第一篇：公司法案例分析及答案

《公司法》案例分析及答案

1、甲、乙、丙、丁、戊擬共同組建一有限責任性質(zhì)的飲料公司，注冊資本200萬元，公司擬不設(shè)董事會，由甲任執(zhí)行董事；不設(shè)監(jiān)事會，由丙擔任公司的監(jiān)事。飲料公司成立后經(jīng)營一直不景氣，已欠A銀行貸款100萬元未還。經(jīng)股東會決議，決定把飲料公司惟一盈利的保健品車間分出去，另成立有獨立法人資格的保健品廠。后飲料公司增資擴股，乙將其股份轉(zhuǎn)讓給C公司。

問題：（1）飲料公司的組織機構(gòu)設(shè)置是否符合公司法的規(guī)定？（2分）為什么？（2分）

（2）飲料公司設(shè)立保健品廠的行為在公司法上屬于什么性質(zhì)的行為？（2分）設(shè)立后，飲料公司原有的債權(quán)債務(wù)應(yīng)如何承擔？（2分）

（3）乙轉(zhuǎn)讓股份時應(yīng)遵循股份轉(zhuǎn)讓的何種規(guī)則？（2分）

[析]：

（1）符合公司法的規(guī)定。因為根據(jù)公司法五十一條、五十二條的規(guī)定，有限責任公司，股東人數(shù)較少和規(guī)模較少的，可以設(shè)1名執(zhí)行董事，不設(shè)立懂事會；股東人數(shù)較少和規(guī)模較少，可以設(shè)1至2名監(jiān)事。

（2）公司分立；設(shè)立后，飲料公司原有的債權(quán)債務(wù)保健品廠承擔連帶責任。

（3）根據(jù)公司法五十三條規(guī)定，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓基出資時，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意；不同意購買的股東應(yīng)當購買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購買該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資，在同等條件下，其他股東對該出資有優(yōu)先購買權(quán)。

2、某有限責任公司甲為生產(chǎn)某工藝品的企業(yè)，為了使公司能夠較快進入正規(guī)運轉(zhuǎn)，股東會決定聘請與其生產(chǎn)同一工藝品的另一企業(yè)乙的某股東為本公司的總經(jīng)理，并聘請國家工商局的某位公務(wù)員為兼職監(jiān)事。后來，該總經(jīng)理以自己的名義從企業(yè)乙處購得了一些產(chǎn)品，并轉(zhuǎn)賣給了甲公司，同時，還將甲公司的財產(chǎn)為其欠乙公司的貨款作擔保。

問：（1）甲公司聘請總經(jīng)理和監(jiān)事的行為是否合法？

（2）總經(jīng)理的行為是否合法？

[析]：

（1）我國公司法規(guī)定，董事、經(jīng)理不得自營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司同類的營業(yè)。本案中甲公司所聘的總經(jīng)理是另一同類營業(yè)公司的股東，而非董事或經(jīng)理，因而是合法的。但甲公司聘請工商局某位公務(wù)員為兼職監(jiān)事是違法的，因為公司法規(guī)定國家公務(wù)員不得兼任公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理。

（2）總經(jīng)理的行為是違法的，因為公司法規(guī)定，董事、經(jīng)理除公司章程規(guī)定或者股東會同意外，不得同本公司訂立合同或者進行交易。同時，公司法還規(guī)定，董事、經(jīng)理不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個人債務(wù)提供擔保。

3、美倫公司是集體所有制企業(yè)，由于市場疲軟，瀕臨倒閉。但由于美倫公司一直是其所在縣的利稅大戶，縣政府采取積極扶持的政策。為了轉(zhuǎn)產(chǎn)籌集資金，美倫公司經(jīng)理向縣政府申請發(fā)行債券，縣政府予以批準，并協(xié)助美倫公司向社會宣傳。于是美倫公司發(fā)行的價值150萬元的債券很快順利發(fā)行完畢。債權(quán)的票面記載為：票面金額100元，年利率15%，美倫公司以及發(fā)行日期和編號。問：美倫公司債券的發(fā)行有哪些問題？

[析]：

（1）我國公司法規(guī)定，股份有限公司、國有獨資公司和兩個以上的國有企業(yè)或者其他兩個以上的國有投資主體投資設(shè)立的有限責任公司，為籌集生產(chǎn)經(jīng)營資金，可以依照本法發(fā)行公司債權(quán)。美倫公司是集體所有制企業(yè)，不具備發(fā)行企業(yè)債券的資格，發(fā)行主體不合格。

（2）發(fā)行公司債權(quán)要由公司董事會作出方案，有股東大會作出決議后，由公司向國務(wù)院證券管理部門申請批準后才能發(fā)行。而本案中，由縣政府批準發(fā)行債券，這是不符合法律規(guī)定的。

（3）公司法規(guī)定，公司發(fā)行債券必須在債權(quán)上載明公司的名稱、債券票面金額、利率、償還期限等事項，并由董事長簽名，公司蓋章。本案中，債券票面缺少法定記載事項。

