第一篇：省高院會議紀(jì)要(201206機(jī)動(dòng)車部分)

關(guān)于道路交通事故責(zé)任糾紛案件

（一）關(guān)于歸責(zé)原則和抗辯權(quán)問題

37.要充分認(rèn)識交強(qiáng)險(xiǎn)設(shè)立目的在于保障受害人依法及時(shí)得到賠償，具有較強(qiáng)的社會保障性質(zhì)。根據(jù)《道路交通安全法》第七十六條的規(guī)定，無論機(jī)動(dòng)車一方對交通事故的發(fā)生是否有過錯(cuò)，包括存在《機(jī)動(dòng)車交通事故責(zé)任強(qiáng)制保險(xiǎn)條例》第二十二條規(guī)定的情形，保險(xiǎn)公司均應(yīng)在交強(qiáng)險(xiǎn)責(zé)任限額內(nèi)先予賠償，除非交通事故損失是由受害人故意造成的。

（二）關(guān)于保險(xiǎn)合同條款的效力認(rèn)定問題

38.對于保險(xiǎn)合同中有關(guān)免除保險(xiǎn)人責(zé)任的條款，要嚴(yán)格依照《保險(xiǎn)法》第十七條的規(guī)定予以審查，要求免責(zé)條款必須內(nèi)容明確、具體，沒有歧義，并使用黑體字等醒目方式或以專門章節(jié)予以標(biāo)識、提示；同時(shí)要求在簽訂保險(xiǎn)合同時(shí)保險(xiǎn)公司要履行明確說明義務(wù)，從而使普通人在通常情況下能夠明白地知曉免責(zé)條款的內(nèi)容、涵義和法律后果。如保險(xiǎn)公司未能充分履行提示和說明義務(wù)，則相關(guān)免責(zé)條款不具有法律效力。

39.商業(yè)第三者責(zé)任保險(xiǎn)合同當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)主要應(yīng)依據(jù)保險(xiǎn)合同的約定確定。如商業(yè)第三者責(zé)任險(xiǎn)保險(xiǎn)合同明確約定“扣除交強(qiáng)險(xiǎn)應(yīng)賠部分再行賠付”，且保險(xiǎn)公司已盡到合理的提示和說明義務(wù)，即使機(jī)動(dòng)車所有人或管理人因自己的原因未投保交強(qiáng)險(xiǎn)的，仍應(yīng)認(rèn)定該約定有效。

（三）關(guān)于責(zé)任主體問題

40.因租賃、借用等情形致機(jī)動(dòng)車所有人與使用人不是同一人時(shí)，發(fā)生交通事故后造成第三人損失的，應(yīng)根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第四十九條的規(guī)定，由保險(xiǎn)公司在交強(qiáng)險(xiǎn)責(zé)任限額范圍內(nèi)先予賠償。不足部分，由機(jī)動(dòng)車使用人依照《道路交通安全法》第七十六條的規(guī)定承擔(dān)賠償責(zé)任；機(jī)動(dòng)車所有人對損害的發(fā)生有過錯(cuò)的，應(yīng)根據(jù)過錯(cuò)大小承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。

41.掛靠機(jī)動(dòng)車發(fā)生交通事故造成他人損害，由掛靠車主承擔(dān)損害賠償責(zé)任，被掛靠單位承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。

42.兩輛或兩輛以上的機(jī)動(dòng)車發(fā)生交通事故造成損害，根據(jù)各侵權(quán)人的過錯(cuò)和原因力等因素能夠合理分開各自造成的損害，由各賠償義務(wù)人各自承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任；不能合理分開各自造成的損害的，應(yīng)區(qū)分不同情況，依據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第十條、第十一條的規(guī)定確定責(zé)任。但是，侵權(quán)行為發(fā)生在《侵權(quán)責(zé)任法》施行前的，應(yīng)依據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第三條的規(guī)定，由各侵權(quán)人承擔(dān)連帶責(zé)任。

43.交通事故發(fā)生后，支付被侵權(quán)人醫(yī)療費(fèi)、喪葬費(fèi)等合理費(fèi)用的人請求保險(xiǎn)公司在交強(qiáng)險(xiǎn)責(zé)任限額范圍內(nèi)賠償醫(yī)療費(fèi)、喪葬費(fèi)的，人民法院應(yīng)予支持。如該部分費(fèi)用已經(jīng)超出交強(qiáng)險(xiǎn)責(zé)任限額的，根據(jù)《道路交通安全法》第七十六條的規(guī)定，由責(zé)任方承擔(dān)。

44.由于駕駛?cè)宋慈〉民{駛資格、醉酒、吸毒、濫用麻醉藥品或者精神藥品后駕駛機(jī)動(dòng)車發(fā)生交通事故或被保險(xiǎn)

人故意制造交通事故的，保險(xiǎn)公司應(yīng)在交強(qiáng)險(xiǎn)責(zé)任限額范圍內(nèi)對人身損害損失予以賠償。保險(xiǎn)公司自向賠償權(quán)利人賠償之日起，有權(quán)向被保險(xiǎn)人追償。追償權(quán)自保險(xiǎn)公司實(shí)際賠償之日起計(jì)算訴訟時(shí)效。保險(xiǎn)公司在同一訴訟中向被保險(xiǎn)人主張追償權(quán)的，人民法院應(yīng)當(dāng)一并審理。

（四）關(guān)于車輛損失的認(rèn)定問題

45.發(fā)生交通事故后，被保險(xiǎn)人應(yīng)根據(jù)保險(xiǎn)合同的約定，及時(shí)通知保險(xiǎn)公司勘察現(xiàn)場，保險(xiǎn)公司應(yīng)在合理期間內(nèi)提供車輛本身的修復(fù)方案。如保險(xiǎn)公司未在合理期間提供修復(fù)方案，被保險(xiǎn)人自行委托有資質(zhì)的鑒定機(jī)構(gòu)定損且車輛已經(jīng)修復(fù)的，對被保險(xiǎn)人的定損及修復(fù)可予認(rèn)可，但保險(xiǎn)人提供充足證據(jù)推翻鑒定機(jī)構(gòu)的定損結(jié)論的除外。如保險(xiǎn)公司已在合理期間提供修復(fù)方案，但被保險(xiǎn)人擅自委托第三方鑒定機(jī)構(gòu)定損及修復(fù)的，對被保險(xiǎn)人的主張不予采信。

46.案件審理過程中，經(jīng)當(dāng)事人雙方協(xié)商仍無法確定車輛修復(fù)方案的，人民法院可根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》的有關(guān)規(guī)定，委托具備相關(guān)鑒定資質(zhì)的鑒定機(jī)構(gòu)對車輛進(jìn)行定損。

（五）關(guān)于責(zé)任承擔(dān)問題

47.未按照國家規(guī)定投保交強(qiáng)險(xiǎn)的機(jī)動(dòng)車，發(fā)生交通事故造成損害，賠償權(quán)利人請求由該機(jī)動(dòng)車的投保義務(wù)人在交強(qiáng)險(xiǎn)責(zé)任限額范圍內(nèi)先予賠償?shù)?，?yīng)予支持。投保義務(wù)人和侵權(quán)人不是同一人，賠償權(quán)利人請求由投保義務(wù)人和侵權(quán)人在交強(qiáng)險(xiǎn)限額內(nèi)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的，應(yīng)予支持。

不足部分，按照《道路交通安全法》第七十六條和《侵權(quán)責(zé)任法》的有關(guān)規(guī)定承擔(dān)賠償責(zé)任。

48.機(jī)動(dòng)車交通事故造成人身傷亡的，對于基本醫(yī)療保險(xiǎn)范圍外的診療項(xiàng)目支出，賠償權(quán)利人請求機(jī)動(dòng)車第三者責(zé)任強(qiáng)制保險(xiǎn)的保險(xiǎn)公司在責(zé)任限額范圍內(nèi)按照基本醫(yī)療保險(xiǎn)的同類診療項(xiàng)目費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn)賠付的，應(yīng)予支持。如確需使用基本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn)外的診療項(xiàng)目，賠償權(quán)利人主張列入交強(qiáng)險(xiǎn)賠付范圍的，人民法院亦應(yīng)予支持，但保險(xiǎn)公司能夠舉證證明上述診療項(xiàng)目不屬于必需診療行為的除外。

（六）關(guān)于交強(qiáng)險(xiǎn)賠償款的分配問題

49.同一事故的多個(gè)被侵權(quán)人同時(shí)起訴的，應(yīng)當(dāng)按照各被侵權(quán)人的損失占全體被侵權(quán)人總損失的比例確定其從交強(qiáng)險(xiǎn)責(zé)任限額范圍內(nèi)應(yīng)獲得的賠償數(shù)額。如僅有部分被侵權(quán)人起訴的，人民法院應(yīng)通知其他被侵權(quán)人參與訴訟。對于人民法院通知后仍不愿意參與訴訟的部分被侵權(quán)人，可不考慮預(yù)留份額，以實(shí)際查明的被侵權(quán)人損失分配賠償數(shù)額。

（七）關(guān)于被扶養(yǎng)人生活費(fèi)的計(jì)算問題

50.根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法>若干問題的通知》第四條的規(guī)定，應(yīng)將被扶養(yǎng)人生活費(fèi)計(jì)入殘疾賠償金或死亡賠償金，即《侵權(quán)責(zé)任法》規(guī)定的殘疾賠償金或死亡賠償金數(shù)額包括最高人民法院

《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》規(guī)定的殘疾賠償金或死亡賠償金與被扶養(yǎng)人生活費(fèi)兩部分。

如果受害人是農(nóng)村居民但經(jīng)常居住地在城鎮(zhèn)的，被扶養(yǎng)人生活費(fèi)可按照城鎮(zhèn)居民人均消費(fèi)性支出標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。

第二篇：省高院龍口會議紀(jì)要

山東省高級人民法院

關(guān)于印發(fā)全省民事審判工作座談會紀(jì)要的通知

魯高法〔2005〕201號

全省各中級人民法院、濟(jì)南鐵路運(yùn)輸中級法院：

2005年8月21日—23日，省法院在龍口市召開了全省民事審判工作座談會。會議就部分民事案件審理中所涉及的法律問題進(jìn)行了研究討論，對一些民事案件的法律適用標(biāo)準(zhǔn)形成了基本共識。現(xiàn)將《全省民事審判工作座談會紀(jì)要》印發(fā)給你們，請參照執(zhí)行。執(zhí)行中有什么問題，請及時(shí)報(bào)告省法院。

二○○五年十一月二十三日

全省民事審判工作座談會紀(jì)要

為在全省民事審判工作中深入開展“規(guī)范司法行為，促進(jìn)司法公正”專項(xiàng)整改活動(dòng)，加強(qiáng)民事審判的規(guī)范化建設(shè)，促進(jìn)司法公正，樹立司法權(quán)威，省法院于2005年8月21日—23日在龍口市召開了全省民事審判工作座談會。全省各中級人民法院分管民事審判工作的副院長、民一庭庭長、其他與省院民一庭業(yè)務(wù)對口的民庭庭長、部分基層人民法院的院長參加了這次會議。與會人員認(rèn)真分析探討了當(dāng)前全省民事案件的特點(diǎn)和發(fā)展態(tài)勢，研究討論了部分民事案件審理中所涉及的法律問題，就某些民事案件的法律適用標(biāo)準(zhǔn)達(dá)成了基本共識，現(xiàn)就有關(guān)問題紀(jì)要如下：

一、關(guān)于勞動(dòng)爭議案件的處理問題。

會議認(rèn)為，近年來，隨著我省經(jīng)濟(jì)社會的全面發(fā)展和現(xiàn)代企業(yè)制度的逐步建立，出現(xiàn)了多種經(jīng)濟(jì)成分和多種經(jīng)營方式并存的局面，勞動(dòng)關(guān)系從單一化走向多元化，增大了勞資關(guān)系的比例。在市場經(jīng)濟(jì)條件下，隨著農(nóng) 村剩余勞動(dòng)力逐漸向非農(nóng)產(chǎn)業(yè)和城鎮(zhèn)轉(zhuǎn)移、企業(yè)投資主體多元化和企業(yè)自主權(quán)擴(kuò)大、國有和城鎮(zhèn)集體企業(yè)富余勞動(dòng)力的下崗安置以及勞動(dòng)用工、工資、保險(xiǎn)制度的重大改革，企業(yè)的勞動(dòng)關(guān)系由過去的政府行為轉(zhuǎn)變?yōu)槠髽I(yè)行為，從而引發(fā)了大量的勞動(dòng)爭議糾紛，而且與過去相比勞動(dòng)爭議案件出現(xiàn)了集中性、對抗性、群體性和社會性的特點(diǎn)。特別當(dāng)前一些用人單位無故拖欠職工工資、社會保險(xiǎn)金、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，忽視職工的勞動(dòng)條件和勞動(dòng)安全保護(hù)，隨意損害勞動(dòng)者的合法權(quán)益，以至引發(fā)惡性安全事故和職工群體性事件，因此，當(dāng)前勞動(dòng)爭議案件已經(jīng)成為影響社會穩(wěn)定和引發(fā)當(dāng)事人上訪的重要因素，也成為了我省民事審判工作中的焦點(diǎn)和難點(diǎn)問題。會議要求在勞動(dòng)爭議案件的審判中，要切實(shí)落實(shí)好“司法為民”的根本宗旨，貫徹好“公正司法，一心為民”的司法指導(dǎo)方針，尊重勞動(dòng)者的價(jià)值和勞動(dòng)權(quán)利，突出把維護(hù)勞動(dòng)者的利益放在首位。特別要充分發(fā)揮民事審判保護(hù)人民利益，促進(jìn)我國社會文明、進(jìn)步、協(xié)調(diào)發(fā)展的職能作用，積極促進(jìn)勞動(dòng)關(guān)系的和諧發(fā)展，促進(jìn)勞動(dòng)力市場的發(fā)育和完善。會議就當(dāng)前勞動(dòng)爭議案件審理中存在的一些問題進(jìn)行了研究，達(dá)成了傾向性意見。

（一）因國有企業(yè)改制引發(fā)的職工下崗、整體拖欠工資及社會保險(xiǎn)費(fèi)等勞動(dòng)爭議糾紛的處理問題。因國有企業(yè)改制引發(fā)的職工下崗、整體拖欠工資及社會保險(xiǎn)費(fèi)等勞動(dòng)爭議糾紛，形成原因比較復(fù)雜，政策性比較強(qiáng)，而且多數(shù)案件具有群體性的特點(diǎn)，并涉及到在社會主義市場經(jīng)濟(jì)條件下建立現(xiàn)代企業(yè)制度與依法保護(hù)勞動(dòng)者合法權(quán)益的關(guān)系，一旦處理不好就會影響國家改革開放的大局和社會的穩(wěn)定。根據(jù)2000年最高人民法院召開的全國民事審判工作會議和2003年全國民事審判工作座談會的精神，這些案件 多數(shù)是在企業(yè)制度改革和勞動(dòng)用工制度改革過程中出現(xiàn)的特殊現(xiàn)象，不是勞動(dòng)者與用人單位在履行勞動(dòng)合同中出現(xiàn)的問題，由此引發(fā)的糾紛，應(yīng)當(dāng)由政府有關(guān)部門按照企業(yè)改制的政策規(guī)定統(tǒng)籌解決，人民法院不宜以勞動(dòng)爭議案件立案受理。根據(jù)上述兩個(gè)會議的精神，我省法院近幾年來對這幾類勞動(dòng)爭議糾紛，一般都沒有受理，但各地法院掌握的不統(tǒng)一，有些法院對個(gè)別企業(yè)在改制中出現(xiàn)的個(gè)案勞動(dòng)爭議則予以受理，還有的法院在當(dāng)?shù)攸h委政府的要求和支持下也受理了部分整體拖欠職工工資、社會保險(xiǎn)金、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的勞動(dòng)爭議案件，一些法院還采取將群體性糾紛分解成個(gè)案的辦法受理了類似的案件，而且取得了比較好的社會效果。鑒于目前最高人民法院尚未有新的規(guī)定和精神，對此會議達(dá)成的傾向性意見是對國有企業(yè)改制引發(fā)的職工下崗、整體拖欠職工工資及社會保險(xiǎn)費(fèi)等勞動(dòng)爭議糾紛，仍堅(jiān)持原來的規(guī)定和過去的做法，一般帶有群體性的糾紛，特別是企業(yè)改制中涉及到的歷史遺留問題，原則上不予受理。

（二）因用人單位拖欠社會保險(xiǎn)費(fèi)用引發(fā)糾紛的處理問題。會議認(rèn)為，根據(jù)《勞動(dòng)法》和國務(wù)院《社會保險(xiǎn)費(fèi)征繳暫行條例》的規(guī)定，按時(shí)足額繳納各種社會保險(xiǎn)費(fèi)用既是用人單位的法定義務(wù)，也是法律法規(guī)賦予勞動(dòng)行政部門、稅務(wù)機(jī)構(gòu)的法定職責(zé)，因此，已經(jīng)參加社會保險(xiǎn)統(tǒng)籌的用人單位如果不能按時(shí)足額給勞動(dòng)者繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)用，應(yīng)由稅務(wù)機(jī)構(gòu)或者勞動(dòng)行政部門設(shè)立的社會保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)征收，這屬于行政管理行為，由此產(chǎn)生的爭議，應(yīng)屬于行政復(fù)議或者行政訴訟的范圍，所以凡是用人單位應(yīng)當(dāng)依法參加社會保險(xiǎn)統(tǒng)籌的，無論勞動(dòng)者起訴用人單位要求繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)用，還是起訴社會保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)要求發(fā)放社會保險(xiǎn)金，均不屬于勞動(dòng)爭 議案件，勞動(dòng)者可以向當(dāng)?shù)貏趧?dòng)行政主管部門申請解決。對于用人單位沒有參加社會保險(xiǎn)統(tǒng)籌的，仍然屬于勞動(dòng)關(guān)系雙方在履行勞動(dòng)合同關(guān)系中發(fā)生的勞動(dòng)爭議，法院可以受理，但根據(jù)目前我國社會保險(xiǎn)的管理體制，用人單位必須整體參加社會保險(xiǎn)統(tǒng)籌，社會保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)不允許勞動(dòng)者個(gè)人開立帳戶，法院在判決中也無法確定社會保險(xiǎn)費(fèi)的繳納數(shù)額，這就造成法院對社會保險(xiǎn)費(fèi)的案件難以執(zhí)行，因此這類案件目前以暫不受理為宜。

（三）關(guān)于《勞動(dòng)法》規(guī)定的“60日”的理解和適用問題。關(guān)于《勞動(dòng)法》規(guī)定的60日申請仲裁期限如何在訴訟中適用的問題，一直在司法實(shí)踐中存在很大爭論。這種不同的認(rèn)識直接影響了審判執(zhí)法的標(biāo)準(zhǔn)，導(dǎo)致在審判實(shí)務(wù)中對同一事實(shí)，適用法律產(chǎn)生很大差別，出現(xiàn)不同的審理結(jié)果。根據(jù)法律規(guī)定，結(jié)合當(dāng)前審判實(shí)踐，會議認(rèn)為，《勞動(dòng)法》規(guī)定的申請勞動(dòng)爭議仲裁期限的性質(zhì)，應(yīng)是一種除斥期間，是勞動(dòng)關(guān)系雙方當(dāng)事人申請仲裁的期限。將《勞動(dòng)法》規(guī)定的“60日”理解為訴訟時(shí)效缺乏法律依據(jù)。人民法院在審理當(dāng)事人的請求超過60日的案件時(shí)要準(zhǔn)確理解《勞動(dòng)法》的立法精神，不能簡單地認(rèn)為只要超過60日就駁回訴訟請求，而要根據(jù)不同性質(zhì)的勞動(dòng)爭議糾紛確定不同的“勞動(dòng)爭議發(fā)生之日”。特別對勞動(dòng)者追索工資等勞動(dòng)報(bào)酬引發(fā)的一些糾紛，在追索時(shí)限上必須從寬掌握。如果用人單位明示拒絕支付勞動(dòng)報(bào)酬，或承諾另行支付勞動(dòng)報(bào)酬的期限已經(jīng)屆滿，或勞動(dòng)者追索勞動(dòng)報(bào)酬被拒絕的，一般可以視為爭議已經(jīng)發(fā)生，勞動(dòng)者應(yīng)在勞動(dòng)法規(guī)定的60天期限內(nèi)申請勞動(dòng)仲裁；如果用人單位未明示拒絕支付勞動(dòng)報(bào)酬，或者承認(rèn)拖欠勞動(dòng)報(bào)酬，但未明確償付時(shí)間的，爭議發(fā)生時(shí)間可以從勞動(dòng)者追索之日起算。

（四）關(guān)于用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金糾紛的處理問題。當(dāng)前，有的用人單位違反勞動(dòng)法規(guī)定，隨意解除勞動(dòng)合同而不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金或者在勞動(dòng)合同中約定高額違約金，限制勞動(dòng)者的自由就業(yè)權(quán)利。會議認(rèn)為，對于這類案件，人民法院要積極受理，通過公正裁判，維護(hù)合法的勞動(dòng)合同關(guān)系，制止用人單位的違法行為。對解除勞動(dòng)合同的，除因勞動(dòng)者過失性解除的外，用人單位均應(yīng)按照《勞動(dòng)法》的規(guī)定支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，拒不支付的還要支持勞動(dòng)者請求的額外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。關(guān)于終止勞動(dòng)合同后是否支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的問題比較復(fù)雜。前幾年，由于我省地方性法規(guī)中明確規(guī)定終止勞動(dòng)合同后，用人單位應(yīng)支付給勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，所以，對勞動(dòng)者的請求一般予以支持，但該文件已經(jīng)廢止。國家現(xiàn)行法律也沒有終止勞動(dòng)合同后可以支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的規(guī)定。因此，終止勞動(dòng)合同后，用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金已經(jīng)缺乏法律依據(jù)。鑒于當(dāng)前勞動(dòng)法實(shí)施的實(shí)際情況，從保護(hù)勞動(dòng)者的利益出發(fā)，省院于今年的6月份下發(fā)了《關(guān)于勞動(dòng)合同終止后用人單位是否應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的答復(fù)》，明確了勞動(dòng)合同終止后，用人單位不應(yīng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，但考慮到我省關(guān)于勞動(dòng)合同制度的地方性法規(guī)實(shí)施比較晚，因此以《山東省勞動(dòng)合同條例》為界限，在該條例實(shí)施之前（2002年1月1日）用人單位招用的勞動(dòng)者，不論何時(shí)終止合同，用人單位均應(yīng)當(dāng)酌情支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金；在條例實(shí)施之后用人單位招用的勞動(dòng)者，終止勞動(dòng)合同后，用人單位不再支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

（五）關(guān)于違反勞動(dòng)合同違約責(zé)任的處理問題。會議認(rèn)為，勞動(dòng)法、國務(wù)院的行政法規(guī)以及勞動(dòng)部和地方性人民政府的規(guī)章和地方性法規(guī)均未作出明確規(guī)定，導(dǎo)致審判實(shí)踐中處理這一問題欠缺實(shí)體法規(guī)范。因此，對 當(dāng)事人一方或者雙方違反勞動(dòng)合同產(chǎn)生的違約責(zé)任的處理，要尊重勞動(dòng)合同雙方當(dāng)事人的意思表示，即涉及到勞動(dòng)者違約，計(jì)算違約金原則上按照勞動(dòng)合同中約定的標(biāo)準(zhǔn)；勞動(dòng)合同中約定了違約金但違約金標(biāo)準(zhǔn)明顯過高的，法院可以根據(jù)造成損失的情況給予適當(dāng)調(diào)整；勞動(dòng)合同中沒有約定違約金，但勞動(dòng)者違約給用人單位造成損失的，勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。對用人單位違反勞動(dòng)合同義務(wù)的，可以參照勞動(dòng)部的有關(guān)規(guī)定處理。

