第一篇：民事訴訟法教案

民事訴訟法教案

第一次課教案：課時(shí)3節(jié) 本章重點(diǎn)：1.民事訴訟

2.民事訴訟法

本章難點(diǎn)：1.民事訴訟與民事訴訟法的關(guān)系。

2.民事訴訟法學(xué)是專門研究民事訴訟實(shí)踐和國內(nèi)外民事訴訟理論的科學(xué)。

一、介紹訴訟及三大訴訟的基本概念

訴訟，俗稱打官司，是指司法機(jī)關(guān)和案件的當(dāng)事人，在其他訴訟參與人的配合下，為處理案件而依法定程序所進(jìn)行的全部活動(dòng)。民事、經(jīng)濟(jì)、行政訴訟有三個(gè)基本階段，即起訴、審判、執(zhí)行。刑事訴訟還包括偵查。在訴訟過程中，司法機(jī)關(guān)處于主導(dǎo)地位，當(dāng)事人則基于訴訟法所確定的權(quán)利和義務(wù)，在司法機(jī)關(guān)的主持下進(jìn)行活動(dòng)。

基于訴訟所要解決的案件的不同性質(zhì)，可分為刑事訴訟、民事訴訟和行政訴訟三種。

刑事訴訟是指國家機(jī)關(guān)在當(dāng)事人及其他訴訟參與人的參加下，依照法定的程序，揭露犯罪、證實(shí)犯罪、懲罰犯罪的活動(dòng)。

民事訴訟是指人民法院在雙方當(dāng)事人和其他訴訟參與人參加下，審理和解決民事案件的活動(dòng)，以及處理由這些活動(dòng)所產(chǎn)生的訴訟關(guān)系的活動(dòng)。

行政訴訟是指公民、法人或其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，在法定期限內(nèi)依法向人民法院起訴，而由人民法院依法審理裁決的活動(dòng)。

簡要介紹三大訴訟法的區(qū)別：

我國三大訴訟法均屬于程序法，是相對實(shí)體法而言的。刑事訴訟法相對的是刑法（適用法律刑法典）；民事訴訟法相對的是民法（適用法律民法通則）；行政訴訟法相對的是行政法（適用法律有行政復(fù)議是政策性的東西，行政處罰）

1、適用法律不同

2、解決問題不同：刑訴訟解決犯罪與刑罰

民訴解決平等主體之間的權(quán)利義務(wù)爭議

行訴解決行政主體與行政機(jī)關(guān)之間的行政爭議

3、訴訟主體不同：

4、舉證責(zé)任承擔(dān)不同：

5、還有一些制度上不同：

第一章 民事訴訟

一、民事沖突

（一）民事沖突的概念（有人又稱作民事爭議或民事糾紛。）

所謂民事沖突是指民事主體基于各種原因?qū)γ袷聶?quán)益狀態(tài)或民事權(quán)利歸屬的認(rèn)識(shí)不一致所產(chǎn)生的矛盾。如婚姻家庭沖突、著作權(quán)沖突、榮譽(yù)權(quán)沖突、債權(quán)債務(wù)沖突、損害賠償沖突、合同沖突、海損事故沖突、貨物買賣沖突、房屋租賃沖突、山田水利沖突、森林草原所有權(quán)歸屬?zèng)_突等等。

形成各種民事沖突的原因是相當(dāng)復(fù)雜的。有政治的原因也有經(jīng)濟(jì)的原因；有社會(huì)環(huán)境原因，也有人文個(gè)性的原因。

（二）民事沖突大體上有下列特點(diǎn)：

1、民事沖突主體的平等性。無論是公民之間或是法人之間產(chǎn)生的沖突，也無論是中、外公民或是中、外法人之間出現(xiàn)的矛盾，沖突主體始終置身于社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)之中，相互之間不存在命令服從上下隸屬關(guān)系，在法律法規(guī)面前并無高低貴賤之分。

2、民事沖突內(nèi)容的特定性。平等主體之間產(chǎn)生的民事沖突，從質(zhì)上說尚未激化為刑事犯罪，從度上說并非是無益之爭而是民事權(quán)利義務(wù)之爭。這種權(quán)利義務(wù)之爭可以高度概括為財(cái)產(chǎn)權(quán)利義務(wù)之爭和人身權(quán)利義務(wù)之爭。

3、民事沖突的可處分性。民事沖突主體的平等性和內(nèi)容的特定性，決定了主體對內(nèi)容的可處分性。基于不同的理由，主體可以行使權(quán)利，也可以讓渡權(quán)利。

4、民事沖突的可處理性。既然是民事財(cái)產(chǎn)權(quán)利或人身權(quán)利義務(wù)之爭，主體又享有處分的權(quán)能，因此，任何民事沖突都可以采用和平的方法處置，實(shí)踐證明它們是可以平息和解決的。

二、解決民事沖突的途徑

在我國，解決民事沖突的方式有下列五種：

(一)當(dāng)事人自行協(xié)商和解。當(dāng)事人是民事沖突的主體，根據(jù)國家法律，他們對爭議的事項(xiàng)享有充分的處分權(quán)能。是否行使處分權(quán)能、何時(shí)行使處分權(quán)能以及以何種方式行使處分權(quán)能皆由當(dāng)事人自行決定。(二)有關(guān)部門依職權(quán)處理。

(三)人民調(diào)解委員會(huì)(組)調(diào)解。(四)仲裁委員會(huì)仲裁。所謂仲裁是指在仲裁庭的主持下，在民事沖突雙方當(dāng)事人的參與下，依法對民事沖突居中審理并制作一定法律文書平息沖突的方法。仲裁屬民間性質(zhì)。仲裁的基礎(chǔ)是當(dāng)事人的合意。也就是說，提交仲裁必須以雙方當(dāng)事人同意為前提，否則，仲裁程序不能啟動(dòng)。在通常情形下，仲裁庭成員也由當(dāng)事人選任。仲裁的最大特點(diǎn)是快速、簡便。隨著國家法制的日益健全，仲裁正越來越受到人們的青睞。

(五)民事訴訟。民事訴訟即老百姓所講的“打民事官司”。相對于人民調(diào)解、當(dāng)事人自我平息、單位（或部門、社區(qū)）處理和仲裁機(jī)制而言，民事訴訟是典型的公力救濟(jì)形式。這種公力救濟(jì)的最大特點(diǎn)是具有特殊的法律強(qiáng)制性。民事訴訟還是國家處理民事沖突的最有效也是最后的手段。因此，國家往往要對訴訟的主體、程序、制度等作出嚴(yán)格的規(guī)定。以上五種調(diào)整民事沖突的機(jī)制，在現(xiàn)實(shí)生活中均具有重要的作用。到底選擇何種機(jī)制解決民事沖突，其主動(dòng)權(quán)在當(dāng)事人手中。

三、民事訴訟

所謂民事訴訟是指國家為維護(hù)公民、法人和非法人團(tuán)體的民事權(quán)益，在當(dāng)事人和除當(dāng)事人之外的全體訴訟參與人的參加下，人民法院依法審理和解決民事沖突以及強(qiáng)制執(zhí)行生效法律文書的活動(dòng)。

民事訴訟具有以下特點(diǎn)：

（一）具有公力性質(zhì)。民事訴訟不同于其他解決糾紛方式，它是在國家審判權(quán)力介入之下，對民事糾紛通過國家的司法程序進(jìn)行解決。

（二）民事訴訟具有嚴(yán)格的規(guī)范性。民事訴訟活動(dòng)必須依法進(jìn)行。依法的含義一是依照民事實(shí)體法，二是依照程序法。

（三）民事訴訟具有明顯的階段性。民事訴訟活動(dòng)是分階段向縱深推進(jìn)的一種活動(dòng)。民事訴訟活動(dòng)是不能一蹴而就的。根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，民事訴訟活動(dòng)分為一審階段、二審階段、執(zhí)行階段和審判監(jiān)督階段。在每一個(gè)審理階段里又細(xì)分為起訴階段、法庭準(zhǔn)備階段、開庭審理階段、制作和宣告判決階段等。一般地說，前階段是后階段的基礎(chǔ)和前提，后階段是前階段的繼續(xù)和延伸。

民事訴訟有狹義和廣義之分。狹義的民事訴訟專指民事案件的審理和判決過程，不包括生效判決的執(zhí)行階段。廣義的民事訴訟不但包括案件的審理和判決階段，而且包括生效判決的執(zhí)行階段?，F(xiàn)階段我國的民事訴訟屬于后者。

