第一篇：法學論文要求

主題：法學專題課程最后大作業(yè)要求（PS：課程時間至第十二周。22號還有一次課。）考核方式：獨立撰寫聽課感受、法學著作讀后感、社會熱點的法律視角評述或者

法律論文，字數(shù)2000字以上；題目自擬；手寫稿和打印稿均可。論

文前須附上要求的格式。

選題范圍：講座中涉及的主題；對法律概念、法律制度等的認識；社會熱點問題的法理分析；司法案例分析；對我國現(xiàn)行立法的看法。

注意事項：務必在12月14日下午14：00~18：00時間段內提交到北航法學院（如

心樓206）；過期提交視為未通過該課程考核。

成績評定：通過或未通過；有優(yōu)秀者登榜公示。

評定要素：選題是否有價值、論點是否明確、論證是否充分、是否緊扣主題、語言是否通順、結構是否完整、邏輯思路是否

清晰、觀點是否妥當、論證角度有無創(chuàng)新、資

料是否翔實、有無引用、是否符合學術論文寫

作規(guī)范。

格式要求：

1、采用統(tǒng)一封面（見附件）。

2、作業(yè)采課后感想、熱點評論的話，打印版正文小四宋體，標題黑體，字體略

大即可。頁眉上標明課程名稱、姓名、學號，頁碼阿拉伯數(shù)字。如有

引用，注釋出來。手寫版使用北京航空航天大學信紙，作業(yè)整潔，字

跡清晰。

3、作業(yè)為法律論文的，按北航論文統(tǒng)一格式，可以不

編寫目錄。

第二篇：法學論文要求

山東電大直屬學院開放教育法學（?？疲?/p>

綜合實踐環(huán)節(jié)指導方案

（學生用）

為鍛煉培養(yǎng)學生的實際應用能力,增強學生完成學業(yè)后的工作適應性,開放教育試點法學專業(yè)(?？?綜合實踐性教學環(huán)節(jié)包括社會調查和畢業(yè)論文兩項內容。具體內容和要求如下:

一、社會實踐

（一）社會實踐的目的

社會實踐的目的是加強學生對國情、民情以及社會政治經濟、文化生活，尤其是對我國司法實踐的了解；接受法學思維和業(yè)務技能的基本訓練，具有運用法學理論和法律知識分析問題、解決問題的基本能力與創(chuàng)新意識，培養(yǎng)和訓練學生認識、觀察社會的能力，并為撰寫畢業(yè)論文打下基礎。

（二）社會實踐的要求

1、社會實踐是中央廣播電視大學“人才培養(yǎng)模式改革與開放教育試點”法學專業(yè)?？频木C合實踐環(huán)節(jié)之一。

凡已修本專業(yè)課程學分達到全部課程總學分60％以上的學生，可參加社會實踐。社會實踐是法學專業(yè)學生必修環(huán)節(jié)，不得免修。

社會實踐的時間為3周，計3學分。

2、社會實踐的內容應限定在立法、執(zhí)法與司法實踐的范圍內。各試點單位應根據(jù)法學專業(yè)的特點，結合畢業(yè)論文的選題，有針對性地進行社會實踐。

社會實踐可采取社會調查或者在司法機關及律師事務所實習等形式。

（三）社會實踐的成績評定與驗收

1、社會實踐的成績考核以學生提供的書面材料為依據(jù)。參加社會實踐活動的學生應當填寫《中央廣播電視大學社會實踐考核表》并撰寫實踐報告。實踐報告的內容包括：實踐題目，參加時間、地點、方式、內容、過程，發(fā)現(xiàn)的問題、結論、效果和體會等，字數(shù)不少于2000字。實踐報告要求語言簡練、明確；敘述清楚、明白；資料、數(shù)據(jù)真實；結論要有理、有據(jù)。

2、社會實踐由指導教師根據(jù)社會實踐的情況、效果、實踐單位的反饋意見以及撰寫文字材料綜合運用專業(yè)知識的水平兩方面給出成績，成績?yōu)楹细?、不合格。成績?yōu)楹细裾?，給予3學分。

3、沒有參加實踐活動，未提交社會實踐書面考核材料，書面材料字數(shù)不足、內容不全、不能反映實踐成果或抄襲造假者，按不合格處理。成績?yōu)椴缓细裾?，或者要求重做者，可根?jù)直屬學院的教學安排在學籍有效期內允許補做一次。

4、社會實踐由指導教師給出成績，相關情況記入《中央廣播電視大學社會實踐考核表》，由直屬學院審核，省級電大驗收。

二、畢業(yè)論文

畢業(yè)論文是“中央廣播電視大學人才培養(yǎng)模式改革和開放教育試點”法學專業(yè)專科的綜合實踐環(huán)節(jié)之一，是實施法學專業(yè)教學計劃，實現(xiàn)培養(yǎng)目標必不可少的實踐環(huán)節(jié)，是培養(yǎng)學生綜合運用專業(yè)知識分

析問題、解決問題的能力，并檢驗學生學習效果和理論研究水平的重要手段。

畢業(yè)論文為5學分。

（一）畢業(yè)論文的寫作要求

畢業(yè)論文的寫作要求主要有以下幾個方面：

1、論文的選題，由學生自己選題，但是需要經過教師的批準。

2、列出論文的提綱

3、在內容上，應該包括引言、正文和結論三部分，具體的講應包括以下幾部分：（1）提出問題，應該注意這樣幾個方面，一是所提出的問題必須是現(xiàn)實存在的，二是所提出的問題必須是有意義的，三是所提出問題在寫作范圍上不能太大，不能由“概述、概論”等字樣，宗旨不能將論文寫成簡易教科書；（2）分析問題，從法律角度、可以從經濟、歷史的層面進行分析；（3）解決問題，這是論文的重點部分，學生應該著重加以論述，一般來說，學生可以從實體法的角度和程序法的角度來詳細分析。例如，從實體法的角度出發(fā)，由三種方式，一是可以利用現(xiàn)有的法律資源去解決爭議，二是可以從法理的角度提出解決問題的方案，主要是從現(xiàn)有的法律原則出發(fā)，從具體法律條款的法理出發(fā)來提出解決問題的方案；三是在既沒有法律資源又沒有法理時，學生可以針對所提出的問題提出立法對策和立法建議。

另外，在論文的格式上，必須有腳注，這表明該論文是在承認他人的知識產權、在別人研究的基礎上進行本文的寫作的，不能采用尾注的形勢，腳注不得少于10個。

4、畢業(yè)論文的體裁應為學術性論文。調查報告、工作總結或單純的案例分析不能作為畢業(yè)論文。

5、畢業(yè)論文應當觀點明確，材料充實，結構完整，層次清楚，語言流暢，格式規(guī)范。

6、應當具有與專科畢業(yè)論文相當?shù)膶W術含量和內容含量，要有分析、有認識、有新意。論文總的字數(shù)不得少于4000字，原則上不超過8000字。

7、畢業(yè)論文應當由學生本人在指導教師指導下獨立完成。學生在專科階段所作的畢業(yè)論文不得直接或變相作為?？齐A段的畢業(yè)論文使用。

8、畢業(yè)論文應當在規(guī)定的時間內完成。畢業(yè)論文寫作應在社會實踐完成之后進行，一般要保證三個月以上的時間。修完全部課程后完成答辯考核工作。

（二）畢業(yè)論文的格式要求 畢業(yè)論文的格式必須統(tǒng)一、規(guī)范：

1、畢業(yè)論文完成后一律制成WORD電子文檔，錄入3.5吋光盤，盤上寫清所在電大分校、教學班、專業(yè)、姓名、學號、論文題目。

WORD文檔內容包括封面、目錄、論文摘要（300—500字左右）、關鍵詞、正文、引用參考文獻資料目錄（注明所引用著作的書名或論文名、作者、出版單位、出版時間、頁數(shù)等）。目錄標題為小三號黑體，目錄正文為小四號宋體；摘要及關鍵詞為小四號宋體字；正文中畢業(yè)論文題目為小三號黑體字，大標題為小四號黑體字，正文內容為

小四號宋體字，注釋為五號宋體字。

2、畢業(yè)論文的正稿統(tǒng)一使用A4紙打印、左側裝訂。另外，學員必需將論文定稿謄寫到《中央電大畢業(yè)設計（論文）評審表》。

（三）畢業(yè)論文的成績評定

1、考核內容：畢業(yè)論文的質量。

（1）法律性。選題及內容不得脫離法學研究范圍，符合法律專業(yè)特點。

（2）科學性。觀點正確，論據(jù)充分、可靠，結論合理，論文能夠反映出學生對本學科知識系統(tǒng)掌握的程度及對其中某一問題有較深入的理解和認識。

（3）實用性。選題具有現(xiàn)實意義和學術價值，能夠體現(xiàn)出分析問題、解決問題的能力水平。

（4）邏輯性。論證有力，層次分明，邏輯嚴密，結構完整、合理。

（5）技術性。作者具有收集整理運用材料的能力，語言表達清晰、準確，論文格式規(guī)范。

2、考核標準 :（1）85～100分

全面完成課題要求，選題新穎，具有較強的實用性、創(chuàng)新性、科學性、可行性和專業(yè)性。

分析研究方法正確，方案設計合理，能正確、靈活地綜合運用專業(yè)基礎理論、基礎知識分析和解決問題。

圍繞課題的觀點鮮明、正確，有獨到見解和創(chuàng)新，材料詳實、充分，數(shù)據(jù)完整、可靠，論證有力、充足，層次分明、邏輯清楚、結構完整、格式規(guī)范，文字材料所必須的附件齊全。

