第一篇：婚姻法論文提綱

學生姓名：曲平用戶名：quping

所屬教學服務中心：青島廣播電視大學學習點 指導教師： 陳瑋

婚姻法研究

——關(guān)于離婚夫妻財產(chǎn)分割問題的思考

離婚是指在夫妻雙方生存期間依照法定的條件和程序解除婚姻關(guān)系的法律行為。離婚，即宣告夫妻經(jīng)濟共同體的解散。離婚的特征條件：其一，離婚的主體只能是夫妻雙方 ；其二，男女雙方需有婚姻關(guān)系；其三，離婚必須遵守法律規(guī)定的條件和程序。隨著我國人民生活物質(zhì)水平的提高，市場經(jīng)濟不斷發(fā)展，離婚案件中財產(chǎn)分割問題越來越受到重視，且夫妻財產(chǎn)分割已經(jīng)呈現(xiàn)出多樣化、復雜化趨勢，因此，對離婚訴訟中夫妻財產(chǎn)分割的問題進行探討，有著重要的現(xiàn)實意義。

一、我國離婚夫妻財產(chǎn)分割制度

（一）法定財產(chǎn)制

1、夫妻共同財產(chǎn)制

2、夫妻個人財產(chǎn)制

（二）約定財產(chǎn)制

1、概念

2、方法

3、效力

（1）對內(nèi)效力

（2）對外效力

二、我國現(xiàn)行離婚夫妻財產(chǎn)分割制度存在的不足

（一）法定財產(chǎn)制的不足

1、夫妻分居期間的財產(chǎn)歸屬缺乏合理性

2、夫妻各自繼承或受贈財產(chǎn)的歸屬和其他法律相悖

3、夫妻共同財產(chǎn)制缺乏完善的財產(chǎn)管理機制

（二）約定財產(chǎn)制的不足

約定財產(chǎn)制具體條件不明

三、我國離婚夫妻財產(chǎn)分割制度相關(guān)問題分析

（一）夫妻共同財產(chǎn)和個人財產(chǎn)的界定

（二）離婚夫妻財產(chǎn)分割基本原則

1、堅持男女平等原則

2、堅持照顧子女和女方利益的原則

3、照顧無過錯一方的原則

4、公平原則

5、尊重當事人意愿,財產(chǎn)約定先于法定的原則

（三）離婚夫妻財產(chǎn)分割的方法

1、實物分割

2、價金分割

3、價格補償

四、國外離婚夫妻財產(chǎn)分割方式及對我國的借鑒意義

（一）國外離婚夫妻財產(chǎn)分割方式（美國、英國、法國、日本）

（二）對我國的借鑒意義

五、完善我國離婚夫妻財產(chǎn)分割制度的立法建議

（一）明確夫妻財產(chǎn)協(xié)議的簽訂應遵循誠信原則

（二）加強財產(chǎn)約定制的公示性和公信力。

（三）增設夫妻關(guān)系存續(xù)期間的財產(chǎn)分割制度

（四）重新界定夫妻各自繼承或受遺贈財產(chǎn)的歸屬

（五）完善夫妻共同財產(chǎn)的管理機制

第二篇：婚姻法專題講座提綱

婚姻法專題講座講義 武洪亮

一、離婚概述

（一）離婚，是夫妻雙方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，依照法定條件和程序解除婚姻關(guān)系的法律行為。

（二）離婚的原則

1、保障離婚自由

2、反對輕率離婚

（三）離婚的兩項特殊規(guī)定

1、現(xiàn)役軍人的配偶要求離婚，須征得軍人同意，但軍人一方有重大過失的除外。

2、女方在懷孕期間、分娩后l年內(nèi)或中止妊娠后6個月內(nèi)，男方不得提出離婚。女方提出離婚的或者人民法院認為確有必要受理男方離婚請求的，不在此限。(四）離婚的方式 1協(xié)議離婚

A協(xié)議離婚的程序

協(xié)議離婚在具體程序中必須經(jīng)過申請、審查、登記三個環(huán)節(jié)。通過行政程序進行的協(xié)議離婚由民政部門主管。具體的婚姻登記管理機關(guān):在城市是街道辦事處或者市轄區(qū)、不設區(qū)的市政府的民政部門；在農(nóng)村是鄉(xiāng)、民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)的人民政府。申請離婚的當事人弄虛作假、騙取離婚登記的，婚姻登記管理機關(guān)應當撤銷離婚登記，對離婚的當事人宣布解除婚姻無效并收回離婚證。

B協(xié)議離婚的優(yōu)點：時間短、費用低、壓力??； 協(xié)議離婚的缺點：離婚協(xié)議書的內(nèi)容，不具備強制執(zhí)行力；可能會隱藏有后患；當事人從訴訟程序上有反悔的權(quán)利。

男女雙方協(xié)議離婚后1年內(nèi)就財產(chǎn)分割問題反悔的，可以請求法院變更或撤銷財產(chǎn)分割協(xié)議。C協(xié)議離婚常見的問題：

（1）協(xié)議內(nèi)容過于簡單，不具有可操作性。

比如，協(xié)議約定：“雙方同意離婚；女兒歸男方扶養(yǎng)；財產(chǎn)已分割完畢，雙方對此無異議”。這樣的約定，在財產(chǎn)問題上漏洞較大。可能存在兩種理解，第一種是，既然財產(chǎn)分割已經(jīng)完畢，說明財產(chǎn)已沒必要分割，在誰名下就歸誰所有。第二種，既然沒有明確約定財產(chǎn)的具體項目和處理方式，應當視為約定不明沒有分割，應依法分割。由于爭議較大，難以協(xié)商，最后只能訴諸法院。

（2）離婚協(xié)議某些概括性條款的約定過于寬泛，可能會傷害弱勢方。比如，協(xié)議約定：“男女雙方名下的其它財產(chǎn)歸各自所有”或“男女雙方無其它財產(chǎn)爭議”等。一般情況下，在協(xié)議離婚時雙方簽訂的協(xié)議，是建立在簽訂時雙方已知對方財產(chǎn)情況下的意思表示，但離婚后，一方發(fā)現(xiàn)另一方隱匿了房產(chǎn)或存款，但根據(jù)這一條款，就極有可能失去了索要勝訴的機會，因此，該條款風險性較大。所以我建議離婚協(xié)議的約定必須明確、準確，不能太模糊。（3）銀行存款的約定和處理

建議在協(xié)議中，將截止到離婚協(xié)議簽訂之時，雙方名下的銀行存款情況詳細列出，包括開戶行、開戶名、賬號、存款余額、幣種等。這樣，離婚后一方若發(fā)現(xiàn)另一方?jīng)]有記載在離婚協(xié)議上的存款，便可以通過訴訟要求分割。

（4）簽訂的多份離婚協(xié)議書的效力問題

注意：當事人可能會簽訂多份離婚協(xié)議書，后簽訂的協(xié)議優(yōu)于先簽訂的協(xié)議，一般來說，在民政局備案的那份協(xié)議為最后簽訂的協(xié)議，因此，民政局備案的離婚協(xié)議應具有最強的效務，除非當事人在辦理離婚手櫝后另有約定；爭議內(nèi)容有處理的協(xié)議優(yōu)于爭議內(nèi)容沒有作出處理的協(xié)議，當事人在辦理離婚手續(xù)前若先后簽訂了幾份離婚協(xié)議，后簽訂的離婚協(xié)議內(nèi)容并未涵蓋前面離婚協(xié)議中的某些內(nèi)容，在前簽訂的這些內(nèi)容也具有明確的可操作性。那在這種情況下如果民政局備案的離婚協(xié)議后沒有協(xié)議，而民政局備案的離婚協(xié)議沒有涉及到之前離婚協(xié)議書有詳細的可操作的的具體描述，那對前面這份協(xié)議的離婚協(xié)議應當說可以爭取有效的。

（5）離婚協(xié)議中將夫妻共同房產(chǎn)贈與子女的條款效力問題

舉例：某男和某女協(xié)議離婚。協(xié)議約定，某男離婚后將夫妻共同所有的房子中自己的份額贈與兒子，但是沒有辦理過戶手續(xù)。離婚后，某男反悔，主張房子產(chǎn)權(quán)沒有發(fā)生變更。法院認為，某男在協(xié)議中將自己份額的房屋贈與給自己的子女的行為屬于贈與行為，贈與合同成立，但未生效，原告可以通過行使贈與合同的撤銷權(quán)撤銷贈與，維護其對房屋的所有權(quán)。所以，某男所屬份額的房屋所有權(quán)仍歸某男所有。（6）撫養(yǎng)費的問題

一般是判決不扶養(yǎng)孩子一方，要將其收入的20-30%作為撫養(yǎng)費；如果對方不同意一次性給付撫養(yǎng)費，法院一般也不會判決一次性給付。

（7）探望權(quán)的約定和處理

《婚姻法》第三十八條規(guī)定：離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的父或母，有探望子女的權(quán)利，另一方有協(xié)助的義務。行使探望權(quán)的方式、時間由當事人協(xié)議，協(xié)議不成時，由人民法院判決。父或母探望子女，不利于子女身心健康的，由人民法院依法中止探望的權(quán)利；中止的事由消失后，應當恢復探望的權(quán)利。

