第一篇：裁判文書常用標點符號使用辨析

裁判文書常用標點符號使用辨析

與其他文字材料一樣，法院法官所制作的裁判文書，都必須按人民出版總署制訂的《標點符號用法》，正確使用標點符號。標點符號是裁判文書的有機組成部分，不用標點符號的裁判文書是不符合制作規(guī)范要求的，是不允許的。只有標點符號使用正確的裁判文書，才能使當(dāng)事人、社會公眾正確理解裁判的內(nèi)容和要旨，也才能充分顯示出法官所具有的文化素質(zhì)和制作水平。無論是判決書、調(diào)解書還是裁定書，經(jīng)常使用的標點符號不外乎句號、逗號等十余種。然而，不少法官在制作裁判文書時不重視標點符號的正確使用，隨心所欲亂用，以致送達給當(dāng)事人后被當(dāng)事人及社會公眾指責(zé)、鄙視，法院及法官的形象受到不良影響。為此，本文專就裁判文書中的幾種常用標點符號進行辨析，并結(jié)合辨析介紹一些標點符號的使用基本常識，以期能對法官制作裁判文書時正確使用標點符號有所裨益。文中標點符號的辨析例句，不針對任何法官，如有不當(dāng)或錯誤，敬請原諒和批評指正。

一、句號、逗號和頓號的使用

句號、逗號和頓號是裁判文書中使用頻率最多的標點符號。下面我們先對一段交待“案件來源和審理經(jīng)過”文字的標點符號進行分析。

原告陶某某訴被告路某某離婚糾紛一案，本院于2009年2月12日立案受理后，依法由審判員周某某擔(dān)任審判長，與審判員郭某某和人民陪審員劉某某組成合議庭，共同負責(zé)對案件的審判，適用普通程序公開開庭進行了審理，原告陶某某及其委托代理人袁某某到庭參加訴訟，被告路某某下落不明，本院依法公告送達起訴狀副本，開庭傳票等法律文書，公告期間為2009年2月13日至2009年4月13日，確定開庭時間為2009年6月10日，公告期滿后，被告路某某未到庭參加訴訟，本院依法缺席審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

這段文字共用了16個標點符號，制作者沒有根據(jù)文意和句子的結(jié)構(gòu)聯(lián)系來考慮斷句處該用什么符號，基本是一“逗”到底。這段話一是交待了合議庭的構(gòu)成、適用的程序，二是交待了當(dāng)事人及委托代理人是否出庭參加訴訟，三是表明案件依法缺席審理并終結(jié)。根據(jù)文意和句與句間的結(jié)構(gòu)聯(lián)系，筆者認為，第六個逗號應(yīng)改為句號，第七個逗號可改為分號或句號，第九個逗號應(yīng)改為頓號，第十三個逗號不用為好，第十四個逗號改為句號，第十五個句號改為逗號。

要正確使用這三種符號，我們得把握其基本功用。句號表示一句話完了之后的停頓，這句話應(yīng)該是與上下文意不同且相對獨立完整意思的一句話；逗號表示一句話中間的停頓（表示中間停頓的還有分號、冒號等幾種符號，但它們都有專門的職能作用，只有逗號是一般性的），其上下文字間的意思和結(jié)構(gòu)不可用其他符號斷開，否則便割裂了句意；頓號的作用是用來隔開并列的詞、短語或句子，頓號前后的詞、短語或句子大多是并列關(guān)系。這三種符號都表示停頓，但朗讀時句號停頓的時間最長，逗號次之，頓號最短。

比較句號、逗號與頓號，逗號的使用最靈活。怎樣確定一句話中的逗號使用，我們可從句子的結(jié)構(gòu)特點上去把握。

1、在總承與分述關(guān)系的復(fù)句中，分句與分句之間不到需要用分號或冒號的程度，一般用逗號。如：對本案的定性，一種意見認為應(yīng)定盜竊罪，另一種意見認為應(yīng)定詐騙罪。（象這樣的語句，不少法官對第一個逗號用冒號，第二個逗號用分號，但筆者認為用逗號好，因為該句未達到用冒號、分號的程度。）

2、主語前有長定語或前置狀語的長單句，一般用逗號停頓。如：2009年7月14日至15日，由最高人民法院中國應(yīng)用法學(xué)研究所主辦，甘肅省張掖市中級人民法院承辦的“司法成本與司法效率研討會”在甘肅省張掖市召開。（該句主要長在主語之前有一前置時間狀語和主辦、承辦兩個定語。）

3、長單句如果其賓語相當(dāng)長，一般在動詞之后加逗號停頓。如：一種觀點認為，本案被告人在主觀上有盜竊犯意，客觀上實施了秘密竊取他人財物的行為??（該句動詞“認為”后是一個長賓語，故用逗號斷開。）

4、前置狀語后，一般用逗號停頓。如：關(guān)于本案涉及的借款利息，原告請求按銀行同期貸款利率計算，因原被告在借條上未有利息約定??（“關(guān)于??利息”是一前置狀語，用逗號斷開。）

5、句子頭上的附加語如“首先”、“另一方面”、“2009年7月19日”、“在中國”等，應(yīng)加逗號表示停一停，但“現(xiàn)在”、“最近”、“這里”等，要根據(jù)句意和句子結(jié)構(gòu)來確定是否加逗號。如：現(xiàn)在，經(jīng)濟危機尚未見底，我們對經(jīng)濟回暖還不能太樂觀。（“現(xiàn)在”后不應(yīng)加逗號。）

6、句子頭上的連接詞如“所以”、“ 但是”、“否則”等，應(yīng)以不加逗號為原則，確有需要才加。如：對原告的交通費請求，雖然，原告提交了相關(guān)票據(jù)350元，但從原告所受的傷和到醫(yī)院治療往返五次的情況，明顯有擴大??（“雖然”后不應(yīng)加逗號。）

由于頓號是從逗號中分出來的，使用中也有兩個問題值得注意：一是有些并列的詞語在一定的語境里用逗號比用頓號恰當(dāng)；二是并非所有的并列成分都要用頓號，必須是有停頓才用得著頓號。如：

（1）當(dāng)前，在法院，很多法官是軍轉(zhuǎn)干部，教育系統(tǒng)轉(zhuǎn)入的教師，企業(yè)人員。（并列詞語居于句末，用逗號更好。）

（2）原、被告爭議的焦點在于傷殘補助金是按農(nóng)村還是城鎮(zhèn)居民戶口計算??（原被告屬并列詞語，但在該句中其間不用頓號好。）

對頓號與逗號的使用，可作這樣去把握：頓號用在說話要停頓而結(jié)構(gòu)上不能停頓的地方，逗號用在說話要停頓而結(jié)構(gòu)上也有停頓可能的地方。

二、分號和冒號的使用

（一）分號與冒號的基本用途

分號與冒號也是裁判文書中常用的標點符號。在用途上，分號與冒號都表示句子內(nèi)部比較大的停頓，但又各不相同。分號主要用于并列關(guān)系（平行關(guān)系、正反關(guān)系、前后互為補充關(guān)系）復(fù)句的分句之間表示停頓；冒號主要是提起下文，或提出一個詞語來供下文說明，或提醒讀者注意下文。下面以四個例句說明：（1）原告舉示的證據(jù)1，被告無異議；原告舉示的證據(jù)2，被告認為與本案所訴無關(guān)聯(lián)；原告舉示的證據(jù)3，被告認為是虛假的。（該句是一個平行關(guān)系復(fù)句，在于說明被告對原告舉示的三個證據(jù)的質(zhì)證意見，按證據(jù)“1、2、3”順序以分號停頓開，顯示出質(zhì)證意見很有層次。）（2）這次教育活動，受教育者必須完成萬字以上的讀書筆記，3000字以上的心得體會，這是規(guī)定動作；否則，不符合這次教育活動的基本要求。（該句是一個正反關(guān)系的并列復(fù)句，前一分句從正面說具體要求，后一分句從反面加以強調(diào)。）（3）本案原告提出三個訴訟請求：一是要求離婚，二是要求撫育子女，三是要求平均分割財產(chǎn)。（這是一個復(fù)句，前一分句提出“請求”一詞供下文說明，后三個分句從三個方面說明其有哪些具體請求，中間以冒號停頓開，前后形成總提與分承的句子關(guān)系。）

（4）我們的實踐證明：感覺到了的東西，我們不能立刻理解它，只有理解了的東西才更深刻地感覺它。（這是一個單句，謂語“證明”后用冒號，意在提起讀者注意下文“證明的”是什么）

（二）裁判文書中分號的不當(dāng)使用

一是不注意分號與冒號的書寫形式，誤將冒號、分號混用。（個別判決書中出現(xiàn)，不作例舉。）

二是分號與句號、逗號相混淆。這是較多判決書制作中存在的問題，最為突出的是對當(dāng)事人質(zhì)證意見的表述。如：

以上證據(jù)，被告質(zhì)證后對證據(jù)材料1無異議。對證據(jù)材料2有異議，認為系復(fù)印件，不應(yīng)采納，原件已被原、被告當(dāng)面銷毀，現(xiàn)被告已記不清原告提供的復(fù)印件是否與以前的原件一致。對證據(jù)材料3中“重慶龍珠建筑工程有限公司的證明”、證據(jù)材料4有異議，認為系復(fù)印件，對真實性有異議；對證據(jù)材料3中“撤訴裁定書”無異議，但對證明內(nèi)容有異議。對證據(jù)材料5有異議，認為該明細表不是被告的簽名及指紋。對證據(jù)材料6表示不清楚。

這段話應(yīng)這樣表述和使用分號：

以上證據(jù)，被告質(zhì)證后發(fā)表的質(zhì)證意見是：對證據(jù)1無異議；對證據(jù)2有異議，認為系復(fù)印件不應(yīng)采納，因原件已被原被告當(dāng)面銷毀，現(xiàn)被告已記不清原告提供的復(fù)印件是否與以前的原件一致；對證據(jù)3中“重慶龍珠建筑工程有限公司的證明”認為系復(fù)印件，對其中的“撤訴裁定書”的證明內(nèi)容有異議；對證據(jù)4的真實性有異議，認為系復(fù)印件；對證據(jù)5有異議，認為該明細表不是被告的簽名及指紋；對證據(jù)材料6表示不清楚。（以一個長單句表述被告的質(zhì)證意見，用“是”作謂語，冒號后的長賓語，即每個證據(jù)的意見用分號隔開，就顯得層次分明了。當(dāng)然，也可以用一個并列關(guān)系的復(fù)句來顯示被告的質(zhì)證意見。）

（三）裁判文書中的冒號使用探討

在判決書制作中，冒號的使用因認識上有分歧而不統(tǒng)一，下面提出來予以探討。

1、交待當(dāng)事人的基本情況，有的判決書使用冒號，有的不用冒號。如：（1）原告重慶萬興紡織有限公司，組織機構(gòu)代碼：77175873-3，住所地：重慶市金龍工業(yè)園區(qū)姜家?guī)r小區(qū)。

（2）上訴人（原審被告）：重慶市涪陵區(qū)大通汽車配件工業(yè)總公司大通汽車修理廠，住所地重慶市涪陵區(qū)荔枝街道辦事處大塘居委4組。

對兩例句中的冒號使用，認為使用正確者不少，認為使用錯誤者也不少。筆者認為，在交待當(dāng)事人基本情況的語句中，兩例句使用的冒號均不恰當(dāng)。因為在這里沒有提起下文的必要，同時冒號前后的詞在語法上構(gòu)成了同位短語，用冒號割裂了該短語；朗讀時可以停頓，也可以不停頓。所以，兩例句中的三處冒號均應(yīng)刪除。

2、“原告訴稱”、“ 被告辯稱”和“本院認為”后，有的判決書使用冒號，有的判決書使用逗號。對此，法官之間有爭論，認為該用冒號者有之，認為該用逗號者有之，認為兩種任選其一均不為錯有之。筆者贊同第三種觀點。選用冒號或逗號，上級法院并未統(tǒng)一要求，由法官根據(jù)表述的內(nèi)容來確定。但有一點應(yīng)注意，“原告訴稱”、“被告辯稱”后用冒號，而在“本院認為”后用逗號是不當(dāng)?shù)?，一份判決書應(yīng)前后統(tǒng)一，前面使用冒號，后面則不能用逗號。

三、引號和書名號的使用

（一）引號的形式和作用

引號的作用表示文中有引用的部分，裁判文書中也常用到。在書寫上，引號分為雙引號（“”）和單引號（‘’）兩種，一般引文用雙引號，引文里的引文用單引號。在形式上，引號分為以下三種：直接引，即把與案件有關(guān)的法條或別人的話原封不動寫下來，必須用引號；間接引，即傳達別人的話，不用引號；局部引，即引用別人的話，一半是轉(zhuǎn)述，一半是引述，引述部分必須用引號。裁判文書中使用引號，作用有三：一是引用法條原文或當(dāng)事人原話，表示不是杜撰，而是有依據(jù)、出處的；二是表示專門術(shù)語；三是表示強調(diào)或要求特別注意。如：

（1）《中華人民共和國婚姻法》第十三條規(guī)定：“夫妻在家庭中地位平等?！保ㄖ苯右迷摋l規(guī)定原文，表示夫妻關(guān)系平等是有法律依據(jù)的。）

（2）原告在庭審中稱，他的左頭部被被告用木棍打了一下，但未有頭部受傷的醫(yī)生診斷。（間接引，傳達當(dāng)事人的話，不用引號。）

（3）原告稱，其與被告發(fā)生糾紛后出現(xiàn)過嘔吐，頭頂部有血包，現(xiàn)“經(jīng)常頭痛，睡覺做惡夢”。（局部引，表示強調(diào)。）

（4）該合同第五條約定“乙方租賃甲方‘出租汽車經(jīng)營權(quán)’，每月向甲方交納租金及規(guī)費1266元??”（直接引，單引號中表示專門術(shù)語。）

（5）被告在庭審中承認“打了原告一拳”。（局部引，表示要求當(dāng)事人特別注意。）

（二）書名號的作用

書名號分單書名號“〈〉”與雙書名號“《》”，其作用是用于書名和篇名。如果書名或篇名內(nèi)還有書名或篇名，外書名或篇名用雙書名號，內(nèi)書名或篇名用單書名。如：

依照《最高人民法院〈關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋〉》第十七條規(guī)定??

（三）判決書中引號與書名號的誤用

1、引號誤當(dāng)書名號使用。本來，引號與書名號是很好區(qū)分的，其書寫形式和作用都沒有相同之點，但我們的法官在制作裁判文書時卻混淆不清，誤將引號當(dāng)書名號使用。如：

2008年6月，原告羅某與被告王某簽訂了“門面房租賃合同”，約定：“門面租期一年??”（這里用引號是錯的，應(yīng)用書名號，因為原告羅某與王某所簽合同是具體明確的，相當(dāng)于一篇文章的篇名。）

2、該用書名號而不用書名號。如：

我國婚姻法第二十四條規(guī)定“夫妻有相互繼承遺產(chǎn)的權(quán)利?！保ㄟ@里的“婚姻法” 雖然不是“中華人民共和國婚姻法”全稱，但因引用的法條具體明確，“婚姻法”相當(dāng)于書名，應(yīng)加“《》”表示該法條出自哪一部法律。）

3、使用引號后，涉及到的句號或逗號是在句內(nèi)還是在句外，不少法官搞不清楚。如：

（1）“無效或被撤銷的婚姻，自始無效?！备鶕?jù)我國《婚姻法》第十二條的這一規(guī)定，原被告未到法定婚齡，其婚姻自始無效。（完整引用法條中的一句原文，末尾的句號應(yīng)在引號之內(nèi)。）

（2）被告在答辯時稱未與原告發(fā)生糾紛，但在庭審中承認“打了原告一拳”，這表明原告頭部的傷系被告所致。（將被告的話作為作者一句的一部分，末尾的逗號應(yīng)在引號之外。）

六、括號、破折號和省略號的使用

（一）括號的作用及在判決書中出現(xiàn)的錯誤

1、括號的作用

括號主要有圓括號“（）”、方括號“[ ]”、角括號“〔〕”、方頭括號“【】”四種，其中裁判文書中經(jīng)常使用的是圓括號。

圓括號的主要作用，一是表示文章中注釋的部分，二是對上面的詞語作訂正或補充。如：

（1）原告周建勛（也名周三）??（對另一名字作注釋。）

（2）定于今日下午四時，在一會議室召開各庭科室（局）負責(zé)人會議，希屆時參加。（括號相當(dāng)于作補充，等于“或”或“及”。）

（3）因為不注意校對，不少裁判文書中常出現(xiàn)錯別字，如被告辨（辯）稱、被告向原告出據(jù)（具）欠條一張等。（括號表示訂正前面的錯字。）

2、判決書中的括號錯用

一是括號放置位置錯誤。如：

委托代理人陳提斯，重慶衡天律師事務(wù)所律師。（特別授權(quán)）

該括號之所以位置放置錯誤，是因為這個括號稱“句內(nèi)括號”（另一種用于句外的稱“句外括號”，對全句作注釋）括號內(nèi)的詞語只是對句子的一部分即“委托 代理人”作注釋，而不是對全句作注釋，括號應(yīng)放置于“委托代理人”與“陳提斯”之間。

二是與括號相連用的句逗號使用錯誤。如：

原告周某某，女，1967年月12月19日出生，（身份證號***404），漢族???