（六）關(guān)于工傷保險(xiǎn)待遇糾紛案件的處理問題。會議認(rèn)為，根據(jù)1996年勞動(dòng)部《企業(yè)職工工傷保險(xiǎn)試行辦法》以及國務(wù)院《工傷保險(xiǎn)條例》的規(guī)定，工傷的確認(rèn)是一種具體行政行為，屬于勞動(dòng)行政部門的職權(quán)范圍。用人單位或者勞動(dòng)者對勞動(dòng)行政部門認(rèn)定的工傷結(jié)論不服的，應(yīng)通過行政復(fù)議和行政訴訟的方式予以解決；對勞動(dòng)者直接起訴要求人民法院確認(rèn)工傷的，應(yīng)駁回起訴。對工傷職工或者工傷職工的近親屬要求用人單位支付工傷保險(xiǎn)待遇的，人民法院應(yīng)以勞動(dòng)行政主管部門作出的工傷認(rèn)定結(jié)論為前提，依據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》的規(guī)定作出處理；對勞動(dòng)部門沒有作出工傷認(rèn)定結(jié)論或者勞動(dòng)者以一般民事侵權(quán)賠償糾紛向人民法院起訴的，用人單位可以以構(gòu)成工傷事故為理由進(jìn)行抗辯，并由其承擔(dān)相應(yīng)的舉證責(zé)任。如果勞動(dòng)部門沒有認(rèn)定工傷或者用人單位也不能證明構(gòu)成工傷事故的，則可以按照一般民事侵權(quán)賠償予以處理；勞動(dòng)者或者用人單位對勞動(dòng)能力鑒定結(jié)論不服的，可以申請復(fù)議，人民法院也可以委托省級勞動(dòng)能力鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行鑒定；如果勞動(dòng)者的工傷系第三人侵權(quán)所致，按照我國現(xiàn)行法律和最高人民法院司法解釋的規(guī)定，用人單位仍應(yīng)承擔(dān)勞動(dòng)者的工傷保險(xiǎn)待遇，但勞動(dòng)者也可追究第三人的侵權(quán)賠償責(zé)任，即勞動(dòng)者可以在工傷事故中獲 得雙重賠償，但因工傷事故產(chǎn)生的直接費(fèi)用，原則上不予重復(fù)計(jì)算。

（七）關(guān)于拖欠農(nóng)民工工資案件的處理問題。當(dāng)前，拖欠農(nóng)民工工資的問題已經(jīng)引起了黨和國家的高度重視。去年最高人民法院和省院都專門發(fā)出通知，要求各級人民法院及時(shí)、審理好拖欠農(nóng)民工工資的案件，依法保護(hù)進(jìn)城務(wù)工人員的合法權(quán)益。根據(jù)中共中央“一號文件”的精神，進(jìn)城務(wù)工的農(nóng)民工已經(jīng)成為產(chǎn)業(yè)工人的重要組成部分，要把農(nóng)民工的社會保障問題納入財(cái)政預(yù)算。會議認(rèn)為，對于拖欠農(nóng)民工工資形成的糾紛要區(qū)別對待：農(nóng)民工已經(jīng)與用人單位簽訂書面勞動(dòng)合同或者事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系比較明確的，應(yīng)適用《勞動(dòng)法》的規(guī)定予以調(diào)整，納入勞動(dòng)爭議案件的處理范圍；農(nóng)民工沒有與用人單位簽訂書面勞動(dòng)合同，也沒有形成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的，可以認(rèn)定為農(nóng)民工與用人單位之間存在雇傭關(guān)系。農(nóng)民工追索工資引起的糾紛，人民法院可以以追索勞動(dòng)報(bào)酬為案由直接受理，這樣更利于加強(qiáng)對進(jìn)城務(wù)工農(nóng)民工合法權(quán)益的保護(hù)。

（八）關(guān)于國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和社會團(tuán)體中發(fā)生的勞動(dòng)爭議糾紛的處理問題。對這個(gè)問題的處理必須正確理解《勞動(dòng)法》第二條的規(guī)定，該條第1款規(guī)定，用人單位與之形成勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者受勞動(dòng)法調(diào)整，該條款實(shí)質(zhì)包含了用人單位與勞動(dòng)者之間簽訂書面勞動(dòng)合同而形成的勞動(dòng)關(guān)系，也包括了用人單位與勞動(dòng)者之間沒有簽訂書面勞動(dòng)合同而形成的事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。第2款規(guī)定國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和社會團(tuán)體與勞動(dòng)者形成勞動(dòng)合同關(guān)系的受勞動(dòng)法調(diào)整。對該款規(guī)定應(yīng)當(dāng)理解為，國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和社會團(tuán)體與勞動(dòng)者必須簽訂書面勞動(dòng)合同，才能形成勞動(dòng)關(guān)系，才能按照勞動(dòng)爭議糾紛加以處理。對沒有與國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和社會團(tuán)體等用 人單位簽訂書面勞動(dòng)合同的勞動(dòng)者，是否與用人單位形成勞動(dòng)關(guān)系，勞動(dòng)法沒有明確規(guī)定。會議認(rèn)為，由于國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和社會團(tuán)體在用工問題上受到有關(guān)政策的限制，按照《勞動(dòng)法》第二條第2款的規(guī)定，國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和社會團(tuán)體招用的勞動(dòng)者必須簽訂書面勞動(dòng)合同才能形成勞動(dòng)關(guān)系，沒有簽訂書面勞動(dòng)合同的臨時(shí)用工按照雇傭關(guān)系處理。

（九）關(guān)于勞動(dòng)爭議案件的法律適用問題。當(dāng)前，勞動(dòng)法律法規(guī)和政策及地方性法規(guī)比較多，內(nèi)容上存在較多沖突，特別是勞動(dòng)制度的改革正處于深化階段，許多改革措施還未上升到立法層次，勞動(dòng)政策對審判的影響進(jìn)一步加大，這都給我們法官在適用法律上造成一定的難度?，F(xiàn)行的勞動(dòng)法規(guī)、規(guī)章和政策都是在勞動(dòng)法的框架內(nèi)制定的，因此，1995年實(shí)施的《勞動(dòng)法》是我們審理勞動(dòng)爭議案件的基本法律依據(jù)，同時(shí)還要依據(jù)《民法通則》、《合同法》、《公司法》的相關(guān)規(guī)定。勞動(dòng)部和山東省發(fā)布的一些行政規(guī)章和地方性法規(guī)雖然不能直接作為法院適法的依據(jù)，但從司法實(shí)踐中來看，這些規(guī)章對我們處理好勞動(dòng)爭議案件的確具有很重要的參考價(jià)值，因此，可以參照這些規(guī)章處理相關(guān)的勞動(dòng)爭議案件，但如果行政規(guī)章之間以及與地方性法規(guī)之間存在沖突的，則應(yīng)選擇參照適用對保護(hù)勞動(dòng)者的利益有利的規(guī)定進(jìn)行處理。

二、關(guān)于建設(shè)工程施工合同糾紛案件的處理問題。（略）

三、關(guān)于人身損害賠償案件的處理問題。（略）

四、關(guān)于婚姻家庭糾紛案件的處理問題。（略）

五、關(guān)于房地產(chǎn)糾紛案件的處理問題。（略）

第三篇：2011年山東省高院會議紀(jì)要

2011年山東省高院會議紀(jì)要

一、關(guān)于物權(quán)糾紛案件

二、關(guān)于房地產(chǎn)糾紛案件

三、關(guān)于建設(shè)工程施工合同糾紛案件

四、關(guān)于農(nóng)村土地承包糾紛案件

五、關(guān)于民間借貸糾紛案件

六、關(guān)于侵權(quán)糾紛案件

七、關(guān)于婚姻家庭糾紛案件

八、關(guān)于勞動(dòng)爭議糾紛案件

九、關(guān)于民事訴訟程序問題

2011年山東省高院會議紀(jì)要山東省高級人民法院關(guān)于印發(fā)全省民事審判工作

會議紀(jì)要的通知（2011年11月30日魯高法〔2011〕297號）全省各中級人民法院、濟(jì)南鐵路運(yùn)輸中級法院、青島海事法院、山東法官培訓(xùn)學(xué)院、本院各部門：

2011年8月31日至9月1日，全省民事審判工作會議在濟(jì)南召開。各中院分管民事審判工作的副院長、與省法院民一庭審判業(yè)務(wù)對口的民庭庭長，省法院民事審判工作基層聯(lián)系點(diǎn)法院院長以及濟(jì)南軍區(qū)軍事法院的負(fù)責(zé)同志參加了會議。省法院院長周玉華發(fā)表了重要講話，省法院副院長劉愛卿出席會議并講話。這次會議是在我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)制度確立和中國特色社會主義法律體系形成的新形勢下召開的。會議傳達(dá)貫徹了全國民事審判工作會議精神、第二十三次全省法院工作會議精神，對加強(qiáng)今后一個(gè)時(shí)期全省民事審判工作進(jìn)行了全面安排和部署，明確提出在新形勢下，要牢固樹立社會主義法治理念，更好地落實(shí)“為大局服務(wù)、為人民司法”工作主題，更加充分發(fā)揮民事審判職能作用，為全面實(shí)施“十二五”規(guī)劃、全面建設(shè)小康社會提供有力的司法保障。與會人員經(jīng)過認(rèn)真討論，就當(dāng)前民事審判工作中存在的一些疑難問題和民事法律政策的適用問題達(dá)成了基本共識?，F(xiàn)就有關(guān)問題紀(jì)要如下，供全省各級人民法院參考。

一、關(guān)于物權(quán)糾紛案件

會議認(rèn)為，物權(quán)法是規(guī)范社會主義基本經(jīng)濟(jì)制度和社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序的基本民事法律，對于確認(rèn)物的歸屬，明確所有權(quán)、用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)的內(nèi)容，保障各類市場主體平等法律地位和財(cái)產(chǎn)權(quán)利，具有不可替代的作用。當(dāng)前，針對后金融危機(jī)的影響，我國加快轉(zhuǎn)變經(jīng)濟(jì)發(fā)展方式和實(shí)施宏觀調(diào)控政策，注重保護(hù)各類市場主體的財(cái)產(chǎn)權(quán)利和發(fā)揮其創(chuàng)造社會財(cái)富的積極性，但經(jīng)濟(jì)發(fā)展方式的轉(zhuǎn)變和宏觀調(diào)控政策的調(diào)整，必然使民事主體的靜態(tài)財(cái)產(chǎn)權(quán)利處于動(dòng)態(tài)變化中，由此相應(yīng)地引發(fā)物權(quán)糾紛案件。人民法院在審理物權(quán)糾紛案件中，要及時(shí)關(guān)切經(jīng)濟(jì)形勢的發(fā)展變化對各類物權(quán)關(guān)系的影響，根據(jù)黨和國家的經(jīng)濟(jì)發(fā)展大局調(diào)整審判思路，確定審判原則，確保物權(quán)糾紛案件審判工作符合“為大局服務(wù)”的主題要求。在當(dāng)前的經(jīng)濟(jì)形勢下，要特別注重對物權(quán)的平等保護(hù)，平等保護(hù)原則既反映了我國經(jīng)濟(jì)制度的現(xiàn)實(shí)要求，又符合我國民法平等保護(hù)的基本原則，對國家、集體和個(gè)人財(cái)產(chǎn)權(quán)進(jìn)行平等保護(hù)是市場經(jīng)濟(jì)內(nèi)在要求在法律上的具體體現(xiàn)，是維護(hù)我國社會主義基本經(jīng)濟(jì)制度的現(xiàn)實(shí)需要。要注重充分發(fā)揮司法的物權(quán)確認(rèn)功能，既要準(zhǔn)確把握物權(quán)登記的制度功能，嚴(yán)格貫徹物權(quán)公示和公信制度，又要根據(jù)案件類型充分發(fā)揮司法的物權(quán)確認(rèn)功能，合理確定物權(quán)的歸屬和內(nèi)容。在一房多賣的案件中，要分別根據(jù)登記、占有、價(jià)款交付以及合同成立的時(shí)間等確定房屋所有權(quán)的歸屬。在房屋拆遷補(bǔ)償糾紛中，要重視拆遷補(bǔ)償權(quán)利的特殊性，合理解決與其他民事權(quán)利的沖突。要合理協(xié)調(diào)物權(quán)關(guān)系和合同關(guān)系，正確認(rèn)識物權(quán)變動(dòng)與合同效力的不同功能，貫徹落實(shí)好不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)變動(dòng)的原因與結(jié)果相區(qū)分的原則，從維護(hù)市場交易安全出發(fā)，一般不宜輕易否定物權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力，切實(shí)保護(hù)守約一方的合法權(quán)益，維護(hù)市場經(jīng)濟(jì)條件下交易的基本規(guī)則。對于當(dāng)前司法實(shí)踐中比較典型的共有物單方處分、一物多賣等合同效力，在依法認(rèn)定合同有效的同時(shí)，要通過違約責(zé)任等制度實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人之間利益的平衡。

(一)關(guān)于不動(dòng)產(chǎn)權(quán)屬證書記載的權(quán)利人與實(shí)際權(quán)利人不一致的情形如何處理的問題

根據(jù)《物權(quán)法》第17條的規(guī)定，不動(dòng)產(chǎn)權(quán)屬證書是權(quán)利人享有該不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的證明。不動(dòng)產(chǎn)權(quán)屬證書是不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的外在表現(xiàn)形式，是確定不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)歸屬和內(nèi)容的基本依據(jù)，對不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的歸屬具有推定的證據(jù)效力，在沒有充分反駁證據(jù)的情況下，應(yīng)當(dāng)依據(jù)不動(dòng)產(chǎn)權(quán)屬證書確定不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的權(quán)利人，但實(shí)踐中不動(dòng)產(chǎn)權(quán)屬證書記載的權(quán)利人與實(shí)際權(quán)利人不符的情形比較普遍。如果一方當(dāng)事人認(rèn)為不動(dòng)產(chǎn)權(quán)屬證書記載的權(quán)利人有錯(cuò)誤，向法院起訴對該不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)請求確認(rèn)歸屬的，有義務(wù)提供證據(jù)加以證明，如證據(jù)足以證明不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的實(shí)際權(quán)利人的，應(yīng)依法確定訟爭不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的權(quán)利人。(二)關(guān)于人民法院生效法律文書與不動(dòng)產(chǎn)登記的關(guān)系

依據(jù)《物權(quán)法》第28條的規(guī)定，人民法院作出的生效法律文書可以直接引起物權(quán)變動(dòng)，無需進(jìn)行不動(dòng)產(chǎn)登記而變動(dòng)物權(quán)。換言之，人民法院作出的法律文書生效之時(shí)，即應(yīng)認(rèn)定不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)已經(jīng)發(fā)生轉(zhuǎn)移，生效法律文書確定的不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的權(quán)利人可以持該法律文書辦理不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的變更登記手續(xù)，登記機(jī)關(guān)是否辦理不動(dòng)產(chǎn)變更登記手續(xù)，均不影響不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的變動(dòng)。

(三)關(guān)于部分共有人擅自處分共同共有房屋的處理問題

根據(jù)《物權(quán)法》第97條的規(guī)定，處分共有房屋應(yīng)當(dāng)經(jīng)三分之二以上份額的共有人或者全體共同共有人同意。該規(guī)定據(jù)此確定了按份共有和共同共有兩種共有財(cái)產(chǎn)的處分規(guī)則，即按份共有采取“多數(shù)決”的處分原則，而共同共有則采取“一致決”的處分原則。質(zhì)言之，部分共有人未經(jīng)全體共有人的同意不得擅自處分共同共有的房屋，否則處分行為應(yīng)屬無效。但部分共有人處分共同共有房屋涉及到第三人利益保護(hù)問題，應(yīng)根據(jù)物權(quán)法、合同法的相關(guān)規(guī)定，結(jié)合處分行為的不同情形加以處理：部分共有人與第三人就共同共有房屋的處分僅意思表示一致并達(dá)成協(xié)議，尚未發(fā)生物權(quán)變動(dòng)的，此協(xié)議應(yīng)為效力待定的合同；部分共有人與第三人處分共同共有房屋符合《物權(quán)法》第106條規(guī)定，其他共有人主張追回房屋的，不予支持。(四)關(guān)于典當(dāng)?shù)姆尚再|(zhì)問題 典當(dāng)權(quán)在我國傳統(tǒng)民法理論中視為一種用益物權(quán)，是財(cái)產(chǎn)所有權(quán)人將自己的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)抵押給典當(dāng)權(quán)人，獲取相應(yīng)的財(cái)物或者款項(xiàng)，并約定在一定期限內(nèi)回贖。典權(quán)是以不動(dòng)產(chǎn)標(biāo)的物設(shè)定的物權(quán)，而當(dāng)權(quán)是以動(dòng)產(chǎn)標(biāo)的物設(shè)定的物權(quán)。依據(jù)《物權(quán)法》第5條物權(quán)法定的原則，物權(quán)法沒有將典當(dāng)權(quán)規(guī)定為一種用益物權(quán)，因此，財(cái)產(chǎn)所有權(quán)人或者使用權(quán)人將財(cái)產(chǎn)抵押給典當(dāng)企業(yè)獲取借款所簽訂的典當(dāng)合同，具有抵押借款合同的性質(zhì)，屬于債權(quán)的范疇，應(yīng)適用合同法的相關(guān)規(guī)定處理。

(五)關(guān)于相鄰關(guān)系中妨害建筑物采光、日照的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)問題

依據(jù)《物權(quán)法》第89條的規(guī)定，建造建筑物，不得違反國家有關(guān)工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)，妨礙相鄰建筑物的通風(fēng)、采光和日照。據(jù)此規(guī)定，認(rèn)定相鄰關(guān)系中妨害建筑物采光、日照的主要依據(jù)是國家頒布的有關(guān)工程建設(shè)規(guī)范，目前，涉及建筑物采光、日照標(biāo)準(zhǔn)的主要工程建設(shè)規(guī)范有：2001年7月31日建設(shè)部發(fā)布的《建筑采光設(shè)計(jì)標(biāo)準(zhǔn)》、2002年8月30日建設(shè)部發(fā)布的《工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)強(qiáng)制性條文》(房屋建筑部分)、2002年3月11日建設(shè)部發(fā)布的《城市居住區(qū)規(guī)劃設(shè)計(jì)規(guī)范》、2005年11月30日建設(shè)部發(fā)布的《住宅建筑規(guī)范》。省及各中院轄區(qū)的地市頒布的工程建設(shè)規(guī)范中高于國家規(guī)定的采光、日照標(biāo)準(zhǔn)的，可以參照適用。

(六)關(guān)于物業(yè)服務(wù)中發(fā)生的機(jī)動(dòng)車損害或者人身傷害如何處理問題

業(yè)主將機(jī)動(dòng)車輛停放在住宅小區(qū)內(nèi)，發(fā)生機(jī)動(dòng)車輛丟失或者毀損的，應(yīng)按照業(yè)主或者業(yè)主委員會與物業(yè)服務(wù)企業(yè)簽訂的物業(yè)服務(wù)合同中有關(guān)機(jī)動(dòng)車輛服務(wù)管理的約定確定物業(yè)服務(wù)企業(yè)的賠償責(zé)任；業(yè)主或者業(yè)主委員會沒有與物業(yè)服務(wù)企業(yè)簽訂機(jī)動(dòng)車輛服務(wù)管理協(xié)議的，機(jī)動(dòng)車輛發(fā)生丟失或者毀損的，可以根據(jù)物業(yè)服務(wù)企業(yè)在物業(yè)服務(wù)合同約定中所承擔(dān)的安全保障義務(wù)，結(jié)合其過錯(cuò)程度、物業(yè)服務(wù)費(fèi)收取標(biāo)準(zhǔn)等因素確定物業(yè)服務(wù)企業(yè)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的賠償責(zé)任。

因物業(yè)服務(wù)企業(yè)的過錯(cuò)導(dǎo)致住宅小區(qū)內(nèi)的公共設(shè)施等物件造成業(yè)主財(cái)產(chǎn)或者人身損害的，物業(yè)服務(wù)企業(yè)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。在物業(yè)服務(wù)區(qū)域內(nèi)，因第三人侵權(quán)造成業(yè)主人身或者財(cái)產(chǎn)損害的，受害人請求物業(yè)服務(wù)企業(yè)承擔(dān)賠償責(zé)任的，可根據(jù)物業(yè)服務(wù)企業(yè)是否履行相應(yīng)職責(zé)或者履行職責(zé)是否存在過錯(cuò)確定物業(yè)服務(wù)企業(yè)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的相應(yīng)賠償責(zé)任。

(七)關(guān)于違法建筑的認(rèn)定和處理問題

依據(jù)城鄉(xiāng)規(guī)劃法的規(guī)定，違法建筑是指未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證或者未按照建設(shè)工程規(guī)劃許可證規(guī)定進(jìn)行建設(shè)的建筑物和構(gòu)筑物。根據(jù)《物權(quán)法》第30條的規(guī)定，因合法建造房屋等事實(shí)行為設(shè)立或消滅物權(quán)的，自事實(shí)行為成就時(shí)發(fā)生效力。違法建筑因建設(shè)行為的違法性，不能發(fā)生設(shè)立物權(quán)的法律效果，建造人對違法建筑也不享有物權(quán)權(quán)益，因此，因違法建筑的歸屬和內(nèi)容發(fā)生爭議的，人民法院不予受理，告知當(dāng)事人向有關(guān)行政主管部門申請解決。

當(dāng)事人之間以違法建筑為標(biāo)的物簽訂的買賣、租賃合同發(fā)生的爭議，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理，并依法確認(rèn)以違法建筑為標(biāo)的物的買賣、租賃合同無效。

違法建筑是夫妻共同財(cái)產(chǎn)的，離婚時(shí)，婚姻當(dāng)事人請求分割違法建筑的，原則上不予支持，但對違法建筑產(chǎn)生的收益，應(yīng)當(dāng)作為夫妻共同財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分割。

(八)關(guān)于不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)權(quán)屬爭議中的民行交叉問題

不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)權(quán)屬爭議中的民行交叉問題，是指當(dāng)事人對不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)權(quán)屬據(jù)以成立的具體行政行為的合法性存在爭議而引發(fā)的不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)權(quán)屬確認(rèn)爭議與不動(dòng)產(chǎn)登記行為相互交織的糾紛，主要表現(xiàn)為民事糾紛與具體行政行為相關(guān)聯(lián)。民事訴訟與行政訴訟所審理的對象不同，民事訴訟主要是對不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的歸屬進(jìn)行實(shí)質(zhì)性審查，并據(jù)實(shí)作出確認(rèn)權(quán)利歸屬的判決。至于不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的登記行為是否真實(shí)合法，不屬于民事訴訟的審理范圍。

(九)關(guān)于業(yè)主委員會的訴權(quán)范圍問題

依據(jù)物權(quán)法和國務(wù)院《物業(yè)管理?xiàng)l例》的規(guī)定，業(yè)主委員會作為業(yè)主大會的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，依法有權(quán)維護(hù)住宅小區(qū)全體業(yè)主的合法權(quán)益，在住宅小區(qū)業(yè)主的共同利益遭受損害時(shí)，有權(quán)代表全體業(yè)主向人民法院提起訴訟，即業(yè)主委員會具有民事主體和訴訟主體資格。依據(jù)《物權(quán)法》第78條、第83條的規(guī)定，業(yè)主委員會的訴權(quán)范圍僅限于住宅小區(qū)內(nèi)業(yè)主的共有權(quán)和共同管理權(quán)遭受損害的情形，業(yè)主的專有權(quán)受到侵害，應(yīng)由業(yè)主主張權(quán)利。

