第一篇：當事人申請訴后財產(chǎn)保全法院應當受理

當事人申請訴后財產(chǎn)保全法院應當受理

作者：王維永 發(fā)布時間：2006-07-17 07:21:2

4【案情】

近日，重慶市奉節(jié)縣法院收到了一份當事人要求訴后財產(chǎn)保全的申請：原告劉X訴被告王X民間借貸糾紛案，奉節(jié)法院于2006年5月經(jīng)調(diào)解雙方達成協(xié)議，約定借貸履行期為同年9月。本案調(diào)解結案后，在約定履行期尚未到達之前，原告發(fā)現(xiàn)被告有轉移財產(chǎn)的跡象，于是向法院提出保全申請并提供擔保，要求進行財產(chǎn)保全。

【分歧】

對于原告劉X的訴后財產(chǎn)保全申請，人民法院應否受理，在同一法院以及上下級法院之間產(chǎn)生了分歧。一種意見，主張不予受理，理由是：民訴法第九十二條、第九十三條及二百二十三條規(guī)定了訴訟中財產(chǎn)保全、訴訟前財產(chǎn)保全和執(zhí)行中的保全措施，而劉的保全申請既不是訴前保全，也不是訴訟中保全，更不是執(zhí)行程序中的保全，即使認為是：“訴后保全”，由于法律無規(guī)定，法院不能超越法律去違法受理。另一種意見，主張應予受理，理由是：盡管民訴法在對人民法院財產(chǎn)保全制度的設計上，只規(guī)定了訴前財產(chǎn)保全和訴訟中財產(chǎn)保全，卻沒有規(guī)定判決生效后至申請執(zhí)行前的財產(chǎn)保全即訴后財產(chǎn)保全，即目前尚無法律明文規(guī)定對訴后保全申請應當受理，但是，法律也沒有明文規(guī)定不能受理，沒有明令禁止，則表示可以受理。且當事人申請財產(chǎn)保全，一方面是其訴訟權利的體現(xiàn)，另一方面則是有利于人民法院執(zhí)行兌現(xiàn)，這種對當事人有利，對人民法院工作有利的事情，法院為什么不能為呢。如果因為法院對當事人的保全申請不予受理而導致可供執(zhí)行的財產(chǎn)轉移滅失，法院將如何向申請人交代，又將如何保證案件的順利執(zhí)行。

【評析】

筆者基本贊成第二種意見，認為法院應當受理原告劉X的訴后保全申請。理由如下：

其一，劉X的訴后財產(chǎn)保全申請符合法院財產(chǎn)保全的法定要件。按照民訴法第九十二條的規(guī)定，財產(chǎn)保全的要求有四：一是可能存在因一方當事人的行為或其他原因使判決不能執(zhí)行或難以執(zhí)行的情況，二是財產(chǎn)保全采取依當事人申請保全和法院依職權保全的兩種選擇措施，三是無論采取何種保全方式法院均應責令當事人提供擔保，四是情況緊急的必須在四十八小時內(nèi)作出裁定并立即執(zhí)行。本案劉X的保全申請與上列條件對照是相符的。還應當說明，民訴法第九十二條的三個款項中，找不出“訴訟中”或“訴訟后”的任何限制性字眼，按照“明示其一即排除其他”的規(guī)則，該條并未排除訴訟終結后到開始執(zhí)行前的財產(chǎn)保全，因此，受理劉X的訴后保全申請并不與該條的原意相悖。

其二，從當事人的權益保護和破解法院“執(zhí)行難”的角度看，劉X的訴后保全申請法院應予受理。眾所周知，“執(zhí)行難”與“告狀難”、“申訴難”成為人民法院的三大頑癥，已引起社會的廣泛關注?！皥?zhí)行難”難在何處，難在沒有可供執(zhí)行的財產(chǎn)上。而積極采取財產(chǎn)保全措施，從來是法院力克“執(zhí)行難”的基礎手段和物質(zhì)條件。因此，人民法院對于有給付內(nèi)容的案件，一方面有責任向當事人釋明財產(chǎn)保全的作用、程序及方法，使之主動申請保全，另一方面，在當事人沒有申請保全的情況下，法院應當依職權采取保全措施，以保障裁判的執(zhí)行。劉X系主動申請財產(chǎn)保全，法院沒有理由予以拒絕。