滿足專業(yè)要求的文字材料寫作篇幅。

（2）75～84分

按要求完成課題，選題適當，有一定的實用性、科學性、專業(yè)性和可行性。

分析研究方法基本正確，能綜合運用專業(yè)基礎理論、基礎知識分析和解決問題。

圍繞課題的觀點正確，材料充分，數(shù)據(jù)可靠，論證比較有力，邏輯性比較強，結構完整，格式規(guī)范，文字材料所必需的附件基本齊全。

滿足專業(yè)要求的文字材料寫作篇幅。

（3）60～74分

按要求基本完成課題，選題尚可，有一定的專業(yè)性和可行性。分析研究方法基本正確，尚可運用專業(yè)基礎理論、基礎知識分析和解決問題。

觀點基本正確，材料基本齊全，數(shù)據(jù)比較可靠，論證有一定說服力，結構比較完整，格式比較規(guī)范，文字材料沒有明顯漏洞。

滿足專業(yè)要求的文字材料寫作篇幅。（4）59分以下

不能按基本要求完成課題，選題陳舊，無實用性和研究價值、無可行性或偏離專業(yè)。

研究方法不正確，存在較明顯的觀點錯誤或觀點不明，基本理論、知識運用錯誤。

材料不齊或虛假、數(shù)據(jù)不正確或偽造，論證無力或片面，漏洞明顯，邏輯混亂，結構不完整，格式不規(guī)范，文字材料未能達到寫作基本要求。

不能獨立完成撰寫過程、抄襲造假者。

三、實踐環(huán)節(jié)所需提交的材料

1、畢業(yè)論文初稿（格式見直屬學院網(wǎng)站“畢業(yè)論文及社會調查封面”）

2、畢業(yè)論文修改稿（同上）

3、畢業(yè)論文定稿打印稿（同上）

4、畢業(yè)論文定稿電子稿（光盤）

5、中央電大畢業(yè)論文評審表（格式見直屬學院網(wǎng)站“畢業(yè)論文及社會調查封面”）

6、中央電大社會實踐考核表（格式見直屬學院網(wǎng)站“畢業(yè)論文及社會調查封面”）

教學與督導處

直屬學院

第三篇：電大 電大法學論文選題要求

電大 電大法學論文選題要求

一、忌題目過大，如：論依法治國；試論憲法；論刑法基本原則等。

二、由于很多人寫論青少年犯罪，家庭暴力問題的論文，抄襲嚴重，故不要寫這方面的論文。

三、法學論文答辯每年兩次，為每學期的期末，每年６月和１２月中下旬。

四、每學期初集中學員開題，即選題，講解格式，指導等。

五、省電大要求論文要經過四次以上指導方可定稿。論文周期為四個月。

六、學員要與指導老師密切配合，按時到校接受指導才能保證論文質量，按時畢業(yè)。

蒙城電大法學本?？普撐母袷揭?/p>

一、首頁：封面在我校首頁下載；

二、第一頁：提綱一頁仿宋四號字體（當頁“提綱”兩字加粗）；

三、第二頁：內容摘要一頁楷體小四號字體（當頁“內容摘要”加粗）；

四、第三頁及以后：論文題目為黑體三號字體；正文。行距為多倍行距一點二。

五、一級標題為黑體四號字體；二級標題和正文為宋體五號字體。

六、把注釋（三個以上，法學?？撇灰螅┖蛥⒖嘉墨I（五個以上）作為一頁放于最后（當頁“注釋”和“參考文獻”加粗）。

七、注釋格式：作者：《書名》，出版社，出版時間，版次，頁碼（必須寫清）。

舉例：①王保樹：《經濟法原理》，社會科學文獻出版社1999年版第263頁。

八、參考文獻格式：作者：《書名》，出版社，出版時間，版次。參考文獻不要注明頁數(shù)。期刊則注明，作者：《文章名》，選自《期刊名》，某年月，某期。

九、網(wǎng)上資料注明： 作者：《文章名》，網(wǎng)址，日期。

十、法學專科畢業(yè)論文3000字以上；法學本科畢業(yè)論文全文5000字以上；

蒙城電大法學論文答辯規(guī)則

一、持學生證等證件答辯，禁止替答辯，如發(fā)現(xiàn)替答辯則該生三年內不準答辯。

二、答辯期間手機調至震動，每五人為一小組，學員記下題目后在答辯教室內準備，其余學員在答辯休息室等候。

三、經開放教育處同意成立答辯小組，由三位具有法學教育背景并具有相應職稱的專業(yè)教師組成。

四、設答辯秘書一人，負責答辯準備（筆，草稿紙，論文順序，茶水，會場布置）點名，分組，記錄提問問題和回答情況。

五、對每位學員一般提三個問題，回答時老師可以追加問題，問題一般與論文和專業(yè)基礎知識有關。

六、畢業(yè)論文通過經過兩個步驟：答辯通過，終審通過。

七、答辯通過由答辯小組負責，依據(jù)是學員答辯中回答問題是否合格。

八、終審通過由安徽電大文法學院法學論文指導委員會負責，主要是上網(wǎng)檢索論文，檢查是否為抄襲，以及對論文做終審性評價。

九、答辯目的是檢驗論文的真實性，學術性和學員的基礎知識掌握情況。

十、法學專科畢業(yè)生為抽樣答辯，由我校自行組織；法學本科畢業(yè)生為全部答辯，由安徽電大派遣教師來我校主持答辯。

第四篇：法學論文

畢 業(yè) 論 文

畢業(yè)生姓名 ： 專學

業(yè) ：

號 ：指導教師

所屬系（部）：

二〇一二年十月

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前 言

正當防衛(wèi)對維護統(tǒng)治階級的利益和社會秩序以及公民的合法權益都起著極其重要的作用，從習俗到法律，從觀念到學說，經歷了一個漫長而又曲折的歷史發(fā)展過程。它一開始從復仇的防衛(wèi)中萌芽，后來逐漸發(fā)展成私刑，直至它能成為更完善的制度被刑法確定下來。而正當防衛(wèi)制度在刑法中地位的真正確立，是1971年的法國刑法典。正當防衛(wèi)目的正當性表明它不是違法侵害，也不是主要用來懲罰侵害人，而是一種有限度的防衛(wèi)。正當防衛(wèi)行為僅僅是在合法權利被正在侵害或威脅的緊急情況下，為保護國家、社會公共利益和其他合法權利免受不法侵害而采取的緊急救濟措施，是針對正在進行的不法侵害的有力回擊。然而正當防衛(wèi)在實際生活中也遇到許多問題，它不足之處的背后是立法在某些領域的欠缺。本文就完善我國刑法中正當防衛(wèi)制度提出自己的幾點建議，以便能更好地服務于相關制度的發(fā)展。

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目 錄

摘 要.................................................................1 關鍵詞.................................................................1 Abstract...............................................................1 Keywords...............................................................1

一、關于我國刑法中正當防衛(wèi)的概述.......................................1

（一）正當防衛(wèi)制度的歷史發(fā)展...........................................1

（二）正當防衛(wèi)的概念和意義.............................................3

二、正當防衛(wèi)的條件.....................................................4

（一）正當防衛(wèi)的防衛(wèi)意圖...............................................4 1.防衛(wèi)認識.............................................................4 2.防衛(wèi)目的.............................................................5

（二）正當防衛(wèi)的起因條件...............................................5

（三）正當防衛(wèi)的時間條件...............................................6

（四）正當防衛(wèi)的防衛(wèi)對象...............................................6

（五）正當防衛(wèi)的限度條件...............................................6

三、關于防衛(wèi)過當.......................................................7

（一）防衛(wèi)過當?shù)母拍?..................................................7

（二）防衛(wèi)過當罪過形式的認定...........................................8

四、對我國刑法中正當防衛(wèi)制度的完善建議.................................9

（一）增加對正當防衛(wèi)的確認后的大力表彰，并向社會公示..................10

（二）應明確特殊防衛(wèi)適用對象的界限....................................10

（三）不法侵害人應賠償防衛(wèi)人因防衛(wèi)造成的第三人物質上和精神上的各種損害 11

（四）公安、司法機關應全面收集證據(jù)嚴格辨別事實材料，以防防衛(wèi)人濫用特殊防衛(wèi)......................................................................11 結 論................................................................12 參考文獻..............................................................13 致 謝................................................錯誤！未定義書簽。

iii

論我國刑法中的正當防衛(wèi)

摘 要

正當防衛(wèi)是我國刑法中的一項重要法律制度，是法律賦予公民同違法犯罪行為作斗爭的一種重要權利和手段。它的目的是鼓勵公民與正在進行的不法侵害作斗爭，從而保障社會公共利益及公民的合法權利免受正在進行的不法侵害。本文通過對正當防衛(wèi)的概念、目的意義以及防衛(wèi)過當?shù)确蓡栴}進行評析，并結合我國刑法關于正當防衛(wèi)內容的規(guī)定，對正當防衛(wèi)制度的完善，提出了自己的看法。

關鍵詞： 正當防衛(wèi)；

防衛(wèi)意圖；

防衛(wèi)過當；

必要限度 ；

不法侵害

Abstract

Justifiable defence is the our country criminal law is an important legal system, it is legal to citizens struggle with illegal behavior is a kind of important means and rights.Its purpose is to encourage citizens and the ongoing struggle, unlawful infringement to safeguard the social and public interests and the lawful rights of citizens from ongoing infrinnged upon.Based on the concept of justifiable defense, purpose and legal issues, such as undue defence, and combined with our country criminal law about justifiable defence content of justifiable defense system, perfect and put forward its own views.Keywords: self-defense； defend intention；undue defence；defence to limit；infrinnged upon

一、關于我國刑法中正當防衛(wèi)的概述

（一）正當防衛(wèi)制度的歷史發(fā)展

正當防衛(wèi)制度作為一種刑事法律制度，具有非常悠久的歷史。在歐洲，早在資本主義社會產生之前的古代法律制度中，已經出現(xiàn)了關于正當防衛(wèi)制度的大致輪廓。例如在古羅馬非常著名的十二銅表法中就有這樣的規(guī)定：“如果夜間行竊就地被殺，則殺死他（被）認為是合法的。”①在我國，與它類似的制度也出現(xiàn)得比較早。例如，在《唐律》中已有這樣的的規(guī)定：“諸夜無故入家者，笞四十。主人登時殺者，勿論。若知非侵犯而殺、傷者，減斗殺、傷二等。其己就拘，執(zhí)而殺、傷者，各以斗殺、傷論?！?②這段話的含義是說，如果在夜里無緣無故地闖入別人家里，要打四十大板。主人當場殺死闖入者，不以犯罪論。主人明知他人不是有意侵犯而將其殺傷，以斗殺、傷之罪減輕處罰；闖入者已就縛后主人將其殺或傷，則各以斗殺、傷之罪論刑。其中不僅有關于正當防衛(wèi)的內容，甚至還規(guī)定了防衛(wèi)過當。通過唐律的這段規(guī)定可以看出，如果單從形式上進行比較，古代的正當防衛(wèi)與今天的正當防衛(wèi)制度，在行為的前提（是否有不法侵害行為發(fā)生）、行為的對象（是否針對不法侵害者本人的利益）、行為的時間（是否在不法侵害正在進行時）以及行為的限度等方面的限制性條件已經具有很大的相似性，具備了現(xiàn)代正當防衛(wèi)的大致輪廓。當然，從實質上看，古代的防衛(wèi)制度比之今日的正當防衛(wèi)制度在條件限制上要寬松得多，它的出發(fā)點也是為了維護奴隸主或封建地主階級的特權和利益，因而實質上是統(tǒng)治階級為自己設立的一種私刑權，是為少數(shù)統(tǒng)治階級服務的。而且即便從形式上看，當時的制度的完備性也遠不能同今天相提并論。

正當防衛(wèi)作為一種嚴格的法律概念而被提出來，是在近代資產階級革命時期。從反對封建主義的立場出發(fā)，法國自然主義法學派的思想家和法學家孟德斯鳩、盧梭等人首先提出了正當防衛(wèi)的概念。他們認為，正當防衛(wèi)的權利是人類的天賦權利之一。其后，俄國的革命民主主義思想家拉吉舍夫，結合俄國當時的社會現(xiàn)實情況，繼承并發(fā)展了自然法學派的正當防衛(wèi)理論。③1971年的《法國刑法典》是資產階級刑法中最早規(guī)定正當防衛(wèi)法律制度的，它標志著近現(xiàn)代意義上正當防衛(wèi)在制度上開始建立，并不斷走向完善和成熟?？梢哉f今日的正當防衛(wèi)制度的法學理論與法律制度，完全是在以前的理論和實踐的基礎上發(fā)展起來的，我國在刑事立法和刑事司法實踐中非常重視正當防衛(wèi)制度的作用。1979年刑法對于正當防衛(wèi)方面，起到了一定的積極作用，但它對于正當防衛(wèi)的界限缺乏明確界定。1997年我國立法機關結合實際情況與經驗，對1979年的刑法進行了修改，其中一個重要的內容就是放寬了正當防衛(wèi)的限度條件，并且新規(guī)定了特殊防衛(wèi)權（有時也叫無限防衛(wèi)權）。這對于鼓勵廣大人民群眾積極同 引自趙秉志《外國刑法原理》，中國人民大學出版社，2000年1月第1版，第73頁。

引自蒲堅《中國法制史參考資料》，法律出版社，1989年10月第1版第，98頁。③ 引自馬克昌《近代西方刑法學說史略》，中國檢察院出版社，2004年第一版，第103—108頁。①②

