺棄五種情形，其范圍也明顯過(guò)窄，使許多婚姻侵權(quán)得不到處理。從修改后的婚姻法實(shí)施情況來(lái)看，涉及到婚姻賠償?shù)膯?wèn)題主要有：(1)、通奸；(2)、嫖娼；(3)、婚外戀；(4)、婚內(nèi)性暴力；(5)、婚外生子；(6)、婚內(nèi)傳??；(7)、非暴力性侮辱和誹謗；等等。上述幾種情況是否都可以作為婚姻賠償，尚值得研究，由于篇幅限制，僅就下列幾種情形是完全應(yīng)當(dāng)作為離婚賠償?shù)倪M(jìn)行論述。(1)、婚外生子?；橥馍樱ㄅ?，是指因婚外情懷孕所生之子女。應(yīng)當(dāng)指出的是，這里所說(shuō)的婚外生子，是指配偶一方與婚外異性尚不構(gòu)成同居關(guān)系所生之子女。按照婚姻法第46條規(guī)規(guī)定的同居，追究賠償責(zé)任。從司法實(shí)踐來(lái)看，婚外生子(女)，都是在對(duì)方不知情的情況下懷孕生子，對(duì)另一方所造成的傷害，非常嚴(yán)重，有的甚至是難以估量的。如五十歲的老漢張某，到2002年8月中旬，才知道孩子不是自己的。這時(shí)孩子已經(jīng)十幾歲了。他接受不了這個(gè)現(xiàn)實(shí)，便提出離婚，并要求對(duì)方給予經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償和精神賠償。對(duì)于張老漢的請(qǐng)求，法院難道不應(yīng)支持嗎？可以說(shuō)，這種傷害，比一般同居還要嚴(yán)重的多。法院應(yīng)當(dāng)受理并做出判決賠償.但筆者也發(fā)現(xiàn)，由于婚姻法規(guī)定的婚外情賠償范圍定在同居內(nèi),對(duì)于沒(méi)有達(dá)到同居程度的婚外生子，要求賠償?shù)姆ㄔ翰⒉恢С帧＜词菇邮艽税咐?但在判決上也各不相同(適用法律不同)。有的直接適用婚姻法第46條，有的以違反夫妻互相忠實(shí)義務(wù)，適用婚姻法第4條，有的以侵犯名譽(yù)權(quán)，適用民法通則第121條。(2)、婚內(nèi)傳病?；閮?nèi)傳病，是指在婚姻存續(xù)期間，一方配偶將疾病傳染給另一方。如男方得了性病，傳染給女方，女方懷孕后，多次作流產(chǎn)手術(shù)，身體受到嚴(yán)重摧殘。男方提出離婚時(shí)，女方提出賠償。(3)、非暴力性侮辱和誹謗以及揭露隱私。即一方為了離婚或出于其他目的，對(duì)另一方不使用暴力，而使用非暴力性侮辱和誹謗及揭露隱私手段，侮辱、貶低對(duì)方人格，毀損對(duì)方名譽(yù)。對(duì)此，在離婚時(shí)，受害人提出損害賠償?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)當(dāng)支持。因?yàn)槲覈?guó)民法律和刑法都禁止侮辱和誹謗，婚姻賠償未作規(guī)定，顯然是一個(gè)缺陷。(二)、責(zé)任主體不合理

最高人民法院關(guān)于適用婚姻法的司法解釋，限制離婚配偶向第三人索賠。這一規(guī)定存在明顯的不合理。從法律規(guī)定的離婚賠償?shù)奈宸N情形看，都可能有共同侵權(quán)人。其中重婚和同居（除第三人不知道重婚和同居者已有配偶，則不構(gòu)成共同侵權(quán)外），屬于必要的共同侵權(quán)；暴力、虐待和遺棄，雖然可以由配偶一方單獨(dú)實(shí)施，但從現(xiàn)實(shí)生活和司法實(shí)踐來(lái)看，配偶一方與其他人員（主要是共同生活的其他家庭成員，同時(shí)也包括家庭成員以外的其他人員）對(duì)另一方配偶共同實(shí)施暴力、虐待和遺棄的時(shí)有發(fā)生。首先，從理論看，共同侵權(quán)應(yīng)當(dāng)賠償，這是民事責(zé)任的一項(xiàng)基本原則。將第三人作為共同責(zé)任人，符合共同侵權(quán)的歸責(zé)原則。其次，從實(shí)踐來(lái)看，便于訴訟。將第三人作為共同侵權(quán)安順電大2010秋法學(xué)本科畢業(yè)論文 鮑鑫

人，能夠在同一程序中一并解決，符合訴訟經(jīng)濟(jì)原則。最高人民法院規(guī)定只能向侵權(quán)配偶本人索賠，不能向第三人索賠，顯然違反了共同侵權(quán)的歸則原則。因而，該規(guī)定的不合理是十分明顯的(三)、離婚才能賠償，與訴訟時(shí)效相矛盾

新婚姻法第46條和最高人民法院的司法解釋都規(guī)定，只有當(dāng)配偶之間的五種侵權(quán)情形“導(dǎo)致離婚”的，才能提出損害賠償。也就是說(shuō)，不離婚，配偶之間不能提出損害賠償。而民法通則136條第1款