四、民事訴訟的目的民事訴訟的目的，實(shí)質(zhì)上是指國家設(shè)計(jì)的民事訴訟制度所企求達(dá)到的目標(biāo)或結(jié)果。由于政治、經(jīng)濟(jì)、文化等原因的作用，不同的歷史階段對民事訴訟的目的有不同的表述。因此，在理論上形成了不同的學(xué)說：

（一）私法權(quán)利保護(hù)說。又稱私權(quán)保護(hù)說，該說認(rèn)為，國家設(shè)立民事私法制度，表明其禁止當(dāng)事人通過私力救濟(jì)去實(shí)現(xiàn)自我的權(quán)利。作為代價(jià)，國家就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)起保護(hù)當(dāng)事人權(quán)利的職責(zé)。故民事訴訟的目的應(yīng)當(dāng)是保護(hù)社會(huì)成員的私權(quán)。

（二）私法秩序維護(hù)說。該說認(rèn)為，民事訴訟制度是國家設(shè)立的，設(shè)立目的的著眼點(diǎn)是為了社會(huì)整體的利益，而不是單純?yōu)榱四硞€(gè)人的私法權(quán)利，雖然它在客觀上也起到了維護(hù)私人權(quán)利的作用，但從立法者的角度看，它的根本出發(fā)點(diǎn)還是維護(hù)統(tǒng)治階級所還需要的私法秩序。

（三）糾紛解決說。此說認(rèn)為，在歷史上，程序法先于實(shí)體法的存在。即使在私法不太發(fā)達(dá)的社會(huì)里，解決糾紛的手段和制度即已存在。民事訴訟就是解決糾紛的程序和手續(xù)的總和，所以，不能認(rèn)為民事訴訟的目的只是實(shí)現(xiàn)私權(quán)，它并不是以確認(rèn)當(dāng)事人原有的權(quán)利為出發(fā)點(diǎn)，而是為了解決糾紛。

（四）程序保障說。此說認(rèn)為民事訴訟的正當(dāng)性來自其程序的正當(dāng)，而不是結(jié)果的正當(dāng)。國家設(shè)立民事訴訟制度的根本目的是保證當(dāng)事人在訴訟中有平等的法律地位，在過程中能平等地使用攻防手段，不能認(rèn)為民事訴訟程序僅僅是法院達(dá)到正確判斷的手段，事實(shí)上，民事訴訟過程本身就是民事訴訟的目的，民事訴訟的目的在于為實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人的自律性的紛爭解決提供程序的保障。

（五）多元說。即認(rèn)為審視民事訴訟的目的不能僅從國家的角度也不能僅從當(dāng)事人的角度，而應(yīng)當(dāng)從多角度多層次審視。民事訴訟的目的既有對當(dāng)事人私權(quán)的維護(hù)，又有對民事糾紛的解決，也有民事程序的保障，還有統(tǒng)治階級私法秩序的維護(hù)。

五、民事訴訟與其他解決糾紛方式的異同

（一）民事訴訟與其他救濟(jì)方式有著諸多共性：

1、本質(zhì)相同。民事訴訟從本質(zhì)上說是對當(dāng)事人民事權(quán)益的救濟(jì)，其他非訴訟救濟(jì)方式(如和解、調(diào)解、行政機(jī)關(guān)處理和仲裁)本質(zhì)上也是對當(dāng)事人民事權(quán)益的救濟(jì)；

2、功能相同。就目的和作用論都具有定紛止?fàn)幍墓δ埽?/p>

3、就參與主體而言都必須有當(dāng)事人參加，有時(shí)也有證人和其他利害關(guān)系人參與；

4、就救濟(jì)方式的原則而言均須堅(jiān)持合理、公平。

（二）民事訴訟與其他救濟(jì)方式也存在許多差異：

1、民事訴訟與當(dāng)事人自行協(xié)商和解的區(qū)別。當(dāng)事人自行協(xié)商和解的基礎(chǔ)是當(dāng)事人的意思自治，它不存在第三者的介入。民事訴訟則是第三者（人民法院）對糾紛介入的機(jī)制，此其一。其二，當(dāng)事人自行協(xié)商一般不存在固定的程序和格式，民事訴訟則必須遵循固定的程序和格式；其三，當(dāng)事人自行協(xié)商的結(jié)果只對雙方當(dāng)事人有道德上的約束力，對社會(huì)及第三者并不能產(chǎn)生任何拘束力，因此當(dāng)事人自行協(xié)商的結(jié)果不能請求法院強(qiáng)制執(zhí)行。經(jīng)過民事訴訟形成的法律文書則體現(xiàn)了國家的意志，一旦生效就具有法律的權(quán)威性和特殊的強(qiáng)制力，一方當(dāng)事人拒不履行時(shí)他方有權(quán)請求執(zhí)行機(jī)關(guān)強(qiáng)制實(shí)現(xiàn)。

2、民事訴訟與單位（部門或社區(qū)）處理民事糾紛的區(qū)別。單位（部門或社區(qū)）處理民事糾紛是職責(zé)使然。實(shí)踐證明，單位（部門或社區(qū)）處理民事糾紛時(shí)并不存在一成不變的程式，雖然它也要講是非曲直，但更多的是作勸說工作，雖然也要講證據(jù)但更多的是講利弊得失，站在領(lǐng)導(dǎo)者的角度規(guī)勸雙方是此種非訴訟救濟(jì)方式的基本特點(diǎn)。民事訴訟則是人民法院秉公執(zhí)法、居中裁判，它嚴(yán)格地按照事實(shí)為根據(jù)法律為準(zhǔn)繩的規(guī)則行事。單位（部門或社區(qū)）依職權(quán)處理完糾紛后不制作法律文書，而民事訴訟的結(jié)果肯定會(huì)形成法律文書。

3、民事訴訟與人民調(diào)解的區(qū)別。其一，二者法律性質(zhì)不同。其二，根據(jù)不同。第三，主持人不同。其四，效力不同。

4、民事訴訟與仲裁的區(qū)別。首先，二者的法律性質(zhì)不同。其次，二者提起的條件不同。最后，二者的程序設(shè)計(jì)、原則制度也有許多不同之處。

第二章 民事訴訟法

一、民事訴訟法的概念

（一）民事訴訟法的概念

所謂民事訴訟法，是指由國家制定的規(guī)定人民法院、當(dāng)事人及當(dāng)事人之外的所有訴訟參與人進(jìn)行民事訴訟活動(dòng)和執(zhí)行活動(dòng)的法律規(guī)范。

民事訴訟法既是人民法院處理、解決民事案件的操作規(guī)程，又是當(dāng)事人起訴、應(yīng)訴，進(jìn)行訴訟和申請執(zhí)行的行為準(zhǔn)則，也是除當(dāng)事人之外的所有訴訟參與人必須遵循的法律規(guī)范。

（二）民事訴訟法的性質(zhì) 民事訴訟法是國家的基本法之一。民事訴訟法在國家的法律體系中占有十分重要的地位。它充分地體現(xiàn)了國家對民事訴訟的基本要求。沒有民事訴訟法，民事實(shí)體法所規(guī)定的權(quán)利將失去強(qiáng)有力的司法保護(hù)；沒有民事訴訟法法院難以實(shí)現(xiàn)自己的審判權(quán)；沒有民事訴訟法當(dāng)事人難以實(shí)現(xiàn)自己的訴權(quán)。

民事訴訟法是程序法。在法學(xué)理論中，人們一般把法律分為實(shí)體法和程序法兩大類。凡規(guī)定公民、法人在現(xiàn)實(shí)生活中的權(quán)利義務(wù)者為實(shí)體法。凡規(guī)定公民、法人行為方式或行為過程的法律稱為程序法。民事訴訟法屬于程序法。民事訴訟法規(guī)定：當(dāng)事人如何起訴、應(yīng)訴、進(jìn)行訴訟，法院如何循序漸進(jìn)的公正、公平地解決糾紛、平息矛盾，其他訴訟參與人如何為訴訟行為等。當(dāng)主體不遵循民法規(guī)范或在遵循民法規(guī)范過程中產(chǎn)生了歧見時(shí)就有可能訴諸法庭。這時(shí)，民事訴訟法的功能就會(huì)充分呈現(xiàn)出來。