（4）證券的發(fā)行應(yīng)當由證券公司承銷，而不能由美倫公司自行發(fā)售。

4、科華股份有限公司屬于發(fā)起設(shè)立的股份公司，注冊資本為人民幣3000萬元，公司章程規(guī)定每年6月1日召開股東大會年會?？迫A公司管理混亂，自1998年起，陷入虧損境地。1999年5月，部分公司股東要求查閱財務(wù)賬冊遭拒絕。1999年股東大會年會召開，股東們發(fā)覺公司財務(wù)會計報表仍不向他們公開，理由是公司的商業(yè)秘密股東們無需知道。經(jīng)股東們強烈要求，公司才提供了一套財會報表，包括資產(chǎn)負債表和利潤分配表。股東大會年會閉會后，不少股東了解到公司提供給他們的財會報表與送交工商部門、稅務(wù)部門的不一致，公司對此的解釋是送交有關(guān)部門的會計報表是為應(yīng)付檢查的，股東們看到的才是真正的賬冊。問：根據(jù)你所學習的《公司法》知識，指出科華公司的錯誤，并說明理由。

[析]：

《公司法》規(guī)定，公司股東有權(quán)查閱公司的財務(wù)會計報告。公司應(yīng)當在每一會計年度終了時制作財務(wù)會計報告（根據(jù)相關(guān)法規(guī)，最遲應(yīng)在次年的4月30日前制作完成并提交有關(guān)主體），股份有限公司的財務(wù)會計報告應(yīng)在召開股東大會年會的20日以前，置備于本公司，供股東查閱。公司的財務(wù)會計報告應(yīng)當包括下列財務(wù)會計報表及附屬明細表：（1）資產(chǎn)負債表；（2）損益表；（3）財產(chǎn)狀況變動表；（4）財務(wù)情況說明書；（5）利潤分配表。公司除法定的財務(wù)會計賬冊外，不得另立會計賬冊。本案中，科華股份有限公司所犯的錯誤有：（1）拒絕股東查閱公司財務(wù)會計報表，剝奪了股東的法定權(quán)利；（2）未在公司召開股東大會年會的20日以前將財務(wù)會計報表置備于本公司，供股東查閱；（3）財務(wù)會計報表不完整，缺少損益表、財務(wù)狀況變動表和財務(wù)情況說明書；（4）公司除法定的會計賬冊外，又另立會計賬冊。

5、1997年3月，甲有限公司由于市場情況發(fā)生重大變化，如繼續(xù)經(jīng)營將導致公司慘重損失。3月20日，該公司召開了股東大會，以出席會議的股東所持表決權(quán)的半數(shù)通過決議解散公司。4月15日，股東大會選任公司5名董事組成清算組。清算組成立后于5月5日起正式啟動清算工作，將公司解散及清算事項分別通知了有關(guān)的公司債權(quán)人，并于5月20日、5月31日分別在報紙上進行了公告，規(guī)定自公告之日起3個月內(nèi)未向公司申報債權(quán)者，將不負清償義務(wù)。

（1）該公司關(guān)于清算的決議是否合法？說明理由。

（2）甲公司能否由股東會委托董事組成清算組？

（3）該公司在清算中有關(guān)保護債權(quán)人的程序是否合法？

[析]：

（1）該公司關(guān)于清算的決議不合法。根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，股份有限公司決議解散公司，須經(jīng)出席股東大會的股東所持表決權(quán)的2/3以上的多數(shù)通過，但本案中，甲股份有限公司只以出席會議的股東所持表決權(quán)的半數(shù)通過決議解散公司，故該清算決議是不合法的。

（2）按照我國《公司法》的規(guī)定，股份有限公司的清算組由股東會議確定其人選。因此，在本案中，甲公司由股東大會選任清算人是有法律依據(jù)的。而且，在公司法實務(wù)中，股份有限公司清算組的組成，按照一般慣例，也大多確定董事組成公司清長組。

（3）該公司關(guān)于保護債權(quán)人的程序不合法，根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，股東大會決議解散公司的，應(yīng)當在15日內(nèi)成立清算組。清算組應(yīng)當自成立之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于60日內(nèi)在報紙上至少公告3次。該公司在3月20日通過了股東大會決議，而至4月15日才成立清算組，整整遲了10天。另外，清算組成立后，應(yīng)當立即著手公司清算工作，但遲至5月5日才正式啟動清算工作，超過了自成立之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人的期限，且只在報紙上公告了2次。這些都是不合法的。

6、某大型國有企業(yè)，經(jīng)國家授權(quán)投資的機構(gòu)轉(zhuǎn)變?yōu)閲歇氋Y公司，公司內(nèi)無股東會，由董事會行使股東會的部分職權(quán)。董事會成員有四人，全部是國家投資的機構(gòu)任命的干部，無一職工代表，董事長王某還兼任另一有限責任公司的負責人。該企業(yè)于1994年12月設(shè)立一子公司，企業(yè)對此子公司投資1000萬元，該子公司自有資產(chǎn)2000萬元，加上公司投資全部資產(chǎn)為3000萬元。在某一大型投資活動中，該公司投入資金2000萬元，再加上從銀行的貸款1000萬元，由于投資決策失誤，該子公司血本無歸，全部虧損3000萬元，被迫破產(chǎn)。該子公司在上級主管部門申請下提出和解協(xié)議，要求進行整頓。在整頓期間，該子公司決定放棄原母公司對其的欠款50萬元，并且將自己的一些設(shè)備無償轉(zhuǎn)讓給母公司。債權(quán)人知道后向法院申報，要求終結(jié)該公司的整頓，宣告其破產(chǎn)。問：