其三，時代發(fā)展到今天，將當事人的訴后財產(chǎn)保全申請拒之門外，不但表現(xiàn)為一種對自身執(zhí)行工作設置障礙的愚蠢之舉，而且與人民法院“案結事了”的司法追求大相徑庭。如果法官認為只要審結了案件就萬事大吉，其實是很幼稚的，事實上“案結事未了”的現(xiàn)象比比皆是。就一個案件而言，并非以結案走到終端，只能用案件執(zhí)行兌現(xiàn)來畫句號；就一個法院而言，不能以終結訴訟體現(xiàn)公正，應當以實現(xiàn)當事人的訴訟愿望為終極站臺。現(xiàn)今司法觀念倡導“案結事了”，體現(xiàn)了訴訟人性化、和諧化和“以人為本”的思想，反映了司法為民的服務要求。一切與此不和諧的司法觀念和司法作風，都應當予以改進。

其四，“法無明文規(guī)定不可為”，反映出機械司法的觀念，與現(xiàn)代司法理念不相符。按照現(xiàn)代司法理念，“法無明文禁止即可為”，恰到好處，彰顯的是與時俱進的司法精神。從理論上講，法律規(guī)則從其頒布開始就是過時的，因為社會在發(fā)展，法律漏洞不可避免，盡善盡美的法律、包攬無遺的法律是沒有的。基于此理，法國民法典第四條規(guī)定：“法官借口法律無規(guī)定、不明確或者不完備而拒絕審判者，以拒絕審判罪追訴之”。該規(guī)定創(chuàng)設了一條“法官不能拒絕審判”的著名規(guī)則。對于劉X訴后保全申請的受理問題，法官當然希望法律或司法解釋給一個明確的“說法”，這無可厚非，筆者也希望在立法上盡快完善這一問題。但是，當法律尚未完善之前，法院不可以拒絕履行司法職能，不可以眼睜睜地看著弱而無助的當事人的訴訟愿望化為泡影。如若那樣，當事人是無辜的，法院則是無聊的。

（作者單位：重慶市奉節(jié)縣人民法院）

第二篇：當事人如何向法院申請財產(chǎn)保全

當事人如何向法院申請財產(chǎn)保全

中華人民共和國民事訴訟法

第九章 財產(chǎn)保全和先予執(zhí)行

第九十二條 人民法院對于可能因當事人一方的行為或者其他原因，使判決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的案件，可以根據(jù)對方當事人的申請，作出財產(chǎn)保全的裁定；當事人沒有提出申請的，人民法院在必要時也可以裁定采取財產(chǎn)保全措施。

人民法院采取財產(chǎn)保全措施，可以責令申請人提供擔保；申請人不提供擔保的，駁回申請。人民法院接受申請后，對情況緊急的，必須在四十八小時內(nèi)作出裁定；裁定采取財產(chǎn)保全措施的，應當立即開始執(zhí)行。

第九十三條 利害關系人因情況緊急，不立即申請財產(chǎn)保全將會使其合法權益受到難以彌補的損害的，可以在起訴前向人民法院申請采取財產(chǎn)保全措施。申請人應當提供擔保，不提供擔保的，駁回申請。人民法院接受申請后，必須在四十八小時內(nèi)作出裁定；裁定采取財產(chǎn)保全措施的，應當立即開始執(zhí)行。

申請人在人民法院采取保全措施后十五日內(nèi)不起訴的，人民法院應當解除財產(chǎn)保全。第九十四條 財產(chǎn)保全限于請求的范圍，或者與本案有關的財物。

財產(chǎn)保全采取查封、扣押、凍結或者法律規(guī)定的其他方法。

人民法院凍結財產(chǎn)后，應當立即通知被凍結財產(chǎn)的人。

財產(chǎn)已被查封、凍結的，不得重復查封、凍結。

第九十五條 被申請人提供擔保的，人民法院應當解除財產(chǎn)保全。

第九十六條 申請有錯誤的，申請人應當賠償被申請人因財產(chǎn)保全所遭受的損失。

第九十九條 當事人對財產(chǎn)保全或者先予執(zhí)行的裁定不服的，可以申請復議一次。復議期間不停止裁定的執(zhí)行。

第二十六章 財產(chǎn)保全

第二百四十九條 當事人依照本法第九十二條的規(guī)定可以向人民法院申請財產(chǎn)保全。利害關系人依照本法第九十三條的規(guī)定可以在起訴前向人民法院申請財產(chǎn)保全。