民事訴訟法是部門法。民事訴訟法只調(diào)整民事糾紛的解決這一個(gè)法律部門。對于其他糾紛如行政糾紛等由其他法律部門調(diào)整。

（三）形式意義上的民事訴訟法與實(shí)質(zhì)意義上的民事訴訟法

民事訴訟法有廣義和狹義之分。廣義的民事訴訟法包括民事訴訟程序和民事執(zhí)行程序兩大部份；狹義的民事訴訟法只包括民事訴訟程序部份。

民事訴訟法有形式意義的民事訴訟法與實(shí)質(zhì)意義的民事訴訟法之說：所謂形式意義的民事訴訟法，是指從外觀上從形式上一望即知它是民事訴訟法，如《中華人民共和國民事訴訟法》。所謂實(shí)質(zhì)意義的民事訴訟法是指能規(guī)范民事訴訟活動(dòng)的法律法規(guī)。除《中華人民共和國民事訴訟法》外還包括隱含在其他法律中實(shí)質(zhì)上對民事訴訟起著潛在指導(dǎo)作用的相關(guān)規(guī)范。例如，憲法第１２６條規(guī)定“人民法院依照法律規(guī)定獨(dú)立行使審判權(quán)，不受行政機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體和個(gè)人的干涉”；《人民法院組織法》第６條規(guī)定“各民族公民都有使用本民族語言文字進(jìn)行訴訟的權(quán)利。人民法院對于不通曉當(dāng)?shù)卣Z言文字的當(dāng)事人，應(yīng)當(dāng)為他們翻譯。在少數(shù)民族或者多民族聚居地區(qū)，人民法院應(yīng)當(dāng)用通用的語言文字進(jìn)行審訊，用當(dāng)?shù)赝ㄓ玫奈淖职l(fā)布判決書、布告和其他文件。”《婚姻法》規(guī)定“人民法院審理離婚案件，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解”；《民法通則》第２４條規(guī)定“被宣告死亡的人重新出現(xiàn)或者確知他沒有死亡，經(jīng)本人或者利害關(guān)系人申請，人民法院應(yīng)當(dāng)撤消對他們的死亡宣告”等等。此外，最高人民法院有關(guān)民事訴訟的司法解釋、批復(fù)和有關(guān)指導(dǎo)性案例也屬于實(shí)質(zhì)意義的民事訴訟法范疇。

二、我國民事訴訟法的體例與結(jié)構(gòu)

任何一部法律均有其結(jié)構(gòu)，并按一定的規(guī)則自成體系。民事訴訟法也有自身的結(jié)構(gòu)體系。了解除他的結(jié)構(gòu)體系有助于理解其基本框架，掌握了他的基本框架便于熟練地運(yùn)用民事訴訟法。

我國民事訴訟法是由總則、分則兩大部份有機(jī)地構(gòu)成。總則（第一條到一百零七條）對分則起統(tǒng)帥和指導(dǎo)作用。一般地說，總則的規(guī)定比較抽象、概括、集中，它的適應(yīng)性較強(qiáng)?？倓t的內(nèi)容主要涵蓋訴訟大的方面，如立法的指導(dǎo)思想、訴訟的基本原則等?？倓t部份的內(nèi)容有：

（一）任務(wù)和基本原則。（第１至１７條）任務(wù)集中體現(xiàn)在第２條：“保護(hù)當(dāng)事人行使訴訟權(quán)利，保證人民法院查明事實(shí)，分清是非，正確適用法律，及時(shí)審理民事案件，確認(rèn)民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，制裁民事違法行為，保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，教育公民自覺遵守法律，維護(hù)社會(huì)秩序、經(jīng)濟(jì)秩序、保障社會(huì)主義建設(shè)事業(yè)順利進(jìn)行”中。第５條至１７條則是關(guān)系原則的規(guī)定。

（二）主管與管轄內(nèi)容。（第３、４條及第１８至第３９條）主要規(guī)定人民法院受理民事案件的范圍和內(nèi)部的分工問題以及對受理民事案件的過程中一些特殊情況的處理。

（三）民事訴訟法律關(guān)系主體（第４９至６２條）。內(nèi)容包括人民法院、當(dāng)事人、共同訴訟人、第三人和訴訟代表人以用訴訟代理人的資格、地位、訴訟權(quán)利與義務(wù)等。

（四）訴訟證據(jù)（第６３條至７４條）。主要規(guī)定民事訴訟證據(jù)種類、證明責(zé)任、質(zhì)證、法院對證據(jù)的審查和證據(jù)保全等事項(xiàng)。

（五）其他規(guī)定（第４０至４８條，第７５條至１０７條）包括審判組織的構(gòu)成、回避、訴訟法律主體的行為期間、送達(dá)文書的方式和效力，對妨礙民事訴訟的強(qiáng)制措施、訴訟費(fèi)用、法院調(diào)解、財(cái)產(chǎn)保全與先予執(zhí)行，以上五個(gè)方面的規(guī)定，對法院審判的各類民事案件均是適用的?？倓t對分則起著指導(dǎo)和統(tǒng)帥的作用。

民事訴訟法的分則主要是調(diào)整各類訴訟的程序性規(guī)定。這些程序大體上分為國內(nèi)民事案件的審理程序（第１０８條至第２０６條）和審理涉外民事案件的特別規(guī)定（第２３７條至第２７０條）以及強(qiáng)制執(zhí)行程序。（第２０７條至第２３６條）。

國內(nèi)民事案件的審理程序下一審程序（第１０８條至第１４１條）、簡易程序（第１４２條至第１４６條）、二審程序（第１４７條至第１５９條）、審判監(jiān)督程序（第１７７條至第１８８條）和非訴訟程序（第１６０條至第１７６條、第１８９至２０６條）。

涉外民事案件的審理程序的特別規(guī)定并不是一個(gè)獨(dú)立的程序。它的設(shè)立是基于涉外民事案件的特殊性而作出的一個(gè)補(bǔ)充性或特殊性的規(guī)定。根據(jù)我國的國情，審理涉港、澳、臺(tái)的民事案件原則上可以比照該規(guī)定辦理。

三、民事訴訟法的任務(wù)

我國民事訴訟法具有下列任務(wù)：

第一，保證人民法院正確、合法、及時(shí)地審理民事案件。

第二，維護(hù)當(dāng)事人正當(dāng)?shù)拿袷聶?quán)益，保護(hù)當(dāng)事人自由行使民事訴訟權(quán)利。

第三，向社會(huì)宣傳社會(huì)主義法制。

四、民事訴訟法的效力

民事訴訟法的效力亦稱民事訴訟法的適用效力。它是指民事訴訟法在何時(shí)何地對何人何事直接發(fā)生作用。(一)對時(shí)間的效力

根據(jù)中華人民共和國第七屆全國人民代表大會(huì)第四次會(huì)議決定：《中華人民共和國民事訴訟法》自１９９１年４月９日通過并公布施行。也就是說，民事訴訟法自1991年4月9日起產(chǎn)生法律上的效力。該法第２７０條明文規(guī)定：“本法自公布之日起施行?！吨腥A人民共和國民事訴訟法(試行)》同時(shí)廢止?！备鶕?jù)法律生效的一般原則，在新法生效之前發(fā)生并審理的民事案件，新民事訴訟法不溯及既往。凡新法公布之后才受理的案件，或訴訟活動(dòng)尚在進(jìn)行之中者應(yīng)適用新民事訴訟法。

(二)對空間的效力

民事訴訟法適用于中華人民共和國的一切領(lǐng)域，包括陸地、水域及其地下層和上空。換言之，凡發(fā)生于我國領(lǐng)域的民事、經(jīng)濟(jì)、海事海商糾紛，欲通過民事訴訟方式解決者，必須按民事訴訟法的規(guī)定辦理。根據(jù)領(lǐng)土延伸原則，凡行駛于外國領(lǐng)海的我國船舶和飛行在外國領(lǐng)空的我國飛機(jī)上發(fā)生的民事糾紛應(yīng)適用我國的民事訴訟法。根據(jù)外交豁免原則，凡發(fā)生在駐華使領(lǐng)館及取得了豁免權(quán)的外交機(jī)構(gòu)內(nèi)的民事糾紛，除符合法律規(guī)定不予豁免的情形外，該糾紛我國法院無權(quán)管轄。自然也不適用我國民事訴訟法。值得說明地是，香港、澳門和臺(tái)灣本是中國的神圣領(lǐng)土。由于歷史和現(xiàn)實(shí)的原因，對香港、澳門實(shí)行“一國兩制”，對臺(tái)灣也將采取類似的辦法。因此，《中華人民共和國民事訴訟法》在香港、澳門和臺(tái)灣不發(fā)生法律效力問題。(三)對人的效力

《民事訴訟法》第４條規(guī)定：“凡在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行民事訴訟，必須遵守本法?！边@就表明，現(xiàn)行民事訴訟法適用于中華人民共和國全體公民、法人和其他組織；適用于在我國進(jìn)行訴訟的外國人、無國籍人或國籍不明的人以及在我國進(jìn)行訴訟的外國企業(yè)和組織。當(dāng)然，享有司法豁免權(quán)者除外。從權(quán)利的角度說，凡在我國進(jìn)行民事訴訟的人在訴訟中都享有民事訴訟權(quán)利、負(fù)有民事訴訟義務(wù)。