（1）本案中的國有獨資公司董事會成員的規(guī)定是否合法？

（2）母公司是否應(yīng)承擔子公司的破產(chǎn)的責任，子公司認為將財產(chǎn)贈與母公司是正當?shù)?，你認為如何？

[析]：

（1）依據(jù)《公司法》第64條的規(guī)定，國有獨資公司是指國家授權(quán)投資的機構(gòu)或者授權(quán)的部門單獨投資設(shè)立的有限責任公司。依據(jù)《公司法》第68條第2款的規(guī)定，公司的董事會成員中應(yīng)當有公司的職工代表，董事會中的職工代表由公司職工民主選舉產(chǎn)生。而本案中的國有獨資公司中的董事會中無職工代表，不能體現(xiàn)國有獨資公司的民主性，是不符合《公司法》的。依據(jù)《公司法》第70條，國有獨資公司的董事長、副董事長、董事、經(jīng)理，未經(jīng)國家授權(quán)投資的機構(gòu)或者國家授權(quán)的部門同意，不得兼任其他有限責任公司、股份有限公司和其他經(jīng)營組織的負責人。該公司董事長還兼任其他公司的負責人，也是不符合法律規(guī)定的。

（2）國有獨資公司作為有限責任公司，依據(jù)《公司法》第13條規(guī)定，公司可以設(shè)立子公司，子公司具有企業(yè)法人資格，依法承擔民事責任。這說明，該國有獨資公司的子公司是獨立經(jīng)營、自負盈虧、獨立承擔民事責任的企業(yè)法人。母公司是可以通過行使權(quán)利來決定子公司的經(jīng)營方針、董事和經(jīng)理的任免，但是子公司的經(jīng)營活動是由該公司的董事、經(jīng)理自行負責，并且子公司以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔責任，母公司僅以其對子公司的出資額為限對子公司承擔責任。所以該母公司僅以其投資1000萬元為限承擔責任，對此以外的責任概不承擔，且母公司和子公司是兩個獨立的企業(yè)法人。

7、1992年12月8日，某建筑材料股份有限公司召開董事會臨時會議，討論召開股東大會臨時會議和解決債務(wù)問題。該公司共有董事9人，這天出席會議的有李某、章某、王某、丁某、唐某，另有4名董事知悉后由于有事未出席會議。在董事會議上，章某、王某、丁某、唐某同意召開股東臨時會，并作出決議。李某不同意，便在表決之前中途退席。此后，公司根據(jù)董事會臨時決議召開股東大會臨時會議，并在大會上通過了償還債務(wù)的決議。李某對此表示異議，認為股東大會臨時決議無效。問：

（1）該董事會臨時會議的召開是否合法？說出其法律依據(jù)。

（2）作出召開股東大會臨時會議的決議是否有效？說出其法律依據(jù)。

[析]：

（1）董事會的召開是合法的。我國《公司法》規(guī)定，董事會可根據(jù)需要隨時決定召開董事會會議，并應(yīng)當于會議召開前10日通知全體董事，但緊急事項可以另定通知方式和時間。董事會會議由1/2以上的董事出席即可舉行。該建筑材料股份公司召開董事會通知了公司全體董事，并且出席會議的董事超過1/2，因此董事會臨時會議的召開是合法的。

（2）作出召開股東大會臨時會議的決議是無效的。我國《公司法》規(guī)定，董事會決議須經(jīng)全體董事過半數(shù)同意。而該案例中，董事李某反對，另有4名董事未參加臨時董事會，只有董事章某、王某、丁某、唐某4人同意該決議，未達到全體董事的過半數(shù)的要求，因此是無效的。

8、愛蘭有限責任公司董事會議擬增加注冊資本，公司監(jiān)事會全部七名成員堅決反對，但董事會堅持決議。于是，監(jiān)事會中的三名成員聯(lián)名通知全體股東召開監(jiān)時股東會議。除兩名股東因故未參加股東會以外，其他股東全部參加。與會股東最終以2/3人數(shù)通過了公司增加注冊資本的董事會決議。監(jiān)事會認為會議的表決未到法定人數(shù)，因而決議無效。董事會認為，監(jiān)事越權(quán)召開股東會，會后又對會議通過的決議橫加指責，純屬無理之舉。問：

（1）公司董事會是否有權(quán)作出增加注冊資本的決議？

（2）臨時股東大會的召集程序是否合法？

（3）臨時股東大會通過的決議是否有效？

[析]：

（1）該公司董事會無權(quán)作出增加注冊資本的決議。我國公司法規(guī)定，對增加注冊資本等重大事項的決議應(yīng)當由股東會作出。

（2）臨時股東會的召集程序合法。公司法規(guī)定，1/3以上的監(jiān)事可以提議召開臨時股東會，本次臨時股東會由三名監(jiān)事召集，該公司共有監(jiān)事七人，達到1/3以上。

（3）股東會通過增加注冊資本的決議無效。公司法規(guī)定，股東會通過增加注冊資本的決議應(yīng)當由代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。而此次臨時股東會的表決只是參加本次股東會的2/3股東通過。