建議對探望權(quán)的約定要詳細一些，如孩子判給男方，女方有探望權(quán)，則可約定每周六下午五點女方在孩子學校門口將其接走，當天晚上孩子可在女方住處住宿，周日晚上5點鐘之前由女方送回男方住處。

（8）戶口遷移的問題

戶口拒不遷出造成最大的問題就是心理的困擾和房屋轉(zhuǎn)讓的不便。不妨在離婚協(xié)議中約定：如女方自離婚手續(xù)辦理完畢的3個月之內(nèi)不自行將戶口遷出，每逾期一日應向男方支付100元的不便補償；如男方在轉(zhuǎn)讓該房時，因為女方戶口未遷出原因?qū)Ψ績r產(chǎn)生影響，女方應賠償男方房屋差價部分。

2、訴訟離婚

法定離婚情形：有下列情形之一，調(diào)解無效的，應準予離婚：(1)重婚或有配偶者與他人同居的；

注解：有配偶或者明知他人有配偶而與之登記結(jié)婚，或者有配偶或者明知他人有配偶，不進行結(jié)婚登記，但是與之以夫妻名義，持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住、生活（事實婚姻），構(gòu)成重婚。

(2)實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的；

注意收集相關(guān)證據(jù)，如報警記錄、居委會調(diào)解筆錄、驗傷單、傷殘鑒定數(shù)等。

(3)有賭博、吸毒等惡習屢教不改的；

注意收集相關(guān)的行政處罰決定書、通知書、刑事判決書等。(4)因感情不和分居滿二年的；

首先糾正一個錯誤觀念。許多人認為，分居滿兩年就“自動離婚”了。這是不對的。《婚姻法》第32條規(guī)定的分居情形有兩點：一是時間上要求滿兩年，至于分居滿兩年是否必須是連續(xù)分居，我認為不能一概而論。在以分居為標準認定夫妻感情是否確已破裂時，應當綜合考慮當事人的婚姻基礎(chǔ)、婚后感情、離婚原因、夫妻關(guān)系的現(xiàn)狀和有無和好可能等各方面的情況。連續(xù)分居超過兩年，并不一定代表夫妻感情確已破裂;分居期間，雖然有短暫恢復同居生活的情況，也并不表示已經(jīng)和好。因為夫妻在分居期間因各種原因，短暫地恢復同居生活是在所難免的。比如，武某與賈某分居已達4年之久，期間雖經(jīng)父母和親友調(diào)解，短暫恢復同居生活，但夫妻關(guān)系并未改善，在同居生活期間夫妻感情再次惡化。以上事實說明，武某與賈某感情確已破裂，已沒有和好可能，經(jīng)調(diào)解無效應當準予離婚；二是分居的原因是因為夫妻感情不和，而不是因為工作、學習、戶口等原因使夫妻兩地分居或者是住房擁擠等客觀原因，除此之外，夫妻關(guān)系確無和好可能，一方堅決要求離婚，并經(jīng)調(diào)解和好無效。如果還有調(diào)解和好的可能，即使因感情不和分居已滿兩年，也不能認定為已具備判決離婚的條件。例如男方去外地工作兩年，夫妻感情還不錯。這就不符合。如何證明分居。一個有效的證據(jù)是“分居協(xié)議”；再則就是一些證人證言。只有上述兩個條件同時具備時，人民法院才能準予離婚。

需要注意的是，分居期間，雙方的收入等仍是夫妻共同財產(chǎn)。（5）其他導致夫妻感情破裂的情形。

一方被宣告失蹤，另一方提出離婚訴訟的，應準予離婚。其中，其他可以判決離婚的情形：

A一方患有法定禁止結(jié)婚疾病的（艾滋病、淋病、梅毒、麻風病等以及醫(yī)學上認為影響結(jié)婚和生育的其他傳染?。?，或一方有生理缺陷，或其他原因不能發(fā)生性行為，且難以治愈的。

B婚前缺乏了解，草率結(jié)婚，婚后未建立起夫妻感情，難以共同生活的。C婚前隱瞞了精神病，婚后經(jīng)治不愈，或者婚前知道對方患有精神病而與其結(jié)婚，或一方在夫妻共同生活期間患精神病，久治不愈的。

D一方欺騙對方，或者在結(jié)婚登記時弄虛作假，騙取《結(jié)婚證》的。E雙方辦理結(jié)婚登記后，未同居生活，無和好可能的。

F包辦、買賣婚姻，婚后一方隨即提出離婚，或者雖共同生活多年，但確未建立起夫妻感情的。

G經(jīng)法院判決不準離婚后又分居滿1年，互不履行夫妻義務的。H一方被依法判處長期徒刑，或其違法、犯罪行為（如強奸）嚴重傷害夫妻感情的。

二、離婚的若干問題

（一）離婚中的損害賠償 要求損害賠償必須以離婚為前提條件，包括物質(zhì)損害賠償和精神損害賠償。

《婚姻法》第46條：有下列情形之一，導致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償：

（一）重婚的；

（二）有配偶者與他人同居的；

（三）實施家庭暴力的；家庭暴力的對象除夫或妻外，還可以是其他家庭成員。暴力的形式可以是身體暴力，如踢打、扇耳光等；也可以是精神暴力，如威脅、恐嚇；還可以是性暴力，如經(jīng)常以暴力行為與配偶發(fā)生性行為，造成傷害后果嚴重的。要求損害賠償必須以離婚為前提條件。舉一個例子：周某與妻子李某發(fā)生爭執(zhí)，周某一記耳光導致李某耳聾。李某起訴周某賠償醫(yī)療費1000元、精神損害賠償2000元，但是沒有提出離婚請求。那么，法院是否受理？答案是法院應當不予受理。

（四）虐待、遺棄家庭成員的。虐待是指用打罵、凍餓、有病不給治等方法摧殘、折磨家庭成員，使他們在肉體上、精神上遭受痛苦的行為。遺棄是指對于年老、年幼、患病或其他沒有獨立生活能力的人，負有贍養(yǎng)、撫養(yǎng)或扶養(yǎng)義務的人不履行其義務的行為。

損害賠償?shù)臄?shù)額根據(jù)具體情節(jié)不同，數(shù)額一般在1萬元至10萬元之間。

（二）離婚中的經(jīng)濟幫助

《婚姻法》第42條：離婚時，如一方生活困難，另一方應從其住房等個人財產(chǎn)中給予適當幫助。具體辦法由雙方協(xié)議；協(xié)議不成時，由人民法院判決。

“一方生活困難”，是指依靠個人財產(chǎn)和離婚時分得的財產(chǎn)無法維持當?shù)鼗旧钏?。主要包括：?）一方有殘疾或患有重大疾病，完全或大部分喪失勞動能力，又沒有其他生活來源；（2）一方因客觀原因失業(yè)且收入低于本市城鎮(zhèn)居民最低生活保障線；（3）一方離婚后沒有住處的；（4）其他生活特別困難的情形。

那么，怎樣實施經(jīng)濟幫助，需要從以下幾個方面考慮：

一是離婚時，一方年輕有勞動能力，只是生活暫時有困難的，另一方可給予短期的或一次性的幫助。

二是結(jié)婚多年，一方年老病殘、失去勞動能力而又無生活來源的，另一方應在居住和生活等方面給予適當?shù)陌才?，在?jīng)濟上可視具體情況，給予一次性幫助或長期的幫助。

三是離婚時，一方以個人財產(chǎn)中的住房對生活困難者進行幫助的形式，可以是房屋居住權(quán)或者房屋的所有權(quán)。

四是在執(zhí)行幫助期間，受資助一方另行結(jié)婚或經(jīng)濟收入足以維持生活時，對已經(jīng)確定的幫助費尚未執(zhí)行或者未全部執(zhí)行的，幫助一方即可停止給付。

（三）子女的撫養(yǎng)權(quán)問題

子女歸屬爭議在離婚案件中較為常見。原因有兩點：真心愛孩子，希望和孩子一起生活；為了得到房產(chǎn)或能分到更多的財產(chǎn)，以孩子為籌碼，迫使對方讓步。離婚后，兩周歲以下的孩子以判給女方撫養(yǎng)為原則，十周歲以上的以聽取孩子意見為原則。至于兩到十周歲的孩子撫養(yǎng)權(quán)問題，法律之規(guī)定了一個原則性規(guī)定：有利于孩子健康成長。這種情況就需要男女雙方做“加減法”了，需要向法庭羅列自己撫養(yǎng)的有利條件，以爭取到孩子的撫養(yǎng)權(quán)。