(四)對事的效力

民事訴訟法對事的效力即對哪些民事案件應(yīng)當(dāng)適用的意思。明確對事的效力，有助于人民法院受理并審結(jié)案件，減少或避免法院和其他國家機(jī)關(guān)之間因職責(zé)不明而可能發(fā)生的爭執(zhí)，同時(shí)也方便當(dāng)事人起訴。對事的效力也稱法院的主管。

第三章 民事訴訟法學(xué)

一、民事訴訟法學(xué)的研究對象

民事訴訟法學(xué)是法學(xué)中一門獨(dú)立的科學(xué)。它是研究民事訴訟法律規(guī)范和對民事訴訟活動(dòng)進(jìn)行理論概括和探討的科學(xué)。具體地說，民事訴訟法學(xué)研究的對象是： 第一，民事訴訟法。一般地說，享有民事權(quán)利的人和負(fù)有民事義務(wù)的人都會(huì)自覺地完成自己應(yīng)當(dāng)完成的行為。但是，有的時(shí)候權(quán)利人和義務(wù)人對權(quán)利義務(wù)的理解會(huì)出現(xiàn)分歧；有的時(shí)候義務(wù)人會(huì)規(guī)避義務(wù)；有的時(shí)候權(quán)利人或義務(wù)人卻急于改變權(quán)利義務(wù)的現(xiàn)狀。凡此，均可能造成權(quán)利人的權(quán)利難以實(shí)現(xiàn)的局面。當(dāng)雙方當(dāng)事人協(xié)商不成又不愿訴諸其他救濟(jì)方式時(shí)，權(quán)利人就會(huì)借助國家的力量來實(shí)現(xiàn)權(quán)利。向法院提起訴訟就是當(dāng)事人最后的選擇。從公正正義的觀念出發(fā)，法院必須搞清民事沖突的焦點(diǎn)，理清糾紛的來龍去脈。為此，需要遵循嚴(yán)密的程序和完善的制度；需要充分調(diào)動(dòng)當(dāng)事人的主動(dòng)性和其他訴訟參與人的積極性。還需要正確架構(gòu)審判權(quán)和訴權(quán)，凡此，均有待于理論的探討和科學(xué)的研究?？茖W(xué)研究的結(jié)果有助于國家立法機(jī)關(guān)的立法。

第二，民事審判實(shí)踐。民事訴訟法學(xué)的應(yīng)用性很強(qiáng)的特點(diǎn)決定了離不開審判實(shí)踐。主要表現(xiàn)為兩個(gè)層次：一是要從理論上全面準(zhǔn)確地闡釋立法的宗旨原則精神實(shí)質(zhì)，使審判實(shí)踐有所遵循；二是全面總結(jié)審判實(shí)踐的經(jīng)驗(yàn)，剖析實(shí)踐中出現(xiàn)的熱點(diǎn)、難點(diǎn)，將這些經(jīng)驗(yàn)、熱點(diǎn)、難點(diǎn)條理化、系統(tǒng)化，最后提出科學(xué)的解釋和建議，使國家立法機(jī)關(guān)及時(shí)修整法律規(guī)范。比如，社會(huì)主義初級階段需要構(gòu)筑市場經(jīng)濟(jì)，需要多種經(jīng)濟(jì)成份同時(shí)并存。如何確立新的經(jīng)濟(jì)實(shí)體和組織形式在民事訴訟中的法律地位，就直接關(guān)系到生產(chǎn)力的發(fā)展問題。又如如何改革民事審判等等就需要大膽地百折不撓地理論探討。

第三，研究國外民事訴訟理論和實(shí)踐。應(yīng)當(dāng)承認(rèn)，包括民事訴訟法在內(nèi)的所有法律都是有階級性的，任何一個(gè)國家的法律都是為統(tǒng)治階級的根本利益服務(wù)的。但各國法律也存在諸多相通之點(diǎn)。取他山之石，可以攻玉。世界上不少國家尤其是發(fā)達(dá)國家在建設(shè)市場經(jīng)濟(jì)的道路上是有不少法律和法學(xué)理論值得學(xué)習(xí)和借鑒的。比如就民事訴訟法學(xué)而言，法院在民事訴訟中的地位的理論；消費(fèi)者保護(hù)訴訟的理論與實(shí)踐；訴訟證據(jù)理論，訴權(quán)論、訴訟標(biāo)的論、既判力理論、目的論、程序公正理論等等以及各國正在進(jìn)行的民事訴訟改革實(shí)踐就有許多經(jīng)驗(yàn)值得我們借鑒和吸取。要借鑒和吸取必須準(zhǔn)確全面地學(xué)習(xí)研究國外民事訴訟理論和實(shí)踐。

二、民事訴訟法學(xué)的研究方法

民事訴訟法學(xué)是法學(xué)苑地中一門稚嫩的科學(xué)，在科學(xué)研究的過程中必須講究恰當(dāng)?shù)姆椒ā?/p>

第一，理論聯(lián)系實(shí)際的方法。

第二，要善于比較研究。

本篇思考題：

1、民事訴訟的特點(diǎn)有哪些？

2、民事訴訟法的體系？

3、民事訴訟法學(xué)的研究對象？

第二篇：民事訴訟法

一、名詞解釋(每題6分，共30分)1.民事程序法2.既判力

3.民事案件的管轄4.原告5.證明責(zé)任

二、填空題(每空2分，共10分)

根據(jù)我國《民事訴訟法》第108條規(guī)定：“起訴必須符合下列條件：

（一）原告是與本案的公民、法人和其他組織；

（二）有明確的；

（三）有具體的和、；

（四）屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄?！?/p>

三、單項(xiàng)選擇題(每題所給的選項(xiàng)中只有一個(gè)正確答案.每題2分，共10 分)1.民事訴訟法規(guī)定，人民法院審理民事案件，依照法律規(guī)定實(shí)行()。A.一審終審制B.二審終審制C.三審終審制D.復(fù)審制

2.《 民事訴訟法》第14條規(guī)定:()有權(quán)對民事審判活動(dòng)實(shí)行法律監(jiān)督。A.人民法院 B.人民檢察院C.公民 D.黨組織

3.《民事訴訟法》第6條規(guī)定:當(dāng)事人因不可抗力的事由或者其他正當(dāng)理由耽誤期限的，在障礙消除后的()內(nèi)，可以申請順延期限，是否準(zhǔn)許，由人民法院決定。A.3日 B.5日C.7日 D.1 0日

4.人民法院進(jìn)行調(diào)解，可以由()主持。A.審判員 一 人 B.審判員二人C.陪審員二人D.陪審員三人

5.公證債權(quán)文書確有錯(cuò)誤的，人民法院裁定()，并將裁定書送達(dá)雙方當(dāng)事人和公證機(jī)關(guān)。

A.暫不執(zhí)行 B.不予執(zhí)行

C.當(dāng)事人提供擔(dān)保后執(zhí)行D.向上級人民法院申請執(zhí)行

四、多項(xiàng)選擇題(每題所給的選項(xiàng)中有兩個(gè)或兩個(gè)以上正確答案，錯(cuò)答、少答或多答均不得分。每題2分，共10分)

1.當(dāng)事人主義訴訟模式主要具有的優(yōu)點(diǎn)有()。

A.當(dāng)事人訴訟權(quán)利大，法官職權(quán)小，法官職權(quán)受當(dāng)事人訴訟權(quán)力的制約B.當(dāng)事人是形成判決的主體

C.程序公正才是反映司法活動(dòng)規(guī)律和內(nèi)在要求的價(jià)值目標(biāo)D.法官具有良好的素質(zhì)

2.人民法院審理民事案件，應(yīng)當(dāng)根據(jù)()和()的原則進(jìn)行調(diào)解;調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)判決。()A.合理 B.及時(shí)C.自愿 D.合法

3.法律規(guī)定不公開審理或者可以不公開審理的案件主要有()。A.涉及國家秘密的案件B.涉及個(gè)人隱私的案件C.離婚案件 D.涉及商業(yè)秘密的案件

4.人民法院確認(rèn)為無主財(cái)產(chǎn)的，可以判決收歸()所有。A.申請人 B.利害關(guān)系人C.國家 D.集體

5.被執(zhí)行人不履行法律文書確定的義務(wù)，并隱匿財(cái)產(chǎn)的，人民法院有權(quán)發(fā)出搜查令，對()進(jìn)行搜查。A.財(cái)產(chǎn)所在地C.被執(zhí)行人住所地B.被執(zhí)行人D.財(cái)產(chǎn)隱匿地得分評卷人

五、簡答題(每題15分，共30分)1.民事訴訟法與行政訴訟法的區(qū)別。

2.簡述人民法院提起審判監(jiān)督程序的三種情況。

六、案例分析題(10分)

甲于某日在商場與乙發(fā)生糾紛，將乙打傷，同時(shí)損壞了商場的商品。其后，商場向所在地某基層法院起訴，要求甲賠償商品。某基層法院聽說甲還打傷了乙，遂將乙追加為共同原告。

乙提出只愿由人民調(diào)解委員會(huì)解決，但法院不允許。請問法院的做法是否正確?為什么?