（一）項(xiàng)規(guī)定：身體受到傷害要求賠償?shù)?，訴訟時(shí)效期限為一年。但由于婚姻關(guān)系的特殊性，夫妻因一方的暴力或與第三者同居等侵權(quán)行為，當(dāng)時(shí)并沒(méi)有引起離婚（因過(guò)錯(cuò)方表示改正錯(cuò)誤，或者受害配偶為了維持夫妻關(guān)系和家庭利益，原諒了過(guò)錯(cuò)方的行為，沒(méi)有追究侵權(quán)方的過(guò)錯(cuò)和提出離婚），以后離婚時(shí)，前述侵權(quán)行為（有的不具有連續(xù)性）已超過(guò)了訴訟時(shí)效，在離婚時(shí)提起賠償，就會(huì)因過(guò)時(shí)效而敗訴?？梢?jiàn)，這一規(guī)定存在明顯的缺陷。這樣規(guī)定，婚內(nèi)侵權(quán)就得不到有效保護(hù)。其結(jié)果必然是：一是鼓勵(lì)人們離婚；二是不及時(shí)離婚，因而，立法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)予以修改，要么允許婚內(nèi)賠償，要么對(duì)婚姻賠償?shù)脑V訟時(shí)效作出新的規(guī)定。同時(shí)在離婚損害賠償上還應(yīng)明確賠償?shù)牧x務(wù)主體《婚姻法》(修正案)第四十六條規(guī)定：“有下列情形之一，導(dǎo)致離婚的，無(wú)過(guò)錯(cuò)一方有權(quán)請(qǐng)求損害賠償。(1)重婚的；(2)有配偶者與他人同居的；(3)實(shí)施家庭暴力;(4)虐待、遺棄家庭成員的”。在此規(guī)定中，離婚損害賠償請(qǐng)求權(quán)的權(quán)力主體是很明確的，即離婚的無(wú)過(guò)錯(cuò)配偶。然而，對(duì)其義務(wù)主體卻沒(méi)有明確的規(guī)定。即不知該規(guī)定義務(wù)住體是僅指離婚過(guò)錯(cuò)配偶，抑或是也包括實(shí)施破壞他人婚姻關(guān)系違法行為有過(guò)錯(cuò)的第三人。筆者認(rèn)為，由于近年來(lái)一些第三者打著“愛(ài)情”的幌子，明日張膽地羞辱、謾罵無(wú)過(guò)錯(cuò)配偶，使無(wú)過(guò)錯(cuò)配偶的身心受到了嚴(yán)重摧殘。同時(shí)也基于教育，引導(dǎo)公民嚴(yán)肅認(rèn)真對(duì)待婚姻家庭，保障合法婚姻關(guān)系之目的，以及公平正義的原則，則要求離婚損害請(qǐng)求的義務(wù)主體，除離婚過(guò)錯(cuò)配偶外，還應(yīng)包括實(shí)施破壞的第三人。(四)、損失要賠償，精神損害更要賠償

離婚損害賠償包括財(cái)產(chǎn)損失賠償和精神損害賠償。精神損失賠償雖亦采用財(cái)產(chǎn)賠償?shù)姆绞?，但精神損害賠償本身兼具經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償和精神撫慰的性質(zhì)：一是從經(jīng)濟(jì)上填補(bǔ)損害，二是撫慰受害方因合法權(quán)益遭受損害之痛苦。筆者認(rèn)為，從現(xiàn)實(shí)生活中看，離婚無(wú)過(guò)錯(cuò)方所受損害，往往以精神損害為多，不能完全客觀地以金錢(qián)計(jì)量和賠償。因此立法除規(guī)定承擔(dān)損害賠償責(zé)任外，還應(yīng)規(guī)定可請(qǐng)求給付撫慰金。前者著重填補(bǔ)財(cái)產(chǎn)損害，后者著重?fù)嵛烤駝?chuàng)傷。此外，根據(jù)我我國(guó)民法通則第一百二十條規(guī)定的精神，侵害名譽(yù)權(quán)等人格權(quán)的民事責(zé)任，包括停止侵害、賠禮道歉等非財(cái)產(chǎn)責(zé)任和損害賠償責(zé)任兩種方式。筆者認(rèn)為，離婚中精神利益損害的民事責(zé)任，也宜兼采非財(cái)產(chǎn)責(zé)任和財(cái)產(chǎn)責(zé)任兩種方式，可更好地維護(hù)受害人的合法權(quán)益。21世紀(jì)之初的中國(guó)新婚姻法立法活動(dòng)，不僅是一項(xiàng)準(zhǔn)備持久影響深遠(yuǎn)的現(xiàn)實(shí)法制建設(shè)工程，而且是一項(xiàng)多元而廣闊的歷史性法文化建設(shè)。離婚制度在新婚姻法占據(jù)重要的地位，對(duì)它進(jìn)行得改進(jìn)既是法文化選擇的產(chǎn)物，更是法文化創(chuàng)新的成果。使它更加得人性化、更加得符合社會(huì)的發(fā)展。它潛隱于立法活動(dòng)和法律規(guī)范中的法文化并不僅僅靜止地表現(xiàn)在文字上或觀念上，而是一種生機(jī)盎然、豐富多彩的現(xiàn)實(shí)活動(dòng)，具有實(shí)際的社會(huì)效果和博大的發(fā)展容量。

五、小結(jié)

毛主席曾經(jīng)說(shuō)過(guò)：“婚姻法是有關(guān)一切男女利害的、普遍性僅次于憲法的國(guó)家根本大法。”可見(jiàn)，婚姻法在婚姻和社會(huì)生活中的地位非常重要?！俺肿又?，與子偕老”、“舉案齊眉”是古往今來(lái)，人們對(duì)和諧婚姻關(guān)系執(zhí)著追求?？墒?，新婚姻法并未像人們所期安順電大2010秋法學(xué)本科畢業(yè)論文 鮑鑫

待的那樣一步到位，它還有許多不足的地方亟待完善。

[參考文獻(xiàn)]

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