法院在判決孩子歸屬問題時考慮的幾個因素：

（1）雙方的基本條件，如工資收入、教育程度、思想品質(zhì)、身體條件等；（2）雙方父母的基本條件；（3）孩子的生活環(huán)境（4）有表達能力的子女的意見，對于十周歲以上的未成年子女隨父隨母生活發(fā)生爭議的，應考慮子女本人的意見；（5）不能生育和再婚有困難的父或母的合理要求。

（四）離婚中財產(chǎn)的分割

總的財產(chǎn)分割原則：離婚時，夫妻的共同財產(chǎn)由雙方協(xié)議處理；協(xié)議不成時，由人民法院根據(jù)財產(chǎn)的具體情況，照顧子女和女方權(quán)益的原則判決。

離婚時，一方隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損夫妻共同財產(chǎn)，或偽造債務企圖侵占另一方財產(chǎn)的，分割夫妻共同財產(chǎn)時，對隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損夫妻共同財產(chǎn)或偽造債務的一方，可以少分或不分。離婚后，另一方發(fā)現(xiàn)有上述行為的，可以向人民法院提起訴訟，請求再次分割夫妻共同財產(chǎn)。（請求再次分割夫妻共同財產(chǎn)的訴訟時效為兩年，從當事人發(fā)現(xiàn)之次日起計算。）

（五）離婚中的債務問題 A夫妻個人債務

夫妻個人債務是指夫妻約定為個人負擔的債務或者一方從事無關(guān)家庭共同生活時所產(chǎn)生的債務。主要包括以下幾種：

1、夫妻一方的婚前債務。如夫妻一方為購置房屋等財產(chǎn)負擔的債務，該房屋沒有用于婚后共同生活的，應當認定為個人債務。

2、夫妻雙方依法約定由個人負擔的債務。夫妻雙方將本屬共同生活所負的債務，約定由一方負擔的，可以視為夫妻個人債務。這種約定原則上不對債權(quán)人產(chǎn)生對抗效力，除非債權(quán)人事先知道該約定或者事后追認該約定。

3、夫妻一方因個人不合理的開支，如賭博、吸毒、酗酒所負債務。

4、遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產(chǎn)為一方個人財產(chǎn)，附隨這份遺囑或贈與合同而來的債務也應由接受遺囑或贈與的一方單獨承擔，他方無清償責任。

5、夫妻一方未經(jīng)對方同意，擅自資助沒有扶養(yǎng)義務人所負擔的債務。

6、夫妻一方未經(jīng)對方同意，獨自籌資從事生產(chǎn)或者經(jīng)營活動所負債務，且其收入確未用于共同生活的。

7、其他依法應由個人承擔的債務，包括夫妻一方實施違法犯罪行為、侵權(quán)行為所負的債務。

B夫妻共同債務

共同債務必須具備兩個特征：一是為了共同生活或婚姻關(guān)系存續(xù)期間;二是為履行法定義務所負債。主要包括以下幾種：

1、夫妻為家庭共同生活所負的債務。如購置共同生活用品所負債務;購買、裝修共同居住的住房所負的債務;為支付一方醫(yī)療費用所負的債務。

2、夫妻共同從事生產(chǎn)、經(jīng)營活動所負的債務。

3、履行法定贍養(yǎng)義務所負的債務。

4、為支付夫妻一方或雙方的教育、培訓費用所負的債務。

5、為支付正當必要的社會交往所負的債務。

6、夫妻一方或雙方為履行法定扶養(yǎng)義務所負的債務。

7、夫妻協(xié)議約定為共同債務的債務。

夫妻債務的認定 1.首先應推定一方的借款為夫妻共同借款;2.如果一方能后舉出足夠的證據(jù)證明為個人借款則認定為個人借款； 3.如果一方能夠舉出足夠的證據(jù)證明此筆借款沒有用在共同生活中，則認定為個人借款。

C夫妻債務清償存在的幾個問題

（1）婚前一方個人形成的債務，但用于婚后共同生活，離婚時，夫妻應承擔連帶責任。

（2）婚后一方借債，一般應認定為共同債務。雙方應當共同償還。共同財產(chǎn)不足清償?shù)?，或財產(chǎn)歸各自所有的，由雙方協(xié)議清償；協(xié)議不成時，由人民法院判決。注意：實踐中可能存在一方在夫妻感情不和的時候與他人串通虛假出具借據(jù)，以轉(zhuǎn)移夫妻共同財產(chǎn)。此時需要考慮債權(quán)人的情況、借款的性質(zhì)等因素進行抗辯。例如是借給自己的親屬或朋友，或者說借錢是為了償還賭債等，則可以向法院主張借款行為無效。

三、婚前婚后房產(chǎn)歸屬及分割

（一）婚前購房

（1）婚前購房，一方出資，產(chǎn)權(quán)證上寫的是該方的名字，另一方未出資。

結(jié)論：房子是一方的婚前個人財產(chǎn)，離婚時不能進行分割。（2）婚前購房，雙方出資，產(chǎn)權(quán)證上寫的是一方的名字。

結(jié)論：房子是寫名字一方的個人財產(chǎn)。但是另一方的出資應當返還。舉一個例子：某男某女婚前各出資10萬元購買了一套20萬的房子，房產(chǎn)證上寫的是女方的名字。離婚時，房子是女方的，但是女方應當返還男方的10萬元出資。當然，需要男方提供出相應的有效的證據(jù)來證明曾經(jīng)出資。

（3）婚前購房，房產(chǎn)證上寫的是雙方的名字，雙方出資或者一方出資（無論是婚前共同出資還是婚后共同出資）。

結(jié)論：房子是夫妻共同財產(chǎn)，離婚時應當進行分割。

（4）婚前購房，房產(chǎn)證上寫的是一方的名字，雙方婚前出資完畢。結(jié)論：法院一般傾向于認定為一方個人財產(chǎn)，至于另一方的出資，離婚時則應當返還。

舉一個例子：一套房子20萬，房產(chǎn)證上寫的是男方的名字，男方支付了15萬，女方支付了5萬，都是在婚前支付完畢。則離婚時房子是男方婚前個人財產(chǎn)，男方應當返還女方支付的5萬元。

（5）婚前購房，房產(chǎn)證上寫的是一方的名字。結(jié)婚登記前一方支付了一部分，結(jié)婚登記后另一方支付了剩余的部分。

結(jié)論：房子是一方婚前個人財產(chǎn)，至于另一方支付的剩余部分，則一般認定為夫妻共同財產(chǎn)，離婚時應當進行分割。

舉一個例子：一套房子20萬，婚前購買并登記了男方的名字，男方支付了10萬元。結(jié)婚登記后，女方支付了剩余的10萬元。則該房子是男方婚前個人財產(chǎn)，但是女方婚后支付的10萬元應當視為夫妻共同財產(chǎn)，應當進行分割。結(jié)果就是房子是男方的，女方可以得到5萬元。

（6）婚前購房，房產(chǎn)證上是一方的名字，該方只在結(jié)婚前支付了首付，婚后雙方共同還貸。

結(jié)論：房子是一方的婚前個人財產(chǎn)，但是婚后雙方共同還貸的部分是夫妻共同財產(chǎn)，離婚時應當進行分割。

舉一個例子：某男婚前買了一套20萬的房子，登記了自己的名字，支付了首付款5萬元?；楹箅p方共同還貸15萬元。后感情不和而離婚。則房子是男方的，婚后共同還貸的15萬元是共同財產(chǎn)，應當分割。這樣，女方可以拿回7.5萬元。

（7）婚前以一方名義購房，另一方全額出資。

結(jié)論：一般認定為是以結(jié)婚為目的的一種贈與。如果沒能結(jié)婚，應當返還出資；如果已經(jīng)結(jié)婚，則一般會認定為婚前個人財產(chǎn)，無需返還。

舉一個例子：某男為了表示結(jié)婚的誠意，買了一套50萬的房子送給女方，房產(chǎn)證上寫的是女方的名字。后來雙方感情惡化，沒能結(jié)婚。則房子是女方的，但是女方應當返還男方的購房款。如果雙方后來順利結(jié)婚，但是婚后感情不和而離婚，則離婚時該房子應當認定是女方婚前個人財產(chǎn)，男方的購房款也無需返還。

（二）婚后購房

（1）雙方婚后出資（包括貸款）取得的房屋。

結(jié)論：不論房產(chǎn)證上寫的是誰的名字，都是共同財產(chǎn)。并且，在分割房產(chǎn)時，要按市場現(xiàn)價計算，而不是按照買房子時的價格。

舉例：某夫妻結(jié)婚后購買了一套30萬的房子，但是離婚的時候房子價錢升到了60萬，那么在離婚時應當按照60萬進行分割。

（2）結(jié)婚登記之后，一方和其家人共同購房，房產(chǎn)證上是一方和其父母的名字。

結(jié)論：房子是一方和其父母的。但是一方名下的份額屬于夫妻共同財產(chǎn)，離婚時雙方可以就房產(chǎn)份額進行協(xié)商，協(xié)商不成的，可以另案起訴分割房產(chǎn)。（不能在起訴離婚時分割這套房子）