參考答案：

一、名詞解釋(每題6分，共30分)

1.民事程序法是國家權(quán)力機(jī)關(guān)制定的預(yù)防和解決民事糾紛適用的方法性法律，是由諸多法律組成的法律體系。

2.既判力是指生效民事判決所裁判的訴訟標(biāo)的對雙方當(dāng)事人和法院所具有的強(qiáng)制性通用力。

3.民事案件的管轄，是指各級人民法院之間以及同級人民法院之間，受理第一審民事案件的分工和權(quán)限。

4.原告，是指因民事使權(quán)利義務(wù)發(fā)生爭議，以自己的名義向人民法院提起民事訴訟，并引起訴訟程序發(fā)生的人。

5.證明責(zé)任是指民事訴訟當(dāng)事人對自己的訴訟主張，有提供證據(jù)，加以證明的責(zé)任和在無

法證明時(shí)，要承擔(dān)的敗訴責(zé)任。

二、填空題(每空2分，共10分)

有直接利害關(guān)系被告訴訟請求事實(shí)理由

三、單項(xiàng)選擇題(每題所給的選項(xiàng)中只有一個(gè)正確答案，每題2分，共10分)

1.B2.B3.D4.A5.B

四、多項(xiàng)選擇題(每題所給的選項(xiàng)中有兩個(gè)或兩個(gè)以上正確答案，少答或多答均不得分。每題2分，共 10分}

1.ABC2.CD3.ABCD4.CD5.BCD

五、簡答題(每題15分，共30分)

1.民事訴訟法與行政訴訟法的區(qū)別。(1)訴訟主體不同(3分)

民事訴訟的主體是公民、法人、準(zhǔn)法人組織的原告、被告、第三人，他們訴訟地位平等，訴訟權(quán)利義務(wù)對等，在不同的個(gè)案中，可以位置互換，以實(shí)體權(quán)利義務(wù)關(guān)系的不同和提起訴訟的先后為準(zhǔn)。

行政訴訟主體的位置是固定的，都是以行政管理的相對人為原告，以實(shí)施行政管理的行政

主體為被告，位置不得轉(zhuǎn)換。行政訴訟當(dāng)事人的訴訟地位是有區(qū)別的，被告人往往占有優(yōu)勢。

(2)訴訟客體不同(3分)‘

民事訴訟的訴訟客體是訴訟主體之間權(quán)利義務(wù)所指向的對象，即當(dāng)事人之間要求人民法院確認(rèn)雙方當(dāng)事人發(fā)生爭議的權(quán)利義務(wù)善系·行政訴訟的客體是行政機(jī)關(guān)在行政管理時(shí)實(shí)施的具體行政行為，相對人對此行為不服向人民法院起訴，才引起行政訴訟。

(3)某些程序、制度不同(3分)

在程序方面，民事訴訟法在普通程序之外，還規(guī)定了簡易程序，凡能夠調(diào)解的均應(yīng)進(jìn)行調(diào)解。為了提高訴訟效率和質(zhì)量，還規(guī)定了調(diào)解制度。在行政訴訟中，既未規(guī)定簡易程序，也未規(guī)定調(diào)解制度。(4)舉證責(zé)任的規(guī)定不同(3分)

民事訴訟法規(guī)定，當(dāng)爭議的事實(shí)不清，真?zhèn)尾幻鲿r(shí)，一般由原告承擔(dān)不利的訴訟后果;在特殊情況下，舉證責(zé)任倒置，由被告承擔(dān)舉證責(zé)任。

行政訴訟法規(guī)定，由被告即行政主體承擔(dān)舉證責(zé)任，提供證明材料證明自己的具體行政行為正確且有法律依據(jù)。(5)提供證據(jù)的時(shí)間不同(3分)

在民事訴訟進(jìn)行中，在人民法院作出判決之前，當(dāng)事人都可提供證明材料，支持自己的主張，這是從尊重當(dāng)事人訴訟地位而作出的規(guī)定。2001年最高人民法院作出司法解釋，要求當(dāng)事人遵守自行約定或者由人民法院指定的舉證期限。但是，法律的規(guī)定并未改變。

在行政訴訟中，由于被告的特殊地位，人民法院不支持被告及其代理人在作出具體行政行為后自行收集自行收集證據(jù)，在特殊情況下，被告經(jīng)人民法院準(zhǔn)許，才可以補(bǔ)充相關(guān)的證據(jù)。

2.人民法院提起審判監(jiān)督程序的三種情況。

(1)各級人民法院院長，發(fā)現(xiàn)本院作出得以生效的裁判、調(diào)解書確有錯(cuò)誤，需要再審的，可

提起再審程序。(5分)

(2)最高人民法院對地方各級人民法院已生效的裁判、調(diào)解書發(fā)現(xiàn)有錯(cuò)誤，需要再審的程序。(5分)

(3)上級人民法院對下級人民法院已生效的裁判、調(diào)解書發(fā)現(xiàn)確有錯(cuò)誤，提起再審程序。(5分)

六、案例分析題(10分)

(1)不應(yīng)將乙追加為共同原告。這是兩個(gè)互不相干的侵害人身權(quán)利和侵害財(cái)產(chǎn)權(quán)利的案件，乙是否起訴，應(yīng)由乙自己決定，這是乙的訴訟權(quán)利。(5分)

(2)乙愿意由人民調(diào)解委員會(huì)解決，是正確的，也是他的權(quán)利，應(yīng)當(dāng)鼓勵(lì)，某基層人民法院

第三篇：民事訴訟法

民事訴訟法

名詞解釋

1.傳來證據(jù)：也稱“派生證據(jù)”，指間接來源于案件事實(shí)的證據(jù)，即經(jīng)過轉(zhuǎn)述、傳抄、復(fù)制、復(fù)印的第二手的證據(jù)

2.徑行裁判：合議庭通過閱卷、調(diào)查、詢問當(dāng)事人，在全部事實(shí)核對清楚后，認(rèn)為不需要開庭審理的，可以直接作出裁判的審理方式。是二審中的一種審理方式

3.回避：審判人員和其他有關(guān)人員遇有法律規(guī)定不宜參加案件審理的情形時(shí)，退出案件審理活動(dòng)的制度

4.財(cái)產(chǎn)保全：人民法院在訴訟開始前或訴訟過程中，為使利害關(guān)系人的合法權(quán)益免受難以彌補(bǔ)的損害或使將來的生效判決得以順利執(zhí)行，依申請或依職權(quán)對有關(guān)財(cái)產(chǎn)采取的保護(hù)性措施。

5.既判力：即實(shí)質(zhì)確定力，指生效民事判決對訴訟標(biāo)的之判斷對法院和雙方當(dāng)事人等所產(chǎn)生的約束力

6.訴訟承擔(dān)：指在訴訟進(jìn)行中，由于法定事由的出現(xiàn)，一方當(dāng)事人將其訴訟權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)移給他人，由他人承擔(dān)原當(dāng)事人已經(jīng)開始的訴訟

7.訴訟擔(dān)當(dāng)：指實(shí)體法上的權(quán)利主體或者法律關(guān)系以外的第三人，以自己的名義，為了他人的利益或者代表他人的利益，就因該實(shí)體權(quán)利或者法律關(guān)系所產(chǎn)生的糾紛而提起訴訟，所受判決的效力及于原來民事主體的情形。

8.書證：以文字、符號(hào)、圖形等所記載的內(nèi)容或表達(dá)的思想來證明案件真實(shí)的證據(jù)

9.物證：指以其存在的形狀、質(zhì)量、價(jià)格、特征等來證明案件事實(shí)的證據(jù)。

10.移送管轄：指某一個(gè)人民法院受理民事案件后，發(fā)現(xiàn)自己對該案件沒有管轄權(quán)，依照法律規(guī)定將案件移送給有管轄權(quán)的人民法院受理