該括號前的逗號應(yīng)取消，因為括號是對前面的出生時間作補充，用了逗號則分割了括號與出生時間的緊密聯(lián)系。

避免以上兩種錯誤，我們應(yīng)注意掌握這樣兩個原則：第一，如果括號內(nèi)的詞語只是注釋句子的一部分（句內(nèi)括號），其位置應(yīng)在被注釋部分之后，句逗號應(yīng)放在括號之后；括號內(nèi)可以有逗號或分號，但不能有句號。第二，如果括號內(nèi)的詞語是注釋全句的（句外括號），其位置可以放在句號之后，括號后不用句逗號；括號內(nèi)如果是一個句子，應(yīng)該在句末用句號。

（二）破折號和省略號的作用

破折號和省略號在判決書中的使用率不高，本文僅對其作用作一簡介。

破折號在文章中占兩個字的位置，主要作用有以下幾種：

1、表示說話的中斷和停頓（多用于文學(xué)作品中）；

2、提示下文，總結(jié)或說明上文，與冒號的用法相同；

3、表示文章中的注釋或插說；

4、用于文章副標題前。如：（1）這可以算是真實話，然而——也不盡然。（表示說話停頓）

（2）我們是以少勝多的——我們向整個中國統(tǒng)治者這樣說。（說明上文）（3）1922年，朱德同志在德國——無產(chǎn)階級革命導(dǎo)師馬克思和恩格斯的故鄉(xiāng)——結(jié)識了周恩來同志。（表示注釋）（4）提高司法效率的多渠道探索

——司法成本與司法效率研討會綜述

省略號共六個圓點，占兩個字的位置。是否省略，應(yīng)根據(jù)行文需要來決定。如：

“團結(jié)就是力量??”這首紅歌，在六十年代人人都會唱。（只引用歌詞的一句，余下的用省略號表示）

運用省略號值得注意的有兩個問題：一是用三點或點一長串，都是錯誤的；二是省略號前后句逗號的正確使用。省略號前面如果是完整的句子，應(yīng)用句號，然后用省略號；如果前面不是完整的句子，一般不用句逗號。如：

（1）最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第十條規(guī)定：“當(dāng)事人向人民法院提供證據(jù)，應(yīng)當(dāng)提供原件或原物。???”

（2）最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第十九條規(guī)定：“調(diào)查人員調(diào)查收集證據(jù)，可以是原件??”

結(jié)語

作為法官，制作任何形式的裁判文書，都要正確使用標點符號。其實，要保證常用的十余種標點符號不出差錯有三條路徑：一是在思想上重視標點符號的正確使用；二是要重溫和掌握裁判文書的常用標點符號的使用常識，因為標點符號的使用常識在法官讀小學(xué)或初中時就專門學(xué)習(xí)過；三是閱讀書報或他人制作的裁判文書時，不妨去審視一下標點符號，想一想作者對標點符號的使用，從中會悟出正確的用法來，這是最有效的路徑。

第二篇：裁判文書

（2012）浦刑初字第3879號

——上海市浦東新區(qū)人民法院(2012-10-30)（2012）浦刑初字第3879號

公訴機關(guān)上海市某某區(qū)人民檢察院。

被告人吳某某，因涉嫌犯詐騙罪于2012年6月6日被上海市公安局浦東分局刑事拘留，同年7月12日被依法逮捕；現(xiàn)羈押于上海市某某區(qū)看守所。

指定辯護人陳某，上海某某律師事務(wù)所律師。

指定辯護人齊某，上海某某律師事務(wù)所律師。

上海市某某區(qū)人民檢察院以滬浦檢刑訴〔2012〕3615號起訴書指控被告人吳某某犯詐騙罪、信用卡詐騙罪，于2012年9月19日向本院提起公訴。本院于同日立案，并依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。上海市某某區(qū)人民檢察院指派代理檢察員衛(wèi)祖建出庭支持公訴，被告人吳某某，辯護人陳某到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。

上海市某某區(qū)人民檢察院指控：

一、信用卡詐騙罪

2011年5月起，被告人吳某某向某某銀行申領(lǐng)卡號為42703000470****4牡丹信用卡一張，從2011年7月10起至同年9月，其持該卡惡意透支，用于本人取現(xiàn)和消費，合計人民幣98,803.45元，經(jīng)某某銀行多次催款，被告人吳某某拒不償還。被告人吳某某因詐騙犯罪事實被偵查期間，公安機關(guān)發(fā)現(xiàn)其另有信用卡詐騙的犯罪事實。經(jīng)訊問，被告人對信用卡詐騙事實供認不諱。

二、詐騙罪

2010年8月至2011年10月期間，被告人吳某某謊稱做生意需要資金周轉(zhuǎn)為由，騙取被害人張某人民幣944,800元，后將贓款揮霍殆盡。

2012年6月5日，張某將被告人吳某某扭送至上海市公安局浦東分局金楊新村派出所。

針對上述指控，公訴機關(guān)提供了相關(guān)證據(jù)。據(jù)此認為，被告人吳某某以非法占有為目的，違反信用卡管理法規(guī)使用信用卡，惡意透支，數(shù)額較大，其行為已觸犯《中華人民共和國刑法》第第一百九十六條第一款第（四）項、第二款，犯罪事實清楚，證據(jù)確實充分，應(yīng)當(dāng)以信用卡詐騙罪追究其刑事責(zé)任，建議處五年以下有期徒刑，并處罰金。被告人吳某某雖不具有自首情節(jié)，但到案后如實供述自己信用卡詐騙的罪行，適用《中華人民共和國刑法》第六十七條第三款，可以依法從輕處罰。被告人吳某某以非法占有為目的，采用虛構(gòu)事實的方法，騙取他人錢財，數(shù)額特別巨大，其行為已觸犯《中華人民共和國刑法》第二百六十六條，犯罪事實清楚，證據(jù)確實、充分，應(yīng)當(dāng)以詐騙罪追究其刑事責(zé)任，建議對其處十年以上十二年以下有期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。被告人吳某某在判決宣告以前犯數(shù)罪，適用《中華人民共和國刑法》第六十九條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰。

被告人吳某某對公訴機關(guān)指控其犯信用卡詐騙的事實和罪名均沒有提出辯解；認為在實施詐騙犯罪時沒有以做生意需要資金為由進行詐騙，而是以借款為由從張某處取得錢款。辯護人提出在詐騙犯罪中被害人有過錯；在信用卡詐騙犯罪中有坦白情節(jié)；被告人吳某某系初犯，建議對其從輕處罰。

經(jīng)審理查明:

一、詐騙事實

2010年8月至2011年10月期間，被告人吳某某謊稱做生意需要資金為由，先后多次從張某處共騙得人民幣944,800元，后將錢款揮霍殆盡。

上述事實，有公訴機關(guān)提交，并經(jīng)法庭質(zhì)證、認證的下列證據(jù)予以證明：

1、被害人張某的陳述筆錄，證實吳某某以做生意需要資金為由多次騙其錢款，除經(jīng)催討歸還部分錢款，共被騙上述錢款。

2、證人吳某某的證言筆錄，證實曾經(jīng)幫助吳某某歸還張某部分借款。

3、被告人吳某某、被害人張某銀行賬戶交易明細及相關(guān)的借條、收條，證實吳某某向張某借、還款的部分情況。

4、被告人吳某某的供述筆錄，證實其虛構(gòu)做生意需要資金，多次向張某借款，錢款被揮霍，除歸還部分外，尚有上述錢款未歸還。

二、信用卡詐騙事實

2011年5月，被告人吳某某向某某銀行股份有限公司上海市第一支行申領(lǐng)卡號為42703000470****4信用卡一張，從2011年7月10日起至2011年9月持該卡惡意透支，用于本人取現(xiàn)和消費，2011年9月最后一次還款，累計拖欠該行本金合計人民幣98,803.45元，經(jīng)銀行多次催收，超過三個月仍未歸還。

2012年6月5日，被告人吳某某因詐騙犯罪被被害人張某扭送至公安機關(guān)，到案后如實供述了詐騙犯罪事實；在偵查期間，公安機關(guān)發(fā)現(xiàn)被告人吳某某有信用卡詐騙犯罪事實，經(jīng)訊問，其如實供述了信用卡犯罪事實。

上述事實，被告人吳某某在開庭審理過程中亦無異議，且有經(jīng)庭審質(zhì)證屬實的被害銀行的報案材料及信用卡申請材料、交易明細、催收記錄，公安機關(guān)出具的“案發(fā)經(jīng)過表格”等證據(jù)證實，足以認定。

關(guān)于被告人吳某某辯解在實施詐騙犯罪時沒有以做生意需要資金為由進行詐騙，而是以借款為由從張某處取得錢款的意見。經(jīng)查，被告人吳某某到案后多次供述其以虛構(gòu)做生意需要資金為由向被害人張某借款，并得到被害人的印證。故被告人吳某某的辯解意見，本院不予采納。

本院認為，被告人吳某某以非法占有為目的，采用虛構(gòu)事實的方法騙取他人錢財，數(shù)額特別巨大，依照《中華人民共和國刑法》第二百六十六條的規(guī)定，已構(gòu)成詐騙罪，應(yīng)處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。被告人吳某某還以非法占有為目的，惡意透支，進行信用卡詐騙活動，數(shù)額較大，依照《中華人民共和國刑法》第一百九十六條第一款第（四）項、第二款的規(guī)定，已構(gòu)成信用卡詐騙罪，應(yīng)處五年以下有期徒刑或者拘役，并處二萬元以上二十萬元以下罰金。被告人吳某某到案后如實供述信用卡詐騙犯罪事實，依照《中華人民共和國刑法》第六十七條第三款的規(guī)定，可以從輕處罰。辯護人提出對被告人吳某某從輕處罰的意見，本院予以采納。公訴機關(guān)指控被告人吳某某犯詐騙罪、信用卡詐騙罪的事實清楚，證據(jù)確實、充分，罪名成立，量刑建議適當(dāng)。依照《中華人民共和國刑法》第五十六條第一款和第五十五條第一款的規(guī)定，對被告人吳某某犯詐騙罪可以附加剝奪政治權(quán)利。依照《中華人民共和國刑法》第六十九條的規(guī)定，對被告人吳某某應(yīng)當(dāng)兩罪并罰。依照《中華人民共和國刑法》第六十四條的規(guī)定，責(zé)令被告人吳某某退賠違法所得，發(fā)還被害者。被告人吳某某的罰金依照《中華人民共和國刑法》第五十三條的規(guī)定繳納。本院為保護財產(chǎn)權(quán)利不受侵犯、維護社會主義市場經(jīng)濟秩序和金融管理秩序，根據(jù)被告人吳某某犯罪的事實、犯罪的性質(zhì)、情節(jié)和對于社會的危害程度，判決如下：

一、被告人吳某某犯詐騙罪，判處有期徒刑十年六個月，剝奪政治權(quán)利三年，罰金人民幣一萬元；犯信用卡詐騙罪，判處有期徒刑四年二個月，罰金人民幣二萬元；決定執(zhí)行有期徒刑十三年，剝奪政治權(quán)利三年，罰金人民幣三萬元。

（刑期從判決執(zhí)行之日起計算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2012年6月5日起至2025年6月4日止；罰金自判決生效后一個月內(nèi)向本院繳納。）

二、責(zé)令被告人吳某某退賠的違法所得分別發(fā)還被害者。

如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向上海市第一中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。

審 判 長 陸紅源 審 判 員 石耀輝 人民陪審員 戴雨珍 二〇一二年十月三十日 書 記 員 陳 潔

（2012）溫甌行審字第345號

——浙江省溫州市甌海區(qū)人民法院(2012-10-26)（2012）溫甌行審字第345號

浙江省溫州市甌海區(qū)人民法院

行 政 裁 定 書

申請執(zhí)行人溫州市工商行政管理局甌海分局，住所地溫州市××海路××號。組織機構(gòu)代碼證76640145-7。

法定代表人王某某，局長。

委托代理人林某，溫州市工商行政管理局甌海分局工作人員。

委托代理人陳某某，溫州市工商行政管理局甌海分局工作人員。

被申請人浙江金陸家具有限公司，住所地溫州市××郭溪街道××號。組織機構(gòu)代碼證766401457。

法定代表人章某，負責(zé)人。

申請執(zhí)行人溫州市工商行政管理局甌海分局于2012年10月23日向本院申請強制執(zhí)行溫某某商處［2012］97號行政處罰決定，本院已于2012年10月23日依法受理。申請執(zhí)行人請求本院強制被申請人浙江金陸家具有限公司繳納罰款225000元及逾期履行加處的罰款。

本院經(jīng)書面審查，未發(fā)現(xiàn)上述處罰決定有《中華某某共和國行政強制法》第五十八條第一款規(guī)定的不予執(zhí)行情形，該處罰決定具備執(zhí)行效力，當(dāng)事人未在規(guī)定的期限內(nèi)履行，申請執(zhí)行人申請強制執(zhí)行提交的材料符合《中華某某共和國行政強制法》第五十五條的規(guī)定。依照《中華某某共和國行政強制法》第五十七條的規(guī)定，裁定如下：

對申請執(zhí)行人溫州市工商行政管理局甌海分局作出的溫某某商處［2012］97號行政處罰決定，準予執(zhí)行。本裁定為終審裁定。審判長

陳圣國 審判員

黃良聰 審判員

薛三豹

二〇一二年十月二十六日 書記員

劉賽蓉

（2012）浦民一(民)初字第1367號

——上海市浦東新區(qū)人民法院(2212-3-6)上海市浦東新區(qū)人民法院 民事判決書

（2012）浦民一(民)初字第1367號

原告李xx，男。

委托代理人章x，上海xxx律師事務(wù)所律師。

被告上海xxxx專業(yè)合作社。

法定代表人陳x，社長。

委托代理人徐xx，男，上海xxxx專業(yè)合作社工作。

原告李xx訴被告上海xxxx專業(yè)合作社勞務(wù)合同糾紛一案，本院于2012年1月4日立案受理后，依法適用簡易程序，公開開庭進行了審理。原告李xx及其委托代理人章x、被告上海xxxx專業(yè)合作社之委托代理人徐xx到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告李xx訴稱，原告自2009年12月起在被告處擔(dān)任蔬菜推銷員，并被安排在xxx聯(lián)洋店工作，2010年5月13日原、被告補簽了《勞動合同》，約定原告每天工作時間自6時至20時30分，做一休一，每月工資人民幣1,600元（以下幣種相同），被告并為原告繳納社保金，合同期限自2010年5月13日至同年12月31日。因招不到人，應(yīng)被告要求，原告工作時間調(diào)整為全年無休，實際每月工資3,800元，工資以現(xiàn)金形式發(fā)放。2011年1月23日被告在xxx聯(lián)洋店的攤位撤出超市，與原告解除勞動雇傭關(guān)系，并讓原告自行找工作。被告撤出xxx聯(lián)洋店時，由案外人上海yyyy專業(yè)合作社（以下至判決主文前簡稱yy合作社）接替被告進駐xxx聯(lián)洋店，原告與yy合作社簽訂的勞動合同雖然起始日為2011年1月1日，但原告實際系2011年1月23日起為yy合作社工作，yy合作社僅支付了原告2011年1月幾天的工資，社保金也沒有為原告繳納。根據(jù)原、被告簽訂的《勞動合同》，x確約定根據(jù)勞動合同法、本市勞動合同條例建立雇傭關(guān)系，被告應(yīng)按法律規(guī)定及合同約定履行相應(yīng)義務(wù)，但被告從未支付過原告加班工資，也未給原告繳納過社保金，且2010年12月被告只發(fā)給原告該月工資462元，少發(fā)3,338元。2011年11月原告申請仲裁，要求被告支付經(jīng)濟補償金、加班工資等，因被告主體不適格，未予受理?，F(xiàn)訴至法院，要求：

1、判令被告支付原告解除勞動合同的經(jīng)濟補償金即一個半月的工資5,700元；

2、判令被告支付原告2010年12月少付工資3,338元；

3、判令被告支付原告2010年法定節(jié)假日加班工資2,427.59元（春節(jié)3天、元旦1天、清x節(jié)1天、端午1天、勞動節(jié)1天、國慶節(jié)3天、中秋節(jié)1天，共計11天×1,600元/月÷21.75天×300%）；