舉一個例子：結(jié)婚之后，某女和其父母購買了一套30萬的房子，每人出資10萬元，房產(chǎn)證上寫了三個人的名字。那么，離婚時某女的三分之一份額是夫妻共同財產(chǎn)。如夫妻雙方不能協(xié)商一致，則可以在離婚之后另案起訴分割這套房子。男方可以得到六分之一的份額或者是房子市場價的六分之一。

（三）其他情形

1、房產(chǎn)證上是一方的名字，后來增加為兩個人的名字的，無論購買房子的時間是在婚前或者婚后，還是增加名字的時間是在婚前或者婚后，房子都是夫妻共同財產(chǎn)，離婚時應當進行分割。

舉一個例子：某男婚前購買了一套房子，婚前將未婚妻的名字添加到了房產(chǎn)證上。兩人后來離婚。則離婚時房子是夫妻共同財產(chǎn)，應當進行分割。

2、房產(chǎn)證原來是一方父母名下的，后來變更為一方名下或者是雙方名下：

A登記結(jié)婚前，由一方父母名下變更為一方名下的，視為其父母對子女個人的贈與，屬其婚前個人財產(chǎn)，離婚時不能作為夫妻共同財產(chǎn)分割；

B登記結(jié)婚后，由一方父母名下變更為一方名下的，一般視為其父母對子女夫妻雙方的贈與，屬夫妻共同財產(chǎn)，離婚時可以作為夫妻共同財產(chǎn)分割；

C無論婚前或婚后，由一方父母名下變更為雙方名下，都是夫妻共同財產(chǎn)，離婚時可以作為夫妻共同財產(chǎn)分割。

3、還沒有取得產(chǎn)權(quán)或沒有取得完全產(chǎn)權(quán)的房屋

離婚時雙方對尚未取得所有權(quán)或者尚未取得完全所有權(quán)的房屋有爭議且協(xié)商不成的，人民法院不宜判決房屋所有權(quán)的歸屬，應當根據(jù)實際情況判決由當事人使用。當事人的房屋取得完全所有權(quán)后，有爭議的，可以另行向人民法院提起訴訟。

4、父母的出資

（1）父母在雙方結(jié)婚前的出資，視為對自己子女的贈與，另有約定的除外。

（2）父母在雙方結(jié)婚后的出資，視為對夫妻雙方的贈與，另有約定的除外。

5、經(jīng)濟適用房的問題 房產(chǎn)證上面寫的是誰的名字，房子就是誰的。如果另一方曾經(jīng)出資，則應當返還出資。

四、離婚后的若干問題

（一）孩子的探視問題

探望的內(nèi)容既包括見面，如直接見面，短期共同生活在一起，也包括交往，如互通書信、互通電話、贈送禮物、交換照片等。概括起來探望方式一般有兩種：一是探望性探視，二是逗留性探視。探望性探望，即不與子女共同生活的一方到對方家中或者指定的地點進行探望。逗留性探望，即一種較長時間的探望，探望權(quán)人可在約定或法院判定的探望時間內(nèi)，由探望權(quán)人領(lǐng)走并按時送回未成年子女。對于子女而言，年齡是一個重要的考慮因素：零至三周歲的幼兒，該階段的幼兒身體、智力等諸方面受環(huán)境的影響較大，無生活自理能力，如果適用逗留性探望方式，可能會因環(huán)境經(jīng)常變化而影響幼兒的身心健康，因此該年齡段適用探望性探望較為適宜。三至十周歲的子女，該階段的兒童，對環(huán)境的變化適應能力增強，探望性探望和逗留性探望的方式均可適用。又因此階段的兒童尚無辨別能力與控制能力，在是否探望問題上很難表達其真實意思，容易為他人的觀點所左右，所以對此階段的兒童實行何種探望方式，可不征求被探望子女的意見。十至十八周歲的未成年子女，由于該年齡段未成年人為限制民事行為能人，在是否探望這一問題上已具備了相當獨立的思考和判斷能力，因此，在決定探望權(quán)問題時應征求子女的意見，探望權(quán)的行使也應在征得其子女同意的情況下實施。

一般法院會判決另一方在每個月的單周或雙周的某一天行使探望權(quán)，也可能會有1至2天的探望時間。如果另一方行使探望權(quán)會明顯影響孩子的健康成長，或10周歲以下的兒童明確不愿被另一方探望，可以另行向法院起訴，由法院暫時中止另一方的探望權(quán)。除此之外，任何人都不能剝奪另一方對孩子的探望權(quán)。

（二）撫養(yǎng)權(quán)的變更問題

如果一方在行使探望權(quán)過程中，發(fā)現(xiàn)另一方不具備直接撫養(yǎng)子女的能力，或子女再隨其生活對其成長不利時，有權(quán)與對方協(xié)商或向法院提起撫養(yǎng)權(quán)變更之訴。

一般有下列情況出現(xiàn)時，法院支持變更的訴求可能性較大：

（1）與子女共同生活的一方因患嚴重疾病或因傷殘無力繼續(xù)撫養(yǎng)子女的；

（2）與子女共同生活的一方不盡撫養(yǎng)義務或有虐待子女行為，或其與子女共同生活對子女身心健康確有不利影響的；

（3）10周歲以上未成年子女，愿隨另一方生活，該方又有撫養(yǎng)能力的。

（三）子女姓氏的變更問題

離婚后如要更改子女的姓氏，必須雙方協(xié)商一致。一般不允許父或母一方擅自變更子女姓氏。最高人民法院《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》第19條規(guī)定：“父或母一方擅自將子女姓氏改為繼母或繼父姓氏而引起的糾紛，應責令恢復原姓氏。”也表明人民法院應當受理變更子女姓氏的訴訟。

法院在處理變更子女姓氏案件時，應從有利于孩子健康成長的角度出發(fā)，切實保護未成年人的合法權(quán)益。夫妻離婚后，雙方對孩子均盡了撫養(yǎng)義務，子女原姓名應予維持，改變往往會產(chǎn)生新的矛盾，影響孩子與父母另一方的親情，對孩子生理和心理健康發(fā)育帶來負面效應。但是，在有證據(jù)證明未成年子女遭遇如下情形時，可以考慮變更子女姓氏：⑴一方做了令家人蒙羞甚至觸犯刑律的事情。該情形下子女常會遭受來自外界的歧視，不利于孩子的心理健康，改姓可以避免將來周圍人的議論，消除對孩子幼小心靈所產(chǎn)生的不利影響;⑵一方不盡撫養(yǎng)義務，無正當理由拒付撫養(yǎng)費，不履行探視權(quán)，對子女感情淡漠等，將姓氏改為承擔撫養(yǎng)義務較多一方的姓氏，可使雙方感情更加親近;⑶一方被剝奪監(jiān)護權(quán)。未與該子女共同生活的一方，對該子女有犯罪行為，虐待行為或者對該子女明顯不利時，監(jiān)護權(quán)被剝奪，為子女決定姓氏的權(quán)利亦喪失基礎(chǔ)，子女姓氏可以變更，包括改為正常盡撫養(yǎng)義務的繼父繼母之姓氏。

（四）孩子的撫養(yǎng)費問題

1、撫養(yǎng)費的給付

有固定收入的，撫育費一般可按其月總收入的百分之二十至三十的比例給付。負擔兩個以上子女撫育費的，比例可適當提高，但一般不得超過月總收入的百分之五十。無固定收入的，撫育費的數(shù)額可依據(jù)當年總收入或同行業(yè)平均收入，參照上述比例確定。有特殊情況的，可適當提高或降低上述比例。

撫養(yǎng)費包括生活費、教育費和醫(yī)療費。

撫養(yǎng)費給付的時間：（1）未成年的，至子女成年。如果子女已滿十六周歲、未滿十八周歲、以自己的勞動收入作為維持生活的主要來源的，可給付至十六周歲；（2）在校的，給付至高中畢業(yè)。

2、撫養(yǎng)費的變更 有下列情形的，子女撫養(yǎng)費可以通過協(xié)商或訴訟方式追加：（1）原定的撫養(yǎng)費數(shù)額不足以維持當?shù)貙嶋H生活水平的；（2）因子女患病、上學，實際需要已經(jīng)超過原定數(shù)額的；（3）有其他正當理由應當增加的。夫妻離婚后，未成年子女侵害他人權(quán)益的，同該子女共同生活的一方應當承擔民事責任；如果獨立承擔民事責任確有困難的，可以責令未與該子女共同生活的一方共同承擔民事責任。

第三篇：婚姻法論文

生育權(quán)之我見

以我現(xiàn)在的學識，我不能稱自己的見解有什么獨到之處，或者能夠有多大的說服力，但至少，作為一個最基本的身份——普通人，看到新的司法解釋必然不會沒有想法的，尤其是關(guān)于生育權(quán)，這一法學界存在爭議的問題。