二、關(guān)于房地產(chǎn)糾紛案件

會議認(rèn)為，近年來，為穩(wěn)定房地產(chǎn)市場，保障房地產(chǎn)業(yè)的健康發(fā)展，我國加強(qiáng)了對房地產(chǎn)市場的宏觀調(diào)控，先后采取了緊縮銀根、提高商品房首付比例、限制按揭貸款和控制購房數(shù)量等調(diào)控政策。這是黨和國家應(yīng)對國際金融危機(jī)的影響，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)平穩(wěn)較快發(fā)展的重大戰(zhàn)略決策，也是人民法院房地產(chǎn)糾紛案件審判工作面臨的全局大局。全省各級人民法院要深刻認(rèn)識當(dāng)前形勢下做好房地產(chǎn)糾紛案件審判工作的重要意義，準(zhǔn)確把握宏觀經(jīng)濟(jì)形勢發(fā)生的客觀變化，在法律和國家政策規(guī)定的框架內(nèi)，妥善審理好各類房地產(chǎn)案件，為國家宏觀調(diào)控政策的實(shí)施提供司法保障。會議認(rèn)為，對國家房地產(chǎn)宏觀調(diào)控政策實(shí)施中發(fā)生的房地產(chǎn)糾紛，要依法受理、妥善處理，對目前部分法院采取的因房地產(chǎn)宏觀調(diào)控政策實(shí)施引發(fā)的房地產(chǎn)糾紛案件不受理、受理后不審理等作法要認(rèn)真糾正，防止矛盾激化；對于因國家信貸政策變化導(dǎo)致買受人喪失履約能力、因限購措施導(dǎo)致合同無法履行的情形，應(yīng)依據(jù)合同法的規(guī)定和合同的約定，依法變更或者解除合同，并根據(jù)案件的具體情況，輔之以返還原物、折價(jià)補(bǔ)償和賠償損失等，切實(shí)保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益；對于因買賣在集體所有的土地上開發(fā)的“小產(chǎn)權(quán)房”而引發(fā)的糾紛案件，要嚴(yán)格貫徹國家的公共政策和誠信交易秩序，依法確認(rèn)“小產(chǎn)權(quán)房”買賣合同無效，并通過出賣人承擔(dān)締約過失責(zé)任等方式避免當(dāng)事人之間利益關(guān)系失衡。在國際金融危機(jī)影響尚未完全消退、房地產(chǎn)市場宏觀調(diào)控不斷強(qiáng)化的背景下，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確把握宏觀經(jīng)濟(jì)形勢對房地產(chǎn)市場的客觀變化，依法保護(hù)守法履約行為，制裁違約行為，保護(hù)消費(fèi)者合法權(quán)益；依法規(guī)制房地產(chǎn)開發(fā)行為，制裁哄抬房價(jià)、捂盤惜售、欺詐消費(fèi)者等違法行為。要充分發(fā)揮人民法院權(quán)利保障和糾紛終結(jié)的審判職能作用，注重運(yùn)用原則性與靈活性相結(jié)合、社會效果與法律效果相結(jié)合、調(diào)解與判決相結(jié)合的方法，妥善化解房地產(chǎn)市場中發(fā)生的矛盾糾紛，促進(jìn)房地產(chǎn)市場健康持續(xù)發(fā)展。要加強(qiáng)對當(dāng)前形勢下房地產(chǎn)糾紛案件審判工作中新情況、新問題的調(diào)查研究，密切關(guān)切國內(nèi)外經(jīng)濟(jì)形勢的發(fā)展變化對房地產(chǎn)業(yè)的影響以及可能引發(fā)的糾紛案件，及時(shí)提出應(yīng)對的司法對策。

(一)關(guān)于以協(xié)議方式簽訂的土地使用權(quán)出讓合同的效力問題

依據(jù)《城市房地產(chǎn)管理法》第12條的規(guī)定，土地使用權(quán)出讓，可以采取拍賣、招標(biāo)的方式，也可以采取雙方協(xié)議的方式。根據(jù)這一規(guī)定，協(xié)議是土地使用權(quán)出讓的一種法定方式。2002年7月1日，國土資源部發(fā)布的《招標(biāo)拍賣掛牌出讓國有土地使用權(quán)規(guī)定》第11條規(guī)定，商業(yè)、旅游、娛樂和商品住宅等各類經(jīng)營性用地，必須以招標(biāo)、拍賣、掛牌等公開的方式出讓，禁止以協(xié)議方式出讓經(jīng)營性用地。《物權(quán)法》第137條第2款也作了相似的規(guī)定。國土資源部的規(guī)定屬于國家政策的范疇。根據(jù)上述規(guī)定，結(jié)合最高人民法院有關(guān)會議精神，2002年7月1日之后，凡是以協(xié)議方式簽訂的經(jīng)營性建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同應(yīng)依法認(rèn)定為無效，但7月1日之前已經(jīng)政府有關(guān)部門前置審批或者簽訂土地使用權(quán)出讓合同的除外。(二)關(guān)于集體土地以租代征合同的效力問題

所謂以租代征，是指土地使用者與農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織直接簽訂土地租賃合同，以承租的方式占有使用農(nóng)村集體土地進(jìn)行開發(fā)建設(shè)。以租代征是名為租賃，實(shí)為征收的違法行為，違反了我國土地管理法的強(qiáng)制性規(guī)定，除符合《土地管理法》第63條規(guī)定的情形外，應(yīng)依法認(rèn)定土地租賃合同無效。

(三)未取得不動(dòng)產(chǎn)權(quán)屬證書的房屋買賣合同的效力問題 《城市房地產(chǎn)管理法》第38、39條的規(guī)定是法律限制未依法登記取得權(quán)屬證書的房屋轉(zhuǎn)讓的管理性規(guī)范，而非效力性規(guī)范，未取得權(quán)屬證書的房屋買賣合同不違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)依法認(rèn)定有效，如果第三人主張房屋所有權(quán)導(dǎo)致房屋買賣合同不能履行的，出賣人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)權(quán)利瑕疵擔(dān)保責(zé)任。

(四)關(guān)于因信貸政策變化導(dǎo)致商品房買賣合同不能履行的處理問題

國家為遏制房地產(chǎn)價(jià)格的過快上漲，先后采取一系列宏觀調(diào)控政策，其中以提高商品房款首付比例和貸款利率為主要內(nèi)容的信貸政策的變化對商品房買賣合同的履行影響比較大。對于買受人以按揭貸款方式支付購房款的商品房買賣合同履行中，如買受人有證據(jù)舉證證明確因信貸政策的變化而不能辦理合同約定的按揭貸款，且雙方對付款方式無法協(xié)商變更，而請求解除商品房買賣合同的，可予以支持。但合同有明確約定的除外。

(五)關(guān)于因限購政策導(dǎo)致商品房買賣不能發(fā)生物權(quán)效力的處理問題

為控制房地產(chǎn)價(jià)格的過快上漲，許多地方人民政府根據(jù)2010年4月17日國務(wù)院頒布的《關(guān)于堅(jiān)決遏制部分城市房價(jià)過快上漲的通知》(國發(fā)〔2010〕10號)的規(guī)定，出臺了相應(yīng)的限購政策，對購房人購買房屋的套數(shù)進(jìn)行限制，因此，在審理商品房買賣合同糾紛案件中應(yīng)當(dāng)注意對限購政策的適用。商品房買賣合同簽訂后，對于房屋買受人有證據(jù)證明確因限購政策的實(shí)施無法辦理房屋所有權(quán)變更登記的，而請求與出賣人解除合同的，可予以支持，但合同有明確約定的除外。

地方人民政府沒有出臺相應(yīng)限購政策的，房屋買受人不得以限購政策的實(shí)施為由請求解除合同。

(六)關(guān)于房屋交付條件中驗(yàn)收合格的理解與適用問題

依據(jù)《城市房地產(chǎn)管理法》第27條和國務(wù)院《城市房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營管理?xiàng)l例》第17條的規(guī)定，房地產(chǎn)開發(fā)項(xiàng)目竣工，經(jīng)驗(yàn)收合格后，方可交付使用。根據(jù)上述規(guī)定，驗(yàn)收合格是房屋出賣人將房屋交付給買受人的法定條件，但對驗(yàn)收合格的標(biāo)準(zhǔn)，司法實(shí)踐中認(rèn)識不盡相同。根據(jù)我國現(xiàn)行房地產(chǎn)法律、行政法規(guī)的規(guī)定，房地產(chǎn)開發(fā)項(xiàng)目竣工后，房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)應(yīng)當(dāng)向當(dāng)?shù)匦姓鞴懿块T提出竣工驗(yàn)收申請，由房地產(chǎn)開發(fā)主管部門對涉及公共安全的內(nèi)容，組織工程質(zhì)量監(jiān)督、規(guī)劃、消防、環(huán)保等有關(guān)單位進(jìn)行驗(yàn)收，因此，商品房交付時(shí)的驗(yàn)收合格應(yīng)以有關(guān)行政主管部門完成綜合驗(yàn)收為標(biāo)準(zhǔn)。因?yàn)?，房屋的?yàn)收合格，除要求房屋的質(zhì)量符合國家規(guī)定的強(qiáng)制性安全標(biāo)準(zhǔn)或者合同約定的標(biāo)準(zhǔn)外，還需要滿足買受人或者房屋使用人正常的居住和生活需要，因此，出賣人交付的房屋應(yīng)是完成了工程竣工驗(yàn)收、消防、配套設(shè)施、綠化、環(huán)保等綜合驗(yàn)收。

(七)未取得商品房預(yù)售許可證明的商品房認(rèn)購書的效力問題 依據(jù)城市房地產(chǎn)管理法和最高人民法院相關(guān)司法解釋的規(guī)定，出賣人預(yù)售商品房必須取得商品房預(yù)售許可證明，未取得預(yù)售許可證明的商品房買賣合同應(yīng)依法認(rèn)定為無效。商品房認(rèn)購書是一種預(yù)約合同，是雙方當(dāng)事人為將來簽訂作為本約合同的商品房買賣合同所作出的一種承諾，并非正式的商品房預(yù)售行為。由于商品房認(rèn)購書并非商品房買賣合同，故出賣人未取得商品房預(yù)售許可證明，不影響商品房認(rèn)購書的法律效力。但依據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第5條的規(guī)定，如商品房認(rèn)購書已經(jīng)具備了商品房買賣合同的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容，此種情形下，商品房認(rèn)購書不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為預(yù)約合同，而是商品房買賣合同，出賣人未取得預(yù)售許可證明的，該商品房認(rèn)購書應(yīng)依法認(rèn)定無效。(八)關(guān)于商品房買賣合同解除后的損失賠償問題

依據(jù)《合同法》第97、113條的規(guī)定，合同解除后，當(dāng)事人有權(quán)要求賠償損失。當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益。商品房買賣合同因一方違約被解除的，守約方有權(quán)要求違約方賠償因合同解除造成的損失，損失的范圍包括積極損失和可得利益損失。如因出賣人的原因?qū)е潞贤獬?，買受人請求出賣人賠償損失的范圍是糾紛發(fā)生時(shí)訟爭房屋的現(xiàn)實(shí)價(jià)值與合同約定價(jià)格之間的差價(jià)。

(九)關(guān)于出租人出租抵押房屋合同的效力認(rèn)定問題

在房屋上設(shè)定抵押權(quán)后，能否進(jìn)行出租，我國現(xiàn)行法律、行政法規(guī)沒有明確規(guī)定，一般認(rèn)為，房屋被抵押后，抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)之前，出租人將抵押房屋租賃給承租人使用不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，且不影響房屋的正常使用，完全可以實(shí)現(xiàn)簽訂租賃合同的目的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出租人與承租人簽訂的房屋租賃合同是有效的，但出租人負(fù)有對租賃物的權(quán)利瑕疵擔(dān)保義務(wù)，如出租人未履行該義務(wù)，承租人有權(quán)行使合同解除權(quán)，并要求出租人承擔(dān)違約責(zé)任。(十)關(guān)于房屋買賣中“黑白合同”的認(rèn)定問題

房地產(chǎn)交易中，有些當(dāng)事人為規(guī)避國家稅收法律和稅收監(jiān)管，出賣人和買受人通常簽訂兩份價(jià)格不同的買賣合同，其中用一份價(jià)格較低的合同到有關(guān)行政主管部門備案，另一份價(jià)格較高的合同為真實(shí)的交易價(jià)格并實(shí)際履行的合同。出賣人與買受人簽訂兩份價(jià)格不一致的房屋買賣合同，應(yīng)以雙方實(shí)際履行的合同確定各自的權(quán)利義務(wù)。(十一)關(guān)于以房抵債合同的效力問題

在房地產(chǎn)開發(fā)或者建設(shè)工程施工中，由于無力支付開發(fā)費(fèi)用或者工程價(jià)款，開發(fā)商以已經(jīng)建成或者在建的房屋抵償所欠的債務(wù)。以房抵債的協(xié)議既是當(dāng)事人之間履行債務(wù)的一種方式，也是雙方就如何履行原債務(wù)達(dá)成的新協(xié)議，只要該協(xié)議不具有《合同法》第52條規(guī)定的無效合同的情形，應(yīng)依法認(rèn)定有效，雙方應(yīng)誠信履行協(xié)議。抵債的房屋是否辦理所有權(quán)變更手續(xù)不影響以房抵債協(xié)議的效力。

三、關(guān)于建設(shè)工程施工合同糾紛案件

會議認(rèn)為，建筑業(yè)是我國國民經(jīng)濟(jì)的基礎(chǔ)性產(chǎn)業(yè)和支柱產(chǎn)業(yè)之一。近年來，隨著國民經(jīng)濟(jì)和社會的快速發(fā)展，基本建設(shè)投資規(guī)模的不斷擴(kuò)大，特別是房地產(chǎn)業(yè)近年來的持續(xù)熱漲，拉動(dòng)建筑市場和建筑行業(yè)呈現(xiàn)出迅猛發(fā)展的繁榮景象。建筑業(yè)基礎(chǔ)龐大、從業(yè)人員眾多，是典型的勞動(dòng)密集型產(chǎn)業(yè)，建筑業(yè)的發(fā)展吸納了大量的進(jìn)城務(wù)工的富余農(nóng)民工就業(yè)，同時(shí)也拉動(dòng)了建筑材料、機(jī)械設(shè)備制造等相關(guān)行業(yè)的發(fā)展，使建筑業(yè)成為我國國民經(jīng)濟(jì)的新的增長點(diǎn)。在建筑市場和建筑業(yè)快速發(fā)展的同時(shí)，也暴露出許多突出問題，可以說，建筑行業(yè)與其他行業(yè)相比，違法違規(guī)的現(xiàn)象更普遍，如建筑市場的管理不規(guī)范導(dǎo)致的借用資質(zhì)、轉(zhuǎn)包和違法分包建設(shè)工程等行業(yè)通病普遍存在；建設(shè)資金的投資不到位以及墊資施工導(dǎo)致的工程價(jià)款拖欠惡性循環(huán)；建設(shè)工程竣工驗(yàn)收程序和標(biāo)準(zhǔn)的不規(guī)范造成大量的未經(jīng)驗(yàn)收的工程交付使用；建筑施工隊(duì)伍監(jiān)管的混亂導(dǎo)致建設(shè)工程質(zhì)量低劣，嚴(yán)重危害人民群眾的生命安全等。這些問題嚴(yán)重?cái)_亂了建筑市場的正常秩序，破壞了建筑市場主體之間的公平競爭環(huán)境，阻礙了建筑行業(yè)的持續(xù)健康發(fā)展。近年來，國家采取了一系列綜合整治措施，整頓和規(guī)范建筑市場秩序，加強(qiáng)對建筑市場的監(jiān)管，建筑市場中存在的突出問題得到顯著改善。從司法審判的角度看，隨著國家加強(qiáng)了對房地產(chǎn)市場的宏觀調(diào)控，相應(yīng)地波及到建筑市場及相關(guān)行業(yè)，造成建設(shè)工程領(lǐng)域中的糾紛案件不斷增多，案件審理難度不斷加大，且呈現(xiàn)出涉獵主體多、法律關(guān)系復(fù)雜、專業(yè)技術(shù)性較強(qiáng)、法律適用難度增大的發(fā)展趨向。面臨經(jīng)濟(jì)形勢的發(fā)展變化，人民法院要堅(jiān)持“為大局服務(wù)，為人民司法”的工作主題，堅(jiān)持保障發(fā)展與促進(jìn)規(guī)范并重，維護(hù)誠信與提高效率并重，確保質(zhì)量與實(shí)現(xiàn)公平并重，切實(shí)做好建設(shè)工程施工合同糾紛案件的審判工作。在司法實(shí)踐中，要堅(jiān)持規(guī)范和引導(dǎo)建筑市場健康發(fā)展的原則，堅(jiān)持確保建設(shè)工程質(zhì)量的原則，堅(jiān)持依法維護(hù)進(jìn)城務(wù)工農(nóng)民工合法權(quán)益的原則，積極穩(wěn)妥地化解建設(shè)工程領(lǐng)域的矛盾糾紛，為規(guī)范建筑市場，促進(jìn)建筑業(yè)的健康發(fā)展發(fā)揮應(yīng)有的職能作用。(一)關(guān)于項(xiàng)目經(jīng)理的法律地位問題

根據(jù)建設(shè)部《建筑施工企業(yè)項(xiàng)目經(jīng)理資質(zhì)管理辦法》第2條的規(guī)定，建筑施工企業(yè)項(xiàng)目經(jīng)理是指受企業(yè)法定代表人委托對工程項(xiàng)目施工過程全面負(fù)責(zé)的項(xiàng)目管理者，是建筑施工企業(yè)法定代表人在工程項(xiàng)目上的代表人。按照建設(shè)部、國家工商行政管理總局制定的《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》(GF一1999—02011)第1．5款的規(guī)定，項(xiàng)目經(jīng)理是指承包人在專用條款中指定的負(fù)責(zé)施工管理和合同履行的代表。根據(jù)上述規(guī)定，在法律層面上，項(xiàng)目經(jīng)理是建設(shè)工程承包人在履行建設(shè)工程施工合同中的全權(quán)代理人，項(xiàng)目經(jīng)理部是承包人履行建設(shè)工程施工合同的肢解責(zé)任部門，不屬于承包人的分支機(jī)構(gòu)，不具有獨(dú)立的法人資格，也無需辦理工商登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。在建設(shè)工程施工中，項(xiàng)目經(jīng)理的行為視為承包人的行為，項(xiàng)目經(jīng)理在建設(shè)工程施工中與發(fā)包人、分包人或者實(shí)際施工人發(fā)生的爭議，應(yīng)當(dāng)由承包人作為訴訟主體并承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

(二)關(guān)于“黑白合同”認(rèn)定的有關(guān)問題

對不屬于《招標(biāo)投標(biāo)法》第3條規(guī)定的強(qiáng)制招標(biāo)的建設(shè)工程所簽訂的建設(shè)工程施工合同，是否適用最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第21條的規(guī)定，即是否存在著“黑白合同”的問題。不論是自愿招標(biāo)發(fā)包還是強(qiáng)制招標(biāo)發(fā)包的建設(shè)工程，只要按照招標(biāo)投標(biāo)法的規(guī)定，通過招投標(biāo)方式簽訂的建設(shè)工程施工合同，就應(yīng)當(dāng)符合法律的規(guī)定，發(fā)包人和承包人應(yīng)當(dāng)根據(jù)中標(biāo)通知書簽訂建設(shè)工程施工合同，不得另行簽訂與中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的合同，即“黑白合同”。

建設(shè)單位直接發(fā)包的工程，即建設(shè)工程無需招標(biāo)的，但當(dāng)事人雙方自愿將簽訂的建設(shè)工程施工合同到建設(shè)行政主管部門備案的，此后又簽訂與備案合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的合同，此種情形不適用“黑白合同”的認(rèn)定規(guī)則。

關(guān)于“黑白合同”的法律效力問題，最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第21條并未對“黑白合同”的效力作出評判，只是規(guī)定將“白合同”作為結(jié)算工程價(jià)款的依據(jù)，因此，在審判實(shí)踐中不宜對“黑白合同”的法律效力進(jìn)行認(rèn)定。

依據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》第46條和最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同案件適用法律的解釋》第21條的規(guī)定，招標(biāo)人和中標(biāo)人按照中標(biāo)文件簽訂建設(shè)工程施工合同后，中標(biāo)人單方出具讓利承諾書，承諾對建設(shè)工程予以讓利，實(shí)質(zhì)上變更了中標(biāo)合同中的價(jià)格條款，構(gòu)成對中標(biāo)價(jià)格的實(shí)質(zhì)性背離，故屬于“黑合同”的性質(zhì)，因其違反了招標(biāo)投標(biāo)法的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定讓利承諾書無效。

(三)關(guān)于固定價(jià)格合同未履行完畢而解除的，工程價(jià)款如何結(jié)算的問題 根據(jù)建設(shè)部《建筑工程施工發(fā)包與承包計(jì)價(jià)管理辦法》第12條規(guī)定，建設(shè)工程合同價(jià)可以采用固定價(jià)、可調(diào)價(jià)和成本加酬金三種形式。建設(shè)部、財(cái)政部聯(lián)合發(fā)布的《建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算暫行辦法》第8條的規(guī)定，固定價(jià)格又分為固定總價(jià)和固定單價(jià)兩種形式。最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第22條對于固定價(jià)格合同已經(jīng)完全履行完畢情形下的工程價(jià)款結(jié)算問題作了明確規(guī)定，而對固定價(jià)格合同未履行完畢情形下的工程價(jià)款結(jié)算問題未明確。對于建設(shè)工程施工合同約定按固定單價(jià)結(jié)算的，則應(yīng)根據(jù)固定單價(jià)核算出已完工程的實(shí)際工程量，據(jù)實(shí)結(jié)算工程價(jià)款；如果建設(shè)工程施工合同約定按固定總價(jià)結(jié)算，則按照實(shí)際施工部分的工程量占全部的工程量的比例，再按照合同約定的固定價(jià)格計(jì)算出已完部分工程價(jià)款。

(四)關(guān)于建設(shè)工程施工合同無效情形下發(fā)包人能否請求參照合同約定支付工程價(jià)款的問題

依據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第2條的規(guī)定，建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持。該規(guī)定確立了合同無效情形下的工程價(jià)款結(jié)算與建設(shè)工程的質(zhì)量直接掛鉤的基本原則。對于合同無效情形下經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的建設(shè)工程，發(fā)包人能否請求參照合同約定進(jìn)行工程價(jià)款結(jié)算，司法解釋未規(guī)定，會議認(rèn)為，建設(shè)工程施工合同雖然依法確認(rèn)無效，但只要建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，按照權(quán)利義務(wù)相一致的原則，發(fā)包人亦有權(quán)請求參照合同約定支付工程價(jià)款。

(五)關(guān)于固定價(jià)格合同在履行中能否適用情勢變更原則的問題

建設(shè)工程施工合同約定工程價(jià)款實(shí)行固定價(jià)格結(jié)算，在合同履行中，發(fā)生建筑材料價(jià)格或者人工費(fèi)用過快上漲，當(dāng)事人能否請求適用情勢變更原則變更合同價(jià)款或者解除合同。如果建筑材料價(jià)格或者人工費(fèi)用的上漲沒有超出固定價(jià)格合同約定的風(fēng)險(xiǎn)范圍，當(dāng)事人請求適用情勢變更原則調(diào)整合同價(jià)款的，不予支持；如果建筑材料價(jià)格或者人工費(fèi)用的上漲超出了固定價(jià)格合同約定的風(fēng)險(xiǎn)范圍，發(fā)生異常變動(dòng)的情形，如繼續(xù)履行固定價(jià)格合同將導(dǎo)致當(dāng)事人雙方權(quán)利義務(wù)嚴(yán)重失衡或者顯失公平的，則屬于發(fā)生了當(dāng)事人雙方簽約時(shí)無法預(yù)見的客觀情況，當(dāng)事人請求適用情勢變更原則調(diào)整合同價(jià)款或者解除合同的，可以依照最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋(二)》第26條和最高人民法院《關(guān)于當(dāng)前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見》的相關(guān)規(guī)定，予以支持，(六)關(guān)于實(shí)際施工人的訴訟地位和發(fā)包人責(zé)任的性質(zhì)問題

最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第26條規(guī)定的實(shí)際施工人，是指工程轉(zhuǎn)包合同的轉(zhuǎn)承包人、違法分包合同的承包人、借用資質(zhì)(資質(zhì)掛靠)的承包人。司法實(shí)務(wù)中應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格實(shí)際施工人的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，不得隨意擴(kuò)大實(shí)際施工人的適用范圍。實(shí)際施工人可以是法人、其他組織、個(gè)人合伙，也可以是自然人(俗稱“包工頭”)，但從事建筑業(yè)勞務(wù)作業(yè)的農(nóng)民工不屬于實(shí)際施工人。依據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第26條的規(guī)定，實(shí)際施工人直接起訴發(fā)包人請求支付欠付工程價(jià)款的，為查明案件事實(shí)，應(yīng)當(dāng)追加轉(zhuǎn)包人、違法分包人為共同被告；實(shí)際施工人直接起訴轉(zhuǎn)包人或者違法分包人請求支付工程價(jià)款的，不得追加發(fā)包人為訴訟當(dāng)事人。

依據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第26條的規(guī)定，實(shí)際施工人起訴發(fā)包人請求支付欠付工程價(jià)款的，發(fā)包人在欠付工程價(jià)款的范圍內(nèi)對實(shí)際施工人承擔(dān)直接支付欠付工程價(jià)款的責(zé)任，發(fā)包人與轉(zhuǎn)包人或者違法分包人承擔(dān)支付工程價(jià)款的連帶責(zé)任沒有法律依據(jù)。(七)關(guān)于質(zhì)量保修金返還時(shí)間的確定問題