4、判令被告支付原告2011年法定節(jié)假日加班工資524.14元（元旦1天×3,800元/月÷21.75天×300%）；

5、判令被告支付原告辦理健康證費用120元；

6、判令被告支付原告2009年12月至2011年1月的外來人員綜合保險費3,640元（260元/月×14個月）。

被告上海xxxx專業(yè)合作社辯稱，原、被告之間的勞動合同至2010年12月31日到期，合同并未約定任何經(jīng)濟補償金，期滿后合同自然終止，故被告無需支付原告經(jīng)濟補償金。2010年10月被告退出xxx聯(lián)洋店，由yy合作社接替被告，原告繼續(xù)在xxx聯(lián)洋店為yy合作社工作，并不需要重新找工作，yy合作社接替被告前，被告從未拖欠過原告工資，接替后被告沒有發(fā)放過原告工資，實際由yy合作社發(fā)工資給原告，故不同意支付原告主張的2010年12月少付工資3,338元。雖然勞動合同系2010年5月13日簽訂，但原告于2010年3月起即在被告處工作，由被告安排在xxx聯(lián)洋店做果蔬推銷員，雙方自2010年3月起建立勞動關(guān)系，至2010年12月合同期滿，僅包括2010年清x節(jié)、勞動節(jié)、端午節(jié)、國慶節(jié)、中秋節(jié)共計7天的法定節(jié)假日，不包括春節(jié)、元旦，故同意支付原告2010年法定節(jié)假日加班工資為1,600元/月÷21.75天×7天×300%=1,544.83元。對社保費用，基于上述理由，同意支付2010年3月至同年12月的費用2,600元（260元/月×10個月）。原告主張的2011年法定節(jié)假日加班工資524.14元，該節(jié)假日并不在合同期限內(nèi)，不同意支付。對辦理健康證費用無異議，同意支付。

經(jīng)審理查x，2010年5月13日原告（乙方）、被告（甲方）簽訂《勞動合同》一份，約定：根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》、《上海市勞動合同條例》，甲乙雙方簽訂本合同，??合同期限自2010年5月13日至2010年12月31日，??工作內(nèi)容xxx蔬菜理貨員，工作地點xxx聯(lián)洋店，??本合同的工資計發(fā)形式為貨幣，乙方的月工資為1,600元，??甲方按國家和本市社會保險的有關(guān)規(guī)定為乙方參加社會保險。2011年11月15日原告向上海市浦東新區(qū)勞動人事仲裁委員會申請仲裁，要求被告支付經(jīng)濟補償金、加班工資等，未予受理。2012年1月，原告提起本案訴訟。

以上事實，由原告提供的《勞動合同》、勞動爭議仲裁通知書等證據(jù)及當(dāng)事人的當(dāng)庭陳述在案佐證。

本院認為，根據(jù)原、被告簽訂的勞動合同，雙方均確認依據(jù)《勞動合同法》等簽訂該合同，此系雙方當(dāng)事人的真實意思表示，雙方均應(yīng)按約履行。關(guān)于原告主張的經(jīng)濟補償金，根據(jù)勞動合同法的相關(guān)規(guī)定，合同期滿，被告應(yīng)支付原告經(jīng)濟補償金。關(guān)于經(jīng)濟補償金的標準，原告主張2009年12月起即在被告處工作，且實際工資3,800元/月，但就此并未提供相應(yīng)的證據(jù)予以證x，本院不予采信，故原告要求被告支付一個半月的經(jīng)濟補償金5,700元，缺乏法律依據(jù)，本院不予支持。被告自認原告自2010年3月起在被告處工作，本院予以確認，則至合同到期日2010年12月31日，原告在被告處工作未滿一年，且合同約定月工資為1,600元，故被告應(yīng)支付原告一個月工資標準的經(jīng)濟補償金1,600元。關(guān)于原告主張的2010年12月少付工資3,338元，被告自認2010年10月yy合作社接替后被告未付過工資，故本院認定被告未支付原告2010年12月的工資。被告主張接替后由yy合作社發(fā)放原告工資，則2010年12月工資應(yīng)由yy合作社發(fā)放，然原告予以否認，被告對此亦未提供相應(yīng)的證據(jù)予以證x，本院不予采信。原告自認收到被告2010年12月工資462元，本院予以確認，然基于前述理由，月工資應(yīng)為1,600元，而非3,800元，據(jù)此本院認定被告少付原告2010年12月工資為1,138元，應(yīng)支付給原告。原告要求被告支付少付工資3,338元，于法無據(jù)，本院不予支持。關(guān)于原告主張的2010年法定節(jié)假日加班工資，基于前述理由，春節(jié)、元旦并不在原告為被告工作的勞動年限內(nèi)，故對原告該主張，本院難以支持。被告對該項請求之主張，與法無悖，本院予以采納。關(guān)于原告主張的2011年法定節(jié)假日元旦的加班工資，該期間亦未在原告為被告工作的勞動年限內(nèi)，本院不予支持。關(guān)于原告主張的社會保險費用，基于上述理由，原告主張自2009年12月起算，依據(jù)不足，本院難以支持，被告對該費用之主張，并無不當(dāng)，本院予以采納。被告同意支付原告辦理健康證費用，本院予以照準。綜上，依照《中華人民共和國合同法》第八條、《中華人民共和國勞動合同法》第四十四條、第四十六條、第四十七條之規(guī)定，判決如下：

一、被告上海xxxx專業(yè)合作社應(yīng)于本判決生效之日起十日內(nèi)支付原告李xx經(jīng)濟補償金人民幣1,600元；

二、被告上海xxxx專業(yè)合作社應(yīng)于本判決生效之日起十日內(nèi)支付原告李xx2010年12月少付工資人民幣1,138元；

三、被告上海xxxx專業(yè)合作社應(yīng)于本判決生效之日起十日內(nèi)支付原告李xx2010年法定節(jié)假日加班工資人民幣1,544.83元；

四、被告上海xxxx專業(yè)合作社應(yīng)于本判決生效之日起十日內(nèi)支付原告李xx辦理健康證費用人民幣120元；

五、被告上海xxxx專業(yè)合作社應(yīng)于本判決生效之日起十日內(nèi)支付原告李xx2010年3月至2010年12月的社會保險費用人民幣2,600元；

六、駁回原告李xx的其余訴訟請求。

負有金錢給付義務(wù)的當(dāng)事人如未按判決指定的期間履行給付義務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百二十九條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

案件受理費人民幣102元，減半收取計人民幣51元，由被告上海xxxx專業(yè)合作社負擔(dān)。

如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于上海市第一中級人民法院。

代理審判員 儲劉明 二〇一二年三月六日 書 記 員 丁 葉

第三篇：中國裁判文書網(wǎng)

中國裁判文書網(wǎng)

杭州市下城區(qū)人民法院 民 事 判 決 書

（2014）杭下民初字第372號 原告：王某甲。

委托代理人（特別授權(quán)代理）：王德森。委托代理人（一般授權(quán)代理）：徐一雯。被告：王某乙。

委托代理人（特別授權(quán)代理）：趙慶周。

原告王某甲訴被告王某乙離婚后財產(chǎn)糾紛一案，于2013年8月9日提起訴訟。本院于同日立案受理后，依法由審判員章幼戎獨任審判，于2013年9月4日公開開庭進行了審理。因原被告不能就訴爭房屋價值達成一致意見，被告申請對訴爭房屋價值進行評估，評估結(jié)論出具后，本院又組成由人民陪審員參加的合議庭，于2014年2月19日公開開庭進行了審理。原告委托代理人王德森、徐一雯，被告委托代理人趙慶周均到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告王某甲訴稱，原、被告于××××年××月××日登記結(jié)婚，婚后兩人經(jīng)常爭吵，感情逐漸冷淡，2013年7月經(jīng)法院調(diào)解離婚，由于原告明確表示婚前購買的現(xiàn)代景苑屬于自己的婚前個人財產(chǎn)，于是被告方提議婚姻與財產(chǎn)問題分開處理。原告與被告的財產(chǎn)問題主要有三點：第一，現(xiàn)登記于原、被告兩人名下的現(xiàn)代景苑X幢XXXX室房產(chǎn)實際是原告的婚前個人財產(chǎn)，應(yīng)歸原告所有。該房產(chǎn)實際系原告婚前獨自購買，早在2008年10月原告就與開發(fā)商訂立了購房合同并在當(dāng)時支付了85萬元的定金及首付款，剩余35萬元每月2775.08元的按揭款項也一直是原告歸還。只因2011年頒發(fā)產(chǎn)權(quán)證時按當(dāng)時的政策發(fā)證部門對買房者已婚的要求必須將配偶名字一并登記在產(chǎn)權(quán)證上，所以產(chǎn)權(quán)證上會有被告的名字，但實際被告由始至終未對該房產(chǎn)出資過，房產(chǎn)非原被告的共同財產(chǎn)。第二，為裝修現(xiàn)代景苑房屋，原告通過家人借款15萬元，該筆款項全部在被告手中，但裝修初期被告就因一些瑣事與原告爭吵后撒手不管裝修事宜，最終裝修只得由原告的家人另行再籌措資金幫助處理，但這15萬元裝修款被告至今未歸還。第三，兩人曾一起以被告名義購買過一款20萬元的理財產(chǎn)品，該20萬元中有5萬元是原告的個人存款，要求被告一并歸還。綜上所述，訴請判令：

1、杭州市下城區(qū)現(xiàn)代景苑X幢XXXX室房產(chǎn)歸原告所有；

2、被告向原告返還裝修款15萬元；

3、被告向原告返還存款5萬元；

4、本案訴訟費由被告承擔(dān)。

被告王某乙辯稱，原、被告夫妻感情逐漸冷淡癥結(jié)在于原告父母對兒子婚姻干預(yù)過多，尤其是涉案房屋裝修好之后，被告因無力承擔(dān)房租幾度要求搬進去居住卻遭到了原告父母的極力反對且對被告出口辱罵甚至威脅恐嚇，被告因為人身安全受到威脅才不得不借錢在外繼續(xù)租房，自此夫妻感情愈加緊張導(dǎo)致被告對婚姻失去信心。涉案房產(chǎn)雖然購買時間發(fā)生于婚前，且購房合同上僅簽署了原告的名字，但此前雙方已經(jīng)處于同居和財產(chǎn)混同狀態(tài)，且在之前的離婚案件當(dāng)中原告明確承認被告至少支付過涉案房屋的1萬元定金，同時被告對該房屋的貸款還需承擔(dān)連帶責(zé)任，被告在夫妻關(guān)系存續(xù)期間也曾向原告打款16萬元，參與了涉案房屋購買及裝修的全過程。當(dāng)初雙方曾商定以雙方名義買房，之所以后來購房合同上出現(xiàn)一個人的名字是由于雙方的公積金存放于不同的公積金中心、辦理貸款比較麻煩，且考慮到以后雙方還要再買一套房，婚后再買房可再享受首套房按揭利率優(yōu)惠政策。綜上認為，原、被告婚后按揭及其增值部分本就屬于夫妻共同財產(chǎn)，且原告已經(jīng)自愿將該房產(chǎn)申請登記在雙方名下，以該種方式處分了其婚前財產(chǎn)，故其性質(zhì)應(yīng)為共同共有，鑒于目前被告名下無房產(chǎn)且攜帶一女生活的現(xiàn)狀，根據(jù)處理離婚財產(chǎn)糾紛時應(yīng)照顧婦女和兒童的原則，該房產(chǎn)應(yīng)判歸被告所有并由被告對原告進行補償。原告陳述的“原告通過家人借款15萬元”以及“5萬元”的理財產(chǎn)品應(yīng)當(dāng)歸還的意見顯然也沒有法律依據(jù)，原本夫妻間款項往來就比較正常，被告也多次直接將現(xiàn)金交付原告，其中打卡的已超過15萬元。原、被告夫妻關(guān)系存續(xù)期間多次出國旅游及購物，相關(guān)費用已經(jīng)超出32萬，加上房租和其他生活消費，已經(jīng)遠遠超出20萬，雙方之間的夫妻共同存款及往來資金已經(jīng)用于家庭共同生活開支，原告無權(quán)再要求被告予以返還。綜上，要求判令駁回原告的全部訴訟請求，并將房屋判歸被告所有，由被告對原告進行折價補償。

為證明訴訟請求所依據(jù)的事實，原告王某甲提交了下述證據(jù)材料：

1.《商品房買賣合同》； 2.《個人房屋擔(dān)保借款合同》； 3.商品房發(fā)票；

上述證據(jù)1、2、3欲共同證明原告婚前個人購買現(xiàn)代景苑X幢XXXX室房產(chǎn)，支付購房款、辦理按揭，被告無任何投入。4.結(jié)婚證； 5.房屋所有權(quán)證； 6.國有土地使用證；

上述證據(jù)4、5、6欲共同證明原、被告登記結(jié)婚在前，訴爭房屋產(chǎn)權(quán)證頒發(fā)在后，故產(chǎn)權(quán)證上有被告名字。7.打款憑證，欲證明原告為裝修向被告打款15萬元。8.民事起訴狀；

9.（2013）杭下民初字第1066號民事調(diào)解書一份； 上述證據(jù)8、9欲共同證明2013年7月被告起訴要求離婚并處理財產(chǎn)，雙方均同意離婚，但未對財產(chǎn)問題達成一致。10.中國工商銀行查詢信息表二份； 11.轉(zhuǎn)賬憑證二份；

上述證據(jù)10、11欲共同證明原告所付房款基本來源于父母出資。

12.國信證劵股票明細對賬單； 13.打款憑證；

上述證據(jù)12、13欲共同證明原告為裝修向被告所打的15萬元款項均來源于婚前個人財產(chǎn)及父母出資。14.王某甲工商銀行交易明細； 15.原、被告銀行卡往來明細表；

上述證據(jù)14、15欲共同證明原、被告夫妻關(guān)系存續(xù)期間原告向被告賬戶打款共計224065元，其中15萬元是原告為裝修向被告打款，來源于原告婚前個人財產(chǎn)及父母出資，但被告并未用于裝修，占用至今未歸還。

16.旅行票據(jù)（澳大利亞行程單、迪拜機票、簽證記錄，香港機票、酒店記錄、臺灣機票、車票、酒店記錄、信用卡記錄）； 17.旅行消費情況說明表；

上述證據(jù)16、17欲共同證明原、被告夫妻關(guān)系存續(xù)期間經(jīng)濟獨立，日常生活開支自行負責(zé)，旅行消費支出也基本各自承擔(dān)。

18.王某甲的淘寶消費記錄； 19.王某甲的中信信用卡消費明細； 20.王某甲的淘寶消費明細；

上述證據(jù)18、19、20欲共同證明原、被告夫妻關(guān)系存續(xù)期間，除卻各自的日常消費，原告替被告支付網(wǎng)絡(luò)購物款共計約5萬元。

21.打款憑證（章建聰），欲證明原告出資為被告購買奢侈品。22.電器發(fā)票，欲證明男方父母出資出力裝修涉案房屋、購買電器。

上述證據(jù)經(jīng)庭審出示，被告發(fā)表質(zhì)證意見如下：對證據(jù)1、2、3真實性無異議，關(guān)聯(lián)性有異議，認為原告已經(jīng)通過登記申請的方式將房屋登記為雙方共同共有。對證據(jù)4、5、6真實性無異議，證明對象有異議，認為房產(chǎn)三證恰恰證明了涉案房屋為原被告共同共有。本院認為上述六證據(jù)與本案爭議事實相關(guān)，對其證據(jù)效力予以認定。對證據(jù)7真實性無異議，證明對象有異議，認為這是夫妻之間的經(jīng)濟來往，主要用于共同生活開支以及還按揭款。本院認為該證據(jù)與本案爭議事實相關(guān)，對其真實性被告亦無異議，對其證據(jù)效力予以認定。對證據(jù)8、9三性無異議，認為能夠證明原、被告因感情不和經(jīng)法院調(diào)解離婚，本院認為上述二證據(jù)與本案爭議事實相關(guān)，對其證據(jù)效力予以認定。對證據(jù)10、11真實性無異議，證明對象有異議，認為不能證明由父母全部出資，根據(jù)打款憑證，原告父母打給原告的款項不超過10萬元。本院認為該證據(jù)與本案爭議事實相關(guān)，對其真實性被告亦無異議，對其證據(jù)效力予以認定。對證據(jù)12、13真實性無異議，證明對象有異議，認為不能證明該15萬元系原告?zhèn)€人財產(chǎn)，該筆15萬元也不是裝修款。在婚前，原、被告是共同使用國信證券的賬戶，被告婚前也炒股，股票放在前夫賬戶，與王某甲結(jié)婚后，就將自己賬戶的錢打入王某甲賬戶，王某甲就將該筆錢打入自己的國信證券賬戶，股票買賣的錢本來就是原、被告兩人的。對證據(jù)14、15真實性無異議，證明對象有異議，認為根據(jù)被告之前提供的證據(jù)，原、被告夫妻存續(xù)期間原、被告之間有款項往來，被告給原告的打款超過32萬元。本院認為證據(jù)12至15對欲證事實缺乏證明力，對其證據(jù)效力不予認定。對證據(jù)16、17的真實性認為無法確認，證明對象有異議，認為原、被告夫妻存續(xù)期間雙方財產(chǎn)屬于混同狀態(tài)，原告的工資基本用于歸還按揭貸款，日常消費和開支大部分由被告承擔(dān)。對證據(jù)18、19、20證明對象有異議，認為原、被告夫妻關(guān)系存續(xù)期間財產(chǎn)屬于混同狀態(tài)，且共用一個賬號，不能證明原告替被告支付網(wǎng)絡(luò)購物款。本院認為證據(jù)16至20與本案缺乏必要關(guān)聯(lián)性，對其證據(jù)效力不予認定。對證據(jù)21證據(jù)三性無異議，但認為原、被告夫妻關(guān)系存續(xù)期間，互相購買禮品的行為是很正常的，被告也為原告購買過手表等物品。本院認為該證據(jù)與本案缺乏必要關(guān)聯(lián)性，對其證據(jù)效力不予認定。對證據(jù)22真實性無異議，證明對象有異議。本院認為該證據(jù)與本案糾紛缺乏必要關(guān)聯(lián)性，對其證據(jù)效力不予認定。