一直對于婚姻法，或者通俗的講，是婚姻家庭以及生育權(quán)沒有什么概念的我，不知道為什么，司法解釋三在我的印象里面，似乎有著舉足輕重的影響。其實，我漸漸地發(fā)現(xiàn)，大家的法律意識或者觀念真的不是很強，于我而言，也許是因為專業(yè)，或者是因為年齡的增加，更加的客觀，理智，成熟的看待遇到、見到的問題，婚姻，才似乎顯現(xiàn)出了和我的關(guān)系。對于這一點，我實實在在的感覺到了，很多人的法律知識的淡薄，當然也包括曾經(jīng)的自己。

可能是作為新世紀的女性或者典型的90后，一直強調(diào)女性的獨立，無論是從經(jīng)濟上還是在情感上，我都認為女性不能也不應該依賴著男性而生存。更何況，我們一直追求和爭取男女平等，那就是要在心里上、身體上，獨立于男性的“懷抱”。對于人們習慣上所稱的“家庭主婦”，我不得不提出強烈的反對，和那些所謂的“男主外，女主內(nèi)”的觀念，更是要進行駁斥，既然將男女平等提上日程，那么就尤其要在婚姻家庭中落實和實現(xiàn)，無論是在家務還是家庭的經(jīng)濟上男女都應該協(xié)商的、平等的做出自己的犧牲，而我們所見到很多的女性因為家庭和照顧丈夫和孩子而失去了自己的朋友和家庭以外的生活，也就是沒有了基本的生活樂趣和自己的愛好，而男性則將更大的經(jīng)歷放在了工作和支撐家庭的經(jīng)濟，不論是作為男女雙方中的哪一方，都形成了單方面付出的現(xiàn)狀，各自擁有的雖然是不同的生活，但是相同的是他們的生活都是單調(diào)的，對于這樣的分配大家依然是各執(zhí)己見，因為，于人，各有不同，人們的追求不同，對于家庭中的工作分配必然想法是不一樣的，就像有的女人愿意自己堅強的存在，有自己的事業(yè)；而有的則是希望做一個賢妻良母。所以，現(xiàn)在的家庭分工狀況沒有對與錯之分，真正不同的是家庭主體的觀念的差別，我們無從評價，也不敢妄下結(jié)論。

對于新的司法解釋中的關(guān)于生育權(quán)的問題，“夫以妻擅自中止妊娠侵犯其生育權(quán)為由請求損害賠償?shù)?，人民法院不予支持”。我大加贊同，這一方面體現(xiàn)了生育權(quán)是需要夫妻雙方的協(xié)商一致，不能夫在其中獨斷，同時從生理結(jié)構(gòu)上充分的考慮到女性在生育方面的付出，保證女性在自愿的前提下實現(xiàn)生育權(quán)。在生育的全過程中，婦女承擔著特殊的職能，起著難以取代的作用。從卵子受精、十月懷胎到一朝分娩，女性不僅有一系列的生理變化，增加生理負擔，而且還要承受著巨大的心理壓力，甚至還會有生命危險。不僅如此，婦女的生育過程還直接影響著胎兒的健康發(fā)育與安全。因此，對婦女予以特殊保護，確認和保障婦女的生育權(quán)理所當然，《婦女權(quán)益保障法》第五十一條明確規(guī)定：婦女有生育的權(quán)利，也有不生育的自由。這就需要法律保障女性得以實現(xiàn)“不生育的自由”，司法解釋三正是考慮到了這一點。

而對于女方擅自墮胎的問題，也是引起了很大的爭議。而我認為，這并不是簡單的生育權(quán)的問題，所謂的生育權(quán)的實現(xiàn)與否，我覺得更側(cè)重于“要”或者“不要”孩子，就是雙方是否同意兩者的精子和卵子的結(jié)合。在這種理解下，要么雙方會采取一定的避孕措施，或者是，不要性。但是問題發(fā)展到墮胎的階段的話，可能就需要分很多種情況具體分析了，不得不考慮到得就是懷孕是過失還是故意導致的，如果是作為避孕不當或者雙方協(xié)商一致了，但是導致的結(jié)果是懷孕后女方擅自墮胎，這樣是否侵犯了男方的生育權(quán)，或者說這不只涉及到生育權(quán)還有胎兒的生命權(quán)是否存在和保護的問題，而這方面世界各地的規(guī)定不同。但是從一方面講，我們必須肯定的是，我們至少應該珍惜胎兒的存在，從人性善良的本質(zhì)出發(fā)，胎兒存在于母體的特殊的生物。另一方面，母親經(jīng)歷懷孕的過程中身體受到的痛苦，是胎兒造成的，那母親墮胎的行為不就是一種自我保護嗎？兩弊相衡取其輕，兩利相衡取其重，我們又有什么理由去責怪一個墮胎的母親呢？

我想，生育從原始的繁衍子嗣發(fā)展到現(xiàn)在的一項權(quán)利，體現(xiàn)了法律所要追求和實現(xiàn)的是人類更好的生活，讓人們生活的更幸福。當生育對于女性不能帶來幸福，而僅僅是疼痛的話，那么這是不符合社會發(fā)展的需要的。與此同時，如果，生育對于女性是一項必須的責任的話，那不是和奴隸社會、封建社會的本質(zhì)一樣了嗎？在奴隸社會和封建社會，由于科技水平的低下，人們不懂得生理機制，女性僅僅是作為生育的，繁衍后代的生產(chǎn)工具，生活上沒有合理的地位，政治上又何談權(quán)利？而如今，當法律真正的規(guī)定了在生育權(quán)上對婦女考慮時，一方面限制了男性對于家庭一切事務（尤其是生育上的）獨斷性，另一方面更好的維護家庭的幸福與和諧?？赡苁亲鳛橐粋€女性吧，我總之是贊賞的。

《婦女權(quán)益保障法》沒有否認男性生育權(quán)從立法背景來看，《婦女權(quán)益保障法》并沒有否認男子的生育或不生育的權(quán)利，正如一些專家所指出的那樣，在現(xiàn)有的聯(lián)合國文件和我國法律中只談到婦女的生育權(quán)，與歷史上的男女不平等有關(guān)。生育總是和女性有著更密切的聯(lián)系，說到生育，人們最先想到的也是女性。女性的付出，和遭到的折磨是男性不能代替也不能感受得到的。無論我們說要重視習慣對現(xiàn)在社會帶來的影響，還是要正視社會現(xiàn)狀，所要做的應該是兩者的結(jié)合，才能最終得出對生育權(quán)的正確的認識。

第四篇：婚姻法論文

淺析事實婚姻的效力

黃義靈

（江西贛江學院人文學院法律系）

摘要:事實婚姻是現(xiàn)實生活中普遍存在且不可避免的一種社會現(xiàn)象。我國對事實婚姻效力的認定，經(jīng)歷了有條件認可、相對承認、完全不承認、附條件的相對承認四個階段，現(xiàn)行婚姻法是通過補辦結(jié)婚證登記制度對事實婚姻變相承認，對其婚姻效力認定的規(guī)定并不完善，這影響實踐中對事實婚姻的處理。本文結(jié)合現(xiàn)行婚姻法及相關(guān)司法解釋對我國事實婚姻效力的認定問題進行評析，并提出完善事實婚姻效力立法的構(gòu)想。

關(guān)鍵詞:事實婚姻;效力;同居關(guān)系

事實婚姻作為一種傳統(tǒng)的民間習俗,是社會普遍存在的現(xiàn)象。它是指未辦理結(jié)婚證登記手續(xù)的男女雙方,以夫妻名義同居生活,群眾也認為是夫妻關(guān)系的一

［1］種兩性結(jié)合。由于傳統(tǒng)的婚姻觀的束縛造成不登記婚姻，同時，由于現(xiàn)代人新的婚姻觀念也使登記婚姻的數(shù)量減少，因而造成現(xiàn)實生活中從過去到現(xiàn)在，事實婚姻的比例都很高，而且還將長期存在。對于這一不可回避的問題，立法對事實婚姻的效力認定有其明確的必要性，我國在不同歷史階段對事實婚姻的效力認定采取了不同的處理方式，而現(xiàn)階段的《婚姻法》及司法解釋對此規(guī)定的并不完善。

一、我國事實婚姻效力立法發(fā)展之歷史沿革

事實婚姻一直是我國司法界面臨的困難之一。對于事實婚姻效力的認定，我國在不同的歷史時期先后制定了不同甚至相反的法律政策及司法解釋。概括而言，我國對事實婚姻效力的立法發(fā)展大致經(jīng)歷了以下四個不同的歷史階段：