第二百五十條 人民法院裁定準許訴前財產(chǎn)保全后，申請人應當在三十日內(nèi)提起訴訟。逾期不起訴的，人民法院應當解除財產(chǎn)保全。

第二百五十一條 人民法院裁定準許財產(chǎn)保全后，被申請人提供擔保的，人民法院應當解除財產(chǎn)保全。

第二百五十二條 申請有錯誤的，申請人應當賠償被申請人因財產(chǎn)保全所遭受的損失。

第二百五十三條 人民法院決定保全的財產(chǎn)需要監(jiān)督的，應當通知有關單位負責監(jiān)督，費用由被申請人承擔。

第二百五十四條 人民法院解除保全的命令由執(zhí)行員執(zhí)行。

◆《最高人民法院關于中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見》

31、訴前財產(chǎn)保全，由當事人向財產(chǎn)所在地的人民法院申請。

在人民法院采取訴前財產(chǎn)保全后，申請人起訴的，可以向采取訴前財產(chǎn)保全的人民法院或者其他有管轄權的人民法院提起。

32、當事人申請訴前財產(chǎn)保全后沒有在法定的期間起訴，因而給被申請人造成財產(chǎn)損失引起訴訟的，由采取該財產(chǎn)保全措施的人民法院管轄。

◆最高人民法院關于在經(jīng)濟審判工作中嚴格執(zhí)行《中華人民共和國民事訴訟法》的若干規(guī)定（1994年

12月22日 法發(fā)〔1994〕29號）

６、人民法院在審理國內(nèi)經(jīng)濟糾紛案件中，如受訴人民法院對該案件沒有管轄權，不能因對非爭議標的物或者對爭議標的物非主要部分采取訴前財產(chǎn)保全措施而取得該案件的管轄權。

◆最高人民法院關于經(jīng)濟糾紛案件級別管轄的復函（1995年2月16日法經(jīng)〔1995〕46號）河北省高級人民法院：

你院《關于第一審經(jīng)濟糾紛案件級別管轄的規(guī)定》收悉。經(jīng)研究，同意該規(guī)定，望認真執(zhí)行。執(zhí)行中如有問題，請及時反映。

附：河北省高級人民法院關于第一審經(jīng)濟糾紛案件級別管轄的規(guī)定（河北省高級人民法院審判委員會1995年1月6日討論通過）

……

五、人民法院根據(jù)當事人申請，采取訴前財產(chǎn)保全措施后，當事人又向該法院起訴的，該法院沒有管轄權的，應告之當事人向有管轄權的法院起訴。

……

◆最高人民法院關于如何理解《關于適用<中華人民共共和國民事訴訟法>若干問題的意見》第31條第1款的批復（1998年4月2日最高人民法院審判委員會第970次會議通過，自1998年4月25日起施行。法釋［1998］5號）

山西省高級人民法院：

你院晉高法［1996］148號關于對最高人民法院《關于適用<中華人民共共和國民事訴訟法>若干問題的意見》第31條第2款如何理解的請示》收悉。經(jīng)研究，答復如下：

最高人民法院《關于適用<中華人民共共和國民事訴訟法>若干問題的意見》第31條第2款的規(guī)定是指：在人民法院采取訴前財產(chǎn)保全后，申請人起訴的，應當向有管轄權的人民法院提起。采取訴前財產(chǎn)保全的人民法院對該案有管轄權的，應當依法受理；沒有管轄權的，應當及時將采取訴前財產(chǎn)保全的全部材料移送有管轄權的受訴人民法院。

此復

中華人民共和國最高人民法院公告

《最高人民法院關于訴前財產(chǎn)保全幾個問題的批復》已于１９９８年１１月１９日由最高人民法院審判委員會第１０３０次會議通過，現(xiàn)予公布，自１９９８年１２月５日起施行。

一九九八年十一月二十七日

最高人民法院關于訴前財產(chǎn)保全幾個問題的批復

（1998年11月19日最高人民法院審判委員會第1030次會議通過 法釋［1998］29號）

湖北省高級人民法院：

你院鄂高法［一九九八］六十三號，《關于采取訴前財產(chǎn)保全幾個問題的請示》收悉。經(jīng)研究，答復如下：

一、人民法院受理當事人訴前財產(chǎn)保全申請后，應當按照訴前財產(chǎn)保全標的金額并參照《中華人民共和國民事訴訟法》關于級別管轄和專屬管轄的規(guī)定，決定采取訴前財產(chǎn)保全措施。

二、采取財產(chǎn)保全措施的人民法院受理申請人的起訴后，發(fā)現(xiàn)所受理的案件不屬于本院管轄的，應當將案件和財產(chǎn)保全申請費一并移送有管轄權的人民法院。