為證明答辯意見所依據(jù)的事實，被告王某乙提交了下述證據(jù)材料：

1.民事調(diào)解書，欲證明原、被告于2013年7月16日經(jīng)杭州市下城區(qū)人民法院調(diào)解離婚。2.房屋所有權(quán)證書； 3.房屋契證； 4.國有土地使用證；

上述證據(jù)2、3、4欲共同證明涉案房屋系原、被告共同共有。5.房屋權(quán)屬登記信息查詢記錄、杭州市房產(chǎn)交易、產(chǎn)權(quán)登記申請表一組，欲證明原、被告夫妻關(guān)系存續(xù)期間即2011年9月19日原告自愿將涉案房屋登記為原、被告共同共有。6.房地產(chǎn)抵押權(quán)設(shè)立登記表及變更抵押情況說明，欲證明被告將共同共有的杭州市下城區(qū)現(xiàn)代景苑X幢XXXX室房辦理抵押登記，原告不還款時被告需承擔(dān)連帶責(zé)任。

7.錄音兩份、保證書及彩超檢查報告單一組，欲證明被告想要搬進涉案房屋居住遭到原告父母阻擾，原、被告離婚的原因在于原告父母過多干涉兒子婚姻；被告在懷上雙胞胎之后因為雙方對孩子撫養(yǎng)方法及條件無法達成一致無奈流產(chǎn)。8.財產(chǎn)清單，欲證明涉案房屋的市值及夫妻共有的家具、電器等夫妻共同財產(chǎn)。

9.旅游消費及租房費用清單，欲證明原、被告夫妻關(guān)系存續(xù)期間旅游、租房、消費支出超過20萬，基本都是被告出資。10.證券交易記錄，欲證明原、被告將其共用賬戶中的證券賣掉后用于共同生活及按揭還款。

11.廣發(fā)銀行賬單一組，欲證明原、被告夫妻關(guān)系存續(xù)期間刷卡消費、旅游、吃飯等各項支出的事實，其中美元多為國外旅游支出。

12.工商銀行交易明細一組，欲證明原、被告夫妻關(guān)系存續(xù)期間被告向原告打款共計人民幣153815元，其中部分用于涉案房屋按揭還款。

13.租房協(xié)議及打款記錄一組，欲證明被告自2012年1月至2013年7月因原告父母阻攔入住婚房無奈在外租房共計支出45000元。

14.（2013）字第F121543號評估報告，欲證明經(jīng)評估杭州市下城區(qū)現(xiàn)代景苑X幢XXXX室房屋市場價值為211萬元。15.評估費發(fā)票，欲證明被告為評估房屋花費評估費7530元。上述證據(jù)經(jīng)庭審出示，原告發(fā)表質(zhì)證意見如下：對證據(jù)1三性無異議。對證據(jù)2、3、4形式真實性無異議，合法性無異議，關(guān)聯(lián)性有異議，認為之所以產(chǎn)權(quán)證上會有兩人的名字，是因為辦理房產(chǎn)證時原、被告已經(jīng)登記結(jié)婚，按照當(dāng)時的房產(chǎn)登記政策要求一并將被告登記上，但并非真實的產(chǎn)權(quán)情況的體現(xiàn)。對證據(jù)5形式真實性無異議，但認為是按照辦證部門及中介的要求簽字的，并沒有特殊含義，不能從此表的簽字中推出被告所稱的“原告自愿將房屋作為雙方共有”。對證據(jù)6認為也是在辦證過程中按照辦證部門及中介的要求簽字的，并沒有特殊含義，并認為登記表上債務(wù)人是王某甲，結(jié)合原告提供的證據(jù)6，恰好說明了首付款85萬元以及35萬元按揭款婚前婚后均由原告償還，被告沒有投入。本院認為上述證據(jù)均與本案爭議事實相關(guān)，對其真實性原告亦無異議，對其證據(jù)效力予以認定。對證據(jù)7中錄音的證明對象有異議，認為與實際不符，雙方均未搬入涉案房屋，一方面是由于雙方對權(quán)屬不確認，另一方面由于被告對于涉案房屋予以破壞，無法居住。對于保證書，認為婚后生育子女是雙方的權(quán)利，并非可由一方要求另一方放棄。對于彩超報告單真實性、合法性均無異議，證明對象有異議。對證據(jù)8真實性有異議，認為原告提交的證據(jù)18淘寶消費記錄已經(jīng)完整體現(xiàn)了原告出資裝修的一系列證據(jù)，在裝修過程中原告花費約31270元，此外，被告在財產(chǎn)清單中提到的格力空調(diào)和熱水器，原告也提交證據(jù)證明系原告父母出資購買。對證據(jù)9認為與實際不符，被告名下有兩套房產(chǎn)，一套在馬市街，另一套在和平小區(qū)。被告在有兩套房產(chǎn)的情況下無需租房，租房是否為事實原告不清楚。對于信用卡記錄中的吃飯消費，原告也不清楚。被告自行羅列的各項消費不能作為證據(jù)使用，應(yīng)當(dāng)提交相應(yīng)的消費憑證。對于卡地亞手表等奢侈品，原告提交的證據(jù)21證明了系原告購買。本院認為上述證據(jù)7、8、9與本案糾紛缺乏必要關(guān)聯(lián)性，對欲證事實亦缺乏證明力，對其證據(jù)效力不予認定。對證據(jù)10形式真實性予以認可，但認為這個證券賬戶并非原、被告雙方共有賬戶，而系原告王某甲的個人賬戶，被告委托原告炒股共計32000元，后王某甲超額歸還。對證據(jù)11形式真實性無異議，關(guān)聯(lián)性有異議，認為通過該證據(jù)可看出該銀行卡的消費大都是王某乙和王某乙女兒的消費，并且有大筆代刷，并非用于原、被告的共同生活消費。對證據(jù)12形式真實性無異議，關(guān)聯(lián)性、證明對象有異議。認為從原告當(dāng)庭提交的證據(jù)14、15可看出，原告對被告的打款并非用于房屋裝修，而是用于炒股賬戶、淘寶購物以及日常消費。從雙方的打款往來可看出，原告給被告的打款超過22萬元。本院認為上述證據(jù)10、11、12能夠證明原被告婚后財產(chǎn)混同的情況，對其證據(jù)效力予以認定。對證據(jù)13形式真實性無異議，證明對象有異議，認為被告有兩套房產(chǎn)，無需租房。本院認為該證據(jù)對欲證事實缺乏證明力，對其證據(jù)效力不予認定。對證據(jù)14真實性、合法性無異議，對證據(jù)15三性無異議。本院對證據(jù)14、15的證據(jù)效力予以認定。根據(jù)上述有效證據(jù)及雙方當(dāng)事人的陳述，本院確認下述案件事實：

原、被告原系初中同學(xué)關(guān)系，2007年底確定戀愛關(guān)系。2008年10月原告王某甲與房地產(chǎn)公司簽訂《商品房買賣合同》，購入坐落于杭州市現(xiàn)代景苑X幢XXXX室、建筑面積86.12平方米的房產(chǎn)一套，房屋為期房，房屋單價為13900元每平方米，總房款1197068元。購房合同約定原告已經(jīng)支付定金10萬元，于2008年10月9日前支付總房款的70.76％計847068元，余款按揭，定金沖抵房款。合同簽訂后，原告按約支付了首付款，其中2008年10月4日原告母親沈某向原告名下的銀行付款賬號中存入2萬元，2008年10月8日存入204103.21元，2008年10月9日原告父母王某丙、沈某共向原告付款賬號中存入51×××12.34元。同時原告還按約辦理了房屋按揭貸款，在與貸款人所簽訂的《房屋擔(dān)保借款合同》中約定，借款金額35萬元，貸款期限自2008年11月25日至2023年11月25日止，每期歸還本息之和2775.08元。該合同簽訂后至2009年12月25日原告陸續(xù)歸還按揭還款本金共計18522.32元，利息共計15695.52元?！痢痢痢聊辍痢猎隆痢寥赵?、被告登記結(jié)婚。原、被告婚后，原告父親分別于2011年5月1日、5月23日向原告名下的銀行還款賬號中各存入1萬元，6月1日、7月1日各存入2萬元，原告母親于2011年4月9日存入5萬元，4月17日及5月8日分別存入1萬元。2011年9月19日原、被告在房屋交付后向市房地產(chǎn)交易中心申請共有產(chǎn)權(quán)登記，2011年9月23日兩人取得該房屋所有權(quán)證，產(chǎn)權(quán)登記性質(zhì)為原、被告共同共有。2011年11月19日原、被告向產(chǎn)權(quán)登記中心申請將房屋抵押人由原告一人變更為原、被告兩人。2013年7月4日王某乙以原告父母干涉影響夫妻感情為由提起離婚訴訟，同年7月16日經(jīng)法院調(diào)解離婚。2009年12月25日至2013年6月25日陸續(xù)歸還按揭貸款本金64855.69元，利息47483.56元。之后一直由原告自行歸還貸款至今。另查明，2011年3月25日原告向被告賬戶打入10萬元，4月10日打入5萬元?，F(xiàn)原告認為被告未按照承諾將上述款項用于涉案房屋的裝修，故訴請歸還。

案件審理中經(jīng)評估，確定杭州市現(xiàn)代景苑X幢XXXX室房產(chǎn)（已裝修）市場價值為211萬元，單價為24500元每平方米。本院認為，我國實行婚后所得共有制，婚后任何一方所得均屬于夫妻共同財產(chǎn)。原告王某甲所主張的15萬元為婚后向被告銀行賬戶打入，被告亦提交了相關(guān)證據(jù)證明雙方婚后互有款項往來，原告未主張該款項為其婚前財產(chǎn)，目前也沒有證據(jù)能夠證明該款目前尚有結(jié)余應(yīng)作為共有財產(chǎn)進行分割，故對該訴訟請求本院不予支持。對于原告所主張的存款5萬元因無相關(guān)證據(jù)能夠證實，本院一并不予支持。

本案主要爭議的為訴爭房屋的分割。該房屋為原告在婚前簽訂購房合同支付首付款并在銀行按揭貸款，在原、被告婚后取得房屋后房屋產(chǎn)權(quán)登記于雙方名下。雖然原告在婚前支付了大部分房款（首付款847068元，按揭貸款本金18522.32元，利息15695.52元），且由當(dāng)時原告父母的打款憑證來看，原告父母資助了首付款847068元中的742315.55元，根據(jù)婚姻法解釋相關(guān)規(guī)定，當(dāng)事人婚前父母為雙方購置房屋出資的，該出資應(yīng)當(dāng)認為為自己子女的個人贈與。但根據(jù)房屋產(chǎn)權(quán)登記為共同共有的情況，應(yīng)該確定原、被告對于訴爭房屋產(chǎn)權(quán)性質(zhì)進行了約定，訴爭房屋產(chǎn)權(quán)為原、被告雙方共有，原告認為只是根據(jù)產(chǎn)權(quán)登記部門要求所做的產(chǎn)權(quán)登記，不能視作雙方的財產(chǎn)約定的意見理由欠充分，本院不予采納。根據(jù)婚前以及婚姻關(guān)系存續(xù)期間已付房款在全部房屋價款中所占比例，參照房屋現(xiàn)有價值，本院酌情確定其中的財產(chǎn)價值部份164萬元（930446÷1197068×2110000）應(yīng)作為進行分割的共有財產(chǎn)部份，考慮購置資金來源以及原、被告離婚后訴爭房屋的按揭一直由原告負責(zé)歸還的情況，訴爭房屋應(yīng)判歸原告所有，由原告對被告進行補償。因訴爭房屋的出資部份中原告父母的出資部份占有絕大比例（包括原／被告婚前及婚后），被告并不能證明財產(chǎn)登記事先告知并經(jīng)得原告父母認同，且原、被告雙方婚姻時間不長，故在份額上原告應(yīng)適當(dāng)多分。綜上，根據(jù)《中華人民共和國婚姻法》第十九條、最高人民法院《關(guān)于適用﹤中華人民共和國婚姻法﹥?nèi)舾蓡栴}的解釋

（二）》第二十二條、最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行﹤中華人民共和國民法通則﹥?nèi)舾蓡栴}的意見》第90條之規(guī)定，判決如下：

一、杭州市下城區(qū)現(xiàn)代景苑X幢XXXX室房屋歸原告王某甲所有，原告王某甲于本判決生效之日起10日內(nèi)補償被告王某乙50萬元；

二、駁回原告王某甲的其他訴訟請求。

本案評估費7530元，由原告王某甲承擔(dān)5900元，由被告王某乙承擔(dān)1630元（于本判決生效之日起10日內(nèi)履行完畢）。案件受理費5312元，由原告王某甲承擔(dān)4162元，由被告王某乙承擔(dān)1150元（于本判決生效之日起10日內(nèi)履行完畢）。如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀及副本二份，上訴于浙江省杭州市中級人民法院，并向浙江省杭州市中級人民法院預(yù)交上訴案件受理費5312元。對財產(chǎn)案件提起上訴的，案件受理費按照不服一審判決的上訴請求預(yù)交。在上訴期滿后7日內(nèi)仍未交納的，按自動撤回上訴處理【開戶銀行：工商銀行湖濱分理處，戶名：浙江省杭州市中級人民法院，帳號：12×××68】。審 判 長

章幼戎 人民陪審員

吳寶義 人民陪審員

施伯華 二〇一四年五月七日 書 記 員

吳雪飛

第四篇：裁判文書講稿

一審刑事裁判文書的制作與需要注意的問題

刑事裁判文書，是人民法院常用的刑事訴訟文書之一，制作高質(zhì)量的刑事裁判文書是刑事法官工作的重要組成部分。它是人民法院代表國家行使刑事審判權(quán)的一種形式，具有公開、公正、規(guī)范、嚴謹?shù)忍匦?，是法官素質(zhì)的反映。近年來，隨著最高人民法院《法院刑事訴訟文書樣式》以及《關(guān)于實施〈法院刑事訴訟文書樣式〉若干問題的解答》等一系列關(guān)于文書樣式規(guī)定的出臺，全國法院刑事裁判文書的質(zhì)量有所提高，但是由于每個法官的素質(zhì)不同，對裁判文書重視程度不同，刑事裁判文書的制作上還是存在一定的問題，特別是今后逐步要求所有的裁判文書都要在網(wǎng)上公開，全部面向社會，因此我認為必須重視刑事裁判文書的制作。

一、法院刑事訴訟文書的概念、特點、作用

是指人民法院在審判刑事案件過程中依法制作和使用的，或者訴訟當(dāng)事人在進行訴訟活動中依法制作并遞交的，具有法律效力或者法律意義的文件。（所有刑事訴訟文書）

這一概念明確了以下幾個問題：

1、制作主體。主要是行使國家審判權(quán)的人民法院；2制作依據(jù)。即刑法、刑事訴訟法；3適用范圍。只適用于訴訟到法院的刑事案件。

4、具有法律效力或者法律意義。如：判決、逮捕證等都有法律效力。如：通知書、筆錄等具有法律意義。法院刑事訴訟文書的特點（4）

1、合法性。同一般行政文書相比，不能離開法律規(guī)定；

2、強制性。是以國家的強制力作為后盾的；

3、規(guī)范性。是一種高程式化的文書，文書的格式、結(jié)構(gòu)要求規(guī)范化；

4、穩(wěn)定性。刑事裁判文書發(fā)生法律效力后，任何團體、機關(guān)、個人都不能隨意變更或撤銷。

法院刑事訴訟文書的作用（7）

1、正確實施國家法律的重要工具。

2、衡量辦案質(zhì)量的重要標志。

3、刑事訴訟活動的真實記錄。

4、宣傳法制的生動教材。

5、考察法官素質(zhì)的重要尺度。

6、國家的重要專業(yè)檔案。

7、指導(dǎo)審判業(yè)務(wù)不可缺少的案例。

二、刑事判決書的制作方法及要求

我國是實行兩審終審制的國家。但第一審刑事判決書以具有相應(yīng)法的法律效力，如果在法定的上訴、抗訴期限內(nèi)，檢察院機關(guān)不提出抗訴，當(dāng)事人不提出上訴，上訴期限屆滿（10日）該判決即發(fā)生法律效力，司法統(tǒng)計表明，這類案件經(jīng)占一審判決總數(shù)的2/3以上?？梢娨粚徆V案件判決書的重要性，此外，依照刑事訴訟法的規(guī)定，第一審人民法院判決被告人無罪，除負刑事處罰的，如果被告人在押，在宣判后應(yīng)當(dāng)立即釋放被告人，而無須等待判決發(fā)生法律效力，依照最高法院 的司法解釋，第一審人民法院判決處拘役或者有期徒刑宣告緩刑的，盡管判決未發(fā)生法律效率，一審法院也應(yīng)當(dāng)先行作出變更強制措施的決定，將已被羈 押的被告人改為監(jiān)視居住或取保候?qū)?。由此可見，及時、準確、合法地制作刑事判決書，對于有效地制裁犯罪，保障無罪的人不受刑事追究，完成法律賦予人民法院（法官）刑事審判任務(wù)，具有極為重要的意義，無罪的人多關(guān)押一日，絕不是國家賠償問題。（這里強調(diào)“法施于人，雖小必慎，”多關(guān)一日是失職，其中自己可體會）一、一審公訴案件刑事判決書（概念）