違法犯罪行為作斗爭無疑有著巨大的推動作用。

（二）正當防衛(wèi)的概念和意義

根據(jù)《刑法》第20條的規(guī)定，正當防衛(wèi)是指為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他合法權利免受正在進行的不法侵害，對不法侵害人所實施的制止其不法侵害且沒有明顯超過必要限度的損害行為。正當防衛(wèi)是法律賦予公民的合法權利，它使每個公民在遇到國家、公共利益或公民的合法權益遭受不法侵害時，有權實行反擊，有權給侵害者以必要的損害以保護國家、公共利益或公民的利益。因此，正當防衛(wèi)的實質，是公民在特定條件下的防衛(wèi)權。

但是從另一方面看，可以說它又是一種道德義務。在我國，愛護集體，關心他人，自覺地維護社會秩序，勇于同一切危害國家和人民利益的行為作斗爭，是我們社會的良好道德風尚。如果有人面對合法權益受到侵害，視而不見，聽任犯罪分子胡作非為，那么他就會受到道義上的譴責。對負有某些特定職責的公民如人民警察，正當防衛(wèi)又是一種必須履行的法律義務。由正當防衛(wèi)的涵義可知，當國家公共利益、本人或他人的人身權利受到不法侵害的時候，國家不僅允許而且希望和要求公民行使正當防衛(wèi)權，鼓勵和支持公民履行這項社會義務。公民積極行使正當防衛(wèi)權利，履行正當防衛(wèi)義務，對于促進社會主義精神文明建設，維護社會治安秩序，打擊減少和預防犯罪，保護國家和人民的利益，具有十分重要的意義。我國刑法之所以在犯罪成立要件的體系之外解決正當防衛(wèi)問題，是因為，犯罪構成由四個方面的要件――犯罪主體、犯罪客體、客觀方面、主體主觀方面構成。具備了四個構成要件的行為也就具有犯罪屬性成立犯罪，缺少其中一個要件，即不構成犯罪。正當防衛(wèi)屬于犯罪構成體系之外的排除社會危害性的行為，即外表上似乎符合某種犯罪構成，實質上不僅不具有社會危害性，而且是對國家和人民有益的行為。把正當防衛(wèi)規(guī)定為不負刑事責任的行為，是因為我國刑法理論認為，正當防衛(wèi)行為根本不具備犯罪構成條件。即實施正當防衛(wèi)的行為人，主觀上不僅沒有惡性，不存在危害社會的故意和過失，相反，其主觀上是為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身和其他權利免受正在進行的不法侵害；客觀上正當防衛(wèi)行為不僅沒有社會危害性，相反，它是同違法犯罪做斗爭，保護國家、社會和人民利益的行為，是排除社會危害性的合法行為。這樣的行為，不僅不應受到法律的制裁，還應當受到法律的保護、支持和鼓勵。

正當防衛(wèi)不負刑事責任，它的主要意義在于保障社會公共利益和其他正當權利免受正在進行的不法侵害，鼓勵公民和正在進行的不法侵害作斗爭，震懾犯罪分子，使

其不敢輕舉妄動?？梢哉f正當防衛(wèi)不僅是免除正當防衛(wèi)行為的刑事責任的法律依據(jù)，而且是公民和正在進行的不法侵害作斗爭的法律武器。特別是現(xiàn)行刑法中對正當防衛(wèi)規(guī)定作了重大的修改補充，主要立法精神是適當?shù)胤艑捳敺佬l(wèi)的構成條件，除原則性地規(guī)定正當防衛(wèi)行為不負刑事責任以外，還對某些特定情況下的正當防衛(wèi)不負刑事責任作了特別規(guī)定，這就有利于公民大膽地運用正當防衛(wèi)的法律武器同不法侵害作斗爭。

二、正當防衛(wèi)的條件

法律賦予每個人的正當防衛(wèi)權利不可濫用，必須符合一定的條件，在刑法理論上必須同時具備五個條件。

（一）正當防衛(wèi)的防衛(wèi)意圖

所謂防衛(wèi)意圖，是指防衛(wèi)人意識到不法侵害正在進行，為了保護國家、社會公共利益、本人或者他人的人身財產等合法權利而決意制止正在進行的不法侵害的心理狀態(tài)。因此，防衛(wèi)意圖又包括對正在進行的不法侵害的認識（即正當防衛(wèi)的認識因素）和對于制止正在進行的不法侵害的決意（即正當防衛(wèi)的意志因素）①。

1.防衛(wèi)認識

當公共利益或公民個人的權利遭到不法侵害時，每一個在場的人對不法侵害都應有相應的認識，無論正當防衛(wèi)反映的內容、形式以及性質有多大差別，都是基于認識所產生的。防衛(wèi)認識是產生防衛(wèi)意圖，進行防衛(wèi)的首要條件，沒有防衛(wèi)認識，就不可能有防衛(wèi)意圖。正當防衛(wèi)是在緊急情況下采取的緊急措施，因此防衛(wèi)人在防衛(wèi)時的認識內容有些是必須的，無論在哪種情況下都不可或缺；有些則是選擇性的，即使防衛(wèi)人有時認識不到，也不影響正當防衛(wèi)行為的成立。正當防衛(wèi)的防衛(wèi)認識的具體內容應該包括以下幾個方面：②

（1）防衛(wèi)人必須認識到有現(xiàn)實的不法侵害存在

防衛(wèi)人只有認識到不法侵害的存在，才能產生防衛(wèi)意圖，如果行為人認識到沒有不法侵害的存在，而仍然實施了加害行為，那他的行為就不是正當防衛(wèi)?；蛘哒f沒有不法侵害的存在而行為人誤以為存在，則屬于認識上的錯誤，也不能成為正當防衛(wèi)。①②引自姜偉，《正當防衛(wèi)》，法律出版社，2007年第2版，第34頁 引自姜偉，《正當防衛(wèi)》，法律出版社，2007年第2版，第35—36頁

至于不法侵害是一般的違法行為還是犯罪行為，不需要防衛(wèi)人作出明確的判斷。對不法侵害的認識，只要行為人認識到具有客觀上的危害就可以了，而不必要求行為人認識到不法侵害人主觀上具有罪過的必要。

（2）防衛(wèi)人必須認識到有現(xiàn)實的不法侵害存在

刑法要求正當防衛(wèi)只能針對正在進行的不法侵害實施，防衛(wèi)行為應隨不法侵害的產生與終止而實施和結束。關于不法侵害的開始時間一般認為，如果是一般的不法侵害，應當是不法侵害進行到了一定程度，形成了侵害的緊迫性，對某種合法權益已經造成了部分損害或即將帶來嚴重的侵害時，才能實施正當防衛(wèi)。而對于特殊防衛(wèi)中的暴力犯罪行為，應以著手作為不法侵害的開始，即行為人已經開始實施刑法分則所規(guī)定的某一具體犯罪構成要件的行為。不法侵害的結束則是指不法侵害已經停止或不法侵害造成的結果已經出現(xiàn)。

（3）防衛(wèi)人必須認清不法侵害人

防衛(wèi)人必須認識到不法侵害人，才能明確反擊的具體對象。如果防衛(wèi)人明知某人沒有實施不法侵害而仍對他實施了加害行為，他的行為也不是正當防衛(wèi)。

2.防衛(wèi)目的

防衛(wèi)目的是防衛(wèi)意圖的宗旨和核心，沒有目的，人的行動便失去了目標，防衛(wèi)意圖便失去了方向。如果防衛(wèi)認識是告訴行為人可以防衛(wèi)，防衛(wèi)目的則是促使人們決定防衛(wèi)意圖以及怎樣防衛(wèi)。缺少了防衛(wèi)目的就不能構成正當防衛(wèi)的意圖。我國刑法第20條第一款規(guī)定，正當防衛(wèi)的目的是制止正在進行的不法侵害，保護國家、公共利益、本人或他人的人身財產和其他權利免受侵害。①

從內容上看，正當防衛(wèi)的目的既可以是為了保護國家、公共利益，也可以是保護本人或他人的利益。它集中反映了我國刑法“為公”的立法特點，是社會主義精神文明在刑法制度中的體現(xiàn)。從保護合法權益的種類來看，既可以是人身權利，也可以是財產權利，還包括“其他權利”，也就是說正當防衛(wèi)保護的對象沒有限制，具有相當?shù)膹V泛性。

（二）正當防衛(wèi)的起因條件

正當防衛(wèi)只能針對不法侵害行為才能實施。所謂“不法侵害”，是指人所實施的對國家公共利益和公民個人合法權益的違法的侵襲和損害行為。作為正當防衛(wèi)起因的不法侵害有其質的特征和量的特征。就質而言，具有社會的危害性，即指某一行為直 ① 引自姜偉，《正當防衛(wèi)》，法律出版社，2007年第2版，第37頁

接侵害國家、公共利益和公民合法權益，具有不法的性質。就量而言，侵害具有緊迫性，即指那些帶有暴力、暴力性和破壞性的行為，對我國刑法所保護的國家公共利益和公民個人合法權益造成侵害，具有一定的緊迫性。只有同時具備質和量的特征，才能成為正當防衛(wèi)的起因。沒有社會危害性質不存在正當防衛(wèi)的現(xiàn)實基礎，因而也不發(fā)生侵害緊迫性的問題；而侵害緊迫性排除了那些沒有緊迫性的不法侵害成為防衛(wèi)起因的可能性，從而使正當防衛(wèi)的起因限于為實現(xiàn)正當防衛(wèi)的目的所允許的范圍。①

（三）正當防衛(wèi)的時間條件

在時間條件上，必須是對正在進行的不法侵害才能實行正當防衛(wèi)。所謂正在進行的不法侵害，一方面是指這種侵害是實際存在的，而非防衛(wèi)人主觀想象的、推測的。在不法侵害并不存在的情況下，誤以為發(fā)生了不法侵害，而進行“防衛(wèi)”，這叫“假想防衛(wèi)”。另一方面是指不法侵害還必須是正在進行的。正在進行指不法侵害已經開始而尚未結束。正當防衛(wèi)只能對正在進行的不法侵害實行，這是對行使防衛(wèi)權在時間上的要求。因此既不允許事先防衛(wèi)，也不允許事后防衛(wèi)，無論是事先防衛(wèi)，還是事后防衛(wèi)，都是防衛(wèi)不適時，都不是正當防衛(wèi)，構成犯罪的，應當依法追究刑事責任。②

（四）正當防衛(wèi)的防衛(wèi)對象

正當防衛(wèi)只能針對不法侵害者本人，它是通過對不法侵害人造成一定損害的方法，使國家、公共利益、本人或他人的人身、財產等合法權利免受正在進行的不法侵害的行為。正當防衛(wèi)的性質決定了它只能通過對不法侵害者的人身或財產造成一定損害的方法來實現(xiàn)防衛(wèi)意圖。因此正當防衛(wèi)的對象主要是不法侵害人的人身。為了制止這種正在進行的不法侵害，必須對其人身采取強制性、暴力性的防衛(wèi)手段。同時不法侵害人的財物，也可以成為正當防衛(wèi)的對象。正當防衛(wèi)的目的在于排除、制止不法侵害，所以只能針對不法侵害者本人實行，而不能對沒有實施不法侵害的第三者，例如，不法侵害者的家屬親友等。如果防衛(wèi)人在實施防衛(wèi)過程中給第三者造成人身或財產損失，而又不具備緊急避險條件的，則應根據(jù)其有無罪過來確定是否負刑事責任。③

（五）正當防衛(wèi)的限度條件

正當防衛(wèi)在防衛(wèi)限度條件上要求不能明顯超過必要限度并造成重大損害。刑法第20條第2款規(guī)定“正當防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損失的，應當負刑事責任，但是應當減輕或者免除處罰。”這說明正當防衛(wèi)不能超過必要限度，給不 引自姜偉，《正當防衛(wèi)》，法律出版社，2007年第2版，第37頁

引自姜偉，《正當防衛(wèi)》，法律出版社，2007年第2版，第38頁 ③ 引自姜偉，《正當防衛(wèi)》，法律出版社，2007年第2版，第38—39頁 ①②