11.證明責(zé)任：又稱舉證責(zé)任，指當(dāng)事人對自己提出的主張，負(fù)有向法院提供證據(jù)并加以證明的責(zé)任

12.高度蓋然性：指法官通過對證據(jù)的審查判斷后，在內(nèi)心有相當(dāng)大的把握相信該事實(shí)已經(jīng)發(fā)生，并且已經(jīng)發(fā)生的可能性大于沒有發(fā)生的可能性。

簡答題

1）簡述非涉外案件協(xié)議管轄的條件

1.在審級上，協(xié)議管轄僅適用于第一審民事案件

2.在案件類型上，協(xié)議管轄只限于因合同糾紛其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛提起的訴訟

3.在表現(xiàn)形式上，當(dāng)事人應(yīng)以書面合同的形式選擇管轄法院

4.在選擇范圍上，僅限于本案的被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地和標(biāo)的物所在地的法院

5.在管轄類型上，當(dāng)事人只能協(xié)議變更第一審的地域管轄，而不能協(xié)議變更級別管轄和專屬管轄

6.協(xié)議管轄只允許當(dāng)事人選擇明確且唯一的法院，否則無效

2）簡述移送管轄A與管轄權(quán)轉(zhuǎn)移B的區(qū)別

1.B是指有管轄權(quán)的法院將案件的管轄權(quán)轉(zhuǎn)移給原來沒有管轄權(quán)的法院，所轉(zhuǎn)移的是案件的管轄權(quán)；

A是指無管轄權(quán)的法院將不屬于自己管轄的案件移送給它認(rèn)為有管轄權(quán)的法院，所移送的是案件而不是管轄權(quán)

2.B是在上下級法院之間進(jìn)行的，是補(bǔ)充級別管轄的一種規(guī)定；

A除涉及級別管轄的情況外，一般僅在同級法院之間進(jìn)行，是落實(shí)地域管轄的一種規(guī)定

3.B依管轄權(quán)轉(zhuǎn)移的規(guī)定，當(dāng)上級法院將案件交由下級法院審理時(shí)，下級法院必須遵從，這是審級制度和權(quán)限所決定的；而下級法院報(bào)請上級人民法院審理的案件，須經(jīng)上級法院準(zhǔn)許，下級法院沒有決定權(quán)。

A一般是在同級法院之間進(jìn)行的，不需要經(jīng)過上級法院批準(zhǔn)

3）簡述訴訟終結(jié)的法定事由

1.申請人撤銷申請的2.據(jù)以執(zhí)行的法律文書被撤銷的3.作為被執(zhí)行人的公民死亡，無遺產(chǎn)可供執(zhí)行，又無義務(wù)承擔(dān)人的4.追索贍養(yǎng)費(fèi)、撫養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)案件的權(quán)利人死亡的5.作為被執(zhí)行人的公民因生活困難無力償還借款，無收入來源，又喪失勞動(dòng)能力的6.人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)終結(jié)執(zhí)行的其他情形

4）簡述證據(jù)的法定分類

1.書證

2.物證

3.視聽資料

4.證人證言

5.當(dāng)事人陳述

6.鑒定結(jié)論

7.勘驗(yàn)筆錄

8.電子證據(jù)

5）簡述民事判決和民事裁定的區(qū)別

1.適用范圍不同

A民事判決適用于解決訴訟中的實(shí)體問題

B民事裁定適用于解決訴訟中的程序問題

2.法律根據(jù)不同

A民事判決所依據(jù)的是民事實(shí)體法和民事訴訟法

B民事裁定只能依據(jù)民事訴訟法

3．形式不同

A民事判決必須采用書面的形式

B民事裁定既可以采用書面的形式，也可以采用口頭的形式

4．制作的時(shí)間不同

A民事判決只能在案件審理終結(jié)時(shí)作出

B民事裁定可以再訴訟的任何階段作出

5．上訴的期限不同

A民事判決的上訴期限為15日

B民事裁定的上訴期限為10日

6）簡述訴訟中止的法定事由

1.申請人表示可以延期執(zhí)行的2.案外人對執(zhí)行標(biāo)的提出確有理由的異議的3.作為一方當(dāng)事人的公民死亡，需要等待繼承人繼承權(quán)利或者承擔(dān)義務(wù)的4.作為一方當(dāng)事人的法人或者其他組織終止，尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人的5.人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)中止執(zhí)行的其他情形

7）簡述無需證明的事實(shí)

1.自認(rèn)的事實(shí)

2.眾所周知的事實(shí)和自然規(guī)律及定理

3.推定的事實(shí)

4.已為人民法院發(fā)生法律效力的裁判所確認(rèn)的事實(shí)

5.已為仲裁機(jī)構(gòu)的生效裁決所確認(rèn)的事實(shí)

6.已為有效公證書所證明的事實(shí)

8）簡述缺席判決的法定事由

1.被告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭

2.無訴訟行為能力被告的法定代理人，經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭

3.法院裁定不準(zhǔn)撤訴后，原告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭

9）簡述送達(dá)的方式

1.直接送達(dá)

2.留置送達(dá)

3.委托送達(dá)

4.郵寄送達(dá)

5.轉(zhuǎn)交送達(dá)

6.公告送達(dá)

10）簡述財(cái)產(chǎn)保全解除條件

1.申請人在人民法院采取訴前財(cái)產(chǎn)保全措施后15日內(nèi)不起訴的2.被申請人提供擔(dān)保的3.申請人在財(cái)產(chǎn)保全期間請求撤回申請并經(jīng)人民法院統(tǒng)一的4.財(cái)產(chǎn)保全裁定經(jīng)被申請人申請復(fù)議后被依法撤銷的5.被申請人已自動(dòng)履行了人民法院生效判決匯總所確立的義務(wù)

論述題

論新民事訴訟法中的誠信原則

論中國的司法改革

第四篇：民事訴訟法

多選題

2、下列選項(xiàng)中所列情形，必然導(dǎo)致督促程序終結(jié)的有（）

A、債務(wù)人在支付令送達(dá)之日起15日內(nèi)向債權(quán)人清償債務(wù)的B、申請人的申請經(jīng)審查不成立的，人民法院裁定駁回申請

C、債務(wù)人在支付令發(fā)出之日起15日之內(nèi)，既不提出異議，又不履行義務(wù)的D、人民法院發(fā)出支付令之前，申請人撤回申請的答案：ABCD6、2008年7月，家住A省的陳大因贍養(yǎng)費(fèi)糾紛，將家住B省甲縣的兒子陳小訴至甲縣法院，該法院受理了此案。2008年8月，經(jīng)政府正式批準(zhǔn)，陳小居住的甲縣所屬區(qū)域劃歸乙縣管轄。甲縣法院以管轄區(qū)域變化對該案不再具有管轄權(quán)為由，將該案移送至乙縣法院。乙縣法院則根據(jù)管轄恒定原則，將案件送還至甲縣法院。下列哪些說法是正確的？（）

A.乙縣法院對該案沒有管轄權(quán)

B.甲縣法院的移送管轄是錯(cuò)誤的C.乙縣法院不得將該案送還甲縣法院

D.甲縣法院對該案沒有管轄權(quán)

答案：ABC

李某在甲市A區(qū)新購一套住房，并請甲市B區(qū)的裝修公司對其新房進(jìn)行裝修。在裝修過程中，裝修工人不慎將水管弄破，導(dǎo)致樓下住戶的家具被淹毀。李某與該裝修公司就賠償問題交涉未果，遂向甲市B區(qū)法院起訴。B區(qū)法院認(rèn)為該案應(yīng)由A區(qū)法院審理，于是裁定將該案移送至A區(qū)法院，A區(qū)法院認(rèn)為該案應(yīng)由B區(qū)法院審理，不接受移送，又將案件退回B區(qū)法院。關(guān)于本案的管轄，下列哪些選項(xiàng)是正確的？（）

A.甲市A、B區(qū)法院對該案都有管轄權(quán)

B.李某有權(quán)向甲市B區(qū)法院起訴

C.甲市B區(qū)法院的移送管轄是錯(cuò)誤的D.A區(qū)法院不接受移送，將案件退回B區(qū)法院是錯(cuò)誤的答案：ABCD7、關(guān)于辯論原則的表述，下列哪些選項(xiàng)是正確的？（）

A.當(dāng)事人辯論權(quán)的行使僅局限于一審程序中開庭審理的法庭調(diào)查和法庭辯論階段

B.當(dāng)事人向法院提出起訴狀和答辯狀是其行使辯論權(quán)的一種表現(xiàn)

C.證人出庭陳述證言是證人行使辯論權(quán)的一種表現(xiàn)