指人民法對于人民檢察院提起公訴的刑事案件，按照刑事訴訟法規(guī)定的第一審普通程序?qū)徖斫K結(jié)后，根據(jù)已經(jīng)查明的事實，證據(jù)和有關(guān)法律規(guī)定，確認被告人有罪或者無罪，犯什么罪，適用什么刑罪或免除刑罰作出的書面決定。

一審公訴案件刑事判決書的適用范圍。從兩方面來講：

（一）從內(nèi)容上要，現(xiàn)行樣式（一審公訴案件判決書）適用于四種判決結(jié)果：一是案件事實清楚，證據(jù)確實充分，依照法律認定被告人有罪而作出的有罪判決；二是依據(jù)法律認定被告人無罪的判決，它包括被告人行為的構(gòu)成犯罪或者被告人根本就未實施犯罪行為兩種情形，對此法理論上稱之為“絕對無罪”；三是證據(jù)不足，不能認定被告人有罪而作出的“證據(jù)不足，指控的犯罪不能成立”的無罪判決，相對前述“絕對無罪”而言，對這種“無罪判決”理論上又稱之為“存疑無罪，”；不論何種無罪，結(jié)果都應(yīng)為宣告無罪，不可寫為不構(gòu)成犯罪等。四是因不滿14歲不予以刑事處罰和精神病人在不能辯認或者不能控制自己行的為時候造 成危害結(jié)果不予刑事處罰的案件，作出被告人不負刑事責(zé)任的判決。

（二）從形式上講，適用于對公訴案件按照普通程序?qū)徖頃r使用，按簡要程序?qū)徖戆讣^程中發(fā)現(xiàn)的宣告用簡要的程序而依法較為普通程序的公訴案件，同樣也適用這一樣式。

我們知道，最高法院1999年4月6日1051次審委會正式通過了刑事訴訟文書樣式樣本，并于99.4.30以法發(fā)（12）號通知決定于99年7月1日起施行。刑事訴訟文書樣式共計9類，164種，其中裁判文書類45種，決定、命令、布告24種，報告類19種，筆錄類13種，證票類5種，書函類16種，通知類27種，書狀類7種，其它類8種。后來，又增加了未成年人犯罪的法律文書3種，這樣達到167種。

法院刑事訴訟訟文書，這里講的適用普通程序一審公訴案件，判決書，要求分5個部分，這是一份完整的判決缺一不可的。（1、首部，2、事實部分、3、理由部分、4、判決結(jié)果、5、尾部），同時，也是其它文書（裁定不可缺少的）。

第一審公訴案件刑事判決書的內(nèi)容和制作方法

（一）首部（重點7個方面的內(nèi)容）

1、法院名稱和文書名稱，法院名稱一般與院 的文字一致，但基層人民法院應(yīng)冠以省、市、自治區(qū)、直轄市的名稱；如系涉外案件，各級人民法院均應(yīng)冠以“中華人民共和國國名”。文書名稱寫在法院名稱之下，單列一行。

2、案號，由立案，制作法院，案件性質(zhì)，審判程序的代號，順序號組成。案號寫在標題中文書種類下一行右端，最后一字與 正文的名行 齊。上下各空一格，體現(xiàn)文書美觀、清晰。

3、公訴訟機關(guān)。這一項直接寫“公訴訟機關(guān)XXX人民檢察院”在公訴訟機關(guān)和檢察院之間不用冒號，也不用空格也不寫公訴人或檢察員。這樣寫明了提起公訴的是人民檢察院而不某個人或檢察員

4、被害人。被害人及其法定代理人，訴訟代理人出庭參加訴訟的，應(yīng)當(dāng)在審判經(jīng)這段的“出庭人員”中寫明。

5、被告人。依次寫明被告人姓名、性別、出生年月日、民族、出生地、文化程度，職業(yè)或者工作單位職務(wù)，住址因本案所受使強制措施情況，現(xiàn)在何處。可做酌情增減可變動，需要注意的幾個：

（1）被告人稱謂后直接寫姓名，而不用冒號或空格，被告人如有與案情有關(guān)的別名，化名或綽號的，應(yīng)在姓名的后面用括號加以注明，如系外國人應(yīng)注明國籍譯名、護照號。

（2）被告人的職業(yè)，一般應(yīng)寫工人，農(nóng)民、個體工商戶等，如有工作單位，應(yīng)寫明工作單位和職務(wù)。

（3）被告人的出生年月日項，一般應(yīng)按公歷寫。按公歷有困難根據(jù)案情不宜寫公歷的，也可寫農(nóng)歷。對出生年月日確實查不清的，也可寫年齡。但對于犯罪時不滿18周歲的未成年被告人，必須寫出生年月日。（4）被告人曾經(jīng)受過刑事項處罰、勞教處分、或者又在以上限制人生自由期間逃跑，可能構(gòu)成罪犯或者有法定、約定從重情節(jié)的，應(yīng)寫明其事由和時間。

（5）因本案新受強制措施情況，應(yīng)寫明被刑事拘留，逮捕等羈押時間的起止日期，如有變更強制措施的，也應(yīng)明寫明，以便折抵刑期。

（6）被告人的住址，應(yīng)寫住所所在地，住所所在地和經(jīng)常住所地不一致的，寫經(jīng)常居住地。

（7）因案被告人為工人以上的，按判決結(jié)果所確定的主人關(guān)系的順序或判處罰的重輕列項書寫。

6、辯護人。這項一般只寫姓名、工作單位和職務(wù)。辯護人是人民團體或被告人單位推薦的，只寫姓名、工作單位和職務(wù)，辯護人如原被告人的監(jiān)護人、親屬，還應(yīng)說明與被告人的關(guān)系；辯護人如系人民法院指定的，寫為“指定辯護人XXX，XXX律師事務(wù)所律師”。

7、案件由來和審判經(jīng)過。在裁判文書上寫說明案件由來和審判經(jīng)過段，既是為了體現(xiàn)審判程序合法，也是首部與事實之間的“過渡”。寫好這段要注意以下幾點：

（1）起訴日期為法院簽發(fā)起訴書等材料的日期。這是統(tǒng)一規(guī)定，以前提起訴書日期為起訴日期，這往往不是同一時間，往往影響法院審判時限的計算。

（2）出庭支持公訴的如系檢察長、檢察員、助檢員應(yīng)分別據(jù) 實寫明，該起訴書署名檢察員與出庭檢察員不一致的，應(yīng)以出庭支持公訴檢察員為準。

（3）對于該審法庭發(fā)回重審的案件，原審法院重審以后在制作判決書時，應(yīng)在“審理了本案”一句之后增寫內(nèi)容：“本院于XXX年X月X日作出（XXX）X刑和字第X號刑事判決，被告人雙方提出上訴（或XXX人民檢察院提出抗訴）XXX人民法院二審后，于XXX年X月X日作出（XXX）X刑終字第X號刑事裁定，撤銷原判，發(fā)回重審。本院依法另行組成合議庭，公開（或不公開）開庭審理了本案。

在首部需要注意的問題有四個問題：

1、在寫被告人姓名時，如果被告人有曾用名、別名的應(yīng)該寫上。如果被告人有綽號、化名的，如果和案件有關(guān)的應(yīng)該寫上，但和犯罪事實沒有關(guān)系的就沒必要寫。年齡要精確到年月日，不能只寫年份、月份。

2、對被告人被采取強制措施原因在表述上不夠統(tǒng)一。一般表述為被告人“因涉嫌犯某某罪”被刑事拘留，而實踐中出現(xiàn)了被告人“因涉嫌某某”、“因涉嫌某某罪”或“因本案”被刑事拘留的多種寫法，不能說其他的寫法有錯誤，至少是不夠嚴謹，就對被告人采取強制措施的原因可以固定為一個寫法，不像判決書的理由部分需要法官相對自由的發(fā)揮。

3、對被告人的住址寫得不準確。當(dāng)今社會人口流動情況頗為常見，刑事案件中相當(dāng)一部分被告人已經(jīng)離開自己戶籍所在地，而在其他地方連續(xù)居住一年以上，只是沒有辦理任何戶籍遷出遷入手續(xù)，此時被告人的住址應(yīng)為其經(jīng)常居 住地，而非原戶籍所在地，不過很多刑事裁判文書中依然按照偵查機關(guān)出具被告人的戶籍證明或者身份證寫其住址，此種寫法不能真實反映被告人的住所情況。被告人在外居住多年，往往其配偶、子女甚至父母也都和其一起生活，如果以戶籍所在地為其住址，涉及到送達司法文書、為被告人辦理取保候?qū)徥掷m(xù)等相關(guān)的事項而需要通知被告人近親屬時，可能會出現(xiàn)無法送達或者通知的情況。法官一般是在辦案過程中通過審閱案卷主要是依據(jù)被告人的供述，會發(fā)現(xiàn)被告人的經(jīng)常居住地與其戶籍所在地不同。這就需要偵查機關(guān)出具一份相關(guān)的工作說明證實被告人的經(jīng)常居住地和居住的年限。在刑事裁判文書中可以就被告人的原戶籍所在地住址和現(xiàn)住址一起表述，既能夠比較準確的反映出被告人的流動情況，也有利于送達和通知工作的完成。

4、一、二審都要注意核對原始證據(jù)材料比如身份證、戶籍證明等，不能不經(jīng)核對，照抄照搬。一審不能照抄起訴書，二審不能抄一審的。不是不相信別人，如果別人錯了，你也跟著錯。

（二）事實部分

事實是判決的基礎(chǔ)“萬丈高樓平地起，基礎(chǔ)一定要打好”。刑事判決書事實部分的內(nèi)容包括四個方面內(nèi)容：人民檢察院指控被告人犯罪的事實和證據(jù)；被告人的供述、辯解和辯護人的辯護意見及有關(guān)證據(jù)；經(jīng)法庭審理查明的犯罪事實；經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證認定犯罪事實的證據(jù)。為了使事實敘述層次清楚，這4個方面的內(nèi)容一般應(yīng)當(dāng)分4個自然段書寫。事實和證據(jù)密不可分，把證據(jù) 放在事實部分，更符合邏輯。

下面簡要講一下在制作事實部分如何表述

1、對控辯主張的表述：即作案時間、地點、原因（動機、目的）、手段（方法）（包括犯罪經(jīng)過，經(jīng)濟犯罪數(shù)額）、后果、涉及的人物等來表述。上述7個要素齊全，才能把事實敘述清楚。

公訴機關(guān)指控有三個方面：一是公訴機關(guān)指控被告人犯罪的事實，應(yīng)按刑訴訟15條有明確指控的犯罪事實規(guī)定表述。二是指控被告人犯罪的證據(jù)主要以公訴機關(guān)起訴時附加的證據(jù)目錄、證人名單、復(fù)印件、照片為限；三是公訴機關(guān)對本案適用的法律條款意見，包括對被告人定性、量刑情節(jié)及具體適用法律條款意見。

被告方的辯護二方面：一是被告人供述辯解維護意見是對被告人供述與公訴機關(guān)指控一致的，可簡略地表述為“被告人XXX對公訴機關(guān)指控供認不諱”其次“對指控的事實及不一致或完全否認的，則應(yīng)具體寫照其供述部分內(nèi)容，對未作供述部分辯解和提出的機關(guān)證據(jù)；最后寫明被告人的辯護的意見，主要針對公訴機關(guān)指控，陳述有關(guān)適用法律方面的意見。二是辯護人辯護意見和有關(guān)證據(jù)。在判決書寫明辯護人的辯護意見和有關(guān)證據(jù)，對維護被告人合法權(quán)益和幫助人民法院正確適用法律審判案件尤為重要。當(dāng)然，對辯護人意見程度概括（要點），原則上以對公訴機關(guān)指控的事實，證據(jù)和適用法律意見有分歧的內(nèi)容作為敘述重點，忌平鋪直敘或者維持”舉例53頁。

（3）對控辯雙方?jīng)]有爭議的證據(jù)，在控辯主張中可以不予表 述，而在“經(jīng)審查明”的證據(jù)部分具體表述。以避免重復(fù)。

2、“經(jīng)審查明”的事實和證據(jù)的表述 這是制作判決書的重點。

（1）敘述“經(jīng)審理查明事實”時，應(yīng)寫明案件發(fā)生的時間、地點、被告人的動機、目的、手段、實施行為過程，結(jié)果及被告在案生后態(tài)度等。同時以是否具備犯罪構(gòu)成要件為重點兼敘影響定性處的各種情節(jié)。

（2）、敘述事實層次清楚、重點突出。一般要按時間先后順序進行，著重寫清主要情節(jié)； 一人犯數(shù)罪的，主罪詳寫，相互之間沒聯(lián)系的數(shù)罪，應(yīng)按罪行輕重程度，由主動輕敘述；共同犯罪案件、應(yīng)以主犯為主線進行敘述；集團犯罪案件、可“先總后分”可先綜述集團形成和共同犯罪行為，再按主犯，從犯或重罪、輕罪次序分別敘述多被告人罪行；對共同犯罪人還有犯其他罪的，應(yīng)在敘述共同犯罪后，再敘其他罪。

（3）用作定案根據(jù)的證據(jù)，一是必須經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證、認證、查證屬實；二是對證據(jù)之間有矛盾或考主要根據(jù)間接證據(jù)定案的，還應(yīng)當(dāng)進行分析、論證、不能品列舉證據(jù)種類，而不對各類證據(jù)進行分析；三是必須與被證明的事實之間具有必然的、內(nèi)在的聯(lián)系，四是能夠至極即證據(jù)的檢扣；五是要寫明證據(jù)的來源，即寫明案件證據(jù)是控辯雙方哪一方提供的；要盡可能寫具體，不能抽象。

（4）證據(jù)的寫法，應(yīng)當(dāng)因案而異。一般應(yīng)在定完法庭審理查 明事實之后，另起一段，寫明認定事實的證據(jù)。案件簡單或控辯雙方無異議的，可集中表述；案情復(fù)雜或控辯雙方無異議的，可在敘述事實時進行分析論證。從犯數(shù)罪或共同犯罪案件，可分罪或逐人逐罪表述證據(jù)或?qū)ψC據(jù)進行分析認證。

（5）對控辯雙方無異議的并與本案的定性處理有關(guān)的事實和證據(jù)，無論肯定、否定，都應(yīng)當(dāng)進行分析任何并作出是否予以認證的結(jié)論。對公訴機關(guān)指控的犯罪事實經(jīng)審理確認其中全部 因證據(jù)不是而不能成立的，應(yīng)當(dāng)寫明其指控缺乏證據(jù)或證據(jù)不足。

（6）敘述事實和證據(jù)，應(yīng)注意不要在無意中誨淫誨盜或介紹犯罪方法。要注意保守國家機密，保護報案人?？馗嫒?、舉報人、被害人、證人的安全和名譽。目前，認定事實的證據(jù)的寫法，公式化現(xiàn)象十分嚴重，只是簡單的羅列證據(jù)，而對新列舉的證據(jù)不進行具體分析。法官認證采信證據(jù)過程在裁判文書中體現(xiàn)不出來，使認定事實的證據(jù)輕而無力。要改變這種做法，就必須把羅列式，改為“論證式”，這是刑事判決書改革的重要內(nèi)容。

1、經(jīng)審理查明的事實部分寫得過于簡單。我們要求在敘述事實時，應(yīng)當(dāng)寫清楚案件發(fā)生的時間、地點，被告人犯罪的手段、動機、目的，實施行為的過程、危害結(jié)果、以及被告人到案經(jīng)過等要素。有部分的判決書按照起訴書指控的犯罪事實，重新寫了一遍，一字不差，當(dāng)公訴機關(guān)起訴書上表述的犯罪事實的包含上面的那些要素時，法院認定的事實與起訴書指控的事實完全一致時沒有問題，比如一些適用簡易程序?qū)徖淼陌讣盖橄鄬唵?。但公訴機關(guān)對事實的敘述未必符合判決書對事實敘述的要求，如果起訴書上的事實遺漏某些要素，法院查明的事實依然照搬起訴書的事實，導(dǎo)致也未寫明這些要素的話，就會出現(xiàn)問題，比如被告人到案經(jīng)過可能是主動投案，這就涉及到自首情節(jié)，起訴書上沒表述涉及該情節(jié)的事實，法院查明的事實中也沒有表述，將如何在理由部分加以闡述？又如何量刑呢？經(jīng)審理查明的事實屬于法院認定的事實，裁判文書的核心，是判決理由和判決結(jié)果的依據(jù)，是被告人的定罪量刑基礎(chǔ)，因此事實必須寫的詳細、全面。