法侵害人造成重大損害，否則就失去了防衛(wèi)的適當性，從而成為對社會有害的行為。對于防衛(wèi)過當，應當負刑事責任。因此是否明顯超過必要限度并且造成重大損害是區(qū)分正當防衛(wèi)和防衛(wèi)過當?shù)臉酥尽?/p>

如何理解正當防衛(wèi)的必要限度，刑法理論界有幾種不同的主張。一是“基本相適①應說”。該說以為，防衛(wèi)行為與侵害行為應當基本相適應，即防衛(wèi)行為從性質、手段、強度及后果必須與不法侵害行為的性質、手段、強度和可能造成的后果基本相適應。二是“必要說”。②該說主張以有效地制止不法侵害所必要為正當防衛(wèi)的必要限度。只要防衛(wèi)行為在當時的情況下能有效地制止不法侵害，其性質、手段、強度和后果等，即使與不法侵害行為相適應，都不應認為是超過了必要限度。三是“折衷說”。該說認為，防衛(wèi)行為的必要限度，應從兩方面考慮，一方面要看防衛(wèi)行為是否為制止不法侵害所必需，另一方面要看防衛(wèi)行為與不法侵害的行為是否基本相適應?！盎鞠噙m應說”沒有看到正當防衛(wèi)的目的是為了制止正在進行的不法侵害，因而沒有抓住問題的實質。“必要說”雖著眼于正當防衛(wèi)的目的，但對于必要限度的設定太寬松，從而導致可能濫用防衛(wèi)權?！罢壑哉f”首先保證實現(xiàn)正當防衛(wèi)的目的，同時又要防止造成不應有的危害。上述三種觀點中，折衷說較為科學合理。

三、關于防衛(wèi)過當

（一）防衛(wèi)過當?shù)母拍?/p>

根據(jù)刑法第20條的規(guī)定，防衛(wèi)過當是指防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害應當負刑事責任的行為。防衛(wèi)過當與正當防衛(wèi)是兩個既有本質區(qū)別，又有密切聯(lián)系的概念。首先，防衛(wèi)過當在客觀上有危害性，在主觀上有罪過性。從總體上說是一種非法侵害行為，這是它區(qū)別與正當防衛(wèi)的本質特征，也是刑法規(guī)定防衛(wèi)過當應負刑事責任的根據(jù)。其次，防衛(wèi)過當與正當防衛(wèi)一樣，都具有行為的防衛(wèi)性，這是他們的密切聯(lián)系之所在。要成立防衛(wèi)過當，也必須是在不法侵害正在進行，為了制止不法侵害保護合法權益，針對不法侵害人的前提下實施的。只是因為防衛(wèi)明顯超過必要限度造成了重大的損害，才使防衛(wèi)由正當變?yōu)檫^當，由合法變?yōu)榉欠āＵ诖?，我國刑法?guī)定對防衛(wèi)過當行為應當減輕或者免除處罰。

引自李方曉《刑法導論》，中國審計出版社，2004年1月第1版，第116頁。

引自李方曉《刑法導論》，中國審計出版社，2004年1月第1版，第116頁。③ 引自李方曉《刑法導論》，中國審計出版社，2004年1月第1版，第116—117頁。①②

③

（二）防衛(wèi)過當罪過形式的認定

防衛(wèi)過當?shù)淖镞^形式是我國刑法理論界爭議相當激烈的一個問題，之所以要追究防衛(wèi)過當?shù)男淌仑熑?，是因為防衛(wèi)人對防衛(wèi)行為“明顯超過必要限度造成重大損害”這一結果存在罪過。

從實踐上看，防衛(wèi)人在實施防衛(wèi)行為時的精神狀態(tài)是不同的，有的比較慌張、驚恐，有的比較從容、鎮(zhèn)定。在防衛(wèi)人處于慌張、驚恐的狀態(tài)下，行為人一般不可能對防衛(wèi)行為是否過當產生認識，也不應該要求防衛(wèi)人履行預見義務從而避免過當結果的出現(xiàn)。因此，在這種情況下即便防衛(wèi)行為造成了過當?shù)慕Y果，也應當認為行為人主觀上缺乏罪過而不負任何刑事責任。在防衛(wèi)人在處于從容、鎮(zhèn)定的情況下，對自己的防衛(wèi)行為是否超過必要限度造成重大損害則完全有可能認識，有時候認識的甚至比較清楚。在有能力認識而沒有認識的情況下，行為人可能存在疏忽大意的過失;在已經認識到自己的防衛(wèi)行為可能或必然明顯超過必要限度造成重大損害的情況下而仍然實施防衛(wèi)行為，在邏輯上就有直接故意、間接故意、過于自信過失存在的余地。如果防衛(wèi)人雖然認識到自己的行為可能過當，但由于某種條件的存在而輕信不會過當，就屬于過于自信的過失。如果已經認識到自己的行為可能過當，但出于保護合法權益心切而對過當結果是否出現(xiàn)放任不顧，就屬于間接故意;也有防衛(wèi)人出于激憤等情緒，而故意使防衛(wèi)行為造成過當?shù)慕Y果，這時當然其主觀上屬于直接故意。

總之，在防衛(wèi)過當?shù)那闆r下，防衛(wèi)人對過當?shù)慕Y果的心理態(tài)度包括兩類：一是非罪過的心理態(tài)度，強調這種情況，有利于避免司法實踐中一出現(xiàn)防衛(wèi)過當?shù)慕Y果就追究防衛(wèi)人的刑事責任的不當?shù)淖龇ā６亲镞^的心理態(tài)度，具體包括直接故意、間接故意、疏忽大意的過失和過于自信的過失。

從理論界關于防衛(wèi)過當罪過形式的討論看，學者們對防衛(wèi)過當中存在疏忽大意過失的形式沒有分歧，而對直接故意、間接故意和過于自信過失是否屬于防衛(wèi)過當?shù)淖镞^形式存在不同意見。就防衛(wèi)人實施防衛(wèi)行為的主觀內容來考察，一是為了防衛(wèi)，對此，有的學者將其稱為防衛(wèi)目的，有的學者將其稱為防衛(wèi)動機;二是為了制止不法侵害，這一目的從實質上看，就是對不法侵害人的人身或財產造成損害，因為只有這樣才能制止其不法侵害行為。這樣將對不法侵害或對不法侵害人的人身或財產造成損害視為防衛(wèi)行為的目的更為恰當。在此，學者們是贊同的。而且此兩者不過是一個問題的兩面，也完全可以在同一個防衛(wèi)行為中兼容。那么，能否將后者理解為是以防衛(wèi)行為能夠阻止住不法侵害行為但“沒有明顯超過必要限度造成重大損害”為最低點的一

個包括“明顯超過必要限度造成重大損害”在內的防衛(wèi)人主觀上的心理態(tài)度？一般認為，完全可以。因為這樣無論如何都是有利于防衛(wèi)目的或動機的實現(xiàn)的，兩者仍是完全一致的。而且法律也并沒有對防衛(wèi)人在實行防衛(wèi)時關于對不法侵害人人身或財產損害的主觀認識限制在沒有“明顯超過限度造成重大損害”的限度內。只是規(guī)定，在客觀上明顯超過必要限度造成重大損害的，要根據(jù)防衛(wèi)人行為時對該客觀情況的罪過的心理態(tài)度追究刑事責任。這樣不論認定防衛(wèi)人的主觀上對過當是故意還是過失，都是符合法律的精神的。這樣理解對于將疏忽大意的過失包容于防衛(wèi)過當?shù)淖镞^形式之中是沒有問題的，但能否將直接故意、間接故意和過于自信的過失也一并包容呢？在理論上有學者認為，防衛(wèi)過當雖然是犯罪行為，但行為從整體上講仍具有防衛(wèi)性質，防衛(wèi)過當行為前提條件和目的的正當性決定了它既不可能由故意構成，也不可能由過于自信的過失構成；防衛(wèi)過當?shù)男袨槿耸窃谡J識到不法侵害正在進行的情況下，為了保護合法權益，才實施防衛(wèi)行為的，為了追求或者因為放任危害結果的發(fā)生而實施的行為，不可能是防衛(wèi)行為。如果防衛(wèi)過當?shù)淖镞^形式可以由故意引起，那就意味著防衛(wèi)人在實行正當防衛(wèi)之初，就已經預見到自己的防衛(wèi)行為會超過必要限度造成不應有的危害，并且希望這種危害結果發(fā)生，果然如此，那就否定了防衛(wèi)過當具有正當防衛(wèi)的前提;直接故意具有犯罪目的決定了它不可能成為防衛(wèi)過當?shù)淖镞^形式，因為犯罪目的與防衛(wèi)過當目的的正當性是不能并存的。但以防衛(wèi)目的的正當性來否認故意和過于自信的過失存在于防衛(wèi)過當之中理由并不妥當。因為，其一，即便防衛(wèi)人已經認識到自己的防衛(wèi)行為會明顯超過必要限度造成重大損害，甚至故意使防衛(wèi)行為明顯超過必要限度造成重大損害，也不能否認其在遭遇正在進行的不法侵害時具有實行防衛(wèi)的權利，不能否認其根據(jù)該權利實行防衛(wèi)的正當性。其二，防衛(wèi)目的的正當性并不排斥防衛(wèi)人主觀上制止不法侵害人的人身或財產造成損害的目的的存在。其三，如果否認防衛(wèi)人對過當結果的故意或過于自信的過失是防衛(wèi)過當?shù)淖镞^形式，勢必對防衛(wèi)人按通常的故意犯罪或過失犯罪定罪判刑，那么不僅剝奪了其進行正當防衛(wèi)的權利，而且對其處罰也是過于苛刻的。其四，在不少時候防衛(wèi)人對自己的行為是否過當存在著不確定認識，如果一旦過當就按通常的故意犯罪或過失犯罪定罪判刑，在現(xiàn)實生活中會挫傷廣大公民同犯罪行為作斗爭的積極性，從而與設立正當防衛(wèi)的精神相悖。

四、對我國刑法中正當防衛(wèi)制度的完善建議

（一）增加對正當防衛(wèi)的確認后的大力表彰，并向社會公示

我國刑法明確規(guī)定正當防衛(wèi)不負刑事責任，正當防衛(wèi)的有利無害社會效果是應受完全的表彰，其中的見義勇為、舍生取義的英雄行為，還當歌頌；這樣法律將正當防衛(wèi)單純從消極方面論斷為無罪或不負刑事責任會隱藏正當防衛(wèi)在社會上的好的效果。正當防衛(wèi)只有質疑是否成立，而沒有將它的良好影響向社會公開，以立法的方式得到表彰，這樣不利于鼓勵人們積極地行使正當防衛(wèi)，尤其是為了國家為了他人的利益時寧可睜一只眼閉一只眼也不愿去及時阻止不法行為，人們會擔心自己的善舉不但沒能得到法律及社會的表彰，弄不好落個防衛(wèi)過當或是別的責任反而會將自己拖入苦海。當今的社會治安雖好但各種暴行的出現(xiàn)總是很突然，看似平靜的社會秩序或許其中已潛含了不法行為的醞釀發(fā)展。社會在發(fā)展，犯罪分子的作案手段、策略也在提高，他們作案的行徑、線索也不是個個都能擊破，再加上被抓住時狡辯的優(yōu)異口才，所以栽贓陷害好人是有可能的，所以許多正當防衛(wèi)案件的處理，特別是那些為保衛(wèi)重大利益作殊死斗爭的人容易涉嫌過當甚至誤以為故意行兇被論罪。即使最后終于水落石出，如果司法機關只是就事論事地宣告無罪了事，而不昭示他們的功德于社會，不強調其應受法律完全保護的效果，這樣會抑制、削弱、傷害公民的正當防衛(wèi)積極性。對此本文的建議是立法上應增加對正當防衛(wèi)的確認后的大力表彰，并向社會公示。