建設(shè)工程質(zhì)量保修金是發(fā)包人與承包人在建設(shè)工程施工合同中約定，從應(yīng)付的工程款中預(yù)留，用以保證承包人在保修期內(nèi)對建設(shè)工程出現(xiàn)的質(zhì)量缺陷進(jìn)行維修的資金。其主要功能在于擔(dān)保建設(shè)工程竣工驗(yàn)收并交付使用后在保修期限內(nèi)出現(xiàn)的質(zhì)量缺陷問題。與質(zhì)量保修金相聯(lián)系的是質(zhì)量保證金。依據(jù)建設(shè)部《建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理暫行辦法》的規(guī)定，建設(shè)工程質(zhì)量保證金(保修金)是發(fā)包人與承包人在建設(shè)工程承包合同中約定，從應(yīng)付的工程款中預(yù)留，用以保證承包人在缺陷責(zé)任期內(nèi)對建設(shè)工程出現(xiàn)的缺陷進(jìn)行維修的資金。從上述規(guī)定來看，建設(shè)工程質(zhì)量保修金和保證金屬于相同性質(zhì)的費(fèi)用，功能也是相同的。由于質(zhì)量保修金對應(yīng)的是質(zhì)量保修期，而質(zhì)量保證金對應(yīng)的是缺陷責(zé)任期，導(dǎo)致司法實(shí)務(wù)中對于保修金或者保證金的返還時(shí)間發(fā)生爭議。會議認(rèn)為，質(zhì)量保修期與缺陷責(zé)任期是兩個(gè)不同的概念，質(zhì)量保修期是指建設(shè)工程在正常使用條件下的法定最低保修期限，在此期限內(nèi)承包人對建設(shè)工程出現(xiàn)的質(zhì)量問題負(fù)有保修義務(wù)。而缺陷責(zé)任期是指質(zhì)量保證金的預(yù)留期限，最長為2年，缺陷責(zé)任期滿，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)將保證金返還給承包人。因二者期限不同，質(zhì)量保修期長于缺陷責(zé)任期。因此，當(dāng)事人對質(zhì)量保修金返還期限有約定的，從其約定；沒有約定或約定不明的，缺陷責(zé)任期滿后，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)將質(zhì)量保修金返還給承包人，即發(fā)包人應(yīng)當(dāng)自接受建設(shè)工程之日起2年內(nèi)將質(zhì)量保修金返還給承包人。

(八)關(guān)于建設(shè)工程施工合同約定的工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)與國家強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)不一致的處理問題

建設(shè)工程質(zhì)量關(guān)系到人民群眾生命財(cái)產(chǎn)安全，關(guān)系到國家利益和社會公共安全。因此，國家對建設(shè)工程質(zhì)量要求十分嚴(yán)格，建筑法、合同法在立法上均對建設(shè)工程質(zhì)量作出明確規(guī)定，并確定了建設(shè)工程質(zhì)量的強(qiáng)制性國家標(biāo)準(zhǔn)。但建設(shè)工程質(zhì)量作為建設(shè)工程施工合同的核心內(nèi)容，是建設(shè)工程施工合同履行過程中糾紛頻發(fā)、爭議激烈的問題。因此，對于建設(shè)工程質(zhì)量爭議，必須堅(jiān)持質(zhì)量第一的審判原則，依法通過司法手段確保建設(shè)工程質(zhì)量符合國家規(guī)定的強(qiáng)制性安全標(biāo)準(zhǔn)。當(dāng)事人在建設(shè)工程施工合同中約定的建設(shè)工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)低于國家頒布的建設(shè)工程質(zhì)量強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的，該約定無效，建設(shè)工程發(fā)生質(zhì)量缺陷的，承包人應(yīng)當(dāng)按照國家強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)承擔(dān)修理或者返工、改建等責(zé)任；對于當(dāng)事人約定的建設(shè)工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)高于國家規(guī)定的強(qiáng)制性安全標(biāo)準(zhǔn)的，如約定獲得“魯班獎(jiǎng)”等，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該約定有效，承包人的工程質(zhì)量不符合合同約定質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)按照合同約定承擔(dān)違約責(zé)任，但合同另有約定的除外。

(九)質(zhì)量保修期間質(zhì)量缺陷的責(zé)任承擔(dān)問題

建設(shè)工程在保修范圍和保修期限內(nèi)發(fā)生質(zhì)量缺陷的，施工單位應(yīng)當(dāng)履行保修義務(wù)，否則應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。但施工單位承擔(dān)保修責(zé)任與建設(shè)工程質(zhì)量缺陷責(zé)任不是同一概念，施工單位負(fù)有保修責(zé)任并不意味著承擔(dān)建設(shè)工程的質(zhì)量缺陷責(zé)任。對于在建設(shè)工程保修期間出現(xiàn)的質(zhì)量問題，雖由施工單位負(fù)責(zé)保修，但保修所發(fā)生的費(fèi)用應(yīng)當(dāng)由造成質(zhì)量缺陷的責(zé)任方負(fù)擔(dān)。實(shí)務(wù)中，對于保修期間的質(zhì)量責(zé)任劃分和損失承擔(dān)原則根據(jù)以下情形確定：(1)施工單位未按國家有關(guān)工程建設(shè)規(guī)范、標(biāo)準(zhǔn)和設(shè)計(jì)要求施工，造成質(zhì)量缺陷的，應(yīng)當(dāng)履行保修義務(wù)，并對造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。(2)屬于勘察、設(shè)計(jì)方面的原因造成的質(zhì)量缺陷，由施工單位負(fù)責(zé)返修，費(fèi)用由建設(shè)單位支付，建設(shè)單位可向勘察、設(shè)計(jì)單位追償。(3)因建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備質(zhì)量不合格引起的質(zhì)量缺陷，屬于施工單位負(fù)責(zé)采購的，由施工單位承擔(dān)民事責(zé)任；屬于建設(shè)單位負(fù)責(zé)采購的，但施工單位提出異議而建設(shè)單位堅(jiān)持使用的，由建設(shè)單位承擔(dān)民事責(zé)任，如果施工單位沒有驗(yàn)收或者驗(yàn)收不合格仍然使用的，由建設(shè)單位與施工單位共同承擔(dān)責(zé)任。(4)因建設(shè)單位或者建筑物所有人使用不當(dāng)造成的質(zhì)量缺陷，由建設(shè)單位或者建筑物所有人自行負(fù)責(zé)。(5)因自然事故、社會事件等不可抗力造成的質(zhì)量事故，由建筑物的所有人或者使用人承擔(dān)責(zé)任。(6)對發(fā)包人提出的違反法律法規(guī)和建筑工程質(zhì)量、安全標(biāo)準(zhǔn)，降低工程質(zhì)量的要求，承包人不予拒絕而進(jìn)行施工的，由建設(shè)單位與施工單位共同承擔(dān)責(zé)任。

(十)關(guān)于建設(shè)工程施工合同中約定以政府文件作為工程價(jià)款結(jié)算依據(jù)，現(xiàn)政府文件被撤銷或者失效的情形如何處理的問題 當(dāng)事人雙方在建設(shè)工程施工合同中約定以地方人民政府的文件作為工程價(jià)款的結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)和依據(jù)的，該政府文件已經(jīng)構(gòu)成合同的內(nèi)容，該約定并不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)當(dāng)依法認(rèn)定約定有效。在建設(shè)工程施工合同履行中，如果合同所依據(jù)的政府文件被撤銷或者失效，但該政府文件已經(jīng)轉(zhuǎn)化為合同約定，仍應(yīng)按照政府文件的規(guī)定作為結(jié)算工程價(jià)款的依據(jù)。當(dāng)?shù)厝嗣裾雠_新的文件對原文件的規(guī)定進(jìn)行調(diào)整和修改的，除當(dāng)事人另有約定的外，仍應(yīng)以原政府文件的規(guī)定作為結(jié)算工程價(jià)款的依據(jù)。

四、關(guān)于農(nóng)村土地承包糾紛案件

會議認(rèn)為，農(nóng)村土地問題是事關(guān)廣大農(nóng)民社會保障、農(nóng)村社會穩(wěn)定、農(nóng)業(yè)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重大問題。近年來，黨和國家站在全局的高度陸續(xù)出臺了一系列加大農(nóng)業(yè)投入、擴(kuò)大農(nóng)村內(nèi)需、促進(jìn)農(nóng)民增收的政策措施，調(diào)動(dòng)了廣大農(nóng)民群眾發(fā)展農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的積極性，農(nóng)村經(jīng)濟(jì)出現(xiàn)了持續(xù)向好的發(fā)展形勢。穩(wěn)定和完善土地承包關(guān)系是黨的農(nóng)村政策的基石，是保障農(nóng)民權(quán)益、促進(jìn)農(nóng)業(yè)發(fā)展和保持農(nóng)村穩(wěn)定的制度基礎(chǔ)。農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)等土地權(quán)利是廣大農(nóng)民安身立命的根基，關(guān)系到廣大農(nóng)民的生存權(quán)和發(fā)展權(quán)等基本人權(quán)，也關(guān)系到我國政權(quán)的穩(wěn)固。保護(hù)和穩(wěn)定農(nóng)民的土地承包經(jīng)營權(quán)是保障農(nóng)民安居樂業(yè)、維護(hù)農(nóng)村社會穩(wěn)定和促進(jìn)農(nóng)業(yè)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的關(guān)鍵。因此，全省各級人民法院一定要站在政治和全局的高度，深刻認(rèn)識當(dāng)前形勢下妥善化解農(nóng)村土地承包糾紛的重要意義，牢固樹立為大局服務(wù)，為人民司法的意識，充分發(fā)揮好人民法院權(quán)利確認(rèn)、公權(quán)制約和糾紛終結(jié)的職能作用，認(rèn)真做好農(nóng)村土地承包糾紛案件的審判工作，確保黨和國家有關(guān)“三農(nóng)”政策措施的正確落實(shí)，切實(shí)維護(hù)廣大農(nóng)民最現(xiàn)實(shí)、最直接的土地權(quán)益。在審理農(nóng)村土地承包糾紛案件中，要特別注意的是，農(nóng)民依法享有長期而穩(wěn)定的土地承包經(jīng)營權(quán)，法定承包期內(nèi)，任何組織和個(gè)人不得干預(yù)農(nóng)民的生產(chǎn)經(jīng)營自主權(quán)，不得違法調(diào)整和收回承包地，不得違背農(nóng)民意愿強(qiáng)行流轉(zhuǎn)承包地，不得非法侵占農(nóng)民承包地。

(一)關(guān)于以其他方式承包取得的土地承包經(jīng)營權(quán)的性質(zhì)和法律適用問題

依據(jù)物權(quán)法和農(nóng)村土地承包法的規(guī)定，農(nóng)村土地承包有家庭承包和其他方式承包兩種情形，兩種承包方式均可以創(chuàng)設(shè)用益物權(quán)，即土地承包經(jīng)營權(quán)。家庭承包方式取得的土地承包經(jīng)營權(quán)自土地承包合同生效時(shí)設(shè)立，無需進(jìn)行登記。對于以其他方式承包農(nóng)村土地取得的土地承包經(jīng)營權(quán)，不涉及集體經(jīng)濟(jì)組織成員的資格問題，其土地承包合同不具有創(chuàng)設(shè)物權(quán)的效力，而是屬于一般的債權(quán)合同，承包人的承包經(jīng)營權(quán)遭受侵害的，承包人只能基于合同行使債權(quán)請求權(quán)主張權(quán)利，發(fā)包人收回承包地的，視為解除土地承包合同的行為。依據(jù)《農(nóng)村土地承包法》第49條的規(guī)定，以其他方式承包農(nóng)村土地，經(jīng)依法登記取得土地承包經(jīng)營權(quán)的，該權(quán)利具有物權(quán)性質(zhì)，因此，以其他方式承包取得的土地承包經(jīng)營權(quán)未經(jīng)依法登記不發(fā)生物權(quán)效力。(二)關(guān)于村民小組是否具有訴訟主體資格的問題

依據(jù)《物權(quán)法》第60條、《土地管理法》第10條、《農(nóng)村土地承包法》第12條的規(guī)定，土地分別屬于村內(nèi)兩個(gè)以上農(nóng)民集體所有的，由村內(nèi)各該集體經(jīng)濟(jì)組織或者村民小組代表集體行使所有權(quán)。換言之，農(nóng)村集體土地由村內(nèi)的村民小組管理的，可以由村民小組作為土地承包合同的發(fā)包方，因履行土地承包合同或者行使土地承包經(jīng)營權(quán)發(fā)生糾紛的，村民小組可以作為訴訟當(dāng)事人參加訴訟。

(三)關(guān)于集體經(jīng)濟(jì)組織在土地延包或者依法調(diào)整承包地重新發(fā)包后，喪失承包地的農(nóng)戶請求返還的處理問題

依據(jù)物權(quán)法、農(nóng)村土地承包法的規(guī)定，以家庭承包方式取得的土地承包經(jīng)營權(quán)自土地承包經(jīng)營權(quán)合同生效時(shí)設(shè)立。承包地在土地二輪承包或者被集體經(jīng)濟(jì)組織依法調(diào)整、收回后重新發(fā)包給本集體經(jīng)濟(jì)組織內(nèi)部的其他承包農(nóng)戶，并簽訂土地承包合同的，應(yīng)當(dāng)依法認(rèn)定承包農(nóng)戶合法取得相應(yīng)承包地的土地承包經(jīng)營權(quán)。原承包人要求返還原承包地發(fā)生的糾紛，屬于最高人民法院《關(guān)于審理涉及農(nóng)村土地承包糾紛案件適用法律問題的解釋》第1條規(guī)定的土地承包經(jīng)營權(quán)取得糾紛，此類糾紛不屬于人民法院民事案件的受理范圍，告知當(dāng)事人向有關(guān)行政主管部門申請解決。

(四)關(guān)于發(fā)包方違法侵占、收回、調(diào)整家庭承包地的情形下，承包方請求返還承包地是否適用訴訟時(shí)效的問題 以家庭承包方式取得的土地承包經(jīng)營權(quán)存續(xù)期間，發(fā)生發(fā)包方違法侵占、收回、調(diào)整承包方承包地的情形下，承包方請求發(fā)包方返還違法侵占、收回、調(diào)整承包地的請求權(quán)，是基于物權(quán)發(fā)生的返還原物請求權(quán)，此種請求權(quán)屬于物權(quán)請求權(quán)的范疇，不受訴訟時(shí)效的限制，承包方請求返還承包地的，應(yīng)當(dāng)予以支持。(五)關(guān)于土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)合同的效力問題

土地承包經(jīng)營權(quán)的流轉(zhuǎn)是指具有物權(quán)屬性的土地承包經(jīng)營權(quán)的轉(zhuǎn)包、出租、轉(zhuǎn)讓、互換、入股和抵押，而以其他方式承包農(nóng)村土地，未經(jīng)依法登記取得土地承包經(jīng)營權(quán)所發(fā)生的流轉(zhuǎn)，屬于合同權(quán)利義務(wù)的轉(zhuǎn)讓。

依據(jù)《農(nóng)村土地承包法》第37條和最高人民法院《關(guān)于審理涉及農(nóng)村土地承包糾紛案件適用法律問題的解釋》第13條的規(guī)定，土地承包經(jīng)營權(quán)以轉(zhuǎn)讓方式流轉(zhuǎn)的，應(yīng)經(jīng)發(fā)包方同意。承包人未經(jīng)發(fā)包方同意，采取轉(zhuǎn)讓方式流轉(zhuǎn)其土地承包經(jīng)營權(quán)的，轉(zhuǎn)讓合同無效。但發(fā)包方無法定理由不同意或者拖延表態(tài)的除外。根據(jù)上述規(guī)定，結(jié)合《農(nóng)村土地承包法》第41條的規(guī)定，發(fā)包方不同意轉(zhuǎn)讓土地承包經(jīng)營權(quán)的法定理由是承包方不具有穩(wěn)定的非農(nóng)職業(yè)或者穩(wěn)定的收入來源。換言之，只要承包方有穩(wěn)定的非農(nóng)職業(yè)或者穩(wěn)定的收入來源，發(fā)包人無法定理由不同意或者拖延表態(tài)，都不影響土地承包經(jīng)營權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力。農(nóng)村土地承包法規(guī)定的“經(jīng)發(fā)包方同意”，應(yīng)理解為明示同意。土地承包經(jīng)營權(quán)采取出租、轉(zhuǎn)包方式流轉(zhuǎn)的，土地承包經(jīng)營權(quán)未發(fā)生轉(zhuǎn)移，承包地被征收的，享有土地補(bǔ)償權(quán)利的主體仍是土地承包經(jīng)營權(quán)人，而非承租人或者接受轉(zhuǎn)包的承包方。

(六)承包人未按承包合同約定種植特定農(nóng)作物的，發(fā)包方是否有權(quán)請求解除合同的問題

為了發(fā)展地方經(jīng)濟(jì)，形成規(guī)?；N植效益，有的承包合同中約定承包方只能種植某種農(nóng)作物，否則發(fā)包方有權(quán)解除承包合同。由于該約定限制了承包方的經(jīng)營自主權(quán)，所以實(shí)踐中對于如何認(rèn)定該約定的效力存在爭議。會議認(rèn)為，不同承包經(jīng)營方式的功能存在重大差異，因此對于上述約定的處理原則也應(yīng)有所不同。家庭承包方式下簽訂的承包合同，土地承包經(jīng)營權(quán)具有社會保障功能，承包方對于經(jīng)營承包地具有自主權(quán)，因此，對于家庭方式承包簽訂的土地承包合同中，發(fā)包方以未按約定種植指定農(nóng)作物為由請求解除合同的，不予支持；對于其他方式承包簽訂的土地承包合同中，發(fā)包方在合同中約定承包方未種植指定農(nóng)作物時(shí)享有解除權(quán)的約定有效，發(fā)包方以此請求解除承包合同的，原則上應(yīng)予支持。

五、關(guān)于民間借貸糾紛案件

會議認(rèn)為，隨著我國宏觀調(diào)控政策不斷實(shí)施，國家對金融政策進(jìn)行了調(diào)整，銀行貸款的規(guī)模不斷收縮。在現(xiàn)行金融政策的制約下，中小企業(yè)、個(gè)體工商戶以及農(nóng)戶信用貸款難的矛盾不斷凸顯，嚴(yán)重影響了中小企業(yè)的正常生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)，由此民間借貸市場異?；钴S，對經(jīng)濟(jì)和社會的發(fā)展的影響不斷加深。民間借貸在一定程度上緩解了中小企業(yè)和“三農(nóng)”的資金困難，有利于促進(jìn)多層次信貸市場的形成和發(fā)展，但是民間借貸市場的自發(fā)性、自主性和不規(guī)范性，使其潛在的風(fēng)險(xiǎn)無法防控，不僅引發(fā)了大量的民事糾紛，而且容易滋生非法融資甚至洗錢犯罪等現(xiàn)象，影響了社會的和諧穩(wěn)定。近一個(gè)時(shí)期，民間借貸市場呈現(xiàn)出借貸規(guī)模擴(kuò)大化、借貸用途多樣化、借貸利息高額化的鮮明特點(diǎn)，與此相應(yīng)反映到訴訟中的民間借貸糾紛和矛盾亦呈現(xiàn)出數(shù)量多、增長快、難度大的發(fā)展態(tài)勢，民間借貸案件逐漸成為民事審判工作中波及范圍廣、敏感程度高、案結(jié)事了難的糾紛案件類型。審理民間借貸糾紛案件，人民法院要充分發(fā)揮權(quán)利保障和糾紛終結(jié)的審判職能作用，積極踐行“為大局服務(wù)，為人民司法”的工作主題，服務(wù)和服從于國家宏觀調(diào)控金融市場的大局，嚴(yán)格按照法律、行政法規(guī)和司法解釋的規(guī)定，積極穩(wěn)妥地審理好涉及民間借貸的糾紛案件，為規(guī)范和引導(dǎo)民間借貸行為，防范和化解民間借貸金融市場風(fēng)險(xiǎn)，促進(jìn)民間金融市場的健康發(fā)展提供有力的司法保障。(一)關(guān)于民間借貸的范圍問題

依據(jù)最高人民法院《民事案件案由規(guī)定》的規(guī)定，民間借貸糾紛屬于借款合同糾紛。根據(jù)合同法的規(guī)定，民間借貸與其他借款合同之間的區(qū)別主要體現(xiàn)在借貸主體的差異。通常理解的借款合同關(guān)系主要是指國家依法批準(zhǔn)的金融企業(yè)與借款人之間發(fā)生的資金借用關(guān)系，而民間借貸法律關(guān)系主要是自然人之間、自然人與非金融企業(yè)以及其他經(jīng)濟(jì)組織之間發(fā)生的資金借用關(guān)系。就民間借貸合同的標(biāo)的物而言，一般限于貨幣借用，不包括有價(jià)證券的借用。(二)關(guān)于民間借貸的生效條件問題

正確認(rèn)定民間借貸的生效條件是審理此類糾紛案件的前提和基礎(chǔ)，是規(guī)范民間借貸行為、推動(dòng)民間借貸市場合法有序發(fā)展的保障。對于民間借貸合同的生效條件，現(xiàn)行法律沒有明確規(guī)定，根據(jù)《合同法》第210條的規(guī)定，自然人之間的借款合同，自貸款人提供借款時(shí)生效。原則上應(yīng)認(rèn)為民間借貸合同為實(shí)踐性合同，即民間借貸合同以出借人和借款人之間達(dá)成貨幣借用合意，并以出借人實(shí)際給付借款為生效條件。出借人與借款人之間僅達(dá)成借款合意，而未實(shí)際給付借款標(biāo)的物的，可以認(rèn)定合同成立而未生效，借款人不承擔(dān)償還借款的責(zé)任。(三)關(guān)于民間借貸糾紛的舉證責(zé)任分配以及證據(jù)審查和采信問題

審理民間借貸糾紛案件的難點(diǎn)在于證據(jù)審查和認(rèn)定難，實(shí)踐中對于民間借貸糾紛案件中的證據(jù)，應(yīng)從各證據(jù)與案件事實(shí)之間的關(guān)聯(lián)程度以及各證據(jù)之間的邏輯聯(lián)系等方面進(jìn)行綜合審查判斷。

民間借貸的出借人行使債權(quán)請求權(quán)，要求借款人償還借款本息的，應(yīng)對是否存在借貸關(guān)系、借貸內(nèi)容以及是否已將款項(xiàng)交付借款人等事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任；借款人主張已經(jīng)償還借款的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)償還借款的舉證責(zé)任。對于出借人提供的“借據(jù)”等書證，應(yīng)結(jié)合其他相關(guān)證據(jù)(包括借貸金額的多少、支付憑證、支付能力、交易習(xí)慣、當(dāng)事人之間的關(guān)系等)認(rèn)定是否存在民間借貸關(guān)系。

(四)關(guān)于民間借貸糾紛中利息、違約金爭議的處理問題

民間借貸的利息是指從借款人借款之日至還款之日之間產(chǎn)生的利益，而民間借貸的違約金是指借款人逾期償還借款本金應(yīng)承擔(dān)的違約責(zé)任。對于民間借貸合同明確約定借貸利息的，應(yīng)當(dāng)按照約定支付利息，但借貸利率不得違反國家有關(guān)限制借款利率的規(guī)定；對于支付利息沒有約定或者約定不明確的，視為不支付利息；出借人與借款人在民間借貸合同中既約定利息又約定逾期付款違約金的，最終收取的利息和違約金的總額不得超過中國人民銀行同期同類貸款利率的四倍。

原則上應(yīng)以民間借貸書證上記載的借款金額為本金，當(dāng)事人約定利息預(yù)先扣除或者有證據(jù)證明實(shí)際扣除的，應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際出借金額認(rèn)定本金。

(五)關(guān)于個(gè)人借貸單位使用的民間借貸處理問題

對單位工作人員為本單位的生產(chǎn)經(jīng)營需要，以自己名義與出借人發(fā)生資金借用行為而發(fā)生民間借貸糾紛，應(yīng)首先審查借貸法律行為是否符合《合同法》第49條規(guī)定的表見代理，其次審查借款的實(shí)際用途和實(shí)際借款人。如果借款人的資金借用行為構(gòu)成表見代理，且借款由單位實(shí)際使用，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定單位為實(shí)際借款人，由單位承擔(dān)償還借款的責(zé)任；如果借款人的行為不構(gòu)成表見代理，且出借人并不明知借款人是履行單位的職務(wù)行為、有充分理由認(rèn)為其是在同借款人個(gè)人發(fā)生借貸關(guān)系時(shí)，即使出借人與借款人的單位實(shí)質(zhì)上存在借貸關(guān)系，應(yīng)依據(jù)合同法的相關(guān)規(guī)定，支持出借人向借款人主張權(quán)利。(六)關(guān)于民間借貸的訴訟時(shí)效問題