案件移送后，訴前財產(chǎn)保全裁定繼續(xù)有效。

因執(zhí)行訴訟前財產(chǎn)保全裁定而實際支出的費用，應由受訴人民法院在申請費中返還組作出訴前財產(chǎn)保全的人民法院。

此復。

第三篇：法院財產(chǎn)保全申請書

財產(chǎn)保全申請書

申 請 人： 被申請人：

申請請求

1、請求保全被申請人價值_________元人民幣的財產(chǎn)（包括但不限于動產(chǎn)、不動產(chǎn)及銀行賬戶、股票賬戶等）。

2、由被申請人承擔本案的保全費用。

事實與理由

申請人因與被申請人

糾紛一案已向貴院提起訴訟（案號：_________），為了使申請人的債權在判決后得到有效執(zhí)行，特申請對各被申請人財產(chǎn)進行保全。

申請人愿意提供財產(chǎn)擔保，并預繳財產(chǎn)保全費用。此致

人民法院

申請人：

年 月 日

第四篇：訴中財產(chǎn)保全申請書

訴中財產(chǎn)保全申請書

訴中財產(chǎn)保全申請書1

申請人:劉xx，男，漢族，x年xx月xx日出生，住x市x區(qū)x鎮(zhèn)x號。

被申請人:王xx，男，漢族，x年xx月xx日出生，住x市x區(qū)x小區(qū)四區(qū)x號樓x單元x號。

申請事項:

立即凍結被告銀行存款人民幣144000元或查封、扣押被申請人相當于人民幣144000元的其他財產(chǎn)。

事實及理由:

申請人已就申請人與被申請人借款合同糾紛爭議向貴院提起訴訟。為了防止被申請人在訴訟期間轉移財產(chǎn)，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第九十二條等相關規(guī)定，特申請貴院對被申請人采取凍結其銀行存款人民幣144000元或查封、扣押相當于人民幣144000元財產(chǎn)的保全措施。被申請人房產(chǎn)(位于x市x區(qū)xx小區(qū)四區(qū)7號樓1單元601號，房產(chǎn)證號:x135600)。如因采取保全措施不當造成被申請人財產(chǎn)損失的，由申請人承擔責任。

此致

x市x區(qū)人民法院

申請人:

年 月 日

訴中財產(chǎn)保全申請書2

申請人:xxxxxx，男,xxxxxx歲，漢族，xxxxxx省xxxxxx市人，xxxxxx個體服裝店店主，現(xiàn)住xxxxxx市xxxxxx區(qū)xxxxxx路xxxxxx號。

被申請人:xxxxxx，男，xxxxxx歲，漢族，xxxxxx省xxxxxx縣人，xxxxxx臺球廳老板，現(xiàn)位xxxxxxx市xxxxxx區(qū)xxxxxx路xxxxxx號。

請求事項:

請求扣押被申請人的8臺臺球案，并凍結被申請人銀行存款1萬元人民幣。

事實和理由:

xxxx年xxxx月xxxx日，被申請人向申請人借款2萬元人民幣，以開辦xxxxxx臺球廳。雙方約定一年之后還錢。xxxx年xxxx月xxxx日申請人向被申請人索要借款，被申請人以經(jīng)營狀況不好為由，拒絕還款。申請人于xxxx年xxxx月xxxx日訴于xxxxxx區(qū)人民法院，要求被申請人償還2萬元借款，法院已受理此案。xxxx年xxxx月xxxx日，申請人從朋友薛xxxxxx處得知，被申請人欲轉讓其臺球廳，并打算去南方作生意。

為防止被申請人轉移資金，實現(xiàn)申請人之合法債權，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第92條規(guī)定，特向人民法院申請訴訟財產(chǎn)保全，請求人民法院扣押被申請人8臺臺球案，并凍結其銀行存款1萬元人民幣，以保證判決的執(zhí)行。

此致

xxxxxx市xxxxxx區(qū)人民法院

訴中財產(chǎn)保全申請書3

申請人：xxxxxxxxx

被申請人：xxxxxxxxx

請求事項：xxxxxxxxx

1、請求依法扣押（凍結）被申請人價值xxxxxxxx元的xxxxxxx，申請保全的數(shù)額為人民幣xxxx元；

2、被申請人承擔全部的保全費用。

事實和理由：

xxxxxx年xxxxxx月xxxxxxx日，申請人與被申請人xxxxxxxx約定xxxxxxxxxxx，到期日為xxxxxx年xxxxxx月xxxxxxx日，到期后，被申請人并沒履行約定現(xiàn)申請人已對被申請人就該xxxxxxxxxx向你院提起訴訟，為維護申請人合法權利不受損害，保證本案裁判的有效執(zhí)行，特向你院提出保全申請，同時申請人依法提供相應擔保。