2、對證據(jù)的分析過于簡單，不夠明確、具體。裁判文書方式改革要求對證據(jù)證明的內(nèi)容需要概括，不宜完全引用證據(jù)的原文，現(xiàn)實做法有些矯枉過正，概括的相當(dāng)“精煉”，以至于不知證實了什么內(nèi)容。如“某某證人證言，證實了物品被盜的時間、數(shù)量”，不寫明具體的犯罪時間和被盜物品的數(shù)量；“價格鑒定結(jié)論書，證實了被盜物品的價值”，不寫明被盜物品價值的具體數(shù)額，甚至只表述為“物價部門對贓物價格的鑒定結(jié)論書”，連“證實被盜物品的價格”都不寫，被告人會就判決書認定的盜竊數(shù)額提出異議，認為沒有證據(jù)能夠證實其盜竊的數(shù)額就是這么多，因為相關(guān)證據(jù)證實的內(nèi)容太過籠統(tǒng)。諸如此類的證據(jù)分析很不合適。對一審公訴普通程序?qū)徖淼摹氨桓嫒苏J罪案件”和適用簡易程序?qū)徖淼墓V案件，此類案件均是以被告人認罪為前提，附帶相應(yīng)的適用條件，被告人對犯罪事實供認不諱且不持異議，根據(jù)文書樣式要求應(yīng)當(dāng)在裁判文書證據(jù)部分盡量予以簡化，對證據(jù)的具體內(nèi) 容無需再行系統(tǒng)論證，可以僅就證據(jù)的名稱及所證明的事項作出說明即可。相對于疑難案件和被告人不認罪案件的裁判文書，不但要引用證據(jù)的名稱及所證明的事項，還要對證據(jù)的來源和證明的主要內(nèi)容進行列舉，并以論證的方法歸納引用。有的法官提出，無論適用何種程序?qū)徖戆讣谱鞒龅呐袥Q書，其所引述的起訴書上的事實和經(jīng)審理查明的事實對盜竊具體數(shù)額都有所表述了，而它們在判決書中的順序排列在證據(jù)分析之前，這樣的證據(jù)寫法是可行的，還避免了重復(fù)。我認為，在判決書中審理查明的事實必須要靠經(jīng)過法庭公開舉證、質(zhì)證的證據(jù)來證實。事實認定中的每個細節(jié)都依靠證據(jù)證實的內(nèi)容來體現(xiàn)。雖然在判決書中先認定的事實，后進行證據(jù)分析。但形式上的前后順序并不意味著在邏輯以上也是這樣排列。依據(jù)證據(jù)認定事實是根本。所以證據(jù)證實的內(nèi)容應(yīng)該明確、具體，至少做到與查明的事實內(nèi)容應(yīng)該一致。

（三）理由部分

理由是判決的靈魂，是將犯罪事實和判決結(jié)果有機地聯(lián)系在一起的紐帶。刑事判決書理由的核心內(nèi)容是針對案情特點，運用刑事法律規(guī)定和犯罪構(gòu)成原理，分析論證控方的指控是否成立，被告人行為的性質(zhì)及法律后果，為所的判決結(jié)果定好基調(diào)。因此在說理時，應(yīng)力求透徹，邏輯嚴密，無懈可去，并注意使用法律術(shù)語。（法官是一門專業(yè)職務(wù)，應(yīng)有更高要求，既然熟悉法律及多方面知識和工作水平，不是人人都是以干的），記敘文有6何要素，議論文有3點。無論是大陸法系國家，還是英美國家，都要求法 院判決寫成一份論證文。

制作要求（5點）

1、確定罪名，應(yīng)以刑法分則規(guī)定的罪名和最高人民法院關(guān)于執(zhí)行《刑法》確定罪名的規(guī)定為依據(jù)。一人犯數(shù)罪的，一般先定重罪，后定輕罪；共同犯罪案件，應(yīng)在分清名被告人地位、作用和刑事責(zé)任的 提出，依次確定主、從犯或助從犯、教唆犯的罪名。

2、如果被告人具有法定或定從重或從輕減輕，免除處罰等情節(jié)中一種或特殊情況的，應(yīng)當(dāng)分別或綜合予以認定。

3、對檢察機關(guān)指控的犯罪，成立的應(yīng)當(dāng)表示肯定，不構(gòu)成犯罪或指控罪名不當(dāng)?shù)?，?yīng)有理有據(jù)地作出分析認定，并寫明變更原由和依據(jù)，不能置之不理，形成你告你的我判我的。對于辨解，辨護主要意見，應(yīng)明確表示是否予以采納，并闡明理由。

4、對刑訴法16

2（三）項存疑宣告被告人無罪的，應(yīng)在理由部分寫明“證據(jù)不足，XX人民檢察院指控的犯罪不能成立”。

5、判決的法律依據(jù)，應(yīng)當(dāng)包括司法解釋在內(nèi)，且一律在理由部分引用。引法律條文要注意以下重點：

（1）準確完整具體。準確就是恰如其分地引用并適合判決結(jié)果。例如對搶劫罪條款中，有多人多次的入室搶劫的，如被告人犯那項引哪項。完整就是要把據(jù)定性處理據(jù)以定性處理的法律規(guī)定和司法解釋全部引用，不得遺漏。具體，就是要引出刑法條文處延最小的規(guī)定。既幾條下分款分項的應(yīng)寫明第幾條第幾款第幾 項。

（2）、要有一定的條理和次序。這里原則規(guī)定：一份文書有應(yīng)引兩條以上法律條文的，先引述有關(guān)定性處罰的條文，后引述有關(guān)具體處罰情節(jié)主要的條文；判決結(jié)果既有主刑又有附加刑內(nèi)容的，先引適用主刑條文，后引適用附加刑條文；一人犯數(shù)罪的，應(yīng)逐罪引用法律條文；共同犯罪案件，既然可集中引用法律條文，必要時也可逐人逐罪引用法律條文。（靈活性）注意先分則后總則。

（3）引用法律依據(jù)時，對既適用法律規(guī)定又適用法律解釋的，應(yīng)先引用法律規(guī)定，再引用司法解釋。

當(dāng)前，一些裁判文書時控辯雙方特別對辯方意見往往置之不理，使判決沒有理由，顯得很蒼白?？傊?，理由部分不說理或說理不充分，在判決書制作上存在的一個大問題，應(yīng)大力改進。有的判決作用不殺不足之平民憤等詞，而不是從法理上講或進行論理，看后使人感到不講理。

判由是文書的重要部分，制作時需要注意的問題

1、對辯方意見分析得不夠透徹，說理性較差。在判決書的理由部分需要對控辯雙方的意見進行分析，并表明是否采納。實踐中，大多數(shù)刑事案件對公訴機關(guān)的意見法院都會采納，所以可以簡單分析。而作為公訴機關(guān)對立面的辯方的意見法院支持的情況較少，既然不予采納，就需要對該意見仔細，說明理由。很多判決書用空話套話來駁斥辯方的意見，如“辯方的意見無事實和法律依據(jù)，本院不予采納”。像這樣的分析放在任何一份判決書中 都能夠使用，沒有任何針對性，不能使被告人信服，使判決書失去了應(yīng)有的權(quán)威性。每個案件的案情不一樣，辯方提出的辯解意見也各不相同，這就需要法官根據(jù)認定的法律事實和采信的證據(jù)對辯方的意見加以分析論證。宋雨水法官之所以獲得社會好評就因為其在“辨法析理”方面做得非常好，才使當(dāng)事人“勝敗皆負”。同樣刑事法官要想使被告人能夠認罪服法、息訴服判也需要在說理部分加強論證。加強說理性也并非要求法官對被告人、辯護人提出的每一個意見都要詳加評述，如辯方提出的合理辯解意見應(yīng)該經(jīng)過仔細分析后決定是否采納，對于無理狡辯，只需要簡要地說明來直接否定，比如在二審中上訴人提出的上訴理由即為一審中的辯解意見，并且一審法官已經(jīng)在判決書中詳加闡述了不予采納的理由，此時二審法官就可以很簡單的以次為理由不予采納。所以論理過分也是不可取的，會影響法官的工作效率。

2、援引法律的問題。判決書引用法律條文不夠準確、具體，所謂不夠準確是指出現(xiàn)錯引、漏引、或者多引法條的情況。如，《中華人民共和國刑法》第114條、第115條第1款規(guī)定的投毒罪已經(jīng)在《中華人民共和國刑法修正案

（三）》中更改為投放危險物質(zhì)罪，并取消了投毒罪罪名，有的法官判決被告人犯投放危險物質(zhì)罪，（直接引用刑法的條文，卻沒有引用修正案？）。312條，銷贓罪修改為掩飾、隱瞞犯罪所得罪。再如，一個被告人犯盜竊罪，另一個各被告人犯收購贓物罪，明明二被告人所犯的罪行不同，卻引用共同犯罪的法條。實踐中最容易漏引的刑法總則 的條文，特別是當(dāng)被告人存在多個法定的從輕、從重情節(jié)時便忽視了某些法條的引用。在制作刑事判決書時將所有的情節(jié)都標出來，對照每一個情節(jié)引用相應(yīng)的法條，可以避免漏引的情況。還有的判決書引用了最高人民法院或者高級人民法院公布的案例，雖然這樣的情況還不多見，但需要值得注意，眾所周知，英美法系的國家中有判例法，案例可以作為審判的依據(jù)，但在我國案例不能作為審理案件的法律依據(jù)，上級法院公布的案例具有指導(dǎo)性的作用，能夠作為法官審理案件的參考，甚至可以內(nèi)部掌握為依據(jù)，但是絕對不能在判決書里引用，否則可以視為適用法律錯誤。所謂不夠具體是指判決書引用某一具體法條時沒有引出法律依據(jù)條文外延最小的規(guī)定。如被告人冒用他人信用卡進行詐騙，構(gòu)成信用卡詐騙罪，應(yīng)該引用《中華人民共和國刑法》第196條第1款第（3）項，如果僅引用到該條或者該款則是不具體的。法律條文最多可以細化成條、款、項、目。原則上只要法條下分款分項分目的，應(yīng)寫明第幾條第幾款第幾項第幾目，盡可能細化。

（四）判決結(jié)果

這也是對被告人作出定性處理的結(jié)論，因此要認真斟酌，嚴格推敲。要求：

1、判處的各種刑罰應(yīng)按法律規(guī)定寫明全稱。既不能簡化。例如對“判處死刑，緩刑二年執(zhí)行”的，不能簡單判處“死緩”，判處“剝奪政權(quán)利的，不能簡寫為“剝權(quán)”但也不能畫蛇添足，如判處死緩案件，加上高級人民法院核準后生效等。

2、有期限的刑罰應(yīng)當(dāng)寫明刑種，刑期和主刑對羈押時間的折抵辦法及起止日期。可表述為“刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行此前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即日XXX年X月X日起至XXX年X月X日止”。

3、對被告人因不滿16周歲不予刑事處罰和被告是精神病人在不能并認或不能控制自己時造成危害結(jié)果不予刑事處罰的，應(yīng)在判決結(jié)果中宣告“被告人不負刑事責(zé)任”。

4、對因證據(jù)上不足的，判決主文上仍只寫“被告人XXX無罪”指控犯罪不能成立可作為判決理由，但不能寫進主文。

5、追繳、退賠和發(fā)還被害人合法財物，一般應(yīng)在判決結(jié)果中寫明名稱數(shù)額。財物多、種類雜的可只在判決結(jié)果上概括表述種害和總額。

6、數(shù)罪并罰的應(yīng)分別定罪量刑，不論是判死緩、無期或死刑的，也應(yīng)分別定罪科刑，切忌“估計”量刑。

7、同案被告人為二人以上的，應(yīng)按罪責(zé)大小和判處刑罪的重輕為序，逐人分項定罪判處，并與首部被告人排列順序相對應(yīng)。為什么增加了對刑期起止時間的表述，為“刑期從判決執(zhí)行之日起計算，判決執(zhí)行 先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。即自X年X月X日起至XX年X月X日止”。在裁判文書中是否寫明刑期起止時間的問題，在審判實踐中做法不盡一致，訴訟法學(xué)界觀點多異。不寫起止日期的主要理由主要是認為在一審判決書中括注刑期折抵原則和刑期起止日期作法弊端較多，如制作判決書時，判決尚未確定，宣判后如有上、抗訴、括注就失去意義等等。修訂后聽樣式明確規(guī)定罪判刑的刑事判決書中應(yīng)當(dāng)寫明刑期折抵原則和刑期起止時間，其主要理由有5條：一是刑期起止時間是裁判文書的重要組成部分，在一份完整的裁判文書中，是不可缺少的；二是在裁判文書上寫明刑期起止時間應(yīng)當(dāng)時審判員職責(zé)而非書記員的工作，要求審判員寫明起止時間有利于增強工作其責(zé)任心。（遲志強：人生最大的痛苦莫過于失去自由）；三是有利于被告人及其新屬對他們的十分關(guān)注的羈押日期能否折折抵刑期特別是何時刑滿釋放一目了然，避免申訴、影響判決執(zhí)行效果；四是，有利于二審、再審和執(zhí)行程序順利進行，也有利于在二審程序中及時糾正一審判決可有出現(xiàn)的有關(guān)刑期計算方面的錯誤；五是有利于避免書記員在填發(fā)執(zhí)行通知書時因缺乏判決根據(jù)或者不熟悉案情而要能出現(xiàn)差錯。

主刑刑期的起止日期出現(xiàn)錯誤。有兩種情況，一種情況是計算錯誤，如“判決被告人有期徒刑七年六個月，刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。即自2006年1月13日起至2013年6月12日止?！庇捎诒桓嫒肆b押的終止日期計算錯誤，導(dǎo)致被告人實際關(guān)押七年五個月，少羈押一個月。刑事案件羈押時間計算錯誤的情況相對比較少，因為絕大多數(shù)法官明白這一問題涉及被告人失去自由的期限。是很認真和慎重的對待。另一種情況是由于被告人初始被羈押的時間錯了，導(dǎo)致主刑刑期的起止日期出現(xiàn)錯誤。法官在判決書中敘述 被告人的基本情況時多是按照公訴機關(guān)起訴書的內(nèi)容寫，而起訴書中一般只寫被告人被采取強制措施的情況即拘留、逮捕的日期，但被告人被羈押的初始日期應(yīng)該以其被限制人身自由的日期計算，該日期與拘留、逮捕的日期可能并非同一天而且在先，即偵查機關(guān)先行限制犯罪嫌疑人的人身自由后一段時間才采取拘留、逮捕等強制措施。法官照搬起訴書內(nèi)容的結(jié)果就是忽略被告人被羈押的真正時間。法官在審理案件時往往更加注重對犯罪事實的認定、罪名的確定以及量刑的考慮，容易忽視案件的其他細節(jié)。雖然是一些不起眼的細節(jié)，一旦搞錯了，后果卻是很嚴重的。刑期起止日期的錯誤將引起被告人提前釋放或者超期羈押的后果，無論出現(xiàn)那種后果，都違反了審理刑事案件很重要的一條原則就是“罪刑法定原則”。提前釋放是被告人應(yīng)該接受的自由刑處罰尚未執(zhí)行完就獲得了自由，是對被告人犯罪行為的放縱；而超期羈押是被告人已經(jīng)執(zhí)行完畢了應(yīng)該接受的自由刑處罰但沒有獲得自由，延長了被羈押的時間，明顯加重了對被告人的處罰，我認為，超期羈押的后果甚至比提前釋放更加嚴重，提前釋放可以通過再次羈押的措施重新限制被告人的人身自由直至刑罰執(zhí)行完畢，而超期羈押意味著被告人實際失去自由的時間要長于判決的刑期，雖然通過國家賠償制度被告人可以得到一定的金錢補償，相對于人身自由是不能等同的，此時被告人從某種意義上講成為了被害人?？傮w上說，裁判文書上刑期起止日期出現(xiàn)錯誤對被告人非常不公，而且在社會上造成的影響也極其不好，百姓對法院 的判決產(chǎn)生不信任感，法律的權(quán)威性也講受到嚴重質(zhì)疑。實際上法官通過查閱案卷中的相關(guān)資料，如抓獲經(jīng)過、被告人供述等可以查明到被告人被限制人身自由的時間與被強制措施的時間是否一致的，若兩者不同，應(yīng)該在裁判文書的被告人基本情況中寫明限制人身自由的第一時間，這樣在判決結(jié)果表述刑期起止日期時就不會出現(xiàn)錯誤了。

（五）尾部

1、法定刑以下判處刑罰的，應(yīng)交代上訴權(quán)后另起一行寫明：“本判決依法報法最高人民法院核準后生效”。

2、判決書尾部的年月日為當(dāng)庭判的日期或簽發(fā)判決書的日期。（院、庭簽為準）。

其他為署名，不再贅述。寫年月日一律用漢字一九九九年XX月X日。對尾部制作內(nèi)容的修改主要是判決書的日期。據(jù)了解，我們司法實踐中對判決尾部日期的寫法真時五花八門，有決定日期、簽發(fā)日期、打印日期、宣判日期、送達日期等，甚至有的寫上兩個日期（決定日和送達日期）顯然很不嚴肅，也不規(guī)范。因此，修訂的樣式要求判決書中的日期為作出判決的日期。分兩種情況表述：一是當(dāng)庭宣判的，寫當(dāng)庭宣判的日期；二是定期，委托宣判的，寫簽發(fā)判決書的日期，（注）當(dāng)庭宣告判決的，其不服判決的上，抗訴期限仍從接到判決書的第二日起算。