依據(jù)《合同法》第206條的規(guī)定，民間借貸合同中沒有約定借款日期和還款期限的，出借人可以隨時(shí)請求借款人償還借款，借款人也可以隨時(shí)償還。出借人沒有提出還款請求，借款人也未主動(dòng)償還借款的，為保護(hù)出借人的合法權(quán)益，原則上適用《民法通則》第137條規(guī)定的20年最長訴訟時(shí)效。

六、關(guān)于侵權(quán)糾紛案件

會議認(rèn)為，近年以來，隨著社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和生活形態(tài)的日趨豐富，民事主體維護(hù)自身權(quán)益的意識不斷增強(qiáng)，侵權(quán)損害賠償案件數(shù)量不斷增長，各種特殊侵權(quán)、新型侵權(quán)案件不斷出現(xiàn)，醫(yī)療損害賠償糾紛案件、道路交通事故損害賠償案件、產(chǎn)品責(zé)任損害賠償案件、環(huán)境污染損害賠償案件、物件損害賠償案件等特殊、新型案件日益成為侵權(quán)損害賠償案件的主要類型。目前，侵權(quán)損害賠償糾紛案件日益呈現(xiàn)出法律關(guān)系復(fù)雜化、訴訟主體多元化、賠償數(shù)額高額化、糾紛發(fā)生群體化的鮮明特點(diǎn)，成為所有民事案件中社會敏感程度高、波及范圍廣、審理難度大的糾紛案件類型，因此，做好侵權(quán)損害賠償糾紛案件的審判工作已經(jīng)成為人民法院維護(hù)受害人合法權(quán)益、化解社會矛盾糾紛、構(gòu)建社會主義和諧社會的重要任務(wù)。侵權(quán)責(zé)任法作為保護(hù)民事主體合法權(quán)益，明確侵權(quán)責(zé)任的基本民事法律，對于統(tǒng)一侵權(quán)損害賠償案件的法律適用，預(yù)防并制裁侵權(quán)行為具有重要意義，同時(shí)也對侵權(quán)損害賠償糾紛案件的審判工作提出了新的挑戰(zhàn)和要求。全省各級人民法院要以維護(hù)社會公平正義為己任，促進(jìn)社會和諧穩(wěn)定為目標(biāo)，化解社會領(lǐng)域的侵權(quán)糾紛為主線，維護(hù)受害人合法權(quán)益為核心，切實(shí)做好侵權(quán)損害賠償案件的審判工作。

(一)關(guān)于侵權(quán)責(zé)任法與其他法律、行政法規(guī)和司法解釋的銜接問題 侵權(quán)責(zé)任法在歸責(zé)原則、責(zé)任主體、承擔(dān)責(zé)任方式等方面與以前有關(guān)侵權(quán)的法律、行政法規(guī)、司法解釋的規(guī)定存在諸多沖突，因此，要正確處理好侵權(quán)責(zé)任法與其他法律、行政法規(guī)、司法解釋之間的適用關(guān)系問題。對于侵權(quán)責(zé)任法實(shí)施之后，之前與該法內(nèi)容存在沖突的法律、行政法規(guī)和司法解釋的相關(guān)規(guī)定，不應(yīng)再繼續(xù)適用；對于侵權(quán)責(zé)任法未明確規(guī)定，且之前法律、行政法規(guī)和司法解釋的規(guī)定與侵權(quán)責(zé)任法的立法原則相一致的內(nèi)容，可以作為對侵權(quán)責(zé)任法的有益補(bǔ)充，繼續(xù)適用。按照特別法優(yōu)于一般法的原則，其他特別法對侵權(quán)責(zé)任另有規(guī)定的，依照其規(guī)定；按照新法優(yōu)于舊法的原則，侵權(quán)責(zé)任法與其他侵權(quán)法律規(guī)范相沖突的，應(yīng)當(dāng)適用侵權(quán)責(zé)任法。

(二)關(guān)于無賠償權(quán)利人或者賠償權(quán)利人不明的情形下，有關(guān)部門能否行使損害賠償請求權(quán)的問題

因道路交通事故等侵權(quán)行為造成流浪乞討等身份不明的人死亡，無賠償權(quán)利人或者賠償權(quán)利人不明的情形下，民政部門等有關(guān)單位向賠償義務(wù)人提起民事訴訟，主張侵權(quán)損害賠償?shù)?，沒有法律依據(jù)，人民法院應(yīng)不予受理；已經(jīng)受理的，應(yīng)駁回起訴。(三)關(guān)于侵權(quán)損害賠償?shù)姆秶蜆?biāo)準(zhǔn)問題

《侵權(quán)責(zé)任法》第16條規(guī)定了侵權(quán)致人損害的賠償范圍，但沒有明確規(guī)定各項(xiàng)損害賠償項(xiàng)目的具體標(biāo)準(zhǔn)。在最高人民法院司法解釋沒有明確規(guī)定的情形下，侵權(quán)致人損害的賠償標(biāo)準(zhǔn)仍適用最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》的相關(guān)規(guī)定。(四)關(guān)于受害人被扶養(yǎng)人生活費(fèi)的賠償問題

最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法〉若干問題的通知》第4條規(guī)定，人民法院適用侵權(quán)責(zé)任法審理民事糾紛案件時(shí)，如受害人有被扶養(yǎng)人的，應(yīng)當(dāng)依據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第28條的規(guī)定，將被扶養(yǎng)人生活費(fèi)計(jì)入殘疾賠償金或者死亡賠償金。依據(jù)該規(guī)定，在裁判說理中，被扶養(yǎng)人生活費(fèi)和殘疾賠償金、死亡賠償金應(yīng)分別計(jì)算，但在判決主文中將被扶養(yǎng)人生活費(fèi)和殘疾賠償金、死亡賠償金合并計(jì)算作為一個(gè)判項(xiàng)，被扶養(yǎng)人生活費(fèi)在判項(xiàng)中不再出現(xiàn)。(五)關(guān)于醫(yī)療損害賠償案件的法律適用問題

在侵權(quán)責(zé)任法實(shí)施之前，醫(yī)療損害賠償糾紛案件存在法律適用二元化的現(xiàn)象。侵權(quán)責(zé)任法實(shí)施之后，患者請求醫(yī)療機(jī)構(gòu)承擔(dān)醫(yī)療損害賠償責(zé)任的，不論構(gòu)成醫(yī)療事故還是醫(yī)療差錯(cuò)，均應(yīng)統(tǒng)一適用《侵權(quán)責(zé)任法》以及最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》的相關(guān)規(guī)定，并以“醫(yī)療損害賠償糾紛”確定案由；患者請求醫(yī)療機(jī)構(gòu)承擔(dān)違約責(zé)任的，以“醫(yī)療服務(wù)合同糾紛’’確定案由。(六)關(guān)于醫(yī)療損害賠償案件的舉證責(zé)任分配問題

根據(jù)最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第4條的規(guī)定，因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟，由醫(yī)療機(jī)構(gòu)就醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系及不存在醫(yī)療過錯(cuò)承擔(dān)舉證責(zé)任，實(shí)行的是因果關(guān)系推定和過錯(cuò)推定，侵權(quán)責(zé)任法明確規(guī)定了醫(yī)療損害責(zé)任的歸責(zé)原則是過錯(cuò)責(zé)任，在舉證責(zé)任的分配上實(shí)行“誰主張誰舉證’’的原則，即患者應(yīng)當(dāng)就醫(yī)療機(jī)構(gòu)的過錯(cuò)承擔(dān)舉證責(zé)任，只有在《侵權(quán)責(zé)任法》第58條規(guī)定的如醫(yī)務(wù)人員有違規(guī)治療行為或者隱匿、拒絕提供與糾紛有關(guān)的醫(yī)療材料、偽造、篡改、銷毀病歷資料等情形下，才適用過錯(cuò)推定的原則，實(shí)行舉證責(zé)任倒置。

因偽造、篡改、涂改或以其他不當(dāng)方式改變病歷資料內(nèi)容、遺失、銷毀、搶奪病歷等情形導(dǎo)致醫(yī)療行為與損害后果之間是否在因果關(guān)系及醫(yī)療機(jī)構(gòu)、醫(yī)務(wù)人員是否有過錯(cuò)無法認(rèn)定的，由改變、遺失、銷毀、搶奪病歷一方當(dāng)事人承擔(dān)不利的法律后果；病歷制作方對病歷資料的內(nèi)容存在明顯矛盾或錯(cuò)誤不能作出合理解釋的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利的法律后果；病歷僅存在錯(cuò)別字、未按病歷書寫規(guī)范書寫等形式瑕疵的，不影響病歷的真實(shí)性的認(rèn)定。

(七)關(guān)于產(chǎn)品責(zé)任的賠償責(zé)任主體、賠償責(zé)任問題

依據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第41條的規(guī)定，產(chǎn)品責(zé)任對產(chǎn)品的生產(chǎn)者實(shí)行嚴(yán)格責(zé)任，即無過錯(cuò)責(zé)任，而對產(chǎn)品的銷售者實(shí)行過錯(cuò)責(zé)任。因產(chǎn)品存在缺陷致人損害的，受害人可以行使選擇權(quán)，請求產(chǎn)品的生產(chǎn)者或者銷售者承擔(dān)賠償責(zé)任；選擇銷售者承擔(dān)賠償責(zé)任的，如果銷售者有證據(jù)證明自己無過錯(cuò)，產(chǎn)品缺陷是由生產(chǎn)者造成的，銷售者承擔(dān)賠償責(zé)任后，有權(quán)向生產(chǎn)者追償；選擇生產(chǎn)者承擔(dān)賠償責(zé)任的，如果生產(chǎn)者有證據(jù)證明銷售者存在過錯(cuò)，承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向銷售者追償。受害人選擇產(chǎn)品生產(chǎn)者和銷售者作為共同被告的，應(yīng)當(dāng)判決共同承擔(dān)損害賠償責(zé)任，共同被告中的一方有證據(jù)證明其不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任的，可明確其依法享有追償權(quán)。

(八)關(guān)于產(chǎn)品侵權(quán)責(zé)任的懲罰性賠償?shù)膯栴}

依據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第47條的規(guī)定，懲罰性賠償僅限于因缺陷產(chǎn)品致使他人死亡或者健康受到嚴(yán)重?fù)p害的人身損害，而不適用財(cái)產(chǎn)損害。在確定懲罰性賠償?shù)木唧w數(shù)額時(shí)，應(yīng)當(dāng)綜合考慮侵權(quán)行為的性質(zhì)、過錯(cuò)程度、損害后果、侵權(quán)人的賠償能力、獲利狀況、受害人遭受的損失、社會影響等因素確定。

(九)關(guān)于精神損害撫慰金的賠償標(biāo)準(zhǔn)問題

侵權(quán)致人損害，未造成嚴(yán)重后果的，受害人請求精神損害撫慰金賠償?shù)?，一般不予支持；侵?quán)致人損害，造成嚴(yán)重后果的，可以根據(jù)受害人一方的請求判令侵權(quán)人賠償相應(yīng)的精神損害撫慰金。精神損害撫慰金的賠償數(shù)額應(yīng)當(dāng)根據(jù)侵權(quán)人的過錯(cuò)程度、侵權(quán)方式、侵權(quán)情節(jié)、影響范圍、侵權(quán)獲利情況、承擔(dān)賠償責(zé)任的能力等因素綜合確定。精神損害撫慰金賠償請求權(quán)的主體為受害人或者近親屬。

近年來，隨著經(jīng)濟(jì)社會的發(fā)展變化，人民群眾生活水平的不斷提高，會議認(rèn)為應(yīng)對精神損害撫慰金的賠償標(biāo)準(zhǔn)予以適當(dāng)調(diào)整。具體調(diào)整標(biāo)準(zhǔn)如下：侵權(quán)人是自然人的，一般精神損害，賠償標(biāo)準(zhǔn)為1000元—5000元；嚴(yán)重精神損害，賠償標(biāo)準(zhǔn)為5000元—10000元。侵權(quán)人是法人或其他社會組織的，一般按照自然人賠償標(biāo)準(zhǔn)的五至十倍予以賠償。損害后果特別嚴(yán)重的，可在上述基礎(chǔ)上適當(dāng)提高賠償標(biāo)準(zhǔn)。(十)關(guān)于機(jī)動(dòng)車之間發(fā)生交通事故造成同一損害的賠償責(zé)任問題 依據(jù)《道路交通安全法》第76條的規(guī)定，機(jī)動(dòng)車之間發(fā)生交通事故的，實(shí)行過錯(cuò)責(zé)任，而機(jī)動(dòng)車之間發(fā)生交通事故致第三人損害的，機(jī)動(dòng)車之間如何承擔(dān)賠償責(zé)任沒有明確規(guī)定。機(jī)動(dòng)車之間發(fā)生交通事故造成同一損害，如果能夠明確各自責(zé)任的，適用《侵權(quán)責(zé)任法》第12條的規(guī)定處理，由機(jī)動(dòng)車之間各自承擔(dān)賠償責(zé)任；如果無法明確責(zé)任，且每個(gè)機(jī)動(dòng)車的肇事行為都足以造成全部損害的，適用《侵權(quán)責(zé)任法》第11的規(guī)定，由各機(jī)動(dòng)車承擔(dān)連帶責(zé)任。(十一)關(guān)于機(jī)動(dòng)車第三者責(zé)任強(qiáng)制保險(xiǎn)中第三者的認(rèn)定問題 機(jī)動(dòng)車第三者責(zé)任強(qiáng)制保險(xiǎn)中的“第三者”的范圍應(yīng)嚴(yán)格按照國務(wù)院《機(jī)動(dòng)車交通事故責(zé)任強(qiáng)制保險(xiǎn)條例》第21條的規(guī)定確定，被保險(xiǎn)機(jī)動(dòng)車發(fā)生交通事故時(shí)，如本車人員因機(jī)動(dòng)車顛覆、傾斜等脫離了被保險(xiǎn)機(jī)動(dòng)車輛造成損害的，不宜視為受害人為機(jī)動(dòng)車第三者責(zé)任強(qiáng)制保險(xiǎn)中的“第三者”，受害人請求保險(xiǎn)公司承擔(dān)限額賠償責(zé)任的，不予支持。

(十二)關(guān)于機(jī)動(dòng)車未參加機(jī)動(dòng)車第三者責(zé)任強(qiáng)制保險(xiǎn)的處理問題 機(jī)動(dòng)車未依照道路交通安全法和國務(wù)院《機(jī)動(dòng)車交通事故責(zé)任強(qiáng)制保險(xiǎn)條例》的規(guī)定參加機(jī)動(dòng)車第三者責(zé)任強(qiáng)制保險(xiǎn)，發(fā)生道路交通事故致人損害的，參照適用《山東省實(shí)施〈道路交通安全法〉辦法》第65條的規(guī)定，由賠償義務(wù)人在相應(yīng)的機(jī)動(dòng)車交通事故責(zé)任強(qiáng)制保險(xiǎn)限額范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任。不足部分，依照《道路交通安全法》第76條的規(guī)定確定賠償責(zé)任。

(十三)關(guān)于因交通事故造成的機(jī)動(dòng)車貶值損失是否予以賠償?shù)膯栴} 機(jī)動(dòng)車貶值損失一般是指機(jī)動(dòng)車發(fā)生交通事故后，其使用性能雖已恢復(fù)，其本身經(jīng)濟(jì)價(jià)值卻會因發(fā)生交通事故而降低所造成的損失，其實(shí)質(zhì)為民法理論上所稱的純粹經(jīng)濟(jì)損失。對于因交通事故造成的機(jī)動(dòng)車貶值損失是否予以賠償，我國現(xiàn)行法律沒有明確規(guī)定。由于沒有相應(yīng)的法律依據(jù)，且機(jī)動(dòng)車貶值損失的認(rèn)定受機(jī)動(dòng)車本身狀況、機(jī)動(dòng)車的用途、市場價(jià)格等多種因素的影響，具有多變性和不可確定性。因此，不宜支持交通事故受害人要求賠償義務(wù)人賠償機(jī)動(dòng)車貶值損失的訴訟請求。

七、關(guān)于婚姻家庭糾紛案件

會議認(rèn)為，婚姻家庭關(guān)系是最基礎(chǔ)的社會關(guān)系，婚姻家庭問題關(guān)乎人民群眾切身利益和社會弱勢群體的利益保護(hù)，影響家庭和諧和社會穩(wěn)定。近年來，婚姻家庭糾紛案件始終保持高位運(yùn)行，案件總量已經(jīng)占到全省法院各類訴訟和執(zhí)行案件的10％以上，且逐漸呈現(xiàn)出案件增幅快、適用法律難、審理難度大的特點(diǎn)。全省各級人民法院必須高度重視婚姻家庭糾紛案件的審判工作，通過公正裁判依法保護(hù)婚姻當(dāng)事人的合法權(quán)益，切實(shí)維護(hù)家庭關(guān)系的和睦與穩(wěn)定?；橐龇ㄋ痉ń忉?三)已頒布實(shí)施，各級人民法院要認(rèn)真組織學(xué)習(xí)，準(zhǔn)確理解適用。一要注重保護(hù)婦女、老人和未成年人合法權(quán)益。要重視由于城市化進(jìn)程導(dǎo)致的老人贍養(yǎng)問題，要通過案件的審理，實(shí)現(xiàn)老有所養(yǎng)。在離婚案件中，要關(guān)注對生活來源較少、謀生手段較弱的婦女的扶養(yǎng)義務(wù)的落實(shí)。要切實(shí)保護(hù)未成年人尤其是農(nóng)村留守兒童的生活、教育、醫(yī)療等方面的權(quán)益。二要根據(jù)家庭財(cái)產(chǎn)類型的發(fā)展變化處理好財(cái)產(chǎn)關(guān)系。家庭財(cái)產(chǎn)已經(jīng)從較為單一財(cái)產(chǎn)類型，逐步發(fā)展到股權(quán)及其他投資等多種財(cái)產(chǎn)類型并存。審理婚姻家庭財(cái)產(chǎn)案件時(shí)，要重視婚姻法與公司法、合伙企業(yè)法以及其他法律相協(xié)調(diào)，既要保護(hù)夫妻雙方對共同財(cái)產(chǎn)的平等處分權(quán)，也要重視發(fā)揮財(cái)產(chǎn)的整體效用，通過不同的財(cái)產(chǎn)分割方式，實(shí)現(xiàn)兩者和諧并存。要認(rèn)識“買斷工齡款”、養(yǎng)老保險(xiǎn)金等財(cái)產(chǎn)形態(tài)的特征，合理確定其財(cái)產(chǎn)性質(zhì)。在涉及第三人交易的情形下，要重視市場經(jīng)濟(jì)秩序的建立和交易安全的維護(hù)等因素，注意保護(hù)善意第三人的合法權(quán)益。三要充分體現(xiàn)社會主義道德和善良風(fēng)俗。通過案件的審理，倡導(dǎo)夫妻的婚姻忠誠義務(wù)、親屬間的扶養(yǎng)、贍養(yǎng)義務(wù)以及我國民間各種良好的風(fēng)俗習(xí)慣，避免因案件的審理對長期以來形成的具有規(guī)范普通民眾道德與行為的良好民俗、習(xí)慣造成沖擊，通過制裁婚姻違法行為，引導(dǎo)善良風(fēng)俗的鞏固與確立。

(一)關(guān)于離婚案件因被告下落不明而公告送達(dá)，能否缺席判決的問題 最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第151條規(guī)定：“夫妻一方下落不明，另一方訴至人民法院，只要求離婚，不申請宣告下落不明人失蹤或死亡的案件，人民法院應(yīng)當(dāng)受理，對下落不明人用公告送達(dá)訴訟文書?！币罁?jù)婚姻法的規(guī)定，只要婚姻當(dāng)事人之間的夫妻感情確已破裂，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予當(dāng)事人離婚。如果婚姻一方當(dāng)事人起訴與對方離婚，而對方下落不明的，可以采取公告送達(dá)的方式送達(dá)訴訟文書，并采取缺席判決的方式判決雙方離婚。但考慮到現(xiàn)實(shí)生活中人口流動(dòng)性比較強(qiáng)，公告送達(dá)的覆蓋面相對有限，且關(guān)系到婚姻當(dāng)事人的人身權(quán)利，因此，公告送達(dá)應(yīng)在窮盡其他送達(dá)方式的情形下方可適用，缺席判決離婚應(yīng)從嚴(yán)掌握。(二)關(guān)于夫妻共同債務(wù)的認(rèn)定問題

依據(jù)《婚姻法》第41條的規(guī)定，離婚時(shí)，原為夫妻共同生活所負(fù)的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)共同償還。由上述規(guī)定的立法本意理解，“為夫妻共同生活’’所負(fù)債務(wù)，是構(gòu)成夫妻共同債務(wù)的本質(zhì)特征。夫妻一方以個(gè)人名義舉債所負(fù)的債務(wù)是否構(gòu)成夫妻共同債務(wù)，除根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋(二)》第24條的規(guī)定認(rèn)定外，還要從夫妻雙方是否具有共同舉債的合意和所負(fù)的債務(wù)是否用于夫妻共同生活等加以判斷認(rèn)定，不能簡單地將婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻個(gè)人一方的舉債推定為夫妻共同債務(wù)。在舉證責(zé)任的分配上，夫妻一方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間以個(gè)人名義舉債并主張屬于夫妻共同債務(wù)的，舉債人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證責(zé)任，即證明舉債用于夫妻共同生活或夫妻有共同舉債的合意，否則其主張不予支持。如夫妻一方以與債權(quán)人發(fā)生糾紛的生效民事法律文書為證據(jù)，主張夫妻共同債務(wù)要求另一方共同償還的，在一方未能舉證證明債務(wù)為夫妻共同生活所負(fù)或夫妻有共同舉債的合意，則認(rèn)定生效法律文書確認(rèn)的債務(wù)為個(gè)人債務(wù)。

(三)關(guān)于婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻之間達(dá)成的財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議的效力問題

一般而言，婚姻當(dāng)事人之間達(dá)成的財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議是以離婚作為附條件的，但法律未禁止夫妻雙方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間就財(cái)產(chǎn)問題自愿達(dá)成某種協(xié)議。對這種財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議的性質(zhì)和效力，目前審判實(shí)務(wù)上存在著一定的爭議，主要焦點(diǎn)在于在我國實(shí)行夫妻法定共同財(cái)產(chǎn)制的模式下，如果婚姻關(guān)系存續(xù)期間簽訂這種協(xié)議，客觀上無法實(shí)際履行，因?yàn)?，就夫妻?cái)產(chǎn)的歸屬而言，夫妻是一體的，在雙方未解除婚姻關(guān)系的前提下，支持一方支付給另一方相應(yīng)的財(cái)產(chǎn)，并不改變夫妻共同財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)和歸屬。會議認(rèn)為，夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間簽訂的涉及財(cái)產(chǎn)問題的協(xié)議，經(jīng)審查，只要不存在著欺詐、脅迫的情形，系雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，不違反法律、行政法規(guī)的禁止性規(guī)定，應(yīng)當(dāng)認(rèn)可其合法性。夫妻雙方解除婚姻關(guān)系時(shí)一方主張按照財(cái)產(chǎn)協(xié)議分割共同財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)予以支持；在既沒有解除婚姻關(guān)系也未實(shí)行分別財(cái)產(chǎn)制的情形下．一方當(dāng)事人請求按照協(xié)議約定支付相關(guān)費(fèi)用的，對該主張不應(yīng)予以支持。

關(guān)于財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議是否適用“顯失公平”的問題。夫妻共同財(cái)產(chǎn)在離婚時(shí)應(yīng)當(dāng)平均分割，這是處理夫妻共同財(cái)產(chǎn)的基本原則，但是婚姻當(dāng)事人之間的財(cái)產(chǎn)分割畢竟不是單純的市場交易，財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議亦不同于一般的民事合同，財(cái)產(chǎn)分割中充滿著復(fù)雜的情感因素，婚姻當(dāng)事人之間的財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議很難完全用公平來衡量，亦無從判斷是否顯失公平。因此，人民法院在審理婚姻家庭案件中，對于一方當(dāng)事人以財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議顯失公平為由請求變更或者撤銷協(xié)議的，只要簽訂協(xié)議時(shí)不存在欺詐、脅迫的情形，對當(dāng)事人的訴訟請求原則不予支持。(四)關(guān)于夫妻婚前個(gè)人財(cái)產(chǎn)婚后產(chǎn)生的孳息的歸屬問題