擔保方式：申請人提交1.5萬元現(xiàn)金作為擔保。

此致

申請人：xxxxxxxxx

xxxxx年xxx月xxxx日

附：財產(chǎn)線索：

1、被申請人被申請保全財產(chǎn)所在地xxxxxxxxxx；

2、申請人將提供價值約xxxxxxxxx元的`xxxxxx擔保。

訴中財產(chǎn)保全申請書4

申請人：劉xx，男，漢族，xxx年xx月xx日出生，住x市x區(qū)x鎮(zhèn)x號。

被申請人：王xx，男，漢族，xxx年xx月xx日出生，住x市x區(qū)x小區(qū)四區(qū)x號樓x單元x號。

申請事項：

立即凍結被告銀行存款人民幣144000元或查封、扣押被申請人相當于人民幣144000元的其他財產(chǎn)。

事實及理由：

申請人已就申請人與被申請人借款合同糾紛爭議向貴院提起訴訟。為了防止被申請人在訴訟期間轉移財產(chǎn)，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第九十二條等相關規(guī)定，特申請貴院對被申請人采取凍結其銀行存款人民幣144000元或查封、扣押相當于人民幣144000元財產(chǎn)的保全措施。被申請人房產(chǎn)（位于x市x區(qū)xx小區(qū)四區(qū)7號樓1單元601號，房產(chǎn)證號：xxx135600）。如因采取保全措施不當造成被申請人財產(chǎn)損失的，由申請人承擔責任。

此致

x市x區(qū)人民法院

申請人：xxxxxxxxx

xxxxxxxxx年xxxxxxxxx 月 xxxxxxxxx日

訴中財產(chǎn)保全申請書5

申請人：

被申請人：

請求事項：

1、請求依法扣押（凍結）被申請人價值________元的_______，申請保全的數(shù)額為人民幣____元；

2、被申請人承擔全部的保全費用。

事實和理由：

______年______月_______日，申請人與被申請人________約定___________，到期日為______年______月_______日，到期后，被申請人并沒履行約定現(xiàn)申請人已對被申請人就該__________向你院提起訴訟，為維護申請人合法權利不受損害，保證本案裁判的有效執(zhí)行，特向你院提出保全申請，同時申請人依法提供相應擔保。

擔保方式：申請人提交1.5萬元現(xiàn)金作為擔保。

此致

申請人：_________

_____年___月____日

附：財產(chǎn)線索：

1、被申請人被申請保全財產(chǎn)所在地__________；

2、申請人將提供價值約_________元的______進行擔保。

第五篇：訴中財產(chǎn)保全申請書（推薦）

訴中財產(chǎn)保全申請書

擔保人：（基本情況）

被擔保人：（基本情況）

擔保人愿做被擔保人的擔保人，為被擔保人向你院提出的訴訟財產(chǎn)保全申請做如下?lián)＃?/p>

一、擔保人負擔采取訴訟財產(chǎn)保全措施所需全部費用；

二、如被擔保人訴訟財產(chǎn)保全申請錯誤，擔保人愿賠償被申請人因財產(chǎn)保全所遭受的全部損失。

三、將擔保人定期（存折，現(xiàn)金__萬元）交你院作抵押，可從中支付一、二項所需費用。

此致

__市法院

擔保人：（簽字或蓋章）

年 月 日

訴訟財產(chǎn)保全申請書

申請人：

被申請人：

申請人與被申請人之間因__糾紛，于 年 月 日向你院提起訴訟（或申請人即將提起訴訟）。由于被申請人有的可能，特申請給予財產(chǎn)保全強制措施。

請求事項：（寫明要求保全的財產(chǎn)）

事實和理由：

（寫明要求保全的財物情況，包括申請人與被申請人的關系，申請人和被申請人與要求保全財物的關系及財物名稱、數(shù)量、質(zhì)量、形狀、花色、品種、所在地點及現(xiàn)狀等。

申請的理由主要寫明需要保全的財物遭受侵害情況及采取財產(chǎn)保全措施的重要性及緊迫性及在判決執(zhí)行中的意義）。

證據(jù)和證據(jù)來源：

寫明能夠證明申請請求的證據(jù)的名稱、件數(shù)和證據(jù)來源。有證人的，應寫明證人的姓名和住址。

（若證據(jù)在申請人手里，應隨同申請書一并遞交法院；若證據(jù)不在申請人手里，應向法院提供證據(jù)線索）

此致

__市法院

申請人：

年 月 日