制作一審公訴案件刑事判決書應(yīng)當(dāng)注意的問題：

（一）對控辯主張內(nèi)容不能僅僅限于起訴書和辯護意見，許 多刑事判決書對控辯主張的概括詞不達意。

（二）如何避免和減少控辯主張與審理查明事實檢重復(fù)的問題。需要明確這樣幾點：

一是既要寫控辯主張，又要寫經(jīng)法院查明的事實，重復(fù)是否可避免的。二是盡量減少對避免不必要的重復(fù)，可采取此案彼簡，此簡彼繁，該概述的概述，該詳寫必須詳。三是根據(jù)不同案件和審判程序需要，一份判決書宜長則長，宜短則短。不能強求越長越好或越短越好，搞一刀切。

（三）關(guān)于刑期上及拆抵的問題

這個問題在我們學(xué)習(xí)時提出問題最多的，在這里我專門就這個講一下。

1、有期徒期，從判決執(zhí)行之日起計算，判決執(zhí)行以前先行羈押的羈押一日折抵刑期一日，一審判決書這個問題較為明確，判決的執(zhí)行當(dāng)然是指不上訴或不抗訴或終審生效判決。判決生效日期指當(dāng)庭宣判和院庭長簽發(fā)的。拘役的刑期拆抵同有期徒刑。

2、管制的刑期從判決之日起計算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期二日。管制的期限是3個月至二年，要注意日期計算，羈押一日折抵期二日，判決書結(jié)果中，也要寫清折抵辦法，并把刑期寫準確。

3、無期徒刑和死緩執(zhí)行的期間，日期計算是從判決確定之日起計算。（即宣判日或核標簽發(fā)的）。死緩減為有期徒刑的，從死緩執(zhí)行期滿之日起計算。

4、對于被判拘役三年以下有期徒刑的犯罪分子可宣告緩刑。緩刑考驗期限，從判決確定之日起計算。對緩刑不存在刑期折抵問題。

另外，取保候?qū)徠谙拮铋L不得超過12個月。目前，刑事訴訟文書制作存在以下主要幾個問題

一是，不嚴格按訴訟文書樣式要求去制作，如：不按罪行重輕排列。有的隨意去舍，改頭換面，有的仍按老格式，老一套的不愿用新格式，主要理由是嫌麻煩，羅嗦，重復(fù)等。

二是，格式對了但事實部分公式化現(xiàn)象十分嚴重，只是簡單的羅列證據(jù)，不對羅列的證據(jù)進行分析。特別是一些案件，簡單證據(jù)形成鏈條，證明被告人有罪，而我們在制作文書中不加以論證分析，使證據(jù)得無力。因此，改羅列式為論證式是我們寫好判決書的努力方向。

三是，論理部分不論理或去論理過于簡單，不能讓人口服心服，所以，在制作判決書時，一定要注意這樣的問脫離本案實際，講空洞的道理，“千人一面，千篇一理；”只有共性沒有個性。盡寫一些事實清楚，是以認定，或不要不足的平民憤等一套話，空話。另外。只有論點，沒有論據(jù)，另寫被告人XX結(jié)成貪污罪，為什么構(gòu)成，怎么構(gòu)成不得而知。論理還要注意實事求是，注意使理由和結(jié)論相一致。有的判決論理中論述被告人罪行特別嚴重，而判決結(jié)果卻是拘役者緩刑，容易讓人感到罪行重、處罰輕。

四是，對被告人的辯解和辯護人的辯護意見，不能全面表述，取其其中一、二駁點，有的認為，純屬無理狡辯而不予理采，這在某種程度上講是剝奪當(dāng)事人的訴訟權(quán)力。應(yīng)把辯解和辯護理由全面反映，且逐條予以分析，論證，對的采納，不正確的駁回。

五是，不按法律規(guī)定，罪名重輕順序排列。另外，判決死刑包括死緩的不處沒收個人財產(chǎn)，這不嚴肅，最高法院已發(fā)電傳，省院也轉(zhuǎn)發(fā)了，并明確了會后必須遵照執(zhí)行，若再發(fā)生這種情形，一律發(fā)回重審。

關(guān)于標點符號的運用、頓號、逗號等系規(guī)范，另外，判決引用法條寫成阿拉伯字母，必須按《刑法》規(guī)定用漢字書寫。落款也不能寫成阿拉伯字母，要寫成漢字。

對刑事裁判文書的通病進行分析：

1、錯字、多字、漏字現(xiàn)象。近日，北京一法院對以某著名相聲演員為被告人的一起自訴案件作出了判決，自訴人不服提出上訴。自訴人除了對判決的實體部分提出異議外，還向眾多媒體展示了判決書多達十余處的錯字、多字、漏字問題，“散布謠言”寫成“散步謠言”，將自訴人的訴訟代理人的姓名寫錯，《中華人民共和國刑事訴訟法》寫成了《中華人民共和國刑事訴訟刑法》，自訴人在接受采訪時就說，“我雖然太懂法律，但也知道我國沒有這樣一部法律”。盡管從業(yè)內(nèi)角度分析，裁判文書中文字上的錯漏是不可避免的，而且，法院刑事裁判文書樣式中有一種刑事裁定書，專供法院針對本院發(fā)出刑事判決書、裁定書、調(diào)解書里發(fā)現(xiàn)個別文字上的錯誤或者遺漏，予以改正或者補充時使用。但法官不能據(jù)此就不考慮 文字質(zhì)量了，一份判決書里出現(xiàn)那么多的文字錯誤，群眾會怎么看待法官的工作，裁判文書是法院的形象窗口，審判人員的一切工作都體現(xiàn)在文書中，群眾也許不明白一個刑事案件事實、證據(jù)、定罪、刑期等問題，可文字上的錯誤不屬于法律專業(yè)范疇，很容易被發(fā)現(xiàn)，由此被社會公眾否定我們法官的工作，豈不是法律工作者的悲哀。更何況有些文字錯誤可能不僅僅是表面上錯字、漏字這么簡單，也非一個補正裁定能解決問題的，可能會引申為深層次的錯誤的。就如前面提到的《中華人民共和國刑事訴訟刑法》，顯然這既不是一部實體法，也不是一部程序法，在我國的確沒有這樣一部法律，一審法院可以將其解釋為筆誤并通過裁定更正，但如果自訴人以適用法律有錯誤為由提出上訴，恐怕不能說一點道理都沒有，二審法院處理起來肯定會有難度，真的因為這種錯誤被改判，增加了錯案的數(shù)量，對一審法院實在是很“冤枉”的。

2、刑事裁判文書的語言使用不規(guī)范、不嚴謹。中國人對書面語的不規(guī)范歷來都是不可容忍的。而我們的刑事裁判文書中就出現(xiàn)了多種不規(guī)范的情況。有的語言具有主觀臆斷性且?guī)в休^強的感情色彩，如“竄至”、“晝伏夜出，行動奇怪”、“一時糊涂”；有的是運用了推測性、模棱兩可的語言，如“可能”、“也許”“如果”等；還有的是使用晦澀難懂的文言文或者文白摻雜，不倫不類。我認為裁判文書作為一種應(yīng)用文書，其語言的運用既有一般應(yīng)用文語言的要求，如語言要莊重、簡明、通順等。又因其專用文書的法律特性，使它對語言運用有著特殊的要求。因此在 制作過程中應(yīng)該使用法言法語，為了保持法官的公正中立，不宜使用具有感情色彩或者推論性的語言，而裁判文書將面向社會，要達到使廣大社會群眾讀懂并理解裁判文書，從中受到教育，積極同犯罪行為作斗爭的目的，也決定了文書語言應(yīng)該樸素直白，避免使用文言文。

三、制作刑事裁判文書中出現(xiàn)問題的原因

1、對制作刑事裁判文書的重要意義認識不清。很多刑事法官都有“只要把案子辦好了就成了，裁判文書寫得好不好沒關(guān)系的思想”，他們更加看重法庭審理、庭下合議的過程，他們認為這才是采信證據(jù)、認定犯罪事實，對被告人處以刑罰的關(guān)鍵，而刑事裁判文書是前面一系列工作的附屬品，更像是一種形式，只要把握好了庭審、合議的工作，裁判文書的制作是水到渠成的事情。這些同志對制作刑事裁判文書的意義缺乏認識，忽視了它的重要價值。

2、工作責(zé)任心的缺失。前面提到的有些問題其實屬于低級錯誤，并不是審判人員的寫作能力和法律知識不行，主要由于工作責(zé)任心的問題造成的。制作時漫不經(jīng)心，校對時粗枝大葉。像刑期計算說白了是小學(xué)數(shù)學(xué)中的加減法，哪有說能力不到算不出來的，只要稍加注意就可以解決的。現(xiàn)在很多法院的辦公條件均有所改善，裁判文書都是用電腦打出來的，一些法官制作裁判文書時喜歡利用電腦采取復(fù)制粘貼的模式，總是用以前寫過的裁判文書為固定模版，填充個案的具體案情，一旦原始文書的固定部分 出現(xiàn)錯誤沒有改正，那么后來的文書就會反復(fù)出現(xiàn)同一錯誤，另外大家都會有這種經(jīng)驗，電腦打字比手寫出錯的概率大得多，而且經(jīng)常錯得很離譜，法官在制作文書時就不上心，文書完成后又不再檢查，習(xí)慣于直接交給書記員校對，這些都是不負責(zé)任的表現(xiàn)。

3、疏于更新知識，法學(xué)理論知識不強。刑事裁判文書制作中出現(xiàn)的另一些問題，并不是法官粗心大意導(dǎo)致的，而是法官的業(yè)務(wù)素質(zhì)較差的表現(xiàn)。比如漏引了罪名的修正案，也許在修正案出臺后，該法官就沒有關(guān)注過，自然在審理案件過程中考慮不到。還有說理不充分的情況，有些法官分析控辯雙方的意見比較簡單，并非都是貪圖省事，他們也確實想做到說理透徹，邏輯嚴密，但“非不為也，實不能也”，由于自身的法學(xué)理論功底不強，詳加分析反而會被當(dāng)事人抓住判決書的漏洞，倒不如用空話、套話駁斥來的干脆又無破綻。筆者感覺，許多法官進入法院以后，只顧低頭辦案，對不斷出臺的新的法律法規(guī)怠于學(xué)習(xí)，而對新的法學(xué)理論更是不敏感，他們的法學(xué)知識可能還停留于若干年前，因此在制作裁判文書時運用的是陳舊的法律知識，出現(xiàn)問題也是在所難免。

4、一些法官的寫作能力不強。盡管刑事裁判文書是一種公務(wù)文書，有高度的程式化和相對固定的模式，文書制作的水平仍然要依靠法官的寫作能力。為數(shù)不少的法官專業(yè)知識過硬，但語言文字功底差，詞義辨析、遣詞造句，準確使用標點符號這些文字 基本功或多或少有所欠缺。經(jīng)常詞不達意，使被告人不能理解刑事裁判文書上的內(nèi)容或者產(chǎn)生歧義，無法正確表達法官評斷是非的立場和意見，語言表達不清、不當(dāng)、不準的法律文書，會讓整個審判工作大打折扣。

5、工作壓力很大。必須要承認，近些年刑事案件數(shù)量逐年增加，而刑事法官的數(shù)量卻沒有相應(yīng)的增加，這就導(dǎo)致了每位法官承辦的案件數(shù)量越來越多，在審限的重壓之下，加班加點已經(jīng)成了家常便飯，每個人的精力都是有限的，面對越來越多的案件，為了保證案件質(zhì)量，法官將更多的精力放在了保證定罪準確、量刑適當(dāng)?shù)葘嶓w方面，以避免被發(fā)回重審或者改判，而對于很多細節(jié)問題則有意無意的放棄或者忽視了。

四、建議提高刑事裁判文書質(zhì)量的措施

為了真正實現(xiàn)公正、效率，有針對地改變現(xiàn)有刑事裁判文書上存在的問題，使需要解決的問題落到實處。要采取如下幾項工作措施：

1、深化對刑事裁判文書重要價值的認識。人民法院是國家的審判機關(guān)，其最基本的工作就是對各種社會矛盾作出最終裁判。人民法院的審判活動對于在全社會實現(xiàn)公平和正義具有舉足輕重的地位。而人民法院審判活動的結(jié)果是以裁判文書作為最終載體的，它關(guān)系到國家法律、法規(guī)的正確實施，關(guān)系到當(dāng)事人的訴訟權(quán)利和合法權(quán)益的保護，也關(guān)系到法院的公正形象。每一位刑事法官應(yīng)該清醒地認識到，刑事裁判文書輕則關(guān)乎人身自由的限制，重則對人生命的剝奪，一經(jīng)生效 , 就要依法執(zhí)行,不以當(dāng)事人的意志為轉(zhuǎn)移。刑事裁判文書的法律執(zhí)行性體現(xiàn)在刑事裁判文書在執(zhí)行時具有強制性,它所決定的事項，由國家的強制力保證執(zhí)行，體現(xiàn)了刑事裁判文書的法律權(quán)威。因此要破除“只要把案子辦好就成了，裁判文書寫得好不好沒關(guān)系”的思想，樹立裁判文書是司法公正最終載體的觀念。

2、提高工作責(zé)任心。（細節(jié)決定成?。┨岣吖ぷ髫?zé)任心是消除錯字、漏字、多字和符號錯誤等文書低級差錯的有效途徑。我們應(yīng)當(dāng)提高工作責(zé)任心，防止疏忽。低級錯誤最容易讓當(dāng)事人抓住“把柄”，往往會造成一些不好的社會影響。對此，我們不可掉以輕心，需要再在文書的制作、校對時都要認真、細致，一絲不茍，克服粗心大意的毛病，那么避免文書中的細微差錯是完全可以做到的。

3、加強業(yè)務(wù)學(xué)習(xí)，不斷提高綜合素質(zhì)。一是刑事審判庭最好定期培訓(xùn)，就近期新提出的刑事政策、新出臺的刑事法律法規(guī)集中學(xué)習(xí)，對不明白的理論問題共同探討，達到集體提高法學(xué)理論的目的。二是法官的業(yè)務(wù)非常繁忙，因此業(yè)務(wù)庭室整體培訓(xùn)的機會并不多，故重點在于增加個人自修時間，現(xiàn)在法院系統(tǒng)創(chuàng)制了刑事審判參考、審判前沿、辦案手冊等一系列刑事審判指導(dǎo)叢書，這些書籍涵蓋了方方面面的法學(xué)知識，有案例、裁判文書、調(diào)研文章等，只要我們能夠擠出時間學(xué)習(xí)新知識，就能夠不斷將所學(xué)的知識融入到刑事裁判文書的制作，繼而減少問題的發(fā)生。三是 進行定期的刑事裁判文書展出評比活動。一來通過觀摩，每位法官可以從中收受益，學(xué)習(xí)其他法官制作刑事裁判文書的優(yōu)點、長處，從中發(fā)現(xiàn)自身的不足予以改正；二來通過評比活動激勵各位法官力爭向上，因為大家都不會在評比中甘于落后，所以更加重視文書的制作。還可以請評比出的優(yōu)秀刑事裁判文書的制作者為大家講一講其制作刑事裁判文書的心得體會，通過這樣的活動，提高全院刑事裁判文書質(zhì)量。

4、多寫多練，不斷總結(jié)經(jīng)驗。要熟練掌握刑事裁判文書語言的運用，就要重視刑事裁判文書語言基本知識的學(xué)習(xí)，了解、熟悉和掌握刑事裁判文書語言運用的原則和要求，加強刑事裁判文書的寫作訓(xùn)練，多辦案，多寫作，不斷摸索語言運用規(guī)律，提高觀察思維和分析問題及運用語言文字的能力。同時，刑事裁判文書必須仔細修改，反復(fù)推敲，字斟句酌，這樣才能提高語言運用水平。

5、建立長效的刑事裁判文書的審核機制。首先要強調(diào)審書配合，一方面承辦法官應(yīng)該用心制作刑事裁判文書，對文書的內(nèi)容、文字、語法、標點符號都要仔細推敲，寫完后，需自己先進行檢查，力求把錯誤堵在自查階段；另一方面書記員必需對裁判文書原本仔細校對，將其中錯字、漏字、標點符號以及語句的毛病一一查清并改正過來。各自校對之后，承辦法官和書記員在一起用通讀裁判文書的方法來把關(guān)。其次對于適用普通程序?qū)徖淼陌讣l(fā)揮合議庭其他成員的能動性，合議庭全體成員都在裁判文書 的尾部署名，因此每一位成員都要對裁判文書負責(zé)，不能將文書的制作責(zé)任完全推給承辦人，合議庭其他成員一般也都有主審案件的經(jīng)驗（陪審員除外），他們會發(fā)現(xiàn)諸如事實認定、證據(jù)分析、理由論述、法條引用、定罪量刑等刑事裁判文書中可能出現(xiàn)的更深層次的問題，往往書記員發(fā)現(xiàn)不了這些問題。最后是領(lǐng)導(dǎo)嚴把刑事裁判文書的質(zhì)量關(guān)。庭長對每個案件的裁判文書都要審核，主管院長不能做到每案必看的，至少對聽取過匯報案件的裁判文書進行審閱，鑒于領(lǐng)導(dǎo)不像合議庭成員一樣熟悉案情，承辦法官應(yīng)將包括偵查卷在內(nèi)的一切卷宗材料與刑事裁判文書一并交給庭、院長，以便于他們在審核文書的過程中全面、及時發(fā)現(xiàn)問題。由合議庭成員、書記員、庭、院長組成建立起來的刑事裁判文書審核制度如果可以長期堅持下來，會見成效的，是提高裁判文書質(zhì)量的一條有效途徑。