（二）應明確特殊防衛(wèi)適用對象的界限

刑法第20條第3款規(guī)定，特殊防衛(wèi)的適用對象是行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪。嚴格地說，行兇含義十分廣泛，作為法條上的文字讓執(zhí)法者、守法者都很難界定。例如有一類脾爆性粗的人，在社會上對一點雞毛小事動粗，形如惡煞毫不講理，但不見得這類人能造成多大的客觀人身或財產傷害，他頂多就是給人以精神壓力，要是讓受恐嚇者借“行兇”為正當防衛(wèi)造成侵害人重傷與死亡是很不值的，所以本文認為“行兇”一詞有一定的缺陷。對此本文認為應當對“行兇”一詞加以限制解釋，建議限于使用兇器的暴力行兇。因而構成特殊防衛(wèi)的行兇，應當是指使用兇器，對被害人進行暴力襲擊，嚴重危及被害人的人身安全，在這種情況下，才能對它實行特殊防衛(wèi)。殺人是指故意殺人，而且在一般情況下是指使用暴力嚴重危及被害人生命安全的情形，對于那些采取隱蔽手段的殺人，如投毒殺人等，事實上也不存在防衛(wèi)的問題更談不上特殊防衛(wèi)。搶劫和強奸是特殊防衛(wèi)的對象，那么，是不是一切搶劫和強奸犯罪都可以實行特殊防衛(wèi)呢？本文認為，不是。因為強奸和搶劫，從犯罪手段上來看，有暴力方法、脅迫方法和其他方法。這里的其他方法

指麻醉、灌酒、利用失去知覺不知反抗的狀態(tài)等。對于暴力、強奸、搶劫，顯然可以實行特殊防衛(wèi)。但對于采用脅迫或者其他方法實行的非暴力的強奸、搶劫能否實行特殊防衛(wèi)，本文認為不能。至于綁架，一般情況下是采用暴力的，因而可以實行特殊防衛(wèi)，個別情況下是非暴力的，例如：脅迫。在這種場合，一般不允許進行特殊防衛(wèi)?？傊?，在認定特殊防衛(wèi)的對象的時候，應當以暴力犯罪來嚴格界定與限制現(xiàn)行刑法所列舉的行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架等犯罪，只有嚴重危及人身安全的以暴力手段實施的行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架犯罪，才存在特殊防衛(wèi)的問題。

（三）不法侵害人應賠償防衛(wèi)人因防衛(wèi)造成的第三人物質上和精神上的各種損害

正當防衛(wèi)的防衛(wèi)人在進行防衛(wèi)時有可能自己身負重傷，也有可能因防衛(wèi)而損壞了自己的財產。即正當防衛(wèi)的防衛(wèi)人在防衛(wèi)時有可能存在人身傷害或財產損失或兩者都有。正當防衛(wèi)除了被依法確定合法有效之外，對于防衛(wèi)的人身及財產損害賠償沒有明文規(guī)定。本文認為正當防衛(wèi)人在行使防衛(wèi)權利時，既沒有違反公共利益，或以損害他人為主要目的的而濫用權利，又盡了防衛(wèi)過當?shù)牧x務，其行為合法，根據(jù)正當防衛(wèi)的完全正義性和有利無害的合法性，防衛(wèi)人在要求不法侵害人承擔其直接侵權行為所造成的損害責任問題的同時，有請求賠償防衛(wèi)人因防衛(wèi)造成的物質上和精神上的各種損害的權利。所以建議立法中增加關于不法侵害人除賠償其不法行為給正當防衛(wèi)人造成的損失的同時，還要賠償防衛(wèi)人因防衛(wèi)造成的第三人的物質上和精神上的各種損害。

（四）公安、司法機關應全面收集證據(jù)嚴格辨別事實材料，以防防衛(wèi)人濫用特殊防衛(wèi)

特殊防衛(wèi)的立法目的是鼓勵公民勇敢地同犯罪行為作斗爭，但也造成了一種危險，這種危險是指有的人可能利用特殊防衛(wèi)的權利而達到殺害別人的目的，所以，對特殊防衛(wèi)必須嚴格審查，防止濫用，這就涉及到了舉證責任的問題。在一般情況下，刑事訴訟中的舉證責任是由公安、司法機關承擔的，被告人、犯罪嫌疑人不負證明責任，也就是說他們不承擔證明自己無罪的責任。在特殊防衛(wèi)的情況下，公安、司法機關應當全面收集證據(jù)。如果發(fā)現(xiàn)特殊防衛(wèi)事實材料的，應當據(jù)此認為無罪。但如果公安、司法機關只發(fā)現(xiàn)證明被告人故意殺人的事實材料，沒有特殊防衛(wèi)的事實材料，被告人及其辯護人提出特殊防衛(wèi)的辯護事由的，應當承擔相應的證明責任，否則特殊防衛(wèi)就不能成立。

結 論

正當防衛(wèi)是我國刑法所確立的旨在保護公民合法權益的一項法律制度，是人民群眾同犯罪行為進行斗爭的不可缺少的法律武器。正當防衛(wèi)行為是極具正義性的行為，符合中華民族懲惡的傳統(tǒng)美德，它鼓勵和支持人民群眾不怕違法犯罪分子的威風，敢于挺身自衛(wèi)，見義勇為，制止不法侵害以維護國家、集體和公民個人的合法權益，同時也使有違法犯罪行為的人畏懼法律，畏怕好人，從而在一定程度上起到了制止和預防犯罪的作用。盡管正當防衛(wèi)在實踐中有許多缺點暴露出來，但隨著立法的逐步完善，它會繼續(xù)發(fā)展并將深入每個守法公民的心中。

參考文獻

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第五篇：法學論文

論我國中小企業(yè)的法律保護

賈平

【摘要】：在我國,以《中華人民共和國中小企業(yè)促進法》為核心的相關立法構成了我國中小企業(yè)法律保護體系,新頒布的《反壟斷法》在公平市場秩序、壟斷行為規(guī)制、豁免制度等方面豐富了對中小企業(yè)的法律保護。但是,與發(fā)達國家的相關立法比較,我國對中小企業(yè)的法律保護,仍然存在諸多問題。歐盟、意大利、日本等國在中小企業(yè)保護方面走在世界前沿,借鑒其相關立法以促進我國的法制建設。

促進中小企業(yè)發(fā)展的法律研究

吳克云

【摘要】：在市場體系中，數(shù)量上占絕對優(yōu)勢的中小企業(yè)對優(yōu)化市場結構、促進市場競爭是一支不可或缺的力量。不僅如此，在實現(xiàn)充分就業(yè)、促進技術創(chuàng)新、提供多元化產品和服務社會經濟生活方面，中小企業(yè)的作用也是大企業(yè)不可替代的。正是中小企業(yè)在社會經濟生活中的突出貢獻，決定了政府需要促進中小企業(yè)發(fā)展，以全面實現(xiàn)政府的社會經濟職能。但是，市場中的中小企業(yè)普遍缺乏必要的生產要素，面臨著壟斷行為的壓制和不正當競爭行為的抑制，加之政府對大企業(yè)的偏好，使得中小企業(yè)的權益經常受到侵害?？朔行∑髽I(yè)發(fā)展的不利因素需要借助政府的扶助，尤其需要政府提供制度保障。對此，本文立足于擴大中小企業(yè)市場準入的自由度、維護公平競爭的市場秩序、提升中小企業(yè)的市場競爭力等，較為系統(tǒng)地探討了如何建立和完善促進中小企業(yè)發(fā)展的法律制度。全文共分五個部分進行論述。第一部分論述了中小企業(yè)及其發(fā)展對法律的需求 這部分首先探討了中小企業(yè)的含義和標準。不同的國家和地區(qū)、不同的歷史時期以及不同的行業(yè)，導致了中小企業(yè)含義和標準以整齊劃一。正因為中小企業(yè)極具相對性，使學界對中小企業(yè)含義有不同的理解，研究的領域也主要集中在量的衡定上。我認為僅僅這樣還不夠，本文還對中小企業(yè)本質屬性作了分析研究，認為中小企業(yè)的本質屬性主要體現(xiàn)在獨立性、所有權和經營權的同一性，認為中小企業(yè)是由極少數(shù)投資者甚至單一投資者投資設立的、所有權和經營權同一且企業(yè)獨立開展生產經營的企業(yè)。這些特點決定法定的中小企業(yè)標準應考慮多種因素，包括中小企業(yè)所在行業(yè)的特點、中小企業(yè)市場競爭力的大小、政府有關中小企業(yè)政策規(guī)制法的效率和社會經濟發(fā)展狀況等。據(jù)此，對我國現(xiàn)行的中小企業(yè)法定標準提出修改建議。隨后，通過對各國中小企業(yè)發(fā)展歷史的簡述，分析了政府對促進中小企業(yè)發(fā)展的作用。中小企業(yè)在社會經濟生活中的突出貢獻，決定政府都需要通過促進中小企業(yè)發(fā)展來實現(xiàn)社會經濟職能。但是，中小企業(yè)在市場中又存在資金、資源、【關鍵詞】：

【學位授予單位】：西南政法大學 【學位級別】：博士 【學位授予年份】：2006 【分類號】：D922.291.91 【目錄】：

? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 內容提要3-7 Abstract7-16 引言16-21

1.促進中小企業(yè)發(fā)展的法律研究問題的提出16-18

2.促進中小企業(yè)發(fā)展的法律研究現(xiàn)狀和存在的主要問題18-19 3.本文的邏輯結構和研究方法19-21 一 中小企業(yè)及其發(fā)展對法律的需求21-53 1.中小企業(yè)含義和標準的確定21-31 1.1 科學界定中小企業(yè)的含義22-26 1.2 確立中小企業(yè)法定標準的因素26-29

1.3 我國現(xiàn)行中小企業(yè)法定標準的修改建議29-31 2.政府促進中小企業(yè)發(fā)展溯源31-43 2.1 各國中小企業(yè)發(fā)展軌跡簡述32-35

2.2 政府的社會經濟職能與促進中小企業(yè)發(fā)展35-39 2.3 中小企業(yè)市場競爭的弱勢地位需要政府支持39-43 3.促進中小企業(yè)發(fā)展的法律保障43-53

3.1 各國政府支持中小企業(yè)發(fā)展的路徑比較44-47 3.2 促進中小企業(yè)發(fā)展的法律調整范圍47-50 3.3 促進中小企業(yè)發(fā)展的法律原則50-53 二 市場準入法律規(guī)制與促進中小企業(yè)發(fā)展53-82 1.政府對企業(yè)管制與中小企業(yè)市場準入53-62 1.1 政府管制企業(yè)的出發(fā)點——維護公共利益54-57

1.2 政府強化企業(yè)管制的結果之一——減少中小企業(yè)市場準入機會57-59 1.3 政府適度放寬對企業(yè)管制促進中小企業(yè)市場準入59-62 2.中小企業(yè)市場準入的基本法律形態(tài)及其法定成本62-72 2.1 中小企業(yè)市場準入的基本法律形態(tài)63-67 2.2 中小企業(yè)市場準入法定成本的經濟分析67-72 3.促進中小企業(yè)市場準入的法定條件72-82 3.1 放寬有限責任公司市場準入的法定條件72-75 3.2 放寬個人獨資企業(yè)市場準入的法定條件75-77 3.3 放寬合伙企業(yè)市場準入的法定條件77-82