（一）有條件的認可階段

建國初期至1986年3月15日《婚姻登記管理條例》施行之前，我國對事實婚姻是采取有條件的認可態(tài)度。1986年頒布的《婚姻登記管理條例》明確規(guī)定：在此條例頒布之前，男女雙方未履行結(jié)婚登記手續(xù)即以夫妻名義同居生活，群眾也認為是夫妻關(guān)系的，一方向人民法院起訴“離婚”，如起訴時雙方符合結(jié)婚實質(zhì)要件，可認定為事實婚姻關(guān)系；如起訴時一方或雙方不符合結(jié)婚的法定要件，應認定為非法同居關(guān)系。這一時期只要起訴時雙方均符合結(jié)婚實質(zhì)要件即認定為事實婚姻，條件很寬松，立法對事實婚姻是認可的。

（二）相對承認階段

1986年3月15日《婚姻登記管理條例》施行之后，1994年2月1日《婚姻登記管理條例》施行之前，我國對事實婚姻是采取相對承認的態(tài)度。1994年頒布的《婚姻登記管理條例》規(guī)定：1994年以前，未辦理結(jié)婚登記即以夫妻名義同居生活，群眾也認為是夫妻關(guān)系的，一方向人民法院起訴“離婚”，如同居時雙方均符合結(jié)婚實質(zhì)要件，可認定為事實婚姻關(guān)系；如同居時一方或雙方不符合結(jié)婚實質(zhì)要件，應認定為非法同居關(guān)系。這一階段以“同居時是否符合結(jié)婚實質(zhì)要件”作為認定事實婚姻的時間界限，條件相對較嚴格，但還是承認。

(三)完全不承認階段

1994年2月1日民政部《婚姻登記管理條例》施行之日至2001年4月28日《婚姻法》修正案施行前，我國對事實婚姻是采取完全不承認的態(tài)度。1994年《婚姻登記管理條例》規(guī)定：未到法定婚齡的公民以夫妻名義同居生活的，或 1

者符合結(jié)婚條件的當事人未經(jīng)結(jié)婚登記以夫妻名義同居的，其婚姻關(guān)系無效，不受法律保護。對于起訴到法院的，一律按非法同居關(guān)系處理。此時期我國立法對事實婚姻是一概不承認的。

(四)附條件承認階段

2001年4月28日《婚姻法》修正案頒布至今，我國對事實婚姻是采取附條件承認的態(tài)度。通過賦予補辦結(jié)婚登記溯及力的方式而間接承認了事實婚姻?！痘橐龇ā返?條規(guī)定：“要求結(jié)婚的男女雙方，必須親自到婚姻登記機關(guān)進行結(jié)婚登記。符合本法規(guī)定的，予以登記，發(fā)給結(jié)婚證。取得結(jié)婚證，即確定夫妻關(guān)系。未辦理結(jié)婚登記的，應當補辦登記?！睂Υ耍?001年12月24日頒行的《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋

（一）》（下稱《解釋》

（一））第4條規(guī)定：“男女雙方根據(jù)《婚姻法》第8條規(guī)定補辦結(jié)婚登記的，婚姻關(guān)系的效力從雙方均符合婚姻法所規(guī)定的結(jié)婚實質(zhì)要件時起算?！薄督忉尅?/p>

（一）第5條規(guī)定：“不補辦結(jié)婚登記的，按解除同居關(guān)系處理?！币虼?，我國現(xiàn)階段是以“補辦結(jié)婚登記”作為承認事實婚姻的前提條件，若沒有補辦登記的，則按解除同居關(guān)系處理，可見這一時期我國立法對事實婚姻是附條件的相對承認。

二、新《婚姻法》及《解釋》

（一）對事實婚姻的效力認定之缺陷分析

（一）《解釋》

（一）第4條存在弊端，給當事人規(guī)避法律提供便利

《婚姻法》第8條規(guī)定：“要求結(jié)婚的男女雙方，必須親自到婚姻登記機關(guān)進行結(jié)婚登記。符合本法規(guī)定的，予以登記，發(fā)給結(jié)婚證。取得結(jié)婚證，即確立夫妻關(guān)系。未經(jīng)辦理登記的，應當補辦登記?！钡珜ρa辦登記的，其婚姻效力如何認定，立法設有明確規(guī)定。對此《解釋》

（一）第4條規(guī)定：“男女雙方根據(jù)婚姻法第8條規(guī)定補辦結(jié)婚登記的，婚姻關(guān)系的效力從雙方均符合婚姻法規(guī)定的結(jié)婚實質(zhì)要件時起算?！边@就表明，男女雙方以夫妻名義同居時，可以有一方或雙方不符合法定結(jié)婚條件，如未達法定婚齡、患有醫(yī)學上認為不應當結(jié)婚的疾病、重婚等，只要補辦時符合了，就給予補辦。一方面，這勢必降低了結(jié)婚登記制度的嚴肅性，使當事人認為先結(jié)婚后登記也同樣可以達到法定婚的效果，而且會給某些當事人留下鉆法律空子的機會。另外，法律對此類推適用補辦登記的話，也應區(qū)別對待：對于同居時符合結(jié)婚實質(zhì)要件的，給予補辦，發(fā)給結(jié)婚證；對于同居時不符合結(jié)婚實質(zhì)要件的，補辦時雙方同居已達一定年限或生有子女，且雙方均符合結(jié)婚實質(zhì)要件的，給予補辦，發(fā)給結(jié)婚證；其他情況應按同居關(guān)系處理。另一方面，如果一方或雙方在同居時未達法定婚齡，而申請補辦登記時已達法定婚齡，通過補辦，取得結(jié)婚證，之后一方起訴離婚時，若涉及財產(chǎn)爭議，處理時還應區(qū)分“同居時不符合結(jié)婚實質(zhì)要件時的同居關(guān)系”及“符合時的婚姻關(guān)系”來分割財產(chǎn)，不利于司法實踐，生活中有很多這樣的實例。

（二）《解釋》

（一）第5條規(guī)定的“不補辦結(jié)婚登記的則按解除同居關(guān)系處理”不科學

《解釋》

（一）第五條規(guī)定：“未按婚姻法第8條規(guī)定辦理結(jié)婚登記而以夫妻名義共同生活的男女，起訴到人民法院要求離婚的，應當區(qū)別對待：

1、1994年2月1日民政部《婚姻登記管理條例》公布實施以前，男女雙方已經(jīng)符合結(jié)婚實質(zhì)要件的，按事實婚姻處理。

2、1994年2月1日民政部《婚姻登記管理條例》公布實施以后，男女雙方符合結(jié)婚實質(zhì)要件的，人民法院應當告知其在案件受理前補辦結(jié)婚登記；未補辦結(jié)婚登記的，按解除同居關(guān)系處理?！边@條規(guī)定顯然是不科學而且不利于保護當事人的利益的。

首先，違反事物發(fā)展的一般規(guī)律。在未登記而以夫妻名義同居的當事人雙方到法院起訴“離婚”之時，法院卻以“補辦結(jié)婚登記”為受理的前提條件，而在當事人未請求“離婚”時，司法機關(guān)或行政機關(guān)并沒有強制性的要求雙方補辦結(jié)婚登記——法律也不宜賦予作為行政機關(guān)的婚姻登記機關(guān)以權(quán)力主動去調(diào)查和

［2］指令。這條規(guī)定本身就有違事物的自身發(fā)展規(guī)律。另外，若當事人不補辦結(jié)婚登記，婚姻法就不會承認這段婚姻，而以同居關(guān)系處理。

其次，與刑法對事實婚姻的認定標準不一。在刑法中，構(gòu)成重婚罪的既可以是合法婚姻的當事人，也可以是事實重婚的雙方當事人。對此刑法并沒有要求事實重婚的雙方當事人補辦結(jié)婚登記手續(xù)，卻仍然對其判處重婚罪，不會因為未補辦結(jié)婚登記而不以重婚罪認處。從而陷入了民法中無婚可重、無婚可離，而刑法

［3］中有婚可重、有罪可判的尷尬局面。

再次，與婚姻法“保護婦女、兒童、老人合法權(quán)益”的基本原則沖突。當事人起訴離婚時，在很大程度上都是雙方意見不和，包括是否離婚、財產(chǎn)分割、子女撫養(yǎng)等問題，或是其他一些不可能補辦結(jié)婚登記的情形，如一方死亡，變成植物人等，此時雙方很難就補辦結(jié)婚登記達成一致意見，或根本不能再補辦結(jié)婚登記，畢竟結(jié)婚登記時需要雙方自愿并親自前去辦理的。這就使得同居關(guān)系中的當事人一方，尤其是不想負婚姻責任的強勢一方，當然不會去補辦結(jié)婚登記，且有足夠的空間逃避該條規(guī)定讓其落空，而對另一方尤其是處于弱勢地位的婦女一方造成不利——得不到依婚姻法按離婚取得的合法權(quán)益。因而婚姻法的立法本意——允許補辦結(jié)婚登記從而保護婦女，兒童的合法權(quán)益就得不到實現(xiàn)。從對女性以及子女的保護角度而言，女方與子女的利益往往會受到更大的損害；從物質(zhì)角度而言，即使是事實婚姻，女方也往往為“事實家庭”付出了更多的心血，投入了更多的勞動，而這種勞動并不能在市場交易中體現(xiàn)出它的價值，因為其價值是附屬于其家庭成員的收入所得的。若在離婚的情況下，雙方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間的投入，屬于夫妻共同財產(chǎn)，為雙方共同共有；而如果簡單地按解除同居關(guān)系處理，女性這部分勞動可包括起勞動所創(chuàng)造的價值顯然就被忽略掉了；從精神角度而言，有過一段不為法律所承認的事實婚姻，對女性來說，無論是當事人自身受到創(chuàng)傷還是從社會看待他們的目光角度，都會造成精神傷害。