6、適當(dāng)法官增加編制。正如上面提到的，刑事法官數(shù)量的是固定的，而案件的總數(shù)一直在高位運行，為了保證刑事案件質(zhì)量，應(yīng)該增加法官的數(shù)量，可以使辦案人員的數(shù)量增多，工作壓力大為減輕，法官有更多的時間踏踏實實制作裁判文書，還可以多學(xué)習(xí)充實自己，肯定對提高裁判文書的質(zhì)量是有幫助的。有人懷疑增加新任法官的數(shù)量會導(dǎo)致審理案件質(zhì)量的下降，裁判文書的問題會越發(fā)突出。我認為，對這種擔(dān)憂大可不必?，F(xiàn)行的法官準入制度非常嚴格，通過“兩考一培訓(xùn)”即國家司法統(tǒng)一考試、預(yù)備法官資格統(tǒng)一考試和為期一年的預(yù)備法官培訓(xùn)的人員，才有可能

被任命為法官，增加法院的編制只是產(chǎn)生更多了進入法院的機會，而并沒有降低準入質(zhì)量，在保證法官素質(zhì)的前提下，增加辦案人員的數(shù)量，有助于緩解法官的工作量，提高刑事裁判文書的質(zhì)量。

應(yīng)當(dāng)說，全省法院系統(tǒng)十分重視刑事裁判文書的制作質(zhì)量，各地法院長期探索和致力于刑事裁判文書的制作質(zhì)量改革，確實取得了一定的效果，同時我們應(yīng)該意識到，提高刑事裁判文書質(zhì)量是一個循序漸進的過程，不可能一蹴而就，只要我們長期堅持前面講的保障刑事裁判文書質(zhì)量的措施，可以在社會公眾面前樹立公正的司法形象。

第五篇：中國裁判文書網(wǎng)

中國裁判文書網(wǎng)

江蘇省昆山市人民法院 行 政 判 決 書

（2013）昆行初字第0052號

原告馮夏桃（昆山市玉山鎮(zhèn)濤源熱水站經(jīng)營者），男，漢族，1975年4月28日生。

委托代理人胥正平，興化市茅山法律服務(wù)所法律工作者。被告昆山市城市管理行政執(zhí)法局。法定代表人石東兵，該局局長。委托代理人楊杰，該局副局長。委托代理人朱樺，該局法制科科長。第三人昆山鑫源環(huán)保熱電有限公司。法定代表人劉斐，該公司董事長。

委托代理人杜阿明，江蘇沉浮律師事務(wù)所律師。原告馮夏桃訴被告昆山市城市管理行政執(zhí)法局（以下簡稱“昆山市城管執(zhí)法局”）城鄉(xiāng)建設(shè)管理行政處罰一案，于2013年6月30日向本院提起行政訴訟。本院2013年7月2日受理后，于2013年7月3日向被告送達了起訴狀副本及應(yīng)訴材料，并于同日依法追加昆山鑫源環(huán)保熱電有限公司（以下簡稱“鑫源公司”）作為第三人參加訴訟。本院依法組成合議庭，于2013年8月12日公開開庭審理了本案，原告馮夏桃及其委托代理人胥正平，被告昆山市城管執(zhí)法局的委托代理人楊杰、朱樺，第三人鑫源公司的委托代理人杜阿明到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

被告昆山市城管執(zhí)法局于2013年3月1日作出了昆城違建決字（2012）LOUJ第0009號限期拆除決定書，認為馮夏桃經(jīng)營的昆山市玉山鎮(zhèn)濤源熱水站在位于昆山市玉山鎮(zhèn)蕭林路2008號（鑫源公司）廠區(qū)西北側(cè)，進行建筑物、構(gòu)筑物、道路、管線或其他工程建設(shè)的行為，未依法辦理建設(shè)工程規(guī)劃許可證，不符合《中華人民共和國城鄉(xiāng)規(guī)劃法》（以下簡稱“《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》”）第四十條第一款，《蘇州市城鄉(xiāng)規(guī)劃條例》第十八條、第二十六條第一款的規(guī)定。根據(jù)《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第六十四條和《蘇州市城鄉(xiāng)規(guī)劃條例》第四十一條第一款的規(guī)定，責(zé)令馮夏桃在收到?jīng)Q定書之日起七日內(nèi)自行拆除上述違法建筑物、構(gòu)筑物及其他設(shè)施。

被告昆山市城管執(zhí)法局于2013年7月11日向本院提供了作出被訴具體行政行為的證據(jù)：

1、昆山市規(guī)劃局作出的昆規(guī)移字（2011）第04001號違法建設(shè)認定及案件移交函；

2、違法建設(shè)現(xiàn)場照片一張；

3、昆城違建通字（2012）LOUJ第0009號責(zé)令停止違反城市管理行為通知書及送達回證；

4、昆城違建告字（2012）LOUJ第0009號行政處罰事先告知書及送達回證；

5、被調(diào)查人為孫某的調(diào)查詢問筆錄（2012年11月29日）；

6、被調(diào)查人為馮夏桃的調(diào)查詢問筆錄（2012年11月29日）；

7、昆城違建決字（2012）LOUJ第0009號限期拆除決定書及送達回證；

8、現(xiàn)場檢查筆錄（2013年2月5日）；

9、個體工商戶營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件；

10、馮夏桃身份證復(fù)印件；

11、昆城違建公字（2012）LOUJ第0009號公告；

12、昆城違建催字（2012）LOUJ第0009號拆除違法建設(shè)催告書；

13、（2013）昆府行復(fù)第18號行政復(fù)議決定書。被告昆山市城管執(zhí)法局向本院提供了作出被訴具體行政行為的依據(jù)：

1、國法函（2001）28號《關(guān)于在江蘇省蘇州市開展相對集中行政處罰權(quán)試點工作的復(fù)函》（節(jié)選）；

2、《蘇州市城鄉(xiāng)規(guī)劃條例》第十八條、第二十六條、第四十一條、第四十六條；

3、《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第四十條、第六十四條；

4、《蘇州市城市管理相對集中行政處罰權(quán)實施辦法》第九條、第三十四條；

5、江蘇省人大常委會法制工作室作出的法工復(fù)字（1997）1號《關(guān)于如何確定違法用地和違法建設(shè)行為的違法行為終了之日的復(fù)函》。

以上證據(jù)、依據(jù)證明被告昆山市城管執(zhí)法局作出的行政處罰決定合法、公正。

原告馮夏桃訴稱，被告昆山市城管執(zhí)法局作出的限期拆除決定違法，理由如下：

一、處罰主體錯誤?！冻青l(xiāng)規(guī)劃法》規(guī)定的違法建設(shè)認定與處罰的主體應(yīng)為城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門，故被告不具備處罰的主體資格。

二、處罰對象錯誤。原告為個體工商戶的經(jīng)營者，應(yīng)為真正的行政相對人，但被告在限期拆除決定書中錯列“昆山市玉山鎮(zhèn)濤源熱水站（馮夏桃）”為當(dāng)事人，故該處罰對原告不產(chǎn)生法律效力。

三、適用法律錯誤。從原告的建設(shè)行為發(fā)生之日起，到被告作出處罰之日止，時間已超過兩年。按照《中華人民共和國行政處罰法》第二十九條的規(guī)定，不應(yīng)再給予行政處罰。綜上，請求法院判決：撤銷被告作出的昆城違建決字（2012）LOUJ第0009號限期拆除決定書；訴訟費由被告承擔(dān)。原告馮夏桃向本院提供的證據(jù)：

1、昆城違建通字（2012）LOUJ第0009號責(zé)令停止違反城市管理行為通知書；

2、昆城違建告字（2012）LOUJ第0009號行政處罰事先告知書；

3、昆城違建決字（2012）LOUJ第0009號限期拆除決定書；

4、昆城違建公字（2012）LOUJ第0009號公告；

5、土地租賃協(xié)議；

6、土地使用者為鑫源公司的土地使用權(quán)證；

7、個體工商戶營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件。

原告馮夏桃當(dāng)庭又向本院提供證據(jù)：其與鑫源公司簽訂的供用熱合同兩份。

以上證據(jù)證明被告昆山市城管執(zhí)法局作出的限期拆除決定違法。

被告昆山市城管執(zhí)法局辯稱，一、原告于2013年4月17日向昆山市人民政府提起行政復(fù)議申請，復(fù)議機關(guān)于2013年5月13日作出了維持答辯人的復(fù)議決定，但原告直至2013年6月30日才提起行政訴訟，明顯超過訴訟時效。

二、經(jīng)國務(wù)院、江蘇省人民政府和蘇州市人民政府批準，根據(jù)《蘇州市城市管理相對集中行政處罰權(quán)實施辦法》第九條規(guī)定，由答辯人相對集中行使規(guī)劃方面法律法規(guī)規(guī)定的行政處罰權(quán)。

三、答辯人進行行政處罰的依據(jù)是昆山市規(guī)劃局2011年4月移交的《違法建設(shè)認定及案件移交函》，該函明確原告搭建的建筑物、構(gòu)筑物及其他設(shè)施確屬違法建設(shè)，且上述違法建設(shè)始終處于繼續(xù)狀態(tài)。

四、答辯人在采集充足的證據(jù)后，按法定程序下達行政處罰事先告知書、限期拆除決定書等，作出行政處罰的程序合法。綜上，請求法院依法判決維持。第三人鑫源公司當(dāng)庭未發(fā)表意見，也未向本院提供證據(jù)。本院依法調(diào)取了以下證據(jù)：

1、（2013）昆府行復(fù)第18號行政復(fù)議決定書的EMS快遞單號查詢記錄清單；

2、馮夏桃親筆簽收的（2013）昆府行復(fù)第18號行政復(fù)議決定書復(fù)印件。

經(jīng)庭審質(zhì)證，對被告所舉證據(jù)1-13，原告所舉證據(jù)1-

4、7，各方當(dāng)事人均無異議，本院予以確認。

對原告所舉證據(jù)5、6，被告認為與本案不具關(guān)聯(lián)性，本院認為上述證據(jù)是客觀事實的反映，故對其證據(jù)效力予以確認。對原告當(dāng)庭提供的供用熱合同，被告認為與本案沒有關(guān)聯(lián)性，本院支持該質(zhì)證意見，對其證據(jù)效力不予確認。經(jīng)審理查明，2005年12月26日，原告與第三人簽訂土地租用協(xié)議，約定由第三人在其公司廠區(qū)內(nèi)給原告提供經(jīng)營場所。原告隨即在未經(jīng)建設(shè)工程規(guī)劃許可的情況下，于第三人的廠區(qū)西北側(cè)進行了工程建設(shè)。2011年4月7日，昆山市規(guī)劃局根據(jù)《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》的規(guī)定認定原告的上述建設(shè)行為違法，建成的建筑物、構(gòu)筑物及其他設(shè)施屬違法建設(shè)。2013年2月5日，被告向原告作出責(zé)令停止違反城市管理行為通知書并依法送達。2013年2月17日，被告向原告作出行政處罰事先告知書并依法送達。2013年3月1日，被告向原告作出限期拆除決定書并依法送達。原告在收到限期拆除決定書后，于2013年4月17日向昆山市人民政府提起行政復(fù)議申請。昆山市人民政府于2013年5月13日作出維持的行政復(fù)議決定。

另查明，2013年5月14日，昆山市人民政府通過EMS快遞將行政復(fù)議決定書郵寄給原告，該封郵件于2013年5月15日妥投，投遞結(jié)果載明“謝某代收”。2013年5月30日，原告至昆山市人民政府辦公場所，聲稱并未收到行政復(fù)議決定書，昆山市人民政府工作人員當(dāng)場將（2013）昆府行復(fù)第18號行政復(fù)議決定書交給原告。2013年6月8日，原告向本院提交行政訴狀，但因所交材料不符合法定要件，本院責(zé)令其重新補正。2013年6月30日，原告在補正相關(guān)材料后，重新向本院提起行政訴訟。

本院認為，根據(jù)《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》的相關(guān)規(guī)定，縣級以上地方人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門對違法建設(shè)享有行政處罰權(quán)；《中華人民共和國行政處罰法》第十六條規(guī)定，國務(wù)院授權(quán)的省、自治區(qū)、直轄市人民政府可以決定一個行政機關(guān)行使有關(guān)行政機關(guān)的行政處罰權(quán)；國務(wù)院《關(guān)于在江蘇省蘇州市開展相對集中行政處罰權(quán)試點工作的復(fù)函》中明確，江蘇省人民政府可以在蘇州市（含蘇州市所轄昆山市）開展相對集中行政處罰權(quán)試點工作，集中行使行政處罰權(quán)的行政機關(guān)的具體職責(zé)包括行使城市規(guī)劃管理方面法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的行政處罰權(quán)；《蘇州市城市管理相對集中行政處罰權(quán)實施辦法》第九條規(guī)定，城管執(zhí)法部門行使城鄉(xiāng)規(guī)劃管理方面法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的對違法建設(shè)的行政處罰權(quán)。本案中，作為昆山市人民政府的城管執(zhí)法行政部門，被告昆山市城管執(zhí)法局享有在其轄區(qū)內(nèi)對違法建設(shè)進行處罰的行政職權(quán)，是本案的適格被告。

本案的爭議焦點是：

一、原告馮夏桃的起訴是否超過訴訟時效；

二、被告昆山市城管執(zhí)法局作出的限期拆除決定是否合法。

關(guān)于被告昆山市城管執(zhí)法局辯稱“原告馮夏桃的起訴超過訴訟時效”的意見，本院認為，昆山市人民政府于2013年5月14日通過EMS快遞將行政復(fù)議決定書寄給原告的郵件雖于2013年5月15日妥投，但投遞結(jié)果明確記載“謝某代收”，這無法證明原告馮夏桃確實收到了該封郵件，故（2013）昆府行復(fù)第18號行政復(fù)議決定書的送達時間應(yīng)以2013年5月30日原告馮夏桃親筆簽名確認的時間為準。原告馮夏桃于2013年6月8日至本院提交行政訴狀，雖因起訴材料不符合法定要件需補正的緣故致使原告馮夏桃于2013年6月30日重新提起行政訴訟，但原告馮夏桃按照《中華人民共和國行政訴訟法》的相關(guān)規(guī)定行使行政訴權(quán)的時間應(yīng)當(dāng)以2013年6月8日為準，其起訴行為發(fā)生在行政復(fù)議決定書送達之日起15日之內(nèi)，并未超過法定期限。

《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第四十條、第六十四條規(guī)定，在城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)進行建筑物、構(gòu)筑物、道路、管線和其他工程建設(shè)的，建設(shè)單位應(yīng)向城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門申請辦理建設(shè)工程規(guī)劃許可證，未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證的，由縣級以上地方人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門責(zé)令停止建設(shè)；無法采取改正措施消除影響的，限期拆除。原告馮夏桃在未取得昆山市規(guī)劃局頒發(fā)的建設(shè)工程規(guī)劃許可證的情況下，擅自進行建筑物、構(gòu)筑物及其他設(shè)施的建設(shè)，該建設(shè)行為顯然違法。被告昆山市城管執(zhí)法局依據(jù)昆山市規(guī)劃局對違法建設(shè)的書面認定意見，經(jīng)過調(diào)查、取證，認定原告馮夏桃搭建的違法建設(shè)屬于無法采取改正措施消除對規(guī)劃實施影響的情形并無不妥。

《中華人民共和國行政處罰法》第二十九條規(guī)定，違法行為在二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰；違法行為有連續(xù)或繼續(xù)狀態(tài)的，從行為終了之日起計算。原告馮夏桃搭建的違法建設(shè)，從搭建之日起一直保持原狀至今，應(yīng)視為違法行為存在繼續(xù)狀態(tài)，故原告馮夏桃提出其違法行為在二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)、不應(yīng)給予行政處罰的意見不能成立。被告昆山市城管執(zhí)法局在限期拆除決定書中將被處罰人寫為“昆山市玉山鎮(zhèn)濤源熱水站（馮夏桃）”，已將行政處罰所課予的義務(wù)直接指向昆山市玉山鎮(zhèn)濤源熱水站的經(jīng)營者馮夏桃，馮夏桃也當(dāng)然是該限期拆除決定書確認應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)強制性義務(wù)的行政相對人，故原告馮夏桃提出被告昆山市城管執(zhí)法局處罰對象錯誤的意見不能成立。

被告昆山市城管執(zhí)法局依法進行現(xiàn)場檢查、調(diào)查詢問后，依次對原告馮夏桃作出責(zé)令停止違反城市管理行為通知書、行政處罰事先告知書與限期拆除決定書并依法送達，程序合法。綜上，依照《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行﹤中華人民共和國行政訴訟法﹥?nèi)舾蓡栴}的解釋》第五十六條第（四）項之規(guī)定，判決如下：

駁回原告馮夏桃的訴訟請求。

案件受理費50元，由原告馮夏桃負擔(dān)。

如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于蘇州市中級人民法院。審 判 長

李詩茵 代理審判員

周 游 人民陪審員

倪 軍 二〇一三年九月二十七日 書 記 員

晉玉芳