三 市場競爭秩序的法律規(guī)制與促進中小企業(yè)發(fā)展82-118 1.市場競爭秩序與中小企業(yè)發(fā)展82-91

1.1 市場競爭與中小企業(yè)的相互依存關系83-86 1.2 競爭法律制度對中小企業(yè)發(fā)展的價值86-88 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 1.3 從中小企業(yè)發(fā)展看競爭法的理論基礎及構架88-91 2.壟斷行為的法律規(guī)制與促進中小企業(yè)發(fā)展91-103 2.1 反壟斷法對促進中小企業(yè)發(fā)展的作用91-94

2.2 規(guī)制濫用市場優(yōu)勢地位行為與促進中小企業(yè)發(fā)展94-97 2.3 規(guī)制聯(lián)合限制競爭行為與促進中小企業(yè)發(fā)展97-99 2.4 規(guī)制企業(yè)合并行為與促進中小企業(yè)發(fā)展99-101 2.5 促進中小企業(yè)發(fā)展的反壟斷法的適用除外101-103 3.不正當競爭行為的法律規(guī)制與促進中小企業(yè)發(fā)展103-118 3.1 不正當競爭行為及其對中小企業(yè)的危害104-107 3.2 規(guī)制假冒行為與促進中小企業(yè)發(fā)展107-110 3.3 規(guī)制低價銷售行為與促進中小企業(yè)發(fā)展110-112 3.4 規(guī)制商業(yè)賄賂行為與促進中小企業(yè)發(fā)展112-114 3.5 規(guī)制侵犯商業(yè)秘密行為與促進中小企業(yè)發(fā)展114-118 四 政府的政策規(guī)制法與促進中小企業(yè)發(fā)展118-156 1.中小企業(yè)政策規(guī)制法及其特征和價值目標119-126 1.1 政策規(guī)制法與中小企業(yè)發(fā)展的制約因素119-122 1.2 中小企業(yè)政策規(guī)制法的主要特征122-125 1.3 中小企業(yè)政策規(guī)制法的價值取向125-126 2.中小企業(yè)基本政策規(guī)制法126-134

2.1 各國中小企業(yè)基本政策法的誕生127-129 2.2 中小企業(yè)基本政策法的主要內容129-132

2.3 完善我國《中小企業(yè)促進法》的思考和建議132-134 3.中小企業(yè)基礎政策規(guī)制法134-144 3.1 中小企業(yè)財政稅收政策規(guī)制法134-139 3.2 中小企業(yè)融資政策規(guī)制法139-144 4.中小企業(yè)輔助政策規(guī)制法144-156

4.1 促進中小企業(yè)創(chuàng)新的政策規(guī)制法144-147 4.2 中小企業(yè)信息咨詢攻策規(guī)制法147-150 4.3 中小企業(yè)市場拓展政策規(guī)制法150-153 4.4 中小企業(yè)人才保障政策規(guī)制法153-156 五 中小企業(yè)權益組織的法律規(guī)制156-178

1.中小企業(yè)發(fā)展需要維護自身利益的組織保障156-164 1.1 中小企業(yè)應當積極開展影響政府的活動157-160 1.2 中小企業(yè)需要形成權益組織影響政府160-162 1.3 中小企業(yè)權益組織的功能162-164 2.政府中小企業(yè)管理機構及其法定化164-171 2.1 各國政府中小企業(yè)管理機構的法律規(guī)制164-167 2.2 我國政府中小企業(yè)管理機構的現(xiàn)狀167-168 ? ? ? ? ? ? ? ? 2.3 中小企業(yè)政府管理機構法定化的構架168-171 3.中小企業(yè)社會化服務組織的法律規(guī)制171-178 3.1 各國法定的中小企業(yè)社會化服務組織171-173 3.2 我國中小企業(yè)服務機構現(xiàn)狀及存在的問題173-175 3.3 中小企業(yè)社會化服務組織的法律規(guī)制175-178 簡要結論178-180 文獻資料180-186 致謝186 下載全文 更多同類文獻

促進我國中小企業(yè)發(fā)展的法律制度研究

袁文全

【摘要】： 中小企業(yè)在各國經濟發(fā)展中扮演著重要角色,不僅是拉動經濟持續(xù)發(fā)展的新的經濟增長極,而且在維持競爭性市場結構、促成經濟發(fā)展活力、滿足社會需求、維護社會穩(wěn)定等方面具有大企業(yè)無法取代的作用,進而成為政府實現(xiàn)經濟職能、構建和諧社會不可或缺的重要依靠力量。這決定了政府自身需要促進中小企業(yè)的發(fā)展。但是,中小企業(yè)囿于自身經濟力量薄弱、社會資源匱乏等因素的限制,在市場競爭中處于弱勢地位,需要政府的扶助促進自身的發(fā)展。本文立足我國中小企業(yè)發(fā)展的特定背景與現(xiàn)實狀況,著眼于對中小企業(yè)作為弱質經濟的保護與促進,提高中小企業(yè)的市場競爭力,對中小企業(yè)法律制度的價值追求、政策目標以及制度現(xiàn)狀進行深入剖析,試著從制度上探討促進中小企業(yè)發(fā)展需要的法律支持,以及如何建構和完善促進中小企業(yè)發(fā)展的法律制度。全文共分七個部分。第一部分“緒論”。主要介紹了研究促進中小企業(yè)發(fā)展的法律制度問題的提出、研究現(xiàn)狀與存在的主要問題,以及本文采用的結構安排與研究方法。第二部分“中小企業(yè)概述”。首先從探討中小企業(yè)的法律界定入手,在考察國外有關中小企業(yè)法律界定的情況及我國中小企業(yè)法律界定沿革的基礎上,提出法律界定我國中小企業(yè)應遵循的原則與中小企業(yè)的法律定義,并對此檢視了《中小企業(yè)促進法》界定中小企業(yè)的不足,揭示出中小企業(yè)的本質特征及其法律形態(tài)。然后,分析了我國中小企業(yè)發(fā)展的基本狀況。其中,包括其經歷的發(fā)展階段、在經濟生活中的作用、所處的市場弱勢及其成因分析。揭示出中小企業(yè)的發(fā)展需要政府的扶助,政府基于實現(xiàn)經濟職能需要促進中小企業(yè)的發(fā)展,不僅從政策上提供制度支持,更需要從法律上提供制度保障,以及中小企業(yè)問題的法律特殊性。第三部分“我國中小企業(yè)法律制度的價值追求”。基于第二部分中小企業(yè)的發(fā)展對法律制度的需求及政府促進中小企業(yè)發(fā)展的法律支持的揭示,在分析中小企業(yè)法與市場經濟的內在契合性,尤其是中小企業(yè)法在市場經濟發(fā)展中的階段性發(fā)展的基礎上,闡述了中小企業(yè)法的公平、安全、發(fā)展三大價值取向。然后,通過分析論證,認為我國中小企業(yè)法具有產業(yè)政策法屬性。繼而結合國家產業(yè)政策,論述了我國中小企業(yè)法律制度應當融入中小企業(yè)法的三大價值理念,形成符合國家產業(yè)政策目標的新的制度價值取向。從而揭示出中小企業(yè)法律制度在促進中小企業(yè)發(fā)展、推動國家產業(yè)政策實施中的重要性。第四部分“我國中小企業(yè)法律制度的政策目標”。基于對政策本身具有法律屬性,獲得具有法規(guī)規(guī)范的約束力,進而使其政策目標受到法律的規(guī)范和保障,以及政策和法律能夠相融一體的分析,結合本文第三部分對我國中小企業(yè)法律制度價值目標取向的論述,闡釋了我國中小企業(yè)法律制度作為國家中小企業(yè)政策的法律化,應當優(yōu)先確立的政策目標是:規(guī)制政府在中小企業(yè)領域的經濟行為、保障中小企業(yè)的生存與發(fā)展、促進產業(yè)公平協(xié)調持續(xù)發(fā)展,并在此基礎上對各政策目標進行了詳細分解。第五部分“我國中小企業(yè)法律制度的基本狀況”。鑒于我國中小企業(yè)法律制度的價值目標取向及內含政策目標,對促進中小企業(yè)發(fā)展所具有的重大意義,在分析我國中小企業(yè)政策的沿革、企業(yè)立法的演進的基礎上,評述了現(xiàn)行中小企業(yè)法律制度的內在體系及在市場準入規(guī)制、融資擔保制度、產權制度、立法本身等方面存在的不足。第六部分“促進我國中小企業(yè)發(fā)展的法律制度的完善”。首先對國外中小企業(yè)法律制度安排從立法模式上進行了考察,并在對其制度評析的基礎上,從中小企業(yè)法律體系、市場準入規(guī)制、信用擔保制度、現(xiàn)代企業(yè)產權制度、服務體系法律制度等方面,系統(tǒng)地提出完善促進中小企業(yè)發(fā)展的法律制度的對策建議。第七部分“結論”。簡要概括本文通過研究對促進中小企業(yè)發(fā)展的法律制度問題形成的一些基本認識和看法。

【關鍵詞】：中小企業(yè) 中小企業(yè)法 法律制度 法律價值

【學位授予單位】：重慶大學 【學位級別】：博士 【學位授予年份】：2007 【分類號】：D922.291.91 【目錄】：

摘要3-5 ABSTRACT5-12 1 緒 論12-18 1.1 問題的提出12-14 1.2 研究現(xiàn)狀及存在的主要不足14-16 1.3 本文的結構安排及研究方法16-18 2 中小企業(yè)概述18-48 2.1 中小企業(yè)的法律界定19-32 2.1.1 國外中小企業(yè)法律界定的考察19-23 2.1.2 我國中小企業(yè)法律界定的評析23-29 2.1.3 中小企業(yè)的法律屬性29-30 2.1.4 中小企業(yè)的法律形態(tài)30-32 2.2 我國中小企業(yè)的基本狀況32-42 2.2.1 我國中小企業(yè)在不同時期的發(fā)展33-35 2.2.2 中小企業(yè)在我國經濟生活中的作用35-39 2.2.3 我國中小企業(yè)的比較優(yōu)勢與弱勢39-42 2.3 我國中小企業(yè)問題的法律特殊性42-48 2.3.1 中小企業(yè)問題法律解決的特殊性43-44 2.3.2 中小企業(yè)自由競爭維護的特殊性44-45 2.3.3 中小企業(yè)發(fā)展綜合協(xié)調的特殊性45 2.3.4 中小企業(yè)主體地位類型的特殊性45-48 3 我國中小企業(yè)法律制度的價值追求48-64 3.1 中小企業(yè)法與市場經濟的內在契合48-52 3.1.1 企業(yè)法的生成與演進49-50 3.1.2 中小企業(yè)法在市場經濟發(fā)展的階段性50-52 3.2 中小企業(yè)法的法律價值52-56 3.2.1 中小企業(yè)法的公平價值52-54 3.2.2 中小企業(yè)法的安全價值54-55 3.2.3 中小企業(yè)法的發(fā)展價值55-56 3.3 我國中小企業(yè)法律制度的價值目標56-64 3.3.1 我國中小企業(yè)法的性質定位57-59 3.3.2 我國中小企業(yè)法律制度的價值取向59-64 4 我國中小企業(yè)法律制度的政策目標64-76 4.1 規(guī)制政府在中小企業(yè)領域經濟行為64-72 4.1.1 政府經濟職能的基本定位65-66 4.1.2 政府應確立的中小企業(yè)認識理念66-67 4.1.3 政府在中小企業(yè)領域的經濟行為67-72 4.2 保障中小企業(yè)的生存與發(fā)展72-74 4.2.1 保護中小企業(yè)生存72-73 4.2.2 促進中小企業(yè)發(fā)展73-74 4.3 促進產業(yè)公平協(xié)調持續(xù)發(fā)展74-76 4.3.1 推進經濟發(fā)展民主化74 4.3.2 促進產業(yè)結構合理化74 4.3.3 推動產業(yè)結構性創(chuàng)新74-76 5 我國中小企業(yè)法律制度的基本狀況76-96 5.1 我國中小企業(yè)政策法律的沿革76-80 5.1.1 中小企業(yè)政策的發(fā)展軌跡77-78 5.1.2 企業(yè)立法的演進過程78-80 5.2 我國中小企業(yè)法律制度的現(xiàn)狀80-96 5.2.1 現(xiàn)行中小企業(yè)法律體系的分析80-85 5.2.2 現(xiàn)行中小企業(yè)法律制度的不足85-96 6 促進我國中小企業(yè)發(fā)展的法律制度的完善96-144 6.1 西方國家中小企業(yè)法律制度安排96-100 6.1.1 立法模式考察96-99 6.1.2 法律制度評析99-100 6.2 完善促進中小企業(yè)發(fā)展的立法體系100-115 6.2.1 完善促進中小企業(yè)發(fā)展的專門立法101-107 6.2.2 完善競爭立法促進中小企業(yè)發(fā)展107-115 6.3 完善市場準入規(guī)制促進中小企業(yè)發(fā)展115-122 6.3.1 促進中小企業(yè)法律形態(tài)市場準入規(guī)制的完善115-119 6.3.2 促進政府對中小企業(yè)市場準入規(guī)制的完善119-122 6.4 完善信用擔保制度促進中小企業(yè)發(fā)展122-133 6.4.1 正確認識中小企業(yè)信用擔保的作用122-123 6.4.2 我國中小企業(yè)信用擔保體系建設現(xiàn)狀123-129 6.4.3 完善我國中小企業(yè)信用擔保制度的對策129-133 6.5 建立現(xiàn)代企業(yè)產權制度促進中小企業(yè)發(fā)展133-136 6.5.1 明晰中小企業(yè)終極所有權133-134 6.5.2 建立中小企業(yè)現(xiàn)代企業(yè)制度134-136 6.6 完善促進中小企業(yè)發(fā)展服務體系的法律制度136-144 6.6.1 促進我國中小企業(yè)發(fā)展的服務體系建設基本情況136-138 6.6.2 促進我國中小企業(yè)發(fā)展的服務體系存在的問題138-140 6.6.3 促進我國中小企業(yè)發(fā)展服務體系法律制度的完善140-144 7 結論144-146 致謝146-148 參考文獻148-154 附錄154下載全文 更多同類文獻