9、1998年3月1日，某有限責任公司甲經(jīng)董事會2/3以上董事決議，分立為兩個有限責任公司乙和丙。其中，甲企業(yè)的廠房、機器設(shè)備和人員等主要資源都分給了乙公司，只有一小部分資產(chǎn)分給了丙公司，甲公司同時終止。公司在1998年3月13日，通知原甲公司的債僅人丁和戊，并分別于3月10日、3月30日、4月10日三次在報紙上公告了其分立的事項。丁于1998年4月3日向原甲公司發(fā)出公函，要求對其所持有的10萬元債權(quán)提供擔保。1998年5月30日，原甲公司的債權(quán)人已向原甲公司提出要求對其15萬元的債權(quán)予以清償。但原甲公司對戊和已的要求未予理睬。乙公司和丙公司于1998年6月1日正式掛牌營業(yè)，未進行登記。問：

（1）甲公司的分立屬于那種？

（2）甲公司的分立行為有哪些違法之處？

（3）是否可以認為甲方公司已經(jīng)分立？

[析]：

（1）甲公司的分立屬于解散分立。因為甲公司終止。

（2）甲公司的分立有以下違法之處；

第一，公司分立屬于重大事項，根據(jù)我國法律，有限責任公司的分立應(yīng)當由股東會作出決議。本案中，董事會決議公司分立是不符合法律規(guī)定的。

第二，我國公司法規(guī)定，公司應(yīng)當在分立決議作出之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上連續(xù)公告三次。本案中，公司向債權(quán)人作出通知和在報紙上作出公告的時間均超過了法定的時間。

第三，為了保護債權(quán)人的合法權(quán)益，我國公司法規(guī)定，債權(quán)人得知公司分立后，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔保，不清償債務(wù)或者不提供相應(yīng)擔保的，公司不得分立。本案中，丁公司和已的要求是合法的，卻未得到甲公司的回答，根據(jù)法律規(guī)定，甲公司不得分立。

第四，根據(jù)公司法的規(guī)定，公司的變更需要到法定機關(guān)進行登記。而本案中，甲公司未作注銷登記；乙公司和丙公司也未作開業(yè)登記。

（3）根據(jù)上述分析，甲公司的分立程序是違法的，公司的分立無效。

第二篇：公司法案例及答案

【案例】

1、某公司2000年實現(xiàn)盈利2000萬元，稅后利潤1400萬元。公司決定召開股東大會，按章 程規(guī)定，應(yīng)在股東大會上將財務(wù)報告遞交各股東。但是，董事會告知股東若對公司財務(wù) 方面存有疑義者可以在會后核查，而未將財務(wù)報告遞交給股東，并且在會上決定將稅后利潤全部分配給股東。問：

(1)公司董事會不按章程向股東遞交財務(wù)報告是否合法?

(2)公司的利潤分配存在什么問題?

【答案及解析】(1)根據(jù)公司法規(guī)定，本案中不按章程向股東遞交財務(wù)報告是違法的?！豆痉ā返谝话倭鶙l有限責任公司應(yīng)當依照公司章程規(guī)定的期限將財務(wù)會計報告送交各股東。股份有限公司的財務(wù)會計報告應(yīng)當在召開股東大會年會的二十日前置備于本公司，供股東查閱；公開發(fā)行股票的股份有限公司必須公告其財務(wù)會計報告。(2)《公司法》第一百六十七條公司分配當年稅后利潤時，應(yīng)當提取利潤的百分之十列入公司法定公積金。公司法定公積金累計額為公司注冊資本的百分之五十以上的，可以不再提取。公司的法定公積金不足以彌補以前虧損的，在依照前款規(guī)定提取法定公積金之前，應(yīng)當先用當年利潤彌補虧損。公司從稅后利潤中提取法定公積金后，經(jīng)股東會或者股東大會決議，還可以從稅后利潤中提取任意公積金。

公司彌補虧損和提取公積金后所余稅后利潤，有限責任公司依照本法第三十五條的規(guī)定分配；股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。

股東會、股東大會或者董事會違反前款規(guī)定，在公司彌補虧損和提取法定公積金之前向股東分配利潤的，股東必須將違反規(guī)定分配的利潤退還公司。公司持有的本公司股份不得分配利潤。由此規(guī)定可以知道公司的利潤分配未做必要的扣除，不符合公司法的規(guī)定。我國公司法規(guī)定，公司分配當年稅后利潤時，應(yīng)當提取利潤的10％列入公司法定公積金。公司法定公積金累計額為公司注冊資本的50％以上的可不冉提取。公司的法定公積金不足以彌補上一公司虧損的，在依照前面規(guī)定提取法定公積金和法定公益金之前，應(yīng)當先用當年利潤彌補虧損。

2.某有限責任公司擬任命有經(jīng)營頭腦的W擔任公司的董事，但股東甲提出反對意見，因為W目前在文化局擔任副處長，是國家的公務(wù)員；股東乙認為W才華出眾，極富經(jīng)營頭腦，還有半年就退休了，現(xiàn)在工作不是很忙，完全可以勝任董事的職務(wù)。另外，該有限責任公司董事Z在擔任該公司董事期間，還與高中同學合伙成立了合伙企業(yè)經(jīng)營與該有限責任公司相同的產(chǎn)品，獲得個人收益10萬元。股東甲一直對公司的經(jīng)營管理業(yè)績不太滿意，想抽回出資或者悄悄將自己持有的出資份額轉(zhuǎn)讓給一直想投資實業(yè)的G。問題：