夫妻婚前個(gè)人財(cái)產(chǎn)婚后所產(chǎn)生的孳息，一般有兩種情況，一是在金融機(jī)構(gòu)存款或者購買債券產(chǎn)生的利息收入；二是投資實(shí)業(yè)從事生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)所取得的收益?！痘橐龇ā返?7條規(guī)定，夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的工資和獎(jiǎng)金、從事生產(chǎn)和經(jīng)營的收益、知識產(chǎn)權(quán)的收益、因繼承或者贈(zèng)與所得的財(cái)產(chǎn)(但遺囑或贈(zèng)與合同中明確，只歸夫與妻一方所有的除外)歸夫妻共同所有。該條規(guī)定還有一個(gè)兜底條款，即其他應(yīng)當(dāng)歸夫妻共同所有的財(cái)產(chǎn)?；橐龇ㄒ约白罡呷嗣穹ㄔ旱南嚓P(guān)司法解釋對“投資取得的收益”并無明確界定，造成在審判實(shí)務(wù)中產(chǎn)生一些分歧。對于夫妻一方婚前的財(cái)產(chǎn)存入銀行或者購買債券等所產(chǎn)生的自然孳息，屬于債券或者儲蓄本金產(chǎn)生的法定孳息，依照物權(quán)法相關(guān)規(guī)定，應(yīng)認(rèn)定為夫妻個(gè)人財(cái)產(chǎn)比較適宜。對于夫妻一方以婚前個(gè)人財(cái)產(chǎn)投資進(jìn)行經(jīng)營活動(dòng)在婚后產(chǎn)生的收益，應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同財(cái)產(chǎn)比較適宜。

八、關(guān)于勞動(dòng)爭議糾紛案件

會議認(rèn)為，受國際金融危機(jī)和世界經(jīng)濟(jì)衰退的影響，我省許多企業(yè)持續(xù)出現(xiàn)經(jīng)營困難、虧損、欠薪和關(guān)閉等情形，由此引發(fā)各種勞動(dòng)爭議案件大幅攀升。勞動(dòng)爭議糾紛案件呈現(xiàn)出涉及數(shù)量膨脹化、內(nèi)容復(fù)雜化、區(qū)間多樣化、訴訟群體化和難度增大化的特點(diǎn)。近年來，國家加大了勞動(dòng)立法的力度，最高人民法院加大了制定勞動(dòng)爭議案件司法解釋的力度，勞動(dòng)合同法、勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法、社會保險(xiǎn)法等勞動(dòng)和社會保障法律相繼頒布實(shí)施，具有中國特色的社會主義勞動(dòng)法律體系基本形成。勞動(dòng)立法的完善，將極大地拓展勞動(dòng)爭議案件的受理范圍，勞動(dòng)爭議案件仍將保持持續(xù)增長的發(fā)展態(tài)勢，但勞動(dòng)關(guān)系協(xié)調(diào)發(fā)展的難度亦逐漸增大，勞動(dòng)爭議糾紛案件仍將是當(dāng)前和今后民事審判工作中社會敏感程度最高、涉及范圍領(lǐng)域最廣、案結(jié)事了壓力最大的糾紛案件類型，因此，全省各級人民法院要以維護(hù)勞動(dòng)者合法權(quán)益為核心，構(gòu)建和諧勞動(dòng)關(guān)系為目標(biāo)，切實(shí)做好勞動(dòng)爭議案件的審判工作。為充分發(fā)揮人民法院服務(wù)經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展與社會和諧穩(wěn)定的職能作用，積極應(yīng)對宏觀經(jīng)濟(jì)形勢變化，在審判工作中要以“保增長、保民生、保穩(wěn)定”為根本目標(biāo)，堅(jiān)持以既要依法維護(hù)勞動(dòng)者合法權(quán)益，又要促進(jìn)用人單位的生存發(fā)展，實(shí)現(xiàn)互利共贏作為勞動(dòng)爭議案件審判工作的基本司法理念，準(zhǔn)確把握立法宗旨，把個(gè)案的公正與社會公正結(jié)合起來，正確處理個(gè)人利益與社會利益、局部利益與全局利益之間的關(guān)系。一要堅(jiān)持依法保障勞動(dòng)者合法權(quán)益和用人單位的生存發(fā)展并重。要充分認(rèn)識到單純地保護(hù)勞動(dòng)者合法權(quán)益并非是勞動(dòng)合同法立法的終極目的，構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動(dòng)關(guān)系才是勞動(dòng)合同法的最終價(jià)值取向。勞資雙方具有根本利益的高度一致性和具體利益的相對差異性，二者相互依賴不可分割。在審理勞動(dòng)爭議糾紛案件時(shí)，必須堅(jiān)持和諧發(fā)展、互利共贏的理念，不能強(qiáng)調(diào)保護(hù)一方而忽視另一方利益，要“放水養(yǎng)魚”，切忌“竭澤而漁”。二要通過司法手段倡導(dǎo)穩(wěn)定的勞動(dòng)關(guān)系。目前，勞動(dòng)合同簽訂率低、勞動(dòng)合同短期化是當(dāng)前勞動(dòng)關(guān)系領(lǐng)域普遍存在的現(xiàn)象，也是勞動(dòng)爭議大量發(fā)生的主要原因之一，要通過民事手段依法制裁用人單位不簽訂勞動(dòng)合同的行為。要以維護(hù)穩(wěn)定的勞動(dòng)關(guān)系為價(jià)值依歸，對用人單位施行的“末位淘汰”、“競爭上崗”等做法，要嚴(yán)格審查其合法性及其效力。三要切實(shí)保護(hù)勞動(dòng)者的人身權(quán)益。目前我國產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整正處于關(guān)鍵階段，最低工資標(biāo)準(zhǔn)制度、法定節(jié)假日制度、最長加班時(shí)間等制度，都具有強(qiáng)烈的保護(hù)勞動(dòng)者人身權(quán)益的立法目的。在審理勞動(dòng)爭議案件中，要通過依法裁判用人單位支付加班費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、賠償金等手段，切實(shí)維護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益。(一)關(guān)于建筑行業(yè)中實(shí)際施工人直接招用的人員勞動(dòng)關(guān)系的認(rèn)定問題 建設(shè)單位將建設(shè)工程發(fā)包給施工單位后，施工單位又轉(zhuǎn)包或者違法分包給不具有相應(yīng)建筑施工資質(zhì)條件的實(shí)際施工人，這是當(dāng)前建筑行業(yè)的普遍現(xiàn)象。對于實(shí)際施工人直接招用的從事建筑施工的勞動(dòng)者，因?qū)嶋H施工人不具有合法的勞動(dòng)用工資格和經(jīng)營資格，不宜認(rèn)定實(shí)際施工人為用人單位與招用的勞動(dòng)者形成勞動(dòng)關(guān)系，而應(yīng)追溯到具有合法勞動(dòng)用工的用人單位，如總承包單位、合法分包單位、勞務(wù)作業(yè)承包單位等與勞動(dòng)者形成勞動(dòng)關(guān)系，但不宜認(rèn)定勞動(dòng)者與建設(shè)單位形成勞動(dòng)關(guān)系。但由于發(fā)包人沒有提供安全生產(chǎn)條件或者將工程發(fā)包給不具備施工資質(zhì)的單位和個(gè)人，造成勞動(dòng)者在轉(zhuǎn)包、非法分包的工程施工中受到傷害的，可以參照適用《勞動(dòng)合同法》第94條的規(guī)定，由發(fā)包人和實(shí)際施工人對勞動(dòng)者的損害承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。(二)關(guān)于未簽訂書面勞動(dòng)合同的情形下雙倍工資的支付問題 依據(jù)《勞動(dòng)合同法》第10條、第82條的規(guī)定，建立勞動(dòng)關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動(dòng)合同。用人單位自用工之日起超過一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資。用人單位向勞動(dòng)者支付的二倍工資，是基于用人單位沒有按照勞動(dòng)合同法規(guī)定與勞動(dòng)者簽訂書面勞動(dòng)合同所產(chǎn)生的法律后果，并非是勞動(dòng)者提供勞動(dòng)的對價(jià)給付，因此，二倍工資不屬于勞動(dòng)報(bào)酬的范疇，具有懲罰性賠償金的性質(zhì)。

關(guān)于雙倍工資的仲裁時(shí)效問題。由于二倍工資具有懲罰性賠償金的性質(zhì)，勞動(dòng)者請求用人單位支付未簽訂書面勞動(dòng)合同的雙倍工資不適用《勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法》第27條第4款關(guān)于勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間因拖欠勞動(dòng)報(bào)酬發(fā)生爭議仲裁時(shí)效的規(guī)定。用人單位支付勞動(dòng)者未簽訂勞動(dòng)合同雙倍工資的責(zé)任可視為同一合同項(xiàng)下約定的具有整體性和關(guān)聯(lián)性的定期給付之債，仲裁時(shí)效期間從最后履行期限屆滿之日起算。(三)關(guān)于工傷停工留薪期的確定問題

《山東省工傷職工停工留薪期管理辦法》規(guī)定停工留薪期的確認(rèn)主體為用人單位，而對于停工留薪期異議的確認(rèn)應(yīng)由勞動(dòng)能力鑒定委員會來確定。因此，若訴訟中雙方就停工留薪期發(fā)生爭議，應(yīng)當(dāng)中止訴訟，由勞動(dòng)能力鑒定委員會對工傷職工的停工留薪期予以確定，人民法院不能直接確定勞動(dòng)者的停工留薪期。

(四)關(guān)于勞動(dòng)者違法解除勞動(dòng)合同，用人單位請求勞動(dòng)者賠償損失應(yīng)否支持的問題

勞動(dòng)合同法規(guī)定除有服務(wù)期和競業(yè)限制約定的以外，用人單位不得與勞動(dòng)者約定由勞動(dòng)者承擔(dān)違反勞動(dòng)合同的違約金。勞動(dòng)合同法對于用人單位違法解除勞動(dòng)合同的賠償問題作了明確規(guī)定，而對勞動(dòng)者單方解除勞動(dòng)合同不符合勞動(dòng)合同法規(guī)定的情形下，如何承擔(dān)責(zé)任沒有明確規(guī)定。除勞動(dòng)合同法規(guī)定的應(yīng)由勞動(dòng)者承擔(dān)約定違約金的特殊情形外，如果勞動(dòng)者違反誠實(shí)信用原則，在勞動(dòng)合同約定期限屆滿前單方解除勞動(dòng)合同或者違法行使辭職權(quán)，給用人單位造成損失的，用人單位可以依據(jù)《勞動(dòng)合同法》第90條的規(guī)定向勞動(dòng)者主張賠償直接經(jīng)濟(jì)損失。

(五)關(guān)于非法用工單位傷亡人員的保險(xiǎn)待遇問題

勞動(dòng)部《非法用工單位傷亡人員一次性賠償辦法》規(guī)定非法用工單位應(yīng)向受到事故傷害或患職業(yè)病的傷殘職工或死亡職工的直系親屬、傷殘童工或死亡童工的直系親屬給予一次性賠償。雖非法用工單位傷亡人員是在勞動(dòng)過程中發(fā)生的傷害事故，但勞動(dòng)行政主管部門對此不進(jìn)行工傷認(rèn)定，不存在工傷認(rèn)定的前置程序。因此傷殘職工或死亡職工的直系親屬、傷殘童工或者死亡童工的直系親屬就賠償數(shù)額與單位發(fā)生爭議的，經(jīng)勞動(dòng)爭議仲裁后，人民法院應(yīng)按照勞動(dòng)爭議案件處理。(六)關(guān)于獨(dú)生子女父母一次性養(yǎng)老補(bǔ)助糾紛案件的受理問題 《山東省人口與計(jì)劃生育條例》第30條第1款規(guī)定，獨(dú)生子女父母為企業(yè)職工的，退休時(shí)由所在單位按照設(shè)區(qū)的市上一平均工資百分之三十發(fā)給一次性養(yǎng)老補(bǔ)助。根據(jù)《中華人民共和國勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法》第2條第6款、《中華人民共和國人口與計(jì)劃生育法》第27條、《山東省人口與計(jì)劃生育條例》第31條的規(guī)定，獨(dú)生子女父母一次性養(yǎng)老補(bǔ)助糾紛屬于勞動(dòng)爭議案件，應(yīng)屬于人民法院勞動(dòng)爭議案件的受理范圍。

(七)關(guān)于基本生活費(fèi)是否適用仲裁時(shí)效的問題

依照《山東省企業(yè)工資支付規(guī)定》第31條的規(guī)定，非因勞動(dòng)者原因造成企業(yè)停工、停產(chǎn)、歇業(yè)時(shí)，勞動(dòng)者可以要求用人單位支付基本生活費(fèi)?；旧钯M(fèi)并非是勞動(dòng)者付出勞動(dòng)的對價(jià)，而是用人單位依法承擔(dān)的一種社會責(zé)任。同時(shí)，在司法實(shí)踐也存在著用人單位與勞動(dòng)者長期“兩不找”，時(shí)隔多年以后勞動(dòng)者要求用人單位支付幾年甚至十幾年的基本生活費(fèi)的案件，若對這類案件中勞動(dòng)者的主張全部支持，不符合社會公平原則。而且這種案件中的企業(yè)大多經(jīng)營狀況很差，瀕臨破產(chǎn)邊緣，若對于勞動(dòng)者的主張全部支持，尤其是一些群體性案件，則很可能使這些企業(yè)難以為繼，不符合既要保障勞動(dòng)者合法權(quán)益，又要維護(hù)用人單位生存發(fā)展的審判原則。因此，勞動(dòng)者請求用人單位支付基本生活費(fèi)的在勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法實(shí)施之前，適用《勞動(dòng)法》第82條規(guī)定的仲裁申請期限，勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法實(shí)施之后，應(yīng)適用該法規(guī)定的仲裁時(shí)效。(八)關(guān)于加付賠償金的處理問題

依據(jù)《勞動(dòng)合同法》第87條的規(guī)定，用人單位違法解除或終止勞動(dòng)合同的，應(yīng)支付二倍經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的賠償金。勞動(dòng)者依據(jù)《勞動(dòng)合同法》第87條規(guī)定訴求用人單位支付賠償金的，人民法院應(yīng)予受理。用人單位未履行《勞動(dòng)合同法》第41條、第43條規(guī)定的向工會或者全體職工說明情況、聽取工會或職工的意見等程序性義務(wù)的，應(yīng)認(rèn)定其解除勞動(dòng)合同的行為違法，勞動(dòng)者請求用人單位支付賠償金的，應(yīng)予支持。用人單位在已經(jīng)具備解除條件的情況下，勞動(dòng)者以用人單位存在未提前30天通知等程序瑕疵為由要求用人單位支付賠償金的，人民法院不予支持。

勞動(dòng)部《違反和解除勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法》第3條、第10條規(guī)定的用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付額外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，與《勞動(dòng)合同法》第85條、第87條規(guī)定的賠償金具有相同的法律性質(zhì)，勞動(dòng)合同法實(shí)施后，勞動(dòng)部《違反和解除勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法》規(guī)定的額外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金不再適用。

(九)關(guān)于雙重勞動(dòng)關(guān)系的認(rèn)定問題 依據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律若干問題的解釋(三)》第8條的規(guī)定，企業(yè)停薪留職人員、未達(dá)到法定退休年齡的內(nèi)退人員、下崗待崗人員以及企業(yè)經(jīng)營性停產(chǎn)放長假人員，因與新的用人單位發(fā)生用工爭議，依法向人民法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)按勞動(dòng)關(guān)系處理。該規(guī)定肯定了雙重勞動(dòng)關(guān)系的合法性，但由于最高人民法院《關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律若干問題的解釋(三)》沒有規(guī)定適用的時(shí)間效力，對于司法解釋實(shí)施之前存在的雙重勞動(dòng)關(guān)系是否可以依據(jù)司法解釋的規(guī)定予以認(rèn)定未明確。會議認(rèn)為，按照法不溯及既往原則，在司法解釋出臺之前，對于最高人民法院《關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律若干問題的解釋(三)》第8條所列情形均按照勞務(wù)關(guān)系處理：但該司法解釋實(shí)施之后，尚未審結(jié)的一、二審勞動(dòng)爭議案件均應(yīng)適用司法解釋的規(guī)定認(rèn)定雙重勞動(dòng)關(guān)系。

（十》關(guān)于用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照后與勞動(dòng)者的勞動(dòng)關(guān)系是否終止問題

依據(jù)《勞動(dòng)合同法》第44條第5項(xiàng)的規(guī)定，用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照的，勞動(dòng)合同終止。用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照是國家工商行政主管部門對于用人單位違反工商行政管理法規(guī)的行政處罰措施，并不意味著用人單位終止其經(jīng)營活動(dòng)，如果用人單位繼續(xù)從事生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)，勞動(dòng)者繼續(xù)在用人單位工作的，按事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系處理。(十一)關(guān)于解除勞動(dòng)合同的舉證責(zé)任分配問題

依據(jù)勞動(dòng)合同法的規(guī)定，用人單位依照法律規(guī)定與勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。實(shí)踐中，用人單位與勞動(dòng)者往往對解除勞動(dòng)合同無異議，但因何種原因或者由哪一方提出解除勞動(dòng)合同各執(zhí)一詞，用人單位主張因勞動(dòng)者的原因?qū)е聞趧?dòng)合同的解除，應(yīng)免除其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的義務(wù)，而勞動(dòng)者則主張是用人單位違法解除勞動(dòng)合同。這種情形下，為維護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益，應(yīng)以用人單位對勞動(dòng)者負(fù)有管理責(zé)任為由，由用人單位承擔(dān)相應(yīng)的舉證責(zé)任，證明因勞動(dòng)者的原因?qū)е聞趧?dòng)合同的解除，否則即推定用人單位單方解除勞動(dòng)合同。

九、關(guān)于民事訴訟程序問題

會議認(rèn)為，程序公正是實(shí)體公正的保障，民事訴訟程序是人民法院審理民事案件必須遵循的基本操作規(guī)程。要正確處理好審判程序與實(shí)體處理的辯證關(guān)系，堅(jiān)持程序與實(shí)體并重，防止和克服重實(shí)體、輕程序的思想和傾向；要強(qiáng)化民事訴訟的程序意識，嚴(yán)格按照民事訴訟法的規(guī)定規(guī)范審判程序，杜絕程序瑕疵；要正確處理判決與調(diào)解的關(guān)系，堅(jiān)持“調(diào)解優(yōu)先、調(diào)判結(jié)合"的工作原則，對于傳統(tǒng)民事糾紛，要注重運(yùn)用調(diào)解方式終結(jié)糾紛，而對于涉及市場運(yùn)行規(guī)則和導(dǎo)向的民商事案件，要善于運(yùn)用判決方式，引導(dǎo)合理的市場運(yùn)行規(guī)則的建立和完善；要根據(jù)最高人民法院的安排部署，積極開展小額速裁審判程序的試點(diǎn)工作，進(jìn)一步提升試點(diǎn)工作的成效，為民事訴訟法的修改提供必要的實(shí)踐素材；要進(jìn)一步健全完善訴訟與非訴訟相銜接的矛盾糾紛解決機(jī)制，貫徹落實(shí)好中央綜治辦等16部委關(guān)于建立大調(diào)解工作的意見，以人民調(diào)解協(xié)議效力司法確認(rèn)為契合點(diǎn)，完善訴調(diào)對接機(jī)制。(一)關(guān)于執(zhí)行異議訴訟案件的審理問題 依據(jù)《民事訴訟法》第204條和最高人民法院《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定(試行)》關(guān)于案外人異議處理的相關(guān)規(guī)定，執(zhí)行異議訴訟是在執(zhí)行程序中，當(dāng)事人或者案外人對執(zhí)行標(biāo)的物的所有權(quán)發(fā)生異議，訴求人民法院依照普通審判程序確認(rèn)執(zhí)行標(biāo)的物的所有權(quán)而發(fā)生的訴訟。根據(jù)民事訴訟法和最高人民法院相關(guān)司法解釋的規(guī)定，案外人對執(zhí)行標(biāo)的物的所有權(quán)持有異議的，應(yīng)先向執(zhí)行機(jī)構(gòu)提出執(zhí)行異議，對執(zhí)行機(jī)構(gòu)的異議處理不服的，才能另行提起執(zhí)行異議的民事訴訟。異議人未經(jīng)執(zhí)行異議的前置程序直接就確認(rèn)執(zhí)行標(biāo)的物的所有權(quán)直接提起民事訴訟的，應(yīng)駁回其起訴。人民法院審理執(zhí)行異議訴訟，以確認(rèn)執(zhí)行標(biāo)的物的所有權(quán)為審理對象，通過審理確認(rèn)執(zhí)行標(biāo)的物的所有權(quán)歸屬，但不涉及執(zhí)行程序中采取的相關(guān)執(zhí)行措施。

（二）關(guān)于釋明權(quán)的行使問題

依據(jù)最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第35條的規(guī)定，人民法院對民事行為的效力或者法律關(guān)系的性質(zhì)認(rèn)定與當(dāng)事人的訴求不一致的，應(yīng)當(dāng)行使釋明權(quán)，告知當(dāng)事人變更訴訟請求，當(dāng)事人堅(jiān)持不變更訴訟請求的，人民法院應(yīng)依法駁回其訴訟請求。二審程序中，一審法院未按上述規(guī)定行使釋明權(quán)的，視為違反法定程序，可以發(fā)回重審。

當(dāng)事人依據(jù)《合同法》第114條第2款的規(guī)定請求調(diào)整違約金數(shù)額的，人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人的訴辯主張及案件事實(shí)，對當(dāng)事人是否請求調(diào)整違約金行使釋明權(quán)。經(jīng)釋明后，當(dāng)事人仍未明確請求調(diào)整違約金的，人民法院不得依職權(quán)主動(dòng)調(diào)整。二審程序中，當(dāng)事人申請人民法院調(diào)整違約金數(shù)額，如一審法院未予釋明，二審法院可以根據(jù)案件的實(shí)際情況直接進(jìn)行調(diào)整，無需發(fā)回一審法院重審中。(三)關(guān)于公告送達(dá)的問題

人民法院只有在《民事訴訟法》第84條規(guī)定的受送達(dá)人下落不明，窮盡其他方式無法送達(dá)的情形下，才可以采用公告送達(dá)的方式，杜絕隨意采取公告送達(dá)的做法。

對于民事調(diào)解書能否公告送達(dá)的問題。依據(jù)我國《民事訴訟法》第84條的規(guī)定，判決書等相關(guān)訴訟文書在其他送達(dá)方式無法送達(dá)的情況下，可以采取公告送達(dá)的方式，但沒有規(guī)定民事調(diào)解書能否適用公告送達(dá)。根據(jù)最高人民法院相關(guān)司法解釋的規(guī)定，如果調(diào)解達(dá)成協(xié)議并經(jīng)審判人員審核后，雙方當(dāng)事人同意該調(diào)解協(xié)議經(jīng)雙方簽名或者捺印生效的，調(diào)解協(xié)議書自雙方簽名或者捺印之日起發(fā)生法律效力，這種情況下在采取其他送達(dá)方式無法送達(dá)的情況下，可以采取公告送達(dá)的方式。如果民事調(diào)解協(xié)議書約定必須由雙方當(dāng)事人簽收才能生效的情況下，則不能采用公告送達(dá)的方式送達(dá)。(四)關(guān)于人民法院對訴訟時(shí)效是否釋明的問題

依據(jù)最高人民法院2008年9月1日頒布實(shí)施的《關(guān)于審理民事案件適用訴訟時(shí)效制度若干問題的規(guī)定》的規(guī)定，訴訟時(shí)效是當(dāng)事人依法享有的一種抗辯權(quán)，而非請求權(quán)，在訴訟過程中，如果當(dāng)事人未行使該項(xiàng)權(quán)利，法官不得在案件審理中主動(dòng)援引法律有關(guān)訴訟時(shí)效的規(guī)定進(jìn)行裁判，即在當(dāng)事人未就時(shí)效予以抗辯的情況下，人民法院不得以當(dāng)事人的請求超過訴訟時(shí)效為由，判決駁回當(dāng)事人的訴訟請求，同時(shí)法官也不得在案件審理中就相關(guān)訴訟時(shí)效問題進(jìn)行釋明，當(dāng)事人以人民法院未就時(shí)效抗辯權(quán)進(jìn)行釋明為由在二審程序中主張權(quán)利的，人民法院不予支持。