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【相似文獻】

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中國重要會議論文全文數(shù)據(jù)庫 前10條

員鴻琛;王小萍;;公眾參與環(huán)境資源保護法律制度研究[A];林業(yè)、森林與野生動植物資源保護法制建設研究——2004年中國環(huán)境資源法學研討會（年會）論文集（第四冊）[C];2004年 凌欣;;土壤污染防治法律制度研究[A];資源節(jié)約型、環(huán)境友好型社會建設與環(huán)境資源法的熱點問題研究——2006年全國環(huán)境資源法學研討會論文集

（四）[C];2006年 劉靜;李津津;張樹興;;我國濕地資源保護的法律問題研究[A];生態(tài)文明與環(huán)境資源法--2009年全國環(huán)境資源法學研討會（年會）論文集[C];2009年 楊會娟;;淺談農村環(huán)境保護法制建設[A];生態(tài)文明與環(huán)境資源法--2009年全國環(huán)境資源法學研討會（年會）論文集[C];2009年 張慧婕;;我國旅游業(yè)相關法律制度建設研究[A];旅游學研究（第五輯）[C];2010年 原小寧;;淺談病案管理的法律制度[A];第13屆全國病案管理學術會論文匯編[C];2004年李敏;郭萍;;循環(huán)經濟理念對建立我國企業(yè)環(huán)保制度的法律思考[A];水污染防治立法和循環(huán)經濟立法研究——2005年全國環(huán)境資源法學研討會論文集（第二冊）[C];2005年王文革;;生態(tài)環(huán)境建設立法問題研究[A];中國環(huán)境保護優(yōu)秀論文精選[C];2006年王楚喬;;東北振興過程中的礦產資源法律制度淺談[A];資源節(jié)約型、環(huán)境友好型社會建設與環(huán)境資源法的熱點問題研究——2006年全國環(huán)境資源法學研討會論文集

（二）[C];2006年 李瓊;;淺談公民環(huán)境權[A];2007中國環(huán)境科學學會學術年會優(yōu)秀論文集（下卷）[C];2007年

中國中小企業(yè)服務體系法律制度研究

范靜思 【摘要】：中小企業(yè)發(fā)展問題是當今社會關注的一個熱點。隨著中小企業(yè)在當今世界各國地位和作用的日益提升，無論是發(fā)達國家、還是發(fā)展中國家，都不斷采取積極的政策和法律措施對中小企業(yè)的發(fā)展進行保護和扶持。為了解決政府的各項扶持措施如何落實的問題，各國都注意到培育中小企業(yè)服務體系的重要性。在發(fā)展中小企業(yè)服務體系方面，發(fā)達國家已經有了一些成功的經驗，從服務體系的建構到法律制度的完善都為中國提供了有益的借鑒。中國中小企業(yè)服務體系建設剛剛起步，雖然在服務機構設置和服務體系的完善方面都取得了一定進展，但仍然有很多不完善的地方，需要研究的問題也很多。具體來看，中國中小企業(yè)服務體系存在的問題主要是服務主體發(fā)育不成熟、服務市場秩序不完善、服務體系的建構和完善缺乏法律依據(jù)等。因此，針對我國中小企業(yè)服務體系發(fā)展過程中存在的問題，結合國外在扶持和發(fā)展中小企業(yè)服務體系方面的成功經驗，完善中小企業(yè)服務體系的法律保障機制是本文論述的重點內容。本文共分為四章，第一章論述了中小企業(yè)及中小企業(yè)服務體系的基本理論問題，包括中小企業(yè)的法律界定標準、中小企業(yè)服務體系的含義等內容。第二章分析和研究了美國、日本、韓國發(fā)展中小企業(yè)服務體系的政策和立法狀況，分別對各國中小企業(yè)服務體系的立法進行了評析。第三章探討了當前中國中小企業(yè)服務體系建設的基本情況，并對其存在的問題和原因進行了分析。第四章是全文論述的重點，主要從明確中國中小企業(yè)服務體系法律制度的方向和原則以及完善中小企業(yè)服務體系內容兩方面對如何完善中國中小企業(yè)服務體系的法律保障機制提出建議。本論文對中小企業(yè)服務體系法律制度進行全面系統(tǒng)研究，主要是因為法律制度建設是中國中小企業(yè)服務體系建設的重點內容，對于完善中小企業(yè)服務體系具有重要的意義。首先，利用法律制度保障中小企業(yè)服務體系建設，有利于規(guī)范政府行為，更有效地培育各類服務組織并保障它們的市場主體地位。國 【關鍵詞】：中小企業(yè) 服務體系 法律制度

【學位授予單位】：中央民族大學 【學位級別】：碩士 【學位授予年份】：2006 【分類號】：D922.291.91 【目錄】：

? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 摘要2-4 ABSTRACT4-7 目錄7-9

第一章 中小企業(yè)及其服務體系的涵義9-17 第一節(jié) 中小企業(yè)的法律界定標準9-12

一、國外中小企業(yè)界定標準9-10

二、中國中小企業(yè)界定標準10-12 第二節(jié) 中小企業(yè)的地位和作用12-14

一、中小企業(yè)在世界經濟發(fā)展中的地位和作用12-13

二、中小企業(yè)在中國經濟發(fā)展中的地位和作用13-14 第三節(jié) 中小企業(yè)服務體系的含義14-17

一、中小企業(yè)服務體系的參與機構15 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?

二、中小企業(yè)服務體系的運作機制15-16

三、中小企業(yè)服務體系的主要內容16-17 第二章 國外發(fā)展中小企業(yè)服務體系立法17-29 第一節(jié) 美國小企業(yè)服務體系立法17-20

一、美國小企業(yè)服務體系的參與機構17-18

二、美國小企業(yè)服務體系的服務范疇18-20

三、對美國小企業(yè)服務體系立法的評析20 第二節(jié) 日本中小企業(yè)服務體系立法20-24

一、日本中小企業(yè)服務體系的參與機構21-22

二、日本中小企業(yè)服務體系的服務范疇22-23

三、對日本中小企業(yè)服務體系立法的評析23-24 第三節(jié) 韓國中小企業(yè)服務體系立法24-29

一、韓國中小企業(yè)服務體系的參與機構25-26

二、韓國中小企業(yè)服務體系的服務范疇26-28

三、對韓國中小企業(yè)服務體系立法的評析28-29 第三章 中國中小企業(yè)服務體系的現(xiàn)狀及問題分析29-38 第一節(jié) 中國當前中小企業(yè)服務體系建設的基本情況29-33

一、中國中小企業(yè)服務體系的政策和立法狀況29-30

二、中國中小企業(yè)服務機構的發(fā)展狀況30-31

三、中國中小企業(yè)服務體系的建設情況31-33 第二節(jié) 中國中小企業(yè)服務體系存在的問題33-38

一、缺乏統(tǒng)一的中小企業(yè)管理機構33-34

二、資源提供類中介機構的競爭格局尚未形成34

三、經濟鑒證類中介機構缺乏規(guī)范化管理34-35

四、企業(yè)合作自律組織發(fā)育不成熟35-36

五、中介服務市場秩序不完善36

六、中小企業(yè)服務體系的建構和完善缺乏法律依據(jù)36-38 第四章 完善中國中小企業(yè)服務體系的法律保障機制38-48 第一節(jié) 中國中小企業(yè)服務體系立法的方向和原則38-41

一、中小企業(yè)服務體系立法涵蓋的內容必須全面38-39

二、中小企業(yè)服務體系立法要具體、明確、可操作性強39-40

三、中小企業(yè)服務體系立法要立足實際、體現(xiàn)制度的時效性40-41 第二節(jié) 完善中國中小企業(yè)服務體系法律制度的主要內容41-48

一、完善中小企業(yè)服務體系主體的法律制度41-43

二、完善中小企業(yè)服務體系運作的法律制度43-48 參考文獻48-52

攻讀學位期間發(fā)表的學術論文目錄52-53 中央民族大學研究生學位論文作者聲明53-54 ? 致謝54 下載全文 更多同類文獻

中國中小企業(yè)的生存環(huán)境

張朝孝

蒲勇健

【摘要】：中小企業(yè)在國民經濟中占據(jù)著重要地位，但是近年來中小企業(yè)的數(shù)量、所創(chuàng)造的國內生產總值及利稅比重都趨于下降。從中小企業(yè)產業(yè)組織、宏觀經濟狀況、經濟政策、法制環(huán)境、融資渠道、社會負擔、社會觀念和社會化服務體系等八大方面分析我國中小企業(yè)的生存環(huán)境。

【作者單位】： 重慶大學工商管理學院 重慶大學工商管理學院

【關鍵詞】： 中小企業(yè) 生存環(huán)境 經濟政策

【基金】：加拿大大學──產學聯(lián)盟和中國國家自然科學基金資助項目（CCUIPP-NSFC）

【分類號】：F276.3 【正文快照】：

中小企業(yè)在解決城巾下崗職工就業(yè)，吸收農村剩余勞動力，引導農業(yè)人口iJ非農業(yè)人口轉化，加速城鎮(zhèn)化建設，推動經濟增K，促進巾場有效競爭，實現(xiàn)科技創(chuàng)新與成果轉化等方面具有戰(zhàn)略意義。中小企業(yè)已經由國民經濟的補充轉變成為國民經濟的重要支柱。但是中小企業(yè)因其規(guī)模小、抗

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我國中小企業(yè)發(fā)展環(huán)境分析及政策建議