D.督促程序不適用辯論原則

答案：BD8、關(guān)于《民事訴訟法》對期間的規(guī)定，下列哪些選項(xiàng)是正確的？（）

A.當(dāng)事人申請?jiān)賹彽钠陂g不適用中止、中斷和延長的規(guī)定

B.當(dāng)事人提出證據(jù)的期間不適用中止、中斷和延長的規(guī)定

C.當(dāng)事人申請執(zhí)行的期間適用中止、中斷和延長的規(guī)定

D.當(dāng)事人提起上訴的期間適用中止、中斷和延長的規(guī)定

答案：ABC9、關(guān)于民事訴訟中的法院調(diào)解與訴訟和解的區(qū)別，下列哪些選項(xiàng)是正確的?()

A.法院調(diào)解是法院行使審判權(quán)的一種方式，訴訟和解是當(dāng)事人對自己的實(shí)體權(quán)利和訴訟權(quán)利進(jìn)行處分的一種方式

B.法院調(diào)解的主體包括雙方當(dāng)事人和審理該案件的審判人員，訴訟和解的主體只有雙方當(dāng)事人

C.法院調(diào)解以《民事訴訟法》為依據(jù)，具有程序上的要求，訴訟和解沒有嚴(yán)格的程序要求

D.經(jīng)過法院調(diào)解達(dá)成的調(diào)解協(xié)議生效后如有給付內(nèi)容則具有強(qiáng)制執(zhí)行力，經(jīng)過訴訟和解達(dá)成的和解協(xié)議即使有給付內(nèi)容也不具有強(qiáng)制執(zhí)行力

答案：ABCD

關(guān)于法院調(diào)解和當(dāng)事人和解的區(qū)別，下列哪些選項(xiàng)是正確的？（）

A.法院調(diào)解必須發(fā)生在訴訟過程中，而當(dāng)事人和解可以發(fā)生在訴訟之外

B.法院調(diào)解有法院審判權(quán)的介入，而當(dāng)事人和解則無審判權(quán)的介入

C.在再審程序中法院不能進(jìn)行調(diào)解，但當(dāng)事人雙方可以進(jìn)行和解

D.法院調(diào)解成功后，法院根據(jù)調(diào)解協(xié)議內(nèi)容制作調(diào)解書；而當(dāng)事人和解后，法院不能根據(jù)當(dāng)事人的申請依法確認(rèn)和解協(xié)議并制作調(diào)解書

答案：AB10、法院對于訴訟中有關(guān)情況的處理，下列哪些做法是正確的？（）

A.甲起訴其子乙請求給付贍養(yǎng)費(fèi)。開庭審理前，法院依法對甲、乙進(jìn)行了傳喚，但開庭時(shí)乙未到庭，也未向法院說明理由。法院裁定延期審理

B.甲、乙人身損害賠償一案，甲在前往法院的路上，胃病發(fā)作住院治療。法院決定延期審理

C.甲訴乙離婚案件，在案件審理中甲死亡。法院裁定按甲撤訴處理

D.原告在訴訟中因車禍成為植物人，在原告法定代理人沒有確定的期間，法院裁定中止訴訟 答案：BD

不定項(xiàng)

3、李某訴趙某解除收養(yǎng)關(guān)系,一審判決解除收養(yǎng)關(guān)系,趙某不服提起上訴,二審中雙方和解,維持收養(yǎng)關(guān)系,向法院申請撤訴,關(guān)于本案下列哪一表述是正確的?（）

A.二審法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許當(dāng)事人的撤訴申請

B.二審法院可以依當(dāng)事人和解協(xié)議制作調(diào)解書,送達(dá)雙方當(dāng)事人

C.二審法院可以直接改判

D.二審法院可以裁定撤銷原判

答案：A4、下列哪些民事訴訟案件法院不可以按撤訴處理？（）

A.王某是有獨(dú)立請求權(quán)的第三人，開庭審理過程中未經(jīng)法庭許可中途退庭

B.韓律師是原告的委托代理人，無正當(dāng)理由拒不到庭

C.張某是無獨(dú)立請求權(quán)的第三人，無正當(dāng)理由拒不到庭

D.李某是被告的法定代理人，無正當(dāng)理由拒不到庭

答案：BCD

第五篇：民事訴訟法

第一章民事訴訟法概述

一、民事糾紛：是指平等主體之間發(fā)生的，以民事權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的法律糾紛。

二、民事糾紛的特點(diǎn)：

1、民事糾紛主體之間的法律地位平等

2、民事糾紛的內(nèi)容是對民事權(quán)利義務(wù)的爭議

3、民事糾紛多數(shù)具有可處分性，即糾紛主體依法擁護(hù)有對發(fā)生糾紛的民事權(quán)益的處分權(quán)

三、民事糾紛的類型：

1、有關(guān)財(cái)產(chǎn)關(guān)系方面的民事糾紛，包括財(cái)產(chǎn)所有關(guān)系和財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系的民事糾分

2、有關(guān)人身關(guān)系方面的民事糾紛，包括人格關(guān)系和身份權(quán)關(guān)系的民事糾紛。

四、民事糾紛解決機(jī)制：是指緩解和消除民事糾紛的方法和制度。

五、簡述民事糾紛解決機(jī)制的類型及其具體內(nèi)涵。（自力救濟(jì)、社會(huì)救濟(jì)、公力救濟(jì)）

1、自力救濟(jì)：是指糾紛主體依靠自己的力量解決糾紛，以維護(hù)自己的權(quán)益。（自決和和解）

2、社會(huì)救濟(jì)：依靠社會(huì)力量處理民事糾紛的一種機(jī)制。（包括：調(diào)節(jié)和仲裁）

3、公力救濟(jì)：利益國家公權(quán)力解決民事糾紛，其典型是民事訴訟。

訴訟的特點(diǎn)是國家強(qiáng)制性和嚴(yán)格規(guī)范性

六、訴訟的特點(diǎn)：國家強(qiáng)制性嚴(yán)格的規(guī)范性。

七、我國現(xiàn)行的民事糾紛解決機(jī)制有：和解、仲裁、調(diào)節(jié)、訴訟

八、民事訴訟：是指法院、當(dāng)事人和其他訴訟參與人，在審理民事案件的過程中所進(jìn)行的各

種訴訟活動(dòng)，以及由這些活動(dòng)所產(chǎn)生的各種訴訟關(guān)系的總和。

九、民事訴訟的特點(diǎn)：

1、民事訴訟的主體由法院、當(dāng)事人、其他訴訟參與人以及人民檢查員構(gòu)成2、民事訴訟依靠國家強(qiáng)制力來解決民事糾紛

3、從訴訟對象來看，民事訴訟解決的爭議時(shí)有關(guān)民事權(quán)利義務(wù)的爭議。

4、民事訴訟應(yīng)依照嚴(yán)格的訴訟程序和訴訟制度進(jìn)行

十、民事訴訟法律關(guān)系：是民事訴訟法律、法規(guī)所調(diào)整的法院與當(dāng)事人及其他訴訟參與人之

間、當(dāng)事人之間以及當(dāng)事人同其他訴訟參與人之間存在的，以訴訟

權(quán)利和訴訟義務(wù)為內(nèi)容的具體的社會(huì)關(guān)系。

十一、民事訴訟法律關(guān)系特點(diǎn)：

1、民事訴訟法律關(guān)系是由審判法律關(guān)系和爭訴法律關(guān)系構(gòu)成的特殊的社會(huì)關(guān)系

2、民事訴訟法律關(guān)系體現(xiàn)了法院審判權(quán)與當(dāng)事人訴訟權(quán)利的有機(jī)結(jié)合3、民事訴訟法律關(guān)系是一種既分立又統(tǒng)一的法律關(guān)系。

十二、民事訴訟法律關(guān)系的構(gòu)成要素有：主體、客體、內(nèi)容。

1、民事訴訟法律關(guān)系主體：是指在民事訴訟程序中依法享有訴訟權(quán)利和承擔(dān)訴訟義務(wù)的國家機(jī)關(guān)、公民、法人和其他組織

2、民事訴訟法律關(guān)系的內(nèi)容：是指民事訴訟法律關(guān)系主體根據(jù)民事訴訟法律規(guī)范所享

有的訴訟權(quán)利和承擔(dān)的訴訟義務(wù)

3、民事訴訟法律關(guān)系的客體：是指民事訴訟法律關(guān)系主體的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)所指