（五）關(guān)于當(dāng)事人向人民法院起訴申請撤銷或者變更公證文書的訴訟是否受理的問題

公證機(jī)構(gòu)做出的公證文書主要包括具有強(qiáng)制執(zhí)行力的公證文書和一般公證文書兩種。前者，法律賦予了債權(quán)人可以直接依據(jù)公證債權(quán)文書向人民法院申請強(qiáng)制執(zhí)行的權(quán)利，即使債務(wù)人對于公證文書的內(nèi)容持有異議，亦不得享有訴權(quán)，向人民法院提起訴訟。如果具有強(qiáng)制執(zhí)行力的公證文書確有錯(cuò)誤，人民法院可以不予執(zhí)行。一般的公證文書雖然不具有強(qiáng)制執(zhí)行的效力，但具有較強(qiáng)的證據(jù)證明力。如果公證機(jī)構(gòu)做出的公證文書確有錯(cuò)誤，需要依法撤銷或者變更的話，應(yīng)當(dāng)由公證機(jī)構(gòu)行使撤銷權(quán)或者變更權(quán)，當(dāng)事人向人民法院起訴請求撤銷或者變更公證文書的，不屬于人民法院民事審判的主管范圍。

（六）關(guān)于重新鑒定的問題

鑒定結(jié)論的過多過濫，以鑒代審是當(dāng)前民事審判工作中的一個(gè)突出問題。要切實(shí)解決好鑒定結(jié)論過濫、鑒定程序啟動(dòng)隨意化的問題，特別對于當(dāng)事人申請重新鑒定或者重復(fù)鑒定的，一定要嚴(yán)格按照最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第27條的規(guī)定，決定是否準(zhǔn)許當(dāng)事人的鑒定申請。一審程序中的鑒定結(jié)論符合最高人民法院相關(guān)司法解釋的規(guī)定，并經(jīng)當(dāng)事人之間相互質(zhì)證后加以采信的，二審程序中原則不再準(zhǔn)許當(dāng)事人提出重新鑒定申請。

第四篇：機(jī)動(dòng)車駕駛?cè)死碚摽荚嚥糠挚偨Y(jié)

機(jī)動(dòng)車駕駛?cè)死碚摽荚嚥糠挚偨Y(jié)

扣留機(jī)動(dòng)車： 未懸掛號牌；未放置檢驗(yàn)合格標(biāo)志、保險(xiǎn)標(biāo)志；未攜帶駕駛證；偽造、編造或者使用偽造編造機(jī)動(dòng)車駕駛證、檢驗(yàn)合格標(biāo)志、保險(xiǎn)標(biāo)志、駕駛證（使用其它機(jī)動(dòng)車的上述證件）

吊銷駕駛證： 將機(jī)動(dòng)車交由無證、被吊銷、暫扣人駕駛的；超速50%；駕駛拼裝車；駕駛已達(dá)報(bào)廢標(biāo)準(zhǔn)車；違法后無理由預(yù)期未接受處理的；逃逸未犯罪；事后構(gòu)成犯罪。

這兩個(gè)方面的概括是：先假設(shè)有任何類型的“證”，有證的情況就吊銷，無證也就是跟假設(shè)矛盾，就扣車。總之是有證吊證，無證扣車。根本就沒有得到證，就是拘留。

15日以下拘留 ：無證、醉酒、吊銷、暫扣期間駕駛機(jī)動(dòng)車；事后逃逸尚不構(gòu)成犯罪。

5個(gè)情況，拘留。（區(qū)別一下扣車和拘留有什么不同吧，扣車的情況是讓你把證交出來你還有可能交得出來，而拘留是你犯事了根本就無法交出證來，就只好拘留了）

注銷駕駛證： 超期一年未換；60歲以上持大型貨車或者牽引車證一個(gè)記分周期結(jié)束后1年內(nèi)未提交身體條件證明的。不能證明某人尚在人間的??注銷

交通事故處理程序： 事故后報(bào)警要求處理10日內(nèi)；事故調(diào)解10日內(nèi)書面申請；因故不能參加調(diào)解24小時(shí)前通知；道路違法行為人15日內(nèi)接受處理；機(jī)動(dòng)車公告3月（30日內(nèi)不接受事故處理）可拍賣。

你主動(dòng)的要10日內(nèi)，你被動(dòng)的要15日內(nèi)，提前1天通知，3月后拍賣。

駕駛證申領(lǐng)和使用規(guī)定 ：

吊銷2年不得申領(lǐng)、撤銷3年不得申領(lǐng)；事故逃逸終身禁駕；喬丹開吊車（2、3、吊、撤）

小型汽車增加大貨要求一個(gè)記分周期沒滿分紀(jì)錄；

90日前換證；超過有效期1年未換注銷；題就考你個(gè)前后的問題

一個(gè)記分周期滿12分者15日內(nèi)接受為期7天的學(xué)習(xí)，后20日內(nèi)對其考試；半月內(nèi)學(xué)1周20天考

60歲以上在記分周期結(jié)束后半年內(nèi)每年提交1次身體檢查證明，每年檢查身體1次；半年內(nèi)1年1次

駕駛證信息變化在30日內(nèi)換證。題就考你個(gè)前后的問題

刑法： ←－－－－－－3年←－－－－－－→7年←－－－－－－→15年

重大肇事 肇事逃逸 逃逸致死 高速公路速度間距規(guī)定：

車速100間距100最小橫向間距1.5M；

車速：小于100間距最小50；載貨車小于100；確認(rèn)安全路段車速100； 高速公路的題，非下面情況，全部選100或50。

惡劣氣象條件下：

能見度＜100m時(shí)，安全距離＞50m,速度＜40km/h 能見度＜50m時(shí)，速度＜20 km/h； 能見度＜200m時(shí)，速度＜60 km/h；

速度為距離的2/5，能見度到200m時(shí)選稍微大的那個(gè)60。一般公路3/5

駛離高速路最佳距離是離出口500m；半公里前準(zhǔn)備 故障標(biāo)志設(shè)置距離車后150m;離開高速公路進(jìn)入匝道車速降到規(guī)定； 最低車速60。

出現(xiàn)高速有幾條道的題，辨別以下關(guān)鍵字，直接選 最左道，3條道以上時(shí)大于110，其他情況100 中間道，90-110 最右道，80 一般道路速度間距規(guī)定：

＜30km/h 沒有道路中心線的城市道路（惡劣天氣）；能見度50m內(nèi)；機(jī)動(dòng)車進(jìn)去非機(jī)動(dòng)車道、鐵路道口、急彎路、窄路、下陡坡、掉頭、轉(zhuǎn)彎、牽引故障車。＜40km/h 沒有中心線的公路

＜50km/h 同方向只有一條機(jī)動(dòng)車道的城市道路 ＜70km/h 同方向只有一條機(jī)動(dòng)車道的公路

城-郊-同城-同郊；3-4-5-7，按順序?qū)?yīng)多讀幾次記下

其它 ：

夜間照明條件不好：←－－－－－－－30km/h－－－－－－→ 開近光燈照出30m外 開遠(yuǎn)光燈照出100m外 會車150m外用近光； 惡劣氣象條件：雨天縱向安全距離為干燥路面的1.5倍；冰雪天縱向?yàn)楦稍锫访娴?倍

出現(xiàn)關(guān)鍵字“安全距離”馬上套用

通用罰款 ：

20----200元 違反道路通行規(guī)定；違規(guī)停車不在場或拒絕駛離；不按規(guī)定安裝或者故意遮擋污損號牌；

200---500元 飲酒駕駛；貨車未超30%。

500---2000元 醉酒駕駛；貨車超載30%或者載人。

200---2000元 偽造編造（或者使用）行駛證、檢驗(yàn)，保險(xiǎn)標(biāo)志、駕駛證（包括使用其它車輛上述證件）；非法安裝報(bào)警器，燈具；無證駕駛；暫扣期間駕駛；將車交給無證（或吊銷、暫扣）人員駕駛；事故逃逸沒犯罪；超速50%；強(qiáng)制通行；損壞交通設(shè)施造成后果沒犯罪的；駕駛拼裝車；駕駛報(bào)廢車。

分20-200-2000兩個(gè)檔次，前面是“能被警察看到的”罰得輕，選前段，后面的是“見不得人的”罰很重。中間兩個(gè)200-500-2000的區(qū)別聯(lián)系，程度很好把握。下面是罰500和2000的兩個(gè)固定情況。

500元和2000元 飲酒駕駛營運(yùn)車500元；醉酒駕駛營運(yùn)車2000元。另外：

小型微型載客汽車6年內(nèi)每2年檢1次、6至15年每1年檢1次；按半數(shù)遞減 載貨汽車從登記之日起10年內(nèi)每年檢1次、超過10年每6個(gè)月檢1次；按半數(shù)遞減

準(zhǔn)予變更10日內(nèi)交驗(yàn)記動(dòng)車；

轉(zhuǎn)向、照明、信號裝置失效專用清障車拖曳；答案遇到這個(gè)車就選這個(gè)車 連續(xù)駕車不得超過4小時(shí)、超過休息不得少于20分鐘；

50米內(nèi)不得停車（交叉路口、窄路、彎路、陡坡、隧道）；“路段”前50米 門前站前30米不得停車；“場所”前30米

載物長度、寬度不得超出車廂；高度：集裝箱4.2m、載貨4m、其它2.5m。附：答題技巧

1、選擇題：出現(xiàn)下列詞語請選擇此選項(xiàng)：

依次交替通行、減速或停車觀察（避讓）、應(yīng)當(dāng)讓行、停車或減速慢行、盡可能減速避讓、盡力幫助、主動(dòng)給對方幫助、減速停車、依次排隊(duì)等候、及時(shí)向右行駛讓行、放棄超車、故意損毀，毀滅證據(jù)，偽造現(xiàn)場、專用清障車拖曳。那個(gè)選項(xiàng)里面出現(xiàn)“迅速”，肯定不選。

2、判斷題：題里面出現(xiàn)“迅速”二字，選擇“錯(cuò)”。但下列兩題例外： 5.6.2.2 若無法避免與來車正面相撞時(shí)，應(yīng)在迎面相撞發(fā)生的瞬間，迅速放開轉(zhuǎn)向盤，并抬起雙腿，身體側(cè)臥于右側(cè)座上，避免身體被轉(zhuǎn)向盤抵住。

答案：正確

3.4.2.36 行車中，發(fā)現(xiàn)行人突然橫過道路時(shí)，應(yīng)迅速減速避讓。答案：正確

3、有關(guān)保險(xiǎn)費(fèi)的題：多次發(fā)生道路交通違法行為、交通事故的被保險(xiǎn)車，保險(xiǎn)公司應(yīng)當(dāng)提高保險(xiǎn)費(fèi)率的幅度；無事故，降低保險(xiǎn)費(fèi)率；有事故無責(zé)任，不提高也不降低保險(xiǎn)費(fèi)率。

4、滅火：除“酒精防凍液用水沖”選對外，其余都不可用水滅火，滅火要站在上風(fēng)處，對準(zhǔn)火源。

5、落水：砸碎車窗玻璃逃生。

6、泥濘道路發(fā)生側(cè)滑，轉(zhuǎn)向盤向側(cè)滑方向打。

7、罰款：出現(xiàn)“150元”、“300元”都選錯(cuò)。

一.警告(20~200):1故意遮擋污損車號牌 2.不按規(guī)定安裝車牌 二.扣留機(jī)動(dòng)車(200~2000):

1.偽變造或使用偽變造機(jī)動(dòng)車(駕駛證行駛證登記證保險(xiǎn)標(biāo)志檢驗(yàn)合格標(biāo)志)

2.使用其它車輛的(行駛證登記證保險(xiǎn)標(biāo)志檢驗(yàn)合格標(biāo)志號牌)3.車上道行駛(未放臵保險(xiǎn)標(biāo)志未放臵檢驗(yàn)合格標(biāo)志未掛車號牌未隨車帶行駛證)三.吊銷駕駛證(罰款200~2000): 1.駕駛拼裝報(bào)廢車

2.違法逾期不接受處理

3.超速50%

4.把車交由 未取得駕照(無照)/駕照暫扣期間/駕照被吊銷期間的人駕駛 四.15日以下拘留: 1.未取得駕照的人駕車

2.駕照暫扣期間駕車 3.被吊銷期間駕車

4.肇事逃逸,尚不構(gòu)成犯罪 5.醉酒后駕車

五.酒后駕車:1飲酒后駕車,處暫扣駕照(1~3個(gè)月),罰款200~500

2.醉酒后駕車,由公安交管約束至酒醒,處(15日以下拘留)和暫扣3~6個(gè)月駕照,罰500~2000 六.吊二 撤三 醉五逃終身。也說是說：吊銷是兩年，撤銷是三年，因?yàn)樽砭贫蹁N的是五年，因?yàn)樘优芏蹁N的是終身。

七.肇事判刑: 1.交通肇事(逃逸致人死亡的),7~~15年有期

2.肇事逃逸或有其它惡劣情節(jié),(3~~7年)有期

3.發(fā)生重大事故,致人重傷,死亡,使公私財(cái)產(chǎn)有重大損失構(gòu)成交通肇事罪的,(3年以下)有期

<注意:是3年以下！?。∮械琅袛囝}寫的是以上一定要看清題目> 八.以下全為自動(dòng)擋車:

1.“D2擋”在(坡路行駛)

2.“2擋”在(緩坡行駛)

4.“L擋”在（陡坡行駛）3.“P擋”駐車使用

5.起步時(shí),(踏下制動(dòng)踏板),從P擋換入其他擋 7.起動(dòng)發(fā)動(dòng)機(jī)時(shí),變速器操縱桿放在(P擋)位臵 6.停放時(shí),變速器操縱桿在(P擋)拔下鑰匙

九.1 車在<公交站/急救站/加油站/消防隊(duì) 站栓>(30米)以內(nèi),不得停車.2.車在<距交叉路口/隧道/陡坡/彎路/窄路>(50米)以內(nèi)不得停車

十.機(jī)動(dòng)車<駛?cè)?駛出 非機(jī)動(dòng)車道/通過鐵路道口急轉(zhuǎn)彎 轉(zhuǎn)彎 窄路 窄橋 掉頭 下陡坡 牽引故障機(jī)動(dòng)車 > 最高時(shí)速不準(zhǔn)超過(30公里)十一.<不是高速>車遇<雨 霧 沙塵 冰雹>天氣,能見度在50米以內(nèi),最高時(shí)速不超過(30公里)縱向安全距離雨天1.5倍 冰雪天3倍 十二.高速同方向車道:

1.二條車道 左:100~120 右:60~100

2.三條車道 左:110~120 中:90~110

右:60~80 3.三條以上/四車道 最左:110~120 中間二條:90~110 最右:60~80

4.進(jìn)入高速加速車道,盡快提到(60公里)以上

高速 超車時(shí)速為每小時(shí)100公里時(shí)，最小橫向間距1.5米，安全距離100米，危險(xiǎn)距離50米

十三.<高速公路遇到 雨 霧 沙塵 冰雹??！>

1.能見度小于200米時(shí)，開啟霧燈、近光燈、示廓燈和前后位燈，車速不得超過每小時(shí)60公里，與同車道前車保持100米以上的距離；

2.能見度小于100米時(shí)，開啟霧燈、近光燈、示廓燈、前后位燈和危險(xiǎn)報(bào)警閃光燈，車速不得超過每小時(shí)40公里，與同車道前車保持50米以上的距離； 3.能見度小于50米時(shí)，開啟霧燈、近光燈、示廓燈、前后位燈和危險(xiǎn)報(bào)警閃光燈，車速不得超過每小時(shí)20公里，并從最近的出口盡快駛離高速公路。對于這三種情況，自己記憶為：261，145，520（首尾相連式）。

十四.1.小型.微型非營運(yùn)客車,從注冊日起,6年以內(nèi)每2年檢1次

2.小型.微型非營運(yùn)客車,從注冊日起,超過6年不滿15年,每(1年)檢1次 十五.1:機(jī)動(dòng)車在沒有限速標(biāo)志.標(biāo)線的情況下.沒有道路中心線的城市道路規(guī)定最高時(shí)速為30公里.2:機(jī)動(dòng)車在沒有限速標(biāo)志.標(biāo)線的情況下.沒有道路中心線的公路規(guī)定最高時(shí)速為40公里.3:機(jī)動(dòng)車在沒有限速標(biāo)志.標(biāo)線的情況下.如果同方向只有一條機(jī)動(dòng)車道的城市道路規(guī)定.最高時(shí)速為50公里.4:機(jī)動(dòng)車在沒有限速標(biāo)志.標(biāo)線的情況下.如果同方向只有一條機(jī)動(dòng)車道的公路規(guī)定.最高時(shí)速為70公里.十六.罰款選擇項(xiàng)中有20--200 或200--2000的選這兩個(gè)

十七.關(guān)于日子的題，只有一個(gè)學(xué)習(xí)交法的是7天，其他警察辦事的是10天，還有24小時(shí)，三個(gè)月啥題的不容易混。

十八.1.<不是高速> 車在 白天/夜間在路上發(fā)生故障,難以移動(dòng),開危險(xiǎn)報(bào)警閃光燈,在車后(50~100米)處設(shè)警告標(biāo)志

2.<高速>上在車后150米處設(shè)警告標(biāo)志 <高速大霧天就不要設(shè)了 有道判斷題> 十九.1.正常道路坡路會車,(下坡讓上坡).2.冰雪路面坡路會車(上坡讓下坡)(備:1.有三道過立交橋轉(zhuǎn)彎題我也不太明白 2.發(fā)生交通事故都是民事責(zé)任,出現(xiàn)行事的都不對 3.公安交管部門都是吊銷,撤銷.交警是扣留 5.有橫/側(cè)風(fēng)的就緊握方向盤吧 6.不是馬上要正面相撞的就不要緊急制動(dòng)了)

1、在沒有方向指示信號燈的交叉路口，轉(zhuǎn)彎的機(jī)動(dòng)車讓直行的機(jī)動(dòng)車。

2、在沒有交通信號燈的交叉路口，應(yīng)當(dāng)讓右方道路來車。

3、在沒有交通信號燈也沒有交通警察指示的交叉路口，相對方向行使的右轉(zhuǎn)彎的車輛讓左轉(zhuǎn)彎的車輛。

4、以下不屬于道路交通信號是_____。答案 A:警燈

5、下列不屬于道路交通信號的是_____。答案 B:交通信息板

6、通過沒有交通信號的交叉路口時(shí)，應(yīng)在進(jìn)入路口前減速或停車瞭望，___直行車輛 __優(yōu)先通行。

交通警察手勢信號（22題）選擇題：（11題）

2.4.1.1圖中交通警察的手勢為 信號。

A.直行 B.轉(zhuǎn)彎 C.停止 D.靠邊停車 答案：A 2.4.1.2圖中交通警察的手勢為 信號。

A.轉(zhuǎn)彎 B.直行輔助 C.停止 D.直行 答案：B 2.4.1.3圖中交通警察的手勢為 信號。

A.靠邊停車 B.左轉(zhuǎn)彎輔助 C.左大轉(zhuǎn)彎 D.右轉(zhuǎn)彎 答案：C 2.4.1.4圖中警察手勢為 信號。

A.左轉(zhuǎn)彎

B.左轉(zhuǎn)彎輔助 C.停止 D.左小轉(zhuǎn)彎 答案：D 2.4.1.5圖中警察手勢為 信號。

A.左轉(zhuǎn)彎待轉(zhuǎn) B.左轉(zhuǎn)彎

C.左小轉(zhuǎn)彎輔助 D.左小轉(zhuǎn)彎 答案：A 2.4.1.6圖中警察手勢為 信號。

A.停止輔助 B.停止 C.轉(zhuǎn)彎 D.靠邊停車 答案：B 2.4.1.7圖中警察手勢為 信號。

A.靠左停車 B.停止 C.右轉(zhuǎn)彎 D.靠邊停車 答案：D 2.4.1.8圖中警察手勢為 信號。

A.靠邊停車 B.減速慢行 C.停止輔助 D.右轉(zhuǎn)彎 答案：D 2.4.1.9圖中警察手勢為 信號。

A.減速慢行 B.靠邊停車 C.停止輔助 D.左轉(zhuǎn)彎 答案：A 2.4.1.10圖中警察手勢為 信號。

A.靠邊停車

B.前車避讓后車 C.停止輔助 D.減速慢行 答案：B 2.4.1.11圖中警察手勢為 信號。

A.靠邊停車

B.示意違章車輛靠邊停車 C.停止輔助 D.減速慢行 答案：B 判斷題：（11題）

2.4.2.1圖中警察手勢為直行信號。

答案：正確

2.4.2.2圖中警察手勢為左轉(zhuǎn)彎信號。

答案：錯(cuò)誤

2.4.2.3圖中警察手勢為直行輔助信號。

答案：正確

2.4.2.4圖中警察手勢為左轉(zhuǎn)彎輔助信號。

答案：錯(cuò)誤

2.4.2.5圖中警察手勢為右轉(zhuǎn)彎信號。

答案：錯(cuò)誤

2.4.2.6圖中警察手勢為左小轉(zhuǎn)彎信號。

答案：錯(cuò)誤

2.4.2.7圖中警察手勢為停止信號。

答案：錯(cuò)誤

2.4.2.8圖中警察手勢為前車避讓后車信號。

答案：錯(cuò)誤

2.4.2.9圖中警察手勢為右轉(zhuǎn)彎信號。

答案：錯(cuò)誤 2.4.2.10圖中警察手勢為示意前車避讓后車信號。

答案：正確

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答案：正確

第五篇：省高院民間借貸處理意見

浙江省高級人民法院 關(guān)于審理民間借貸糾紛案件

若干問題的指導(dǎo)意見

(浙高法〔2009〕297號 2009年9月8日)

為公正、規(guī)范審理民間借貸糾紛案件，統(tǒng)一裁判尺度，平等保護(hù)債權(quán)人、債務(wù)人的合法權(quán)益，依法維護(hù)市場經(jīng)濟(jì)秩序，根據(jù)有關(guān)法律法規(guī)和司法解釋的規(guī)定，結(jié)合我省實(shí)際，特制定本指導(dǎo)意見。

一、受理與管轄

第一條 自然人之間、自然人與非金融機(jī)構(gòu)的法人或者其他組織之間的下列糾紛，應(yīng)當(dāng)作為民間借貸糾紛案件受理：

（一）貨幣借貸糾紛；

（二）國庫券等無記名的有價(jià)證券借貸糾紛。

第二條 當(dāng) 事人之間對因買賣、承攬、股權(quán)轉(zhuǎn)讓等其他法律關(guān)系產(chǎn)生的債務(wù)，經(jīng)結(jié)算后，債務(wù)人以書面借據(jù)形式對債務(wù)予以確認(rèn)，債權(quán)人據(jù)此提起訴訟，而債務(wù)人或擔(dān)保人對基 礎(chǔ)法律關(guān)系的效力和履行事實(shí)提出抗辯并有證據(jù)證明糾紛確因其他法律關(guān)系引起的，原則上按照基礎(chǔ)法律關(guān)系審理，但借據(jù)仍可以作為基礎(chǔ)合同履行的重要證據(jù)。

第三條 民間借貸糾紛案件適用合同糾紛案件管轄的一般原則，由被告住所地或者合同履行地法院管轄。

根據(jù)最高人民法院《關(guān)于如何確定借款合同履行地問題的批復(fù)》（法復(fù)[1993]10號），出借人住所地為合同義務(wù)履行地，但當(dāng)事人對合同履行地另有約定的除外。

借貸雙方在不違反民事訴訟法有關(guān)級別管轄和專屬管轄規(guī)定的情況下對訴訟管轄作出約定的，從其約定。

被告下落不明的，由被告原住所地或者其財(cái)產(chǎn)所在地法院管轄。

有關(guān)企業(yè)涉及多起民間借貸糾紛案件，符合本院《關(guān)于資金鏈斷裂引發(fā)企業(yè)債務(wù)重大案件的集中管轄問題的通知》（浙高法[2008]289號）規(guī)定，相關(guān)人民法院可以根據(jù)該通知申請集中管轄。

二、訴訟主體 第四條 持有借據(jù)等債權(quán)憑證的當(dāng)事人推定為債權(quán)人，具有原告主體資格。

被告對原告主體資格提出異議，并提供證據(jù)足以證明債權(quán)憑證的持有人并非債權(quán)人或者債權(quán)受讓人的，可以裁定駁回起訴。

第五條 借據(jù)上署名的借款人推定為債務(wù)人，具有被告主體資格。

原告在起訴時(shí)應(yīng)有明確的被告，被告不明確的，不予受理，已經(jīng)受理的，應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴。