宋井源

【摘要】：隨著經濟結構調整 ,中小企業(yè)發(fā)展進入了一個嶄新階段 ,成為國家整體發(fā)展戰(zhàn)略的重要組成部分。我國中小企業(yè)長期積累的矛盾和問題是比較多的 ,這不僅需要完善企業(yè)自身的治理機制 ,還需要政府為中小企業(yè)發(fā)展營造良好的外部環(huán)境。目前 ,影響我國中小企業(yè)發(fā)展的主要環(huán)境因素 ,均存在著一些問題和缺陷。為此 ,建議政府加快建立健全支持中小企業(yè)發(fā)展的政策體系 ,包括政府管理、法制條件、財稅扶持、信用擔保以及社會化的綜合服務等。

【作者單位】： 河南財經學院財金系

【關鍵詞】： 環(huán)境因素 國民待遇 信用擔保體系 社會服務體系

【分類號】：F276.3 【正文快照】：

一、影響中小企業(yè)發(fā)展的環(huán)境因素(一)社會環(huán)境 :宏觀管理體制建設滯后 ,法律體系不健全在市場經濟條件下 ,政府對中小企業(yè)的管理職能主要表現(xiàn)在執(zhí)行法律和政策 ,協(xié)調政府部門和企業(yè)之間的關系 ,為中小企業(yè)提供各種政策指導和咨詢服務 ,而不再直接干預企業(yè)的具體經營活動。與

論我國中小企業(yè)的法律保護

市場經濟是平等經濟,市場主體之間地位平等,是神圣不可侵犯的基本原則,主體地位的平等是市場經濟健康有序發(fā)展的基石。而隨著經濟的不斷發(fā)展,大企業(yè)不斷出現(xiàn),其經濟實力的巨大性導致了交易中特殊權益的滋生,打破了市場主體間的“平等地位”狀態(tài)。國家必然通過特殊的救濟法律,保障中小企業(yè)的權益,才能從法律層面的不對等,實現(xiàn)經濟交易狀態(tài)下的平等。在發(fā)達國家,一般會通過競爭法及中小企業(yè)特殊保護立法對此加以規(guī)制,確保市場經濟在健康有序的狀態(tài)下發(fā)展。

一、我國中小企業(yè)法律保護的現(xiàn)狀在我國原有的經濟模式中,立法更多地關注國營企業(yè),特別是關注國營大型企業(yè)的發(fā)展,相對而言,中小型企業(yè)的發(fā)展沒有成為社會經濟構成中聚焦的重點,相關的法律保護剛剛起步。我國中小企業(yè)法律保護主要通過以下法律及政策體現(xiàn):針對性強的立法主要有《中華人民共和國中小企業(yè)促進法》和《大中小型工業(yè)企業(yè)劃分標準》;《公司法》、《證券法》、《知識產權法》、《城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)條例》和《鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)法》中也有涉及。其中《中華人民共和國中小企業(yè)促進法》是中小企業(yè)法律中的基本法,對保障和促進中小企業(yè)的發(fā)展具有重要的意義。其明確了立法目的:......(本文共計5頁)

論我國中小企業(yè)法律權益的保護

2011-11-23 11:58 來源：法律教育網(wǎng) 【大 中 小】【我要糾錯】

【摘 要】中小企業(yè)是我國經濟和社會發(fā)展中的一支重要支撐力量。這些年來我國經濟快速提升的態(tài)勢充分證明：一個國家的經濟要強大，不僅要有能走向世界的大企業(yè)，而且也

要有成功的中小企業(yè)。

【關鍵詞】中小企業(yè) 立法現(xiàn)狀 制度完善

中小企業(yè)是當今世界各國經濟發(fā)展中極其重要的一股力量。僅從數(shù)量而論，無論是發(fā)達國家，還是發(fā)展中國家，中小企業(yè)的數(shù)量均占各國企業(yè)總數(shù)的絕大多數(shù)，在產值、銷售額、就業(yè)人數(shù)等方面也占有很高的比重。目前，我國對于中小企業(yè)競爭保護的立法還不完善，為了維護中小企業(yè)發(fā)展的公平環(huán)境，應當通過立法來保護中小企業(yè)的合法權益，從而逐步形成市場的競爭性結構。

一 中小企業(yè)競爭保護的立法現(xiàn)狀

引導中小企業(yè)，主要應體現(xiàn)在國家通過產業(yè)政策及法律化，積極鼓勵或者限制中小企業(yè)在某些領域的發(fā)展，促進中小企業(yè)實現(xiàn)其技術創(chuàng)新。目前，我國已經出臺了《中華人民共和國中小企業(yè)促進法》等法律來保護和推動中小企業(yè)在市場競爭中發(fā)展。中小企業(yè)法是國家旨在保護、扶持和引導中小企業(yè)的法律。但是，在目前的市場競爭中法律對中小企業(yè)的保護仍然存在滯后性，因此，我國中小企業(yè)在市場競爭中仍然存在融資困難、競爭力較弱、缺乏實現(xiàn)規(guī)模效益經濟的能力、人民幣升值、利潤空間受擠壓等問題。所以，加快健全法律制度體系是我國保護和促進中小企業(yè)發(fā)展的當務之急。

二 完善中小企業(yè)競爭保護的法律措施

研究中小企業(yè)的法律權益保護是因為中小企業(yè)能夠有效地促進市場的競爭，并且中小企業(yè)是解決就業(yè)、穩(wěn)定社會的中堅力量之一，在技術創(chuàng)新方面發(fā)揮著重要作用，有助于我國進一步深化改革。因此，筆者認為加強對中小企業(yè)的法制建設是十分必要的。

1.加強完善金融法律制度

為中小企業(yè)建立一個通暢的融資渠道，是對中小企業(yè)法律保護中最為重要的手段之一。長期以來中小企業(yè)資產額低、融資成本高、企業(yè)財務管理不規(guī)范、貸款抵押擔保難等因素，使得中小企業(yè)與銀行之間存在斷層。筆者認為應當從兩個方面考慮構建中小企業(yè)融資支持體系：（1）升華金融體制改革，建立專門服務于中小企業(yè)的金融機構。（2）建立多元化的信用擔保體系，運用法律保護中小企業(yè)的合法權益，促進中小企業(yè)的發(fā)展。

為了解決中小企業(yè)信用不足的問題，可以實行類似于美國政府于1958年頒布的《中小企業(yè)管理法》，通過設置中小企業(yè)管理局以直接貸款、協(xié)調貸款及擔保貸款等方式專門管理中小企業(yè)。這個管理局下設置的中小企業(yè)投資公司通過股票、債券的方式彌補創(chuàng)辦企業(yè)的資金不足，這就是所謂的“債券擔保計劃”。筆者認為，我國可以借鑒其成功之處結合本國的實際情況作出以下調整方案：加快健全融資市場，筆者認為關鍵在于加強貸款擔保，建立多層次的資本市場為中小企業(yè)融資提供資金來源。另外，筆者認為可以采取政府建立的小企業(yè)管理機構向商業(yè)銀行提供總擔保額的75%，剩下部分由商業(yè)銀行承擔。這種政府提供擔保的機制能保障中小企業(yè)得到足夠的融資支持，為此，政府每年都要提供中小企業(yè)信貸保障的預算撥款以彌補中小企業(yè)信貸擔?；鸷徒L險補償機制。

2.強化現(xiàn)有法律的實施，健全中小企業(yè)立法，為中小企業(yè)發(fā)展提供法律依據(jù)和保障

我國已頒布的法律中與中小企業(yè)發(fā)展緊密相關的法律主要有《中華人民共和國鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)法》、《中華人民共和國個人獨資企業(yè)法》等。此外，2007年修訂《中華人民共和國合伙企業(yè)法》關于有限合伙的規(guī)定使中小企業(yè)在融資方面有了法律依據(jù)；2007年出臺的《中華人民共和國反壟斷法》為中小企業(yè)在市場中公平競爭提供了強有力的法律保障。筆者認為，必須要在現(xiàn)有法律框架內，強化現(xiàn)有法律的實施，完善其配套措施，從而保障和促進中小企

業(yè)的發(fā)展。

另外，貫徹《公司法》，推進完善中小企業(yè)的治理結構進程。中小企業(yè)在其管理經營中，要嚴格按照公司法的要求，將所有權和經營權相分離，以使公司的經營者在其權限范圍內利

用其獨特的經營才能將企業(yè)打理得更好。

最后，應當遵守《會計法》，嚴格財經制度。對于這一點，筆者認為也是十分必要的，因為資金狀況是反映企業(yè)運營狀況的晴雨表。

3.修改稅法，利用稅收杠桿加強對中小企業(yè)發(fā)展的保護

稅收作為調節(jié)經濟的杠桿，對促進中小企業(yè)發(fā)展有積極作用。目前我國稅收針對中小企業(yè)優(yōu)惠措施較為單一，主要是降低稅率和稅收減免兩種優(yōu)惠措施。各國普遍適用的提高稅收起征點、投資抵免、提高固定資產折舊等對中小企業(yè)的稅收優(yōu)惠政策很少采用。我國應采用多種優(yōu)惠措施，對于中小企業(yè)的創(chuàng)辦、發(fā)展與科技開發(fā)等提供有針對性的、有效果的稅收優(yōu)惠措施。筆者認為，中小企業(yè)在拓寬就業(yè)渠道、促進科技創(chuàng)新等方面起著大企業(yè)所不能替代的作用，然而中小企業(yè)畢竟是“中小”企業(yè)，其經濟實力與市場競爭力都處于弱勢地位，以及在經濟實踐中遇到的各種問題，如融資難等，中小企業(yè)要發(fā)展離不開政府的鼎力支持，所以政府有責任也有義務從各方面為中小企業(yè)創(chuàng)造一個良好的生存發(fā)展環(huán)境。

4.遏制行政性壟斷行為

我國反壟斷法的一個特別重要的內容是遏制行政壟斷，反對政府及其所屬機構濫用行政權力限制競爭。行政壟斷對經濟生活具有巨大的破壞性，它會使某些市場主體獲得行政權力的不當支持或片面保護，從而造成市場競爭的非公平、低效率，在此過程中政府腐敗也就在所難免。當前，行政壟斷在我國主要有幾種表現(xiàn)：在縱向的行業(yè)內，它們表現(xiàn)為行業(yè)壟斷，如承擔著管理行業(yè)任務的大企業(yè)集團以及掛靠中央直屬機關的企業(yè)；在橫向的行政區(qū)域內，它們表現(xiàn)為地區(qū)壟斷，或稱地方保護主義。此外，還表現(xiàn)為企業(yè)合并中的“拉郎配”，即政府強迫企業(yè)加入某個企業(yè)集團，或者強迫經濟效益好的企業(yè)接受某些經濟效益不好的企業(yè)。因此，在這一過程中，市場中的“弱者”中小企業(yè)不會成為行政壟斷的寵兒，大量誠信的中小企業(yè)無力通過參與政府的決策過程發(fā)展自己，甚至保護自己的競爭利益，行政壟斷已成為遏制中小企業(yè)發(fā)展的最大障礙。行政壟斷所帶來的危害不僅波及中小企業(yè)，而且對整個市場經濟體制的完善都具有極大的威脅，應當將對其規(guī)制列入立法議程。

三 結束語

中小企業(yè)的自身屬性及國內外的經濟大氣候是導致中小企業(yè)陷入資金困局、效益困局、發(fā)展空間困局三大困境的主要原因?；猱斍爸行∑髽I(yè)生存危機的路徑是拓展融資渠道、實行結構性降稅和產業(yè)升級。國家應通過政策支持和法律保障等宏觀調控手段保障中小企業(yè)的生存和發(fā)展，縮小不同經濟體實力差距，保障總體經濟平衡發(fā)展。

參考文獻

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