最后，與我國事實婚姻的客觀現(xiàn)狀及我國多民族國家的國情不符。事實婚姻

［4］在我國普遍存在，且其比例較高，達到了30%，如未進行結(jié)婚登記的男女雙方

未發(fā)生糾紛，也沒有產(chǎn)生“離婚”訴訟、或者產(chǎn)生了“離婚”訴訟之外的“家庭暴力”“家庭債務清償”等糾紛，對未發(fā)生糾紛的，法院則無權(quán)主動干涉和督促他們?nèi)パa辦登記，那么他們的同居的這種事實又該如何定性，具有何種法律效力?依據(jù)現(xiàn)行法是按同居關(guān)系處理，而這種處理方式卻未能對當事人提供合理的保護；產(chǎn)生其他糾紛的，法律對此也沒有明確的規(guī)定。另外，我國很多少數(shù)民族地區(qū)，由于與漢族的政治、經(jīng)濟、文化、風俗習慣及存在很大差異，少數(shù)民族有其自身的習慣因素，在西部鄉(xiāng)村各少數(shù)民族意識中，人們總認為僅有履行法律手續(xù)，辦結(jié)婚證并不足以使婚姻生效，必須按照各自所屬民族特有的一套習慣法律程序

［5］來舉行某種儀式的婚姻，他們才能認可其效力。因此，少數(shù)民族地區(qū)的人結(jié)婚

時大部分都不進行結(jié)婚登記。如果按《解釋》第5條的規(guī)定，對這些少數(shù)民族地區(qū)的“婚姻”都一律按同居關(guān)系處理，這顯然是與我國的國策及立法的宗旨相違背的，既不能達到優(yōu)待少數(shù)民族地區(qū)人民利益的目的，也不能尊重當事人的意愿和選擇。

（三）《解釋》

（一）第6條對有關(guān)事實婚姻中一方死亡之后遺產(chǎn)的處理欠

妥［6］

《解釋》

（一）第6條規(guī)定：未經(jīng)婚姻法第8條規(guī)定辦理結(jié)婚登記而以夫妻名義同居生活的男女，一方死亡，另一方以配偶身份主張享有繼承權(quán)的，按照本解釋第5條的原則處理。此處的原則是指：1994年2月1日《婚姻登記管理條例》實施前符合結(jié)婚實質(zhì)要件的事實婚姻被認定為有法定婚姻的效力，支持事實配偶的繼承權(quán)；而1994年2月1日民政部《婚姻登記管理條例》實施之后的事實婚姻，因為一方死亡而無法補辦結(jié)婚登記手續(xù)，生存一方一概不能以配偶身份主張繼承權(quán)。該條規(guī)定雖然可以使事實配偶增強及早去補辦登記的意識，但法律對此卻規(guī)定的相當苛刻，而且也極其不妥當，在第6條中，雙方共同生活直至一方死亡，符合傳統(tǒng)社會道德的婚姻觀念，而法律對于這段事實婚姻卻未給予任何法定補救方式。由于一方已經(jīng)死亡，無論是當事人的意愿或努力都不可能再使其得到法律的承認，這就使生存一方當事人特別是女方的權(quán)益得不到維護，因而這條規(guī)定欠妥。

三、完善事實婚姻效力立法的構(gòu)想

（一）從立法上明確事實婚姻的構(gòu)成要件

對我國事實婚姻效力的立法完善，首先要從立法上明確事實婚姻的構(gòu)成要件。在法律的范圍內(nèi)，不能將凡是未履行結(jié)婚登記手續(xù)的男女兩性結(jié)合都當成事實婚姻。應當明確構(gòu)成事實婚姻必須具備一定的條件，對事實婚姻的認定和處理必須以法律的要件為基礎(chǔ)。根據(jù)我國現(xiàn)階段的情勢，筆者認為應符合以下要件：

1、事實婚姻的男女雙方都具有終身共同生活的目的。這是事實婚姻的內(nèi)在特征，也是與同居關(guān)系的區(qū)別。

2、事實婚姻的男女雙方應當具備公開的夫妻身份。雙方不僅具有夫妻內(nèi)在生活的一切內(nèi)容，而且在外部形式上其夫妻關(guān)系也為社會所承認,具有公信力。

3、事實婚姻未履行結(jié)婚登記手續(xù)。它直接違反了婚姻法的規(guī)定，這是事實婚姻違法性的主要表現(xiàn)。對結(jié)婚形式要件的違反，是事實婚姻與法定婚姻的明顯區(qū)別。

只有具備了以上條件，我們才能從法律上認可其為事實婚姻關(guān)系，否則視為同居等不正當兩性關(guān)系。

（二）細化對事實婚姻效力的制度安排

在我國現(xiàn)階段事實婚姻還將長期存在的情況下，我們應該綜合考慮各方面的因素及實際情況，對事實婚姻附加一定條件來認定其效力，筆者認為應作如下細化：

1、對于未登記即以夫妻名義同居生活的男女，若同居時以符合結(jié)婚實質(zhì)要件，且達到一定年限以上（如2年、3年、5年），群眾也認為他們是夫妻關(guān)系的按法定婚姻對待；補辦了結(jié)婚登記的，發(fā)給結(jié)婚證，其婚姻效力溯及至雙方同居時。

2、對于未登記以夫妻名義同居生活的男女，若同時不符合結(jié)婚實質(zhì)要件，但沒給對方后代和國家的計劃生育工作造成不利影響，且雙方同居達到一定年限（同上）或生有子女，應該按法定婚姻處理；若補辦了結(jié)婚登記的，發(fā)給結(jié)婚證，其婚姻效力溯及至雙方符合結(jié)婚實質(zhì)要件時，對其之前的可按同居關(guān)系處理。

3、對于起訴“離婚”至法院的，一方同意補辦結(jié)婚登記，而另一方尤其是強勢一方在無正當理由拒不補辦的，只要雙方同居時符合法婚實質(zhì)要件，則按法定婚姻處理；在財產(chǎn)分割及補償上比照婚姻關(guān)系來處理；若同時不符合結(jié)婚實質(zhì)要件，則比照

2、的原則處理。

4、對于未辦結(jié)婚登記而以夫妻名義共同生活的男女，一方死亡的，同居達一定年限或剩有子女（比照德國民法典的規(guī)定①），則按法定婚姻處理，在遺產(chǎn)繼承上比照法定婚的效力。

對于不在上述幾種范圍之列的其他男女之間的同居情形，根據(jù)實際情況，按同居關(guān)系、無效婚姻或可撤消婚姻來處理。綜上所述，針對不同的情況，對事實婚姻進行不同的認定，不僅有利于保護當事人的利益，也不會損害國家法律的嚴肅性。對事實婚姻附加合理的條件予以承認，有利于司法實踐，是符合我國現(xiàn)階段的情勢的。

（三）加強民族地區(qū)地方性相關(guān)立法

針對目前我國少數(shù)民族地區(qū)事實婚姻大量存在且還將長期存在這一局面，應制定民族地區(qū)地方性立法，對事實婚姻加以規(guī)范，從而引導人們正確選擇，以期達到事實婚姻從大量存在到逐漸消滅的狀態(tài)。

首先，少數(shù)民族地區(qū)應積極制定自治條例和單行條例，明確承認事實婚姻的法律效力，但不得違背法律或行政法規(guī)的基本原則，不得對憲法和民族區(qū)域自治法的規(guī)定以及其他有關(guān)法律、行政法規(guī)專門就民族自治地方所作的規(guī)定作出變通規(guī)定。

其次，各少數(shù)民族地區(qū)在制定變通規(guī)定時，應當盡量做到不主動沖擊我國的婚姻登記制度。在明確承認其事實婚姻效力的前提下，若發(fā)生糾紛至法院，法院在判決前應先裁決其事實婚姻關(guān)系是否存在，事實婚姻的當事人任何一方均可依裁定書向婚姻登記機關(guān)補辦結(jié)婚登記，法院也可依職權(quán)將該裁定送達婚姻登記