在案件審理過程中，發(fā)現(xiàn)有行為人虛構(gòu)借款人或者以已注銷的法人或者其他組織的名義借貸等被告不適格情形的，法院應(yīng)告知原告變更被告，原告拒不變更或者無法變更的，可以裁定駁回起訴。如查明被告屬被借名、冒名且無過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)判決駁回訴訟請求。

第六條 出借人兩人以上的共同債權(quán)，僅一個(gè)或者部分出借人對借款人提起訴訟的，法院應(yīng)當(dāng)追加其他出借人為共同原告，但明確表示放棄向借款人主張權(quán)利的其他出借人除外。放棄債權(quán)的其他出借人對借款人另行提起訴訟的，不予受理，已經(jīng)受理的，裁定駁回起訴。

第七條 在連帶責(zé)任保證中，出借人僅起訴借款人或者僅起訴保證人的，法院不主動(dòng)追加保證人或者借款人為共同被告。被訴保證人主張借款人參加訴訟的，經(jīng)法院釋明后，出借人仍不申請追加借款人為共同被告的，法院可僅就保證之訴進(jìn)行審理。

第八條 以夫妻一方名義向他人借貸，訴訟時(shí)夫妻關(guān)系仍然存續(xù)，債權(quán)人未將配偶列為共同被告的，法院不宜主動(dòng)通知借款人的配偶參加訴訟，但配偶申請參加訴訟或者案件涉嫌虛假訴訟的除外。

借貸行為發(fā)生于夫妻關(guān)系存續(xù)期間，訴訟時(shí)出借人或者借款人一方已經(jīng)離婚的，原告或者被告可以申請追加其原配偶為共同被告。

三、成立、生效、效力

第九條 借貸雙方通過簽訂借款合同、出具借條、欠條、發(fā)送手機(jī)短信、電子郵件等以書面、口頭或者其他方式達(dá)成借貸合意的，借貸合同成立。

第十條 依法成立的民間借貸合同，自款項(xiàng)實(shí)際交付借款人或者借款人指定、認(rèn)可的接收人時(shí)生效。第十一條 民間借貸的合同效力按照合同法第五十二條以及最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋

（二）》（法釋[2009]5號）第十四條的規(guī)定認(rèn)定。

自然人與非金融企業(yè)之間的借貸中，企業(yè)將借貸資金用于合法生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)，不構(gòu)成集資詐騙、非法吸收公眾存款等金融犯罪活動(dòng)的，不宜認(rèn)定借貸合同無效。

第十二條 民間借貸被認(rèn)定無效后，借款人應(yīng)當(dāng)返還出借人借款本金。無過錯(cuò)的出借人要求借款人賠償資金占用期間的損失的，法院可參照中國人民銀行公布的同期同檔次貸款基準(zhǔn)利率予以支持。

第十三條 保證合同是借貸合同的從合同。主合同借款人涉嫌犯罪并不必然導(dǎo)致保證合同無效，保證人以主合同借款人涉嫌犯罪為由主張不承擔(dān)保證責(zé)任的，法院在依法認(rèn)定主合同效力的前提下，確認(rèn)保證人的責(zé)任。

保證合同無效時(shí)，法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)出借人、借款人和保證人的過錯(cuò)，由其各自承擔(dān)返還價(jià)款、賠償損失等相應(yīng)民事責(zé)任。借貸合同有效而保證合同無效，或者因借貸合同無效導(dǎo)致保證合同無效時(shí)，法院應(yīng)當(dāng)分別根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國擔(dān)保法>若干問題的解釋》（法釋[2000]44號）第七條、第八條確定當(dāng)事人民事責(zé)任的承擔(dān)。

四、借貸事實(shí)的審查

第十四條 借據(jù)是證明雙方存在借貸合意和借貸關(guān)系實(shí)際發(fā)生的直接證據(jù)，具有較強(qiáng)的證明力，法院應(yīng)當(dāng)審慎審查借據(jù)的真實(shí)性。除非有確鑿的相反證據(jù)足以推翻借據(jù)所記載的內(nèi)容，一般不輕易否定借據(jù)的證明力。

債務(wù)人對借據(jù)內(nèi)容的筆跡或者簽章的真實(shí)性提出異議的，雙方當(dāng)事人可以提供補(bǔ)充證據(jù)或者反駁證據(jù)。法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)雙方提供的有效證據(jù)，結(jié)合案件的其他證據(jù)及相關(guān)情況，對借據(jù)的真實(shí)性進(jìn)行綜合審查判斷。

對需要通過司法鑒定確認(rèn)借據(jù)是否真實(shí)的，雙方均可以申請司法鑒定。雙方均不申請的，法院可以根據(jù)具體案情作出處理：

（一）債權(quán)人僅憑借據(jù)起訴，沒有其他證據(jù)佐證或者借據(jù)的真實(shí)性存在合理懷疑的，由債權(quán)人申請鑒定，債務(wù)人應(yīng)提供筆跡比對樣本。

（二）債權(quán)人提供的借據(jù)以及其他證據(jù)材料具備一定的可信性，債務(wù)人對借據(jù)的真實(shí)性提出異議，但未提供反駁證據(jù)的，由債務(wù)人申請鑒定。

經(jīng)依法釋明，債權(quán)人或債務(wù)人不申請鑒定或者不提供筆跡比對樣本導(dǎo)致案件事實(shí)無法查清的，法院應(yīng)依法裁判。

司法鑒定的申請應(yīng)向符合全國人大常委會《關(guān)于司法鑒定管理問題的決定》和《浙江省司法鑒定管理?xiàng)l例》所規(guī)定的具有鑒定資質(zhì)的司法鑒定機(jī)構(gòu)和司法鑒定人提起。鑒定費(fèi)用由申請人預(yù)交，最終負(fù)擔(dān)按照國務(wù)院《訴訟費(fèi)用交納辦法》(國務(wù)院令第481號)第二十九條的規(guī)定確定。

第十五條 債權(quán)人僅提供款項(xiàng)交付憑證，未提供借貸合意憑證，債務(wù)人提出雙方不存在借貸關(guān)系或者其他關(guān)系抗辯的，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)就雙方存在借貸合意提供進(jìn)一步證據(jù)。

對能夠查明雙方存在借貸關(guān)系的，按照民間借貸糾紛審理；查明債務(wù)屬其他法律關(guān)系引起的，法院應(yīng)向當(dāng)事人釋明，由債權(quán)人變更訴訟請求和理由后，按其他法律關(guān)系審理，債權(quán)人堅(jiān)持不予變更的，判決駁回訴訟請求。判決駁回訴訟請求后，債權(quán)人可按其他法律關(guān)系另行起訴。第十六條 債權(quán)人應(yīng)當(dāng)對借貸金額、期限、利率以及款項(xiàng)的交付等借貸合意、借貸事實(shí)的發(fā)生承擔(dān)證明責(zé)任。債務(wù)人提出抗辯的，應(yīng)當(dāng)提供反駁證據(jù)證明。

債務(wù)人主張借款本金、利息等債務(wù)已經(jīng)歸還或者部分歸還的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)證明責(zé)任，不能提供證據(jù)或者舉證不足，對其主張不予支持。

第十七條 對 于現(xiàn)金交付的借貸，債權(quán)人僅憑借據(jù)起訴而未提供付款憑證，債務(wù)人對款項(xiàng)交付提出合理異議的，法院可以要求出借人本人、法人或者其他組織的有關(guān)經(jīng)辦人員到 庭，陳述款項(xiàng)現(xiàn)金交付的原因、時(shí)間、地點(diǎn)、款項(xiàng)來源、用途等具體事實(shí)和經(jīng)過，并接受對方當(dāng)事人和法庭的詢問。無正當(dāng)理由拒不到庭的，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)后果。

法 院應(yīng)當(dāng)根據(jù)現(xiàn)金交付的金額大小、出借人的支付能力、當(dāng)?shù)鼗蛘弋?dāng)事人之間的交易方式、交易習(xí)慣以及借貸雙方的親疏關(guān)系等諸因素，結(jié)合當(dāng)事人本人的陳述和庭審 言辭辯論情況以及提供的其他間接證據(jù)，依據(jù)民事訴訟高度蓋然性的證明標(biāo)準(zhǔn)，運(yùn)用邏輯推理、日常生活常理等，綜合審查判斷借貸事實(shí)是否真實(shí)發(fā)生。必要時(shí)，法 院可以依職權(quán)進(jìn)行調(diào)查取證。對金額較小的現(xiàn)金交付，出借人作出合理解釋的，一般視為債權(quán)人已經(jīng)完成行為意義上的證明責(zé)任，可以認(rèn)定借貸事實(shí)存在。對于金額大小的界定，鑒于本省各地經(jīng)濟(jì)發(fā)展?fàn)顩r、出借人個(gè)體經(jīng)濟(jì)能力存在差異，可由法官根據(jù)個(gè)案具體情況裁量。

第十八條 法 院為查明案件事實(shí)，可以視案情需要，依據(jù)職權(quán)進(jìn)行調(diào)查或者要求借款人就部分事實(shí)進(jìn)行舉證。案件事實(shí)真?zhèn)尾幻鞯模瑐鶛?quán)人應(yīng)當(dāng)就借貸雙方存在借貸合意、款項(xiàng)交 付等法律要件事實(shí)等承擔(dān)結(jié)果意義上的證明責(zé)任。債務(wù)人就其抗辯主張的債權(quán)受妨害或者受制約、債權(quán)已經(jīng)消滅或者部分消滅的事實(shí)承擔(dān)結(jié)果意義上的證明責(zé)任。

第十九條 婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻一方以個(gè)人名義因日常生活需要所負(fù)的債務(wù)，應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)。

日常生活需要是指夫妻雙方及其共同生活的未成年子女在日常生活中的必要事項(xiàng)，包括日用品購買、醫(yī)療服務(wù)、子女教育、日常文化消費(fèi)等。

夫妻一方超出日常生活需要范圍負(fù)債的，應(yīng)認(rèn)定為個(gè)人債務(wù)，但下列情形除外：

（一）出借人能夠證明負(fù)債所得的財(cái)產(chǎn)用于家庭共同生活、經(jīng)營所需的；

（二）夫妻另一方事后對債務(wù)予以追認(rèn)的。

不屬于家庭日常生活需要負(fù)債的，出借人可以援引合同法第四十九條關(guān)于表見代理的規(guī)定，要求夫妻共同承擔(dān)債務(wù)清償責(zé)任。

援引表見代理規(guī)則要求夫妻共同承擔(dān)債務(wù)清償責(zé)任的出借人，應(yīng)對表見代理的構(gòu)成要件承擔(dān)證明責(zé)任。

表見代理的證明責(zé)任，適用最高人民法院《關(guān)于當(dāng)前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見》（法發(fā)[2009]40號）第13條的規(guī)定。

第二十條 民間借貸可以有償，也可以無償。借貸雙方對支付利息沒有約定或者約定不明的，根據(jù)合同法第二百一十一條的規(guī)定，視為不支付利息，但借款人自愿給付利息的除外。

借 貸雙方對借款期限內(nèi)的利率有約定的，從其約定。約定的利率超過借貸行為發(fā)生時(shí)中國人民銀行公布的同期同檔次貸款基準(zhǔn)利率四倍的（以下簡稱四倍利率），超過 部分的利息，法院一般不予保護(hù)。但借款人自愿給付出借人四倍利率以上利息，且不損害國家、社會共同利益或者他人合法權(quán)益的，法院可不予干預(yù)。第二十一條 借據(jù)載明的借款金額，一般認(rèn)定為本金。利息已經(jīng)預(yù)先在本金中扣除的，本金應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際出借的金額認(rèn)定。

有證據(jù)證明債權(quán)人出示的借據(jù)系雙方對前期借款本金和利息進(jìn)行滾動(dòng)結(jié)算后重新出具，計(jì)算復(fù)利的，折算后的實(shí)際利率沒有超出四倍利率的，借據(jù)確認(rèn)的欠款金額可以認(rèn)定為本金；折算后的實(shí)際利率超出四倍利率，超出部分的利息應(yīng)當(dāng)從本金中扣減。

第二十二條 借貸雙方對逾期利率有約定，從其約定。超出四倍利率的，超出部分的利息，法院一般不予保護(hù)。

逾期利率沒有約定或者約定不明的，法院可以區(qū)分不同情況處理：

（一）僅約定借期內(nèi)的利率，沒有約定逾期利率的，出借人參照約定的利率或者根據(jù)《中國人民銀行關(guān)于人民幣貸款利率有關(guān)問題的通知》（銀發(fā)[2003]251號）第三條關(guān)于罰息利率的規(guī)定，以約定利率再上浮30%－50%的利率，向借款人主張逾期還款利息的，可以予以支持，但均以不超出四倍利率為限；

（二）既未約定借期內(nèi)的利率，也未約定逾期利率的，出借人參照中國人民銀行公布的同期同檔次貸款基準(zhǔn)利率，向借款人主張自借款逾期之日起或者自權(quán)利主張之日起的利息損失的，應(yīng)當(dāng)予以支持。

第二十三條 借貸雙方對逾期還款的責(zé)任既約定了逾期利率，又約定了違約金的，出借人可以選擇主張逾期利息或者違約金，但均以不超過四倍利率為限。

出借人同時(shí)主張逾期利息和違約金，折算后的實(shí)際利率沒有超出四倍利率的，法院可以予以支持。

第二十四條 借貸雙方約定的違約金超出四倍利率的，法院應(yīng)當(dāng)對超出部分予以減少，但債務(wù)人明確表示自愿給付的除外。

前款規(guī)定，對缺席審理的債務(wù)人同樣適用。

第二十五條 債 務(wù)人的給付不足以清償其對同一債權(quán)人所負(fù)的數(shù)筆借貸債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先抵充已到期的債務(wù)；幾項(xiàng)債務(wù)均到期的，優(yōu)先抵充對債權(quán)人缺乏擔(dān)?；蛘邠?dān)保數(shù)額最少的債 務(wù)；擔(dān)保數(shù)額相同的，優(yōu)先抵充債務(wù)負(fù)擔(dān)較重的債務(wù)；負(fù)擔(dān)相同的，按照債務(wù)到期的先后順序抵充；到期時(shí)間相同的，按比例抵充。但是，債權(quán)人與債務(wù)人對清償?shù)?債務(wù)或者清償?shù)殖漤樞蛴屑s定的除外。債務(wù)人除借款本金之外還應(yīng)當(dāng)支付利息和費(fèi)用，當(dāng)其給付不足以清償全部債務(wù)時(shí)，并且當(dāng)事人沒有約定的，法院應(yīng)當(dāng)按照下列順序抵充：

（一）實(shí)現(xiàn)債權(quán)的有關(guān)費(fèi)用；

（二）利息或者違約金；

（三）借款本金。

債權(quán)人主動(dòng)放棄前述償債順序利益的，法院應(yīng)當(dāng)予以尊重。

第二十六條 債務(wù)履行完畢后，借款人以利息或者違約金超過司法保護(hù)幅度為由，起訴請求出借人返還其已支付的利息或者違約金的，一般不予支持。

第二十七條 因借貸外幣、臺幣、港幣、澳元等發(fā)生糾紛，出借人要求以同類貨幣償還的，可以予以準(zhǔn)許。因匯率變動(dòng)給出借人造成損失，出借人主張逾期還款的匯率差價(jià)損失的，應(yīng)當(dāng)予以支持。

借款人確無同類貨幣的，有約定借款期限的，可參照借款期限屆滿之日國家外匯管理局對外公布的基準(zhǔn)匯率折合人民幣償還；沒有約定借款期限的，可參照出借人主張借款償還之日國家外匯管理局對外公布的基準(zhǔn)匯率折合人民幣償還。

五、涉嫌虛假訴訟的審理

第二十八條 審理民間借貸糾紛案件，應(yīng)根據(jù)浙江省高級人民法院《關(guān)于在民事審判中防范和查處虛假訴訟案件的若干意見》（浙高法[2008]362號）的規(guī)定，謹(jǐn)慎審查民間借貸糾紛案件，防范和查處虛假訴訟，維護(hù)司法權(quán)威，促進(jìn)誠信訴訟。

第二十九條 法院在審理中發(fā)現(xiàn)有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格審查借貸發(fā)生的原因、時(shí)間、地點(diǎn)、款項(xiàng)來源、交付方式、款項(xiàng)去向以及借貸雙方的經(jīng)濟(jì)狀況等事實(shí)：

（一）原告是其他多起或者重大債權(quán)債務(wù)關(guān)系中的債務(wù)人；

（二）原告起訴的借貸事實(shí)或者理由不符合常理，沒有借據(jù)或者借據(jù)存在偽造可能；

（三）被告在一定期間反復(fù)涉及民間借貸糾紛訴訟；

（四）當(dāng)事人雙方存在近親屬等特殊密切關(guān)系；

（五）當(dāng)事人一方或者雙方未到庭參加訴訟，委托代理人對借貸事實(shí)經(jīng)過陳述不清或者矛盾；

（六）當(dāng)事人雙方對借貸事實(shí)沒有爭議或者不存在實(shí)質(zhì)性的訴辯對抗；

（七）其他債權(quán)人或者借款人的配偶等案外人提出異議；

（八）債權(quán)人輕易放棄權(quán)利，與債務(wù)人達(dá)成調(diào)解協(xié)議；

（九）其他異常情形。

第三十條 對涉嫌虛假訴訟的案件，法院可以采取下列措施予以防范：

（一）傳喚出借人、借款人本人或者相關(guān)經(jīng)辦人員到庭陳述，并告知無正當(dāng)理由拒不到庭的不利法律后果；

（二）要求當(dāng)事人進(jìn)一步提交其他相關(guān)證據(jù)，包括申請證人出庭作證；

（三）告知相關(guān)利害關(guān)系人，并依據(jù)利害關(guān)系人的申請或者依職權(quán)通知其參加訴訟。其他債權(quán)人參加訴訟的，列為第三人；配偶參加訴訟的，列為共同原告或者共同被告；

（四）依職權(quán)進(jìn)行調(diào)查取證；

（五）依法可以采取的其他措施。第三十一條 涉嫌虛假訴訟的案件，法院一般宜適用普通程序?qū)徖怼?/p>

對當(dāng)事人一方或者雙方涉及多起民間借貸的關(guān)聯(lián)案件可以交由同一合議庭審理。

對關(guān)聯(lián)案件合并審理的，在審理過程中應(yīng)當(dāng)對不同的債權(quán)人采取和證人一樣的隔離原則，由不同的債權(quán)人分別單獨(dú)到庭陳述相關(guān)事實(shí)，并接受法庭詢問。

第三十二條 經(jīng)審查確認(rèn)屬于虛假訴訟的民間借貸糾紛案件，尚未作出裁判的，依法裁定駁回起訴；已經(jīng)作出生效裁判文書的，法院應(yīng)當(dāng)依照審判監(jiān)督程序，撤銷生效民事判決書或者民事調(diào)解書，并裁定駁回起訴。

對有虛假訴訟嫌疑的案件，當(dāng)事人申請撤訴的，法院可以予以準(zhǔn)許；經(jīng)審查確認(rèn)屬于虛假訴訟的案件，當(dāng)事人申請撤訴的，法院不予準(zhǔn)許。

六、其他

第三十三條 民間借貸糾紛案件的審理應(yīng)貫徹“調(diào)解優(yōu)先、調(diào)判結(jié)合”原則，按照浙江省高級人民法院、浙江省司法廳《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)訴調(diào)銜接機(jī)制建設(shè)的若干規(guī)定（試行）》（浙高法發(fā)[2009]8號）的要求，引導(dǎo)當(dāng)事人申請人民調(diào)解組織調(diào)解，或者委托、邀請人民調(diào)解組織等組織和人員進(jìn)行調(diào)解。

第三十四條 對集中管轄、破產(chǎn)重組等涉及當(dāng)?shù)厣鐣€(wěn)定和金融安全的系列民間借貸糾紛案件，在利率保護(hù)幅度上應(yīng)注意裁判尺度的統(tǒng)一，必要時(shí)可聽取當(dāng)?shù)卣徒鹑诒O(jiān)管部門的意見。

第三十五條 當(dāng)事人主張的下列借貸，不予保護(hù)，依法判決駁回訴訟請求：

（一）因非法同居、不正當(dāng)兩性關(guān)系等行為產(chǎn)生“青春損失費(fèi)”、“分手費(fèi)”等有損社會公序良俗的情感債務(wù)轉(zhuǎn)化的借貸。

（二）具有撫養(yǎng)、贍養(yǎng)義務(wù)關(guān)系的父母子女等直系親屬之間發(fā)生的有違家庭倫理道德和社會公序良俗的借貸。

第三十六條 法院應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格審查民間借貸的被告是否確屬下落不明，并分別采取以下措施，避免訴訟的遲延：

（一）可以向被告親屬等有密切關(guān)系的人闡明利害關(guān)系或者要求原告提供被告的其他聯(lián)系方式或線索，盡可能通知被告應(yīng)訴；

（二）向下落不明的被告送達(dá)訴訟文書的，按照本院《關(guān)于民商事案件訴訟文書送達(dá)問題的若干規(guī)定（試行）》（浙高法[2009]129號）的規(guī)定處理。涉及以公告方式送達(dá)起訴狀副本、舉證通知書、開庭傳票等訴訟文書的，舉證通知書中應(yīng)當(dāng)載明依法指定的舉證期限；

（三）經(jīng)合法傳喚后，被告仍不到庭應(yīng)訴的，法院依法缺席審理，依照法定審理程序全面、客觀地審核證據(jù)，并依法作出裁判。缺席被告未提出抗辯和提供證據(jù)的，不影響法院對到庭當(dāng)事人提交的證據(jù)依法進(jìn)行審查以及必要時(shí)的依法調(diào)查。

第三十七條 法院在審理中，發(fā)現(xiàn)借貸行為涉嫌非法集資、非法吸收公眾存款、販毒、洗錢等犯罪，或者當(dāng)事人一方主張涉嫌犯罪，要求移送的，依照最高人民法院《關(guān)于在審理經(jīng)濟(jì)糾紛案件中涉及經(jīng)濟(jì)犯罪嫌疑若干問題的規(guī)定》（法釋[1998]7號）第十條、第十一條、第十二條的規(guī)定，根據(jù)具體情況分別處理：

（一）案件存在明顯的犯罪嫌疑，可以全案移送的，裁定駁回起訴，退還案件受理費(fèi)，將有關(guān)材料移送公安機(jī)關(guān)或者檢察機(jī)關(guān)；

（二）當(dāng)事人一方主張涉嫌犯罪，但沒有提供證據(jù)證明或者其他當(dāng)事人雖有犯罪嫌疑但與民間借貸糾紛案件沒有必然關(guān)聯(lián)或者不屬同一法律關(guān)系，案件繼續(xù)審理，但有關(guān)犯罪嫌疑的線索、材料可以移送公安機(jī)關(guān)或者檢察機(jī)關(guān)查處；

（三）案件的審理，必須以刑事案件的偵查、審理結(jié)果為前提的，裁定中止訴訟。中止訴訟后，沒有特殊情況，在十二個(gè)月內(nèi)，刑事案件仍不能偵查終結(jié)的，可以根據(jù)具體情況恢復(fù)民間借貸糾紛案件的審理。

裁 定駁回起訴后，公安機(jī)關(guān)或者檢察機(jī)關(guān)接到法院移送的涉案材料或者相關(guān)當(dāng)事人的報(bào)案后不予立案偵查，或者立案偵查后又撤銷案件，以及刑事案件起訴后法院審理 認(rèn)為不構(gòu)成犯罪而宣告無罪的，出借人再行提起民事訴訟的，法院應(yīng)當(dāng)受理，并根據(jù)審理認(rèn)定的案件事實(shí)，依法作出民事裁判。

法院應(yīng)當(dāng)慎用裁定駁回起訴和中止訴訟。

第三十八條 民間借貸糾紛案件的審理，應(yīng)適用合同法、物權(quán)法、擔(dān)保法和民法通則等法律規(guī)定。法律、法規(guī)沒有規(guī)定或規(guī)定不明確的，適用最高人民法院《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》（法<民>[1991]21號）等司法解釋的規(guī)定。

七、附則

第三十九條 本指導(dǎo)意見自下發(fā)之日起施行，如具體內(nèi)容與新頒布實(shí)施的法律、行政法規(guī)和司法解釋不一致的，以新頒布的法律、行政法規(guī)和司法解釋為準(zhǔn)。