向的對象。

十三、審判法律關(guān)系：是指在法院與當(dāng)事人和其他訴訟參與人之間形成的，由民事訴訟法律

規(guī)范所調(diào)整的具體的社會(huì)關(guān)系。

十四、爭訟法律關(guān)系：是指在當(dāng)事人與當(dāng)事人和其他訴訟參與人之間形成的，由民事訴訟法

律規(guī)范所調(diào)整的具體的社會(huì)關(guān)系。

十五、民事訴訟法律關(guān)系主體包括：

1、人民法院：審判機(jī)關(guān)、2、人民檢查院當(dāng)事人：（監(jiān)督機(jī)關(guān)）、3、訴訟參加人（當(dāng)事人（原告、被告、共同訴訟人、第三人、訴訟代表人）和訴訟代理人）、4、其他訴訟參與人

十六、不同民事訴訟法律關(guān)系主體的訴訟權(quán)利義務(wù)分別有：

（一）人民法院的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)

人民法院的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)是同行使國家審判權(quán)的職責(zé)結(jié)合在一起的。人民法院

有權(quán)對民事案件進(jìn)行審理和作出裁判，這既是它享有的訴訟權(quán)利，也

是他對國家、當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的訴訟義務(wù)。

（二）人民檢察院的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)

1、人民檢察院的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)的基礎(chǔ)是法律監(jiān)督權(quán)，這一權(quán)限在民事訴訟法律

關(guān)系中具體化為抗訴權(quán)。

2、人民檢察院有權(quán)對人民法院的民事審判活動(dòng)實(shí)施法律監(jiān)督，目的是為了促使民事案

件依法得到公眾的審判，同時(shí)，這也是人民檢察院作為國家法律監(jiān)督機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)。

（三）當(dāng)事人的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)

當(dāng)事人是民事訴訟必不可缺的主體之一，除與人民法院發(fā)生審判法律關(guān)系外，還與其

他參加訴訟的人發(fā)生爭訟法律關(guān)系。國家民事訴訟法的規(guī)定，當(dāng)事人的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)范圍比較廣泛。

（四）訴訟代理人的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)

訴訟代理人的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)是基于訴訟代理權(quán)而產(chǎn)生的，民事訴訟法律規(guī)范賦予

訴訟代理人與當(dāng)事人相似的訴訟地位，因而他們與當(dāng)事人的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)今 本相同，當(dāng)然未經(jīng)特別授權(quán)的委托代理人除外

（五）其他訴訟參與人的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)

既要與人民法院發(fā)生審判法律關(guān)系，又要與當(dāng)事人發(fā)生爭訟法律關(guān)系，他們要做到：

1、必須為查明案件事實(shí)，配合人民法院對訴訟程序的指揮

2、必須對當(dāng)事人負(fù)責(zé)，如實(shí)地反應(yīng)案件事實(shí)，或者協(xié)助當(dāng)事人實(shí)現(xiàn)他們的權(quán)利

十七、不同民事訴訟法律關(guān)系的客體分別是什么？

1、人民法院和當(dāng)事人之間的訴訟權(quán)利義務(wù)所指向的對象，是案件的事實(shí)和實(shí)體權(quán)利請求

2、人民法院和人民檢察院之間的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)所指向的對象是人民法院的裁判

行為

3、人民法院和其他訴訟參與人自己的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)所指向的對象是案件的事實(shí)

4、當(dāng)事人之間的訴訟權(quán)利義務(wù)所指向的對象是訴訟理由和訴訟請求

5、當(dāng)事人與其他訴訟參與人之間的訴訟權(quán)利義務(wù)所指向的對象是案件的事實(shí)。

十八、民事訴訟上的法律事實(shí)：指凡是能夠引起民事訴訟法律關(guān)系發(fā)生、變更和消滅的事實(shí)。

十九、民事訴訟上的法律事實(shí)的分類有：訴訟案件和訴訟行為

1、訴訟案件：是指不以人的意志為轉(zhuǎn)移的一切客觀情況。

2、訴訟行為：是指民事訴訟法律關(guān)系主體在訴訟過程中依法所進(jìn)行的各種訴訟活動(dòng)。

二十、訴訟行為引起民事訴訟法律關(guān)系發(fā)生、變更、消滅的條件：

1、必須是由民事訴訟法律關(guān)系主體實(shí)施的2、必須是法律規(guī)定由民事訴訟法律關(guān)系主體實(shí)施的行為

3、必須是法院和一切訴訟參與人的訴訟行為結(jié)合起來，才能導(dǎo)致民事訴訟法律關(guān)系發(fā)

生、變更和消滅的結(jié)果。

二十一、不同民事訴訟法律關(guān)系主體的訴訟行為有何不同/

(一)人民法院實(shí)施的訴訟行為主要是審理和裁判行為

(二)人民檢察院實(shí)施的訴訟行為主要是：對人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的裁判的抗

訴行為和出庭支持抗訴的行為（監(jiān)督行為）

（三）當(dāng)事人與案件有直接的厲害關(guān)系，他們是實(shí)體權(quán)利義務(wù)的擔(dān)當(dāng)者，由此決定

了當(dāng)事人訴訟行為具有特殊性：（任意性、可撤銷性、期限性）

（四）第三人、訴訟代理人的訴訟行為也具備上述3個(gè)特點(diǎn)。

（五）證人、鑒定人和翻譯人員是為了協(xié)助人民法院和當(dāng)事人查明案件事實(shí)而參加

訴訟的，他們的訴訟行為不具有任何任意性和可撤銷性的特點(diǎn)，但具有期限

性的特點(diǎn)

二十二、民事訴訟法：是國家制定的規(guī)范法院和一切訴訟參與人在審理民事案件過程中所進(jìn)

行的各種訴訟活動(dòng)以及由此而產(chǎn)生的各種訴訟關(guān)系的法律規(guī)范的總和。

三

十三、民事訴訟法的性質(zhì)：民事訴訟法是公法、部門法、進(jìn)本法、程序法

三

十四、民事訴訟法的任務(wù)是：

1、保護(hù)當(dāng)事人行使訴訟權(quán)利

2、保證人民法院正確行使民事審判權(quán)

3、教育公民自覺遵守法律

三

十五、民事訴訟法的效力是：

1、對事的效力

（平等主體間因民事法律關(guān)系發(fā)生的爭議、法律規(guī)定適用民事訴訟法審理的其他條件）

2、對人的效力

3、空間效力（領(lǐng)土、領(lǐng)海、領(lǐng)空）

4、時(shí)間效力

第二章民事訴訟法學(xué)基本原理

一、民事訴訟各個(gè)基本理論之間的邏輯關(guān)系是什么？

民事訴訟基本原理主要由：民事訴訟價(jià)值理論、目的理論、訴權(quán)理論、訴訟標(biāo)的理論、既。

判斷力理論構(gòu)成。其間的邏輯結(jié)構(gòu)和關(guān)系是：

1、民事訴訟價(jià)值理論是基本理論體系中的基石和核心，是最為抽象的理論，同時(shí)也是溝通

民事訴訟理論與法哲學(xué)、法社會(huì)學(xué)等基礎(chǔ)科學(xué)理論的橋梁

2、在不同的價(jià)值觀指導(dǎo)下，立法者在進(jìn)行民事訴訟立法、司法和當(dāng)事人在進(jìn)行民事訴訟活

動(dòng)時(shí)，就會(huì)存在不同的目的，從而產(chǎn)生不同的民事訴訟目的論

3、在價(jià)值觀和目的論指導(dǎo)下，就會(huì)產(chǎn)生具有不同結(jié)構(gòu)和內(nèi)容的民事訴訟制度，這些不同結(jié)

構(gòu)和內(nèi)容的民事訴訟制度所體現(xiàn)的當(dāng)事人訴權(quán)的設(shè)定和保障是不同的，從而產(chǎn)生內(nèi)容各異的訴權(quán)理論

4、當(dāng)事人行使訴權(quán)、法院當(dāng)事人的保障是圍繞訴訟標(biāo)的的提出、確定和裁判來進(jìn)行的，這

就是關(guān)于民事訴訟審理對象的理論

5、經(jīng)過一系列的訴訟活動(dòng)，由法院作出一個(gè)終局性的司法結(jié)論，這種司法結(jié)論應(yīng)當(dāng)具有特

定的法律效果，這就是關(guān)于判斷效力，特別是其中的既判斷力理論。

二、民事訴訟法價(jià)值的類型有：

1、目的性價(jià)值/內(nèi)在價(jià)值:是指民事訴訟程序自身所具有的滿足程序主體需要的獨(dú)立價(jià)值

2、工具性價(jià)值/外在價(jià)值：是指民事訴訟程序作為一種手段或工具以實(shí)現(xiàn)實(shí)體性目的的價(jià)值

三、