［7］ 機關(guān)予以登記，從而達到維護我國婚姻登記制度的嚴肅性和權(quán)威性的目的。

事實婚姻在我國長期存在，且發(fā)生率也較高，是一種不容忽視的客觀存在的［8］婚姻形式，近年來還有上升的趨勢。這一方面是傳統(tǒng)習俗的遺留，另一方面是

現(xiàn)代社會人們選擇的生活方式和新的婚姻家庭關(guān)系的形式。當我國現(xiàn)階段的法律對事實婚姻不能提供足夠的法律資源去調(diào)整時，此時不應只想到更加嚴格的執(zhí)法——不承認事實婚姻，而應該回頭來審視一下法律。在法律對事實婚姻效力的認定還不完善時，我們應從實際出發(fā)，尊重當事人的選擇權(quán)和既存的事實，引導和規(guī)范人們選擇生活的方式。同時，我們期待民法典的出臺，寄希望于立法者在婚姻家庭編中制定單獨的章節(jié)或條款來調(diào)整事實婚姻，以解決現(xiàn)實生活中存在的或可能會出現(xiàn)的問題，對事實婚姻效力的認定提供合理的處理方案。最后，我們要加大法制宣傳，增強人們的法制觀念，引導人們正確選擇婚姻形式，使事實婚姻由大量存在到少量存在，到最后人們都選擇法定婚姻，從而逐漸消滅事實婚姻，達到完善我國婚姻家庭制度的最終目的。

參考文獻：

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[J].當代法學,2002,(9).63.[5] 劉淑芬.當代少數(shù)民族地區(qū)事實婚姻的法律效力[J].貴州民族研究所,2004(4).11—12.[6] 趙麗霞,李愛芳.事實婚姻效力探析[J] 佳木斯大學社會科學學報，2005，23

（4）.36.[7] 劉淑芬.當代少數(shù)民族地區(qū)事實婚姻的法律效力[J].貴州民族研究所,2004(4).14.[8] 戴國勇.對事實婚姻認定和處理的法律要件分析[J].佳木斯大學社會科學學報，2005，23（4）.37.[9] 劉家琛.舉案說法[M].成都:四川人民出版社,2001,29.[10] 李克,唐德華.婚姻家庭糾紛案例[M].北京:人民法院出版社,2004,21—36.[11] 魏春艷,向洪,張麗娟.媒姻港灣[M].北京:中國時代經(jīng)濟出版社,2003,32—34.[12] 楊大文.婚姻家庭法[M].北京：中國人民大學出版社，2001，117—119.注釋：

①《德國民法典》第1310條第3項對未辦理結(jié)婚登記的婚姻關(guān)系作了變通規(guī)定：婚姻雙方以后以夫妻身份共同生活10年或者共同生活至婚姻一方死亡---在此情況下至少共同生活5年，也視為婚姻。

第五篇：婚姻法論文

維

護

無

民

事

限

制

民

事

行

為

能

力

婦

女的合法

權(quán)

益

學號：09061010132

姓名：張蕊

班級：法學一班

維護無民事、限制民事行為能力婦女的婚姻權(quán)益

內(nèi)容摘要：

隨著社會經(jīng)濟、網(wǎng)絡信息的發(fā)展，越來越多的社會問題暴露在了我們眼前，如食品安全、房價、物價及環(huán)境等問題，不難發(fā)現(xiàn)，最引人關(guān)注都是關(guān)系到所有人生活與健康的問題，而在這些所謂的大問題的背后，我們忽視了太多的小問題，這些問題不知不覺得損害著很多人的權(quán)益。比如農(nóng)民工權(quán)益，殘疾人士、流浪人士權(quán)益，無民事、限制民事行為能力婦女婚姻權(quán)益等！

關(guān)鍵詞：無民事、限制民事行為能力婦女婚姻權(quán)益保護

正文：

當你打開網(wǎng)頁在搜索欄中輸入無民事、限制民事行為能力婦女四個字進行搜索時，你會得到一個龐大的數(shù)據(jù)，細看每一個標題，幾乎都是在哪里發(fā)生了虐待無民事、限制民事行為能力婦女的惡性事件，這樣的事件被披露的就有如此之多，那我們不能想象那些沒有被披露的，又是一個多么震撼人心的數(shù)字。

今天我探討的就是關(guān)于無民事、限制民事行為能力婦女婚姻權(quán)益保護的問題。

當一個無知的女童長大成為一個的無民事、限制民事行為能力婦女，她在家庭中能否得到照顧，或者突發(fā)變故使一個原本健康的婦女成為無民事、限制民事行為能力婦女，她的生活會發(fā)生怎樣的變化？特別是當她面對婚姻這個問題的時候，該由誰來維護她的權(quán)益，又如何來維護？若她的父母愛她，丈夫疼她，她是幸福的，但是更多的現(xiàn)實是父母用她來做一筆交易，丈夫只是想讓她成為傳宗接代的工具，試問，當這樣一個“工具”完成了她的使命，那接下來她的命運是什么，被拋棄，被虐待，或是流浪街頭？

當然我國的立法中對此并不是一片空白，如《中華人民共和國殘疾人保障法》第一章第三條之規(guī)定：“殘疾人在政治、經(jīng)濟、文化、社會和家庭生活等方面享有同其他公民平等的權(quán)利，殘疾人的公民權(quán)利和人格尊嚴受法律保護，禁止歧視、侮辱、侵害殘疾人?！币约啊秼D女權(quán)益保障法》等法律都給予了相應的保護。但是，這樣的立法保護在偌大的我國，就有些難以實施，我們很少見到根據(jù)《婦女權(quán)益保障法》或從維護該法保障的婦女權(quán)益出發(fā)而判決的案件。更何況現(xiàn)在關(guān)于這些方面的立法相比其他立法來說有些落后，就更難加以設施。而

且更少會有人為她們伸張正義，包括親生父母、親戚、朋友對他們都是歧視態(tài)度。所以，在這層層困難之下，我們更應該尋找更加切實有效的辦法去幫助她們維護自己的婚姻權(quán)益!我認為除了現(xiàn)在已有的關(guān)于無民事、限制民事行為能力婦女可以作為原告去運用法律的武器維護自己的合法權(quán)益，完善法制建設外，我們還可以從以下幾個方面入手，給予她們更加全面的保護！

一、建立運用多層次多機構(gòu)的社會支持體系。

1、我國存在大量的基層的組織，如村民委員會，街道委員會等，充分利用這樣深入基

層的組織，使其加大對其所負責管理片區(qū)內(nèi)的無民事、限制民事行為能力婦女婚姻的關(guān)注程度，定期進行家庭訪問，查看無民事、限制民事行為能力婦女的婚姻生活狀況。如果發(fā)現(xiàn)其婚姻生活不好時，可以及時給與救助，避免她們的不幸生活。

2、建立針對無民事、限制民事行為能力婦女保護的專門福利機構(gòu)，給予遭受家庭暴力

以及拋棄的婦女的庇護，使她們能夠繼續(xù)的生活。同時可以呼吁社會的成功人士給予資助，在國家和他們的共同努力下給無民事、限制民事行為能力婦女更好的生活環(huán)境條件。

二、加大宣傳教育力度，反復宣傳婦女權(quán)益保障法和殘疾人保障法，使群眾認識到對

無民事、限制民事行為能力婦女實施暴力同樣是違法行為，同時增強對無民事、限制民事行為能力婦女保護的意識。給無民事、限制民事行為能力婦女以平等的待遇，是她們免受歧視。

三、加強道德教育宣傳，使群眾加強自身道德，關(guān)注無民事、限制民事行為能力婦女的婚姻生活，給她們更多的關(guān)心。特別是監(jiān)護人、親人對無民事、限制民事行為能力婦女的關(guān)愛，更應引起重視，不要將她們作為交易的籌碼，而是真的為她們的幸福而著想。

四、很多人和無民事、限制民事行為能力婦女結(jié)婚，是因為自身條件不好，而為所謂的傳宗接代與之結(jié)婚，那么，這就涉及到了有關(guān)于生育問題。相對于健康婦女的生育問題，對無民事、限制民事行為能力婦女的生育問題更應給予保護，使她們注意孕前、孕期的保健和檢查，盡量減少弱智胎兒的出生數(shù)量，避免人為的造成智障兒童的出生。

五、各地的司法機關(guān)，能夠主動的去關(guān)注無民事、限制民事行為能力婦女的婚姻保護

問題，當她們的婚姻權(quán)益受到侵害時，能夠主動的去尋求幫助，變被動為主動，不受欺壓。

六、國家在無民事、限制民事行為能力婦女結(jié)婚前，婚姻登記機關(guān)可以給與特別登記，同時讓對方簽署一份保證書，并在司法人員的監(jiān)督下具有法律效力，再配合基層組織的家庭訪問，對無民事、限制民事行為能力婦女的生活給予關(guān)注，及時的保護她們，若對方違反保證書，可給予民事乃至刑事處罰。

無民事、限制民事行為能力婦女的婚姻保護這條道路，很長也很崎嶇。但是我相信，在法制，道德，行政的等各個方面的努力下，這條路必然是一條通向美好生活的道路。走出這條道路，她們將會迎來屬于她們的一片藍天！

班級：法學一班

學號：09061010132

姓名：張蕊