1、W是否可以擔任公司的董事？

2、Z董事是否可以成立合伙企業(yè)與該有限責任公司競爭？ 3、10萬元收益如何處理？

4、股東甲是否可以實現(xiàn)自己的想法？

1、W不可以擔任該有限責任公司的董事。因為我國公司法對公司高級管理人員有嚴格的任職資格限制。根據(jù)《公務(wù)員法》的規(guī)定，公務(wù)員不得從事或者參與營利性活動，在企業(yè)或者其他營利性組織中兼任職務(wù)。

2、Z董事不可以成立合伙企業(yè)與其任職的有限責任公司競爭。因為其這樣的行為違反了公司法規(guī)定的董事的競業(yè)禁止的義務(wù)。競業(yè)禁止是指在公司擔任特定職務(wù)，負有特定職責的人不得自營或與他人經(jīng)營與任職公司營業(yè)范圍相同或類似的交易活動，如果允許他們與本公司進行競爭，公司和股東的利益就有可能受到損害，也與基本的商業(yè)道德不相吻合。

3、Z董事的10萬元收益應(yīng)歸公司所有。《公司法》第149條規(guī)定：“董事、高級管理人員不得有下列行為：(一)挪用公司資金；(二)將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲；(三)違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔保；(四)違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易；(五)未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)；(六)接受他人與公司交易的傭金歸為己有；(七)擅自披露公司秘密；(八)違反對公司忠實義務(wù)的其他行為。董事、高級管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當歸公司所有。”

4、股東甲的想法不能實現(xiàn)。因為公司成立后，為了保證公司資本的充足，股東不能抽回出資。雖然股東轉(zhuǎn)讓自己的出資份額是允許的，但有限責任公司的股份轉(zhuǎn)讓卻受到法律的一定的限制?！豆痉ā返?2條規(guī)定，有限責任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。因此，股東甲的想法不能成立。

3.甲、乙、丙三人共同投資設(shè)立了紅黃蘭有限責任公司，公

司章程規(guī)定：如果股東認為有限責任公司的經(jīng)營不令其滿意，可以抽回其出資或?qū)⑵涑鲑Y轉(zhuǎn)讓給股東以外的其他人。公司成立后，經(jīng)營業(yè)績一直不理想，因此乙在沒有通知甲、丙的情況下準備將出資份額轉(zhuǎn)讓給丁，甲認為不能轉(zhuǎn)讓，但乙堅持認為其轉(zhuǎn)讓出資份額給第三人是公司章程賦予股東的權(quán)利。鑒于甲提出異議，乙為了避免大家關(guān)系緊張，又提出抽回出資的要求，丙認為這一要求是受公司章程保護的，應(yīng)予支持。甲認為公司章程規(guī)定的內(nèi)容不好，使公司的經(jīng)營很被動，馬上修改了公司章程。問： 1．甲認為乙未通知其他股東便轉(zhuǎn)讓出資份額給第三人的行為是無效的看法是否正確？

2．丙認為乙抽回出資的行為受公司章程的保護的看法是否正確？

3．甲迅速修改公司章程的行為是否合適？ 【解題思路】

本案例涉及的是公司章程的性質(zhì)、公司章程的法律效力和公司章程的修改。

1．【答案】甲認為乙未通知其他股東便轉(zhuǎn)讓出資份額給第三人的行為是無效的看法是正確的。

【解析】盡管公司章程規(guī)定：“如果股東認為有限責任公司的經(jīng)營不令其滿意，可以抽回其出資或?qū)⑵涑鲑Y轉(zhuǎn)讓給股東以外的其他人?！钡鲁虠l款的內(nèi)容不能與公司法的強制性規(guī)定相違背，如果與公司法的強制性規(guī)定沖突的話，則該章程條款無效。

根據(jù)《公司法》第72條規(guī)定：“股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部出資或者部分出資。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意；不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當購買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購買該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資，在同等條件下，其他股東對該出資有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)?！笨芍菊鲁桃?guī)定的股東有權(quán)不經(jīng)通知即可轉(zhuǎn)讓股權(quán)的章程條款是與法律相違背的，是無效的。因此乙不能依據(jù)無效的章程條款來行使自己的權(quán)利。

2．【答案】丙認為乙抽回出資的行為受公司章程的保護的看法是不正確的。

【解析】盡管公司章程規(guī)定了股東可以抽回出資，盡管公司章程對公司、股東有約束力，但公司章程的條款不得違反法律、法規(guī)的強制性規(guī)定，根據(jù)公司法第36條“公司成立后，股東不得抽逃出資”的規(guī)定，公司章程允許股東抽回出資的條款是無效條款，乙不能依據(jù)無效章程條款行事。因此，丙認為乙抽回出資的行為受公司章程的保護的看法是不正確的。

3．【答案】甲迅速修改公司章程是不合適也不合法的?！窘馕觥恳驗楣菊鲁剃P(guān)系到公司的發(fā)展和股東的利益，其修改應(yīng)有嚴格的條件和程序限制，甲作為股東之一不能任意修改公司章程。《公司法》第44條規(guī)定，股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。因此，甲的行為是不合法的?！緫?yīng)注意的問題】

公司章程作為公司的自治性規(guī)章，經(jīng)全體股東或發(fā)起人同意并在章程上簽名蓋章，公司章程才能生效。但全體股東或發(fā)起人的同意并不意味著當事人的約定可以違背法律的強制性規(guī)定，章程條款如果與公司法或其他法律、法規(guī)的強制性規(guī)定相沖突，該章程條款無效，登記機構(gòu)也有權(quán)拒絕登記。但如果公司章程的條款不違反法律、法規(guī)的強制性規(guī)定，在法律適用上，章程條款具有優(yōu)先于公司法規(guī)定的效力。

第三篇：公司法案例分析

《公司法》案例分析1、1998年4月，河南某公司與江蘇某飲料廠在江蘇某地共同發(fā)起設(shè)立雙龍礦泉有限責任公司。該公司與飲料廠為發(fā)起人并簽訂了一份發(fā)起人協(xié)議。協(xié)議主要內(nèi)容包括：

（1）飲料廠投入35萬元，河南某公司投入25萬元；

（2）公司設(shè)立股東大會、董事會，董事會為公司決策和業(yè)務(wù)執(zhí)行機構(gòu)；

（3）出資各方按投資比例分享利潤，分擔奉賢；

（4）公司籌備及注冊成立具體事宜由飲料廠方面負責，3個月內(nèi)辦理完畢。

同年6月11日及7月19日，河南某公司按協(xié)議規(guī)定分兩次將25萬元投資款匯入飲料廠帳戶。之后，雙方制定了公司章程，確定了公司董事會人選，并且舉行了兩次董事會會議，制定了生產(chǎn)經(jīng)營計劃。然而在這之后，雙龍有限責任公司遲遲未開展業(yè)務(wù)活動，也沒有辦理公司注冊登記。河南某公司曾向飲料廠催問數(shù)次，未有結(jié)果。1998年10月，由于雙龍公司一直沒有辦理注冊登記，河南某公司要求飲料廠退回其投資款，為此雙方發(fā)生爭執(zhí)。河南某公司認為，由于飲料廠一直沒有辦理注冊登記，致使雙龍公司不能成立，因此所訂協(xié)議無效，飲料廠應(yīng)退回其投資款25萬元。飲料廠認為，雙方簽訂了協(xié)議，繳納了出資，制定了章程，成立了董事會，至今已逾半年時間，即使未辦理登記手續(xù)，只是形式方面有欠缺，事實上公司已成立。而且，雙方的協(xié)議是合法有效的，協(xié)議中未規(guī)定飲料廠辦理注冊登記的期限，所以該協(xié)議至今仍有效。河南某公司要求退還投資款，屬于違約行為。所以，飲料廠主張雙方應(yīng)繼續(xù)履行協(xié)議，由飲料廠方面盡快辦理登記手續(xù)。請你分析：

（1）雙龍公司有沒有成立？河南公司與飲料廠協(xié)議成立否？

（2）河南公司有沒有權(quán)利要求撤回投資款？

2、江市甲、乙、丙三企業(yè)經(jīng)協(xié)商決定，共同投資創(chuàng)辦一家從事生產(chǎn)經(jīng)營的實業(yè)公司。公司注冊資本110萬元，其中甲出資20萬元；乙出資15萬元，另以實物出資折價18萬元；丙出資10萬元，另以土地使用權(quán)出資折價20萬元以及商標使用權(quán)出資折價27萬元。甲受乙、丙之委托，于同年10月到當?shù)毓ど绦姓洲k理登記手續(xù)。工商行政局指出了申請人在出資方面存在不妥當之處并予以糾正。

同年12月，實業(yè)公司董事長江平與一港商談妥，擬在江市建立一合資企業(yè)。該合資企業(yè)注冊資本總額240萬元，其中實業(yè)公司出資20萬元，另以場地使用權(quán)折價40萬元出資；另一合營方丁公司出資140萬元；港方出資40萬元。三方委托實業(yè)公司辦理報批、登記手續(xù)。港方按約定于12月底將出資額40萬元先期匯入了實業(yè)公司帳戶。次年1月10日三方正式簽訂合同，2月10日正式登記成立。

試分析：

（1）甲、乙、丙三企業(yè)合營的實業(yè)公司應(yīng)以什么公司注冊？

（2）工商行政管理部門在甲登記時糾正了出資人在出資方面的什么錯誤？

（3）實業(yè)公司與港商和丁企業(yè)合資，應(yīng)以什么公司名義登記？本合資人中有無違法法律規(guī)定的行為？

3、甲、乙、丙分別出資7萬元、8萬元和35萬元，成立了一家有限責任公司。其中甲、乙的出資為現(xiàn)金，丙的出資為房產(chǎn)。公司成立后，又吸收丁出資現(xiàn)金10萬元入股。半年后，該公司因經(jīng)營不善，拖欠巨額債務(wù)。法院在執(zhí)行中查明，丙作為出資的房產(chǎn)僅值15萬元。又查明，丙現(xiàn)有可執(zhí)行的個人財產(chǎn)10萬元。依照公司法的規(guī)定，對此應(yīng)如何處理？

4、甲、乙、丙三人出資成立了一家有限責任公司?，F(xiàn)丙與丁達成協(xié)議，將丙在該公司擁有的股份全部轉(zhuǎn)讓給丁。對此，甲和乙均不同意。該案如何處理？

5、某高校A、國有企業(yè)B和集體企業(yè)C簽訂合同，決定共同投資設(shè)立一家生產(chǎn)性的科技發(fā)展有限責任公司。其中，A以高新技術(shù)成果出資，作價15萬元；B以廠房出資，作價20萬元；C以現(xiàn)金17萬元出資。后C因資金緊張實際出資14萬元。

請問：

（1）該有限責任公司能否有效成立？為什么？

（2）以非貨幣形式向公司出資，應(yīng)辦理什么手續(xù)？

（3）C承諾出資17萬元，實際出資14萬元，應(yīng)承擔什么責任？

（4）設(shè)立有限責任公司應(yīng)向什么部門辦理登記手續(xù)？應(yīng)提交哪些文件或材料？

（5）A的出資是否符合法律規(guī)定？為什么？

6、甲和乙是某市甘之泉飲料有限公司的董事。2003年2月，甲、乙兩人又和丙合伙辦了一家飲料廠，生產(chǎn)“紅豆牌”飲料，其產(chǎn)品與甘之泉飲料有限公司生產(chǎn)的“綠豆牌”飲料相差不多，口味、選料、技術(shù)基本相同。同年3月，甘之泉公司發(fā)現(xiàn)了甲乙另辦飲料廠的行為，經(jīng)董事會罷免了甲、乙的董事職務(wù)，同時要求甲、乙將其在經(jīng)營飲料廠期間的所得收入10萬元交回公司。甲、乙不同意，辯稱：兩廠生產(chǎn)的飲料品牌不同，互不干擾，我們的勞動收入為什么要交回公司？于是公司董事會決定向法院起訴。

試問：

（1）甲、乙的理由是否有道理？為什么？

（2）公司董事會的行為是否恰當？

7、某麻紡公司因經(jīng)營管理以及市場原因瀕臨倒閉。為了保住稅收大戶，縣政府對該公司積極扶持以圖其生存和發(fā)展。在縣政府的幫助下，該公司與某大學科研機構(gòu)掛鉤，通過技術(shù)轉(zhuǎn)讓，生產(chǎn)科研機構(gòu)的專利產(chǎn)品“新棉紗一號”，但是生產(chǎn)這個產(chǎn)品需要購置新的生產(chǎn)線和其他一些輔助設(shè)備，需要大量的資金，公司難以籌集資金。正當公司經(jīng)理一籌莫展之時，某機關(guān)干部想出一條“妙計”：打報告到縣政府，請縣政府批準發(fā)行公司債券，然后請本縣印刷廠印制上百萬的公司債券，將債券拋向社會，這樣公司手中就有了錢。經(jīng)理聽了后非常高興，隨即將“妙計”實施。

該麻紡公司寫出擬發(fā)行90萬元公司債券的書面報告給縣政府。經(jīng)縣政府批準后，由印刷廠實際印刷了105萬元債券，債券的面額為500元，年利率為17%，票面上有企業(yè)名稱、債券發(fā)行日期和編號。債券印出來后，該麻紡公司派員去有獎銷售，很快發(fā)售一空。

請指出麻紡公司發(fā)行債券過程中的違法行為，并說明理由。

8、某實業(yè)公司因其下屬甲市分公司業(yè)務(wù)經(jīng)營不景氣，于是同王某簽訂承包協(xié)議，雙方約定由王某自籌資金承包該公司在甲市設(shè)立的分公司，該分公司獨立核算，負責人為王某。實業(yè)公司為王某提供了辦公地點和經(jīng)營的一些合法手續(xù)。承包后，王某以某實業(yè)公司的名義與某物資供應(yīng)公司簽訂了提供鋁礬土1萬噸，總價款200萬元的供貨合同。合同訂立后，王某找到實業(yè)公司辦公室的李某搞到一張空白介紹信，私刻一枚實業(yè)公司的財務(wù)專用章，在某銀行開設(shè)了帳戶，并通知物資供應(yīng)公司將預(yù)付款25萬元匯入該帳戶。王某收到25萬元之后，只供給價值8萬元的貨物，并退款5萬元，王某提取余款后，不知去向。物資供應(yīng)公司找到實業(yè)公司要求返還貨款。實業(yè)公司稱，王某是實行獨立核算的經(jīng)濟實體的承包人，王某的行為由甲市分公司負責。據(jù)查，該分公司是一家空殼公司，無注冊資金，也無任何財產(chǎn)可供償還。

試問：

（1）甲市分公司與實業(yè)公司的關(guān)系是怎樣的？

（2）實業(yè)公司認為，其對王某私立帳戶的行為不知道，且貨款未交回公司，王某用欺詐的手段訂立的合同無效，與實業(yè)公司無關(guān)。其理由是否成立？

9、某上市公司股本總額為1.2億元，一向業(yè)績良好。該公司因一次期貨投資失敗，造成4500萬元虧損。試問：對該企業(yè)應(yīng)當采取哪些措施？

10、某市江東電機廠為一家中型國有企業(yè)。2000年9月，該廠兼并了本市一家小型國有企業(yè)，改組為江東機電有限責任公司（簡稱為江東公司）。

2002年4月，江東公司兼并長期虧損的國有企業(yè)東風電器廠（簡稱東風廠）。隨后江東公司與東風廠的上級主管部門市機械局簽訂了兼并協(xié)議。江東公司派出的管理人員進駐東風廠后發(fā)現(xiàn)，該廠資產(chǎn)440萬元，負債500萬元（含拖欠工商銀行的貸款400萬元），但其生產(chǎn)的電動工具供不應(yīng)求。江東公司遂撤回向工商行政管理部門提交的兼并登記申請。同年7月，經(jīng)市機械局同意，江東公司與東風廠達成如下協(xié)議：

（1）江東公司投入資金120萬元，東風廠以電動工具車間整體協(xié)議作價80萬元（實價應(yīng)為90萬元）作為出資，成立“江風電器有限公司”；（2）東風廠的其余部分，由江東公司下屬非法人企業(yè)紅云開關(guān)廠承包經(jīng)營，承包期間的流動資金和經(jīng)營風險均由承包方承擔。

2002年，經(jīng)市機械局同意，紅云開關(guān)廠以東風廠的名義，將東風廠的一部分廠房和設(shè)備壓價銷售給江東公司下屬非法人企業(yè)新聲電扇廠。

2003年7月，工商銀行向某市中級人民法院提起對東風廠追索債務(wù)的民事訴訟。同月，東風廠申請市機械局批準，向市L區(qū)人民法院申請宣告破產(chǎn)。會計報表顯示，該廠現(xiàn)值資產(chǎn)200萬元，負債600萬元。

根據(jù)上述事例，請回答下列問題：

（1）江東公司與市機械局的兼并戲而已在2002年7月以后是否有效？理由是什么？

（2）江東公司與東風廠在合資成立江風電器有限公司過程中有何不當行為？

（3）紅云開關(guān)廠在承包經(jīng)營期間有何不當行為？其民事責任由誰來承擔？

（4）東風廠破產(chǎn)時的資產(chǎn)和負債情況與江東公司有何關(guān)系？

（5）工商銀行在本案中有權(quán)提出哪些請求？

第四篇：公司法案例及答案

公司法案例

一、某市有甲、乙、丙三家國有企業(yè)，經(jīng)市政府有關(guān)部門批準，共同出資組建某有限責任公司。該公司以生產(chǎn)經(jīng)營為主，甲企業(yè)以貨幣出資，乙企業(yè)以廠房、設(shè)備等出資，丙企業(yè)以商標權(quán)和專利權(quán)出資。各方約定，公司董事會由7人組成，問：

1、該有限責任公司應(yīng)在哪級工商行政管理部門辦理設(shè)立登記手續(xù)？

2、該公司的注冊資本額應(yīng)為多少？

3、各發(fā)起人的出資額應(yīng)該如何確認、交納？

4、公司董事會應(yīng)由哪些方面人員組成？

答：

1、應(yīng)在市工商行政管理部門辦理。

2、以生產(chǎn)經(jīng)營為主的有限責任公司，其注冊資本應(yīng)為50萬元人民幣。

3、乙和丙的出資應(yīng)在出資評估后以確認的金額來確定。丙企業(yè)以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專利技術(shù)出資，其出資額不得超過公司總注冊資本的20%。法律上規(guī)定的交納程序：以貨幣出資的，將貨幣足額存入準備設(shè)立的公司賬戶。以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)作價出資的，應(yīng)依法辦理財產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)，并經(jīng)法定驗資機構(gòu)驗證，出具驗資證明。

4、兩個以上國有企業(yè)組成的有限責任公司，除應(yīng)由甲、乙、丙三個代表以外組成董事會外，還應(yīng)由公司職工代表共同組成公司董事會。

二、某股份有限責任公司，1999年3月10日成立，股本總額為人民幣3000萬元。其中2200萬元是向社會公開募集的。2000年1月8日，該公司為進行技術(shù)改造項目又增發(fā)了股份1000萬元。2002年，為增加實力，又與另一個股份有限公司合并，兩公司于3月10日做出合并決議，4月1日通知債權(quán)人。5月6日開始在報紙在刊登公告2次，8月1日正式合并，并進行了工商登記。

問：該公司上述活動中有無與《公司法》規(guī)定不相符的。

二、答：

1、發(fā)起人認購的股份的不應(yīng)少于股份發(fā)行總額35%，而該公司只占26.7%。

2、發(fā)行新股時應(yīng)至少間隔一年以上，該公司不夠一年，與法律規(guī)定不符。

3、法律規(guī)定在公司決定合并之日起，應(yīng)在10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上公布3次，在通告未滿90天內(nèi)不得進行工商登記。本案通知債權(quán)人時間已超過規(guī)定，公布次數(shù)及時間也不對。另外該公司在通告未滿90天內(nèi)就進行了工商登記。

三、甲、乙、丙、丁四個自然人簽訂協(xié)議，投資建立以生產(chǎn)性為主的有限責任公司，注冊資本為40萬元人民幣。甲、乙、丙三個人均以貨幣出資，投資額分別為10萬元、10萬元、5萬元，丁以專利技術(shù)投資，該專利技術(shù)已向國家專利局申報，但尚未拿到專利證書。該專利協(xié)議作價20萬元。同時，協(xié)議還規(guī)定：

1、公司章程由丁獨立起草，無須公司董事會審議通過。

2、公司不設(shè)董事會，只設(shè)執(zhí)行董事，甲為執(zhí)行董事，并擔任法定代表人及公司總經(jīng)理。

3、由甲提議，乙擔任公司財務(wù)負責人，并兼任公司監(jiān)事。

4、公司成立后不足資金通過發(fā)行公司債券籌集，并計劃發(fā)行公司債券20萬元。

5、修改公司章程或與其他公司合并時，需經(jīng)全體公司董事過半數(shù)通過。

6、公司前三年無論盈利與否，均不提取盈余公積金。根據(jù)以上資料，結(jié)合公司法規(guī)定，分析說明以上不妥之處。

三、答：

1、丁以專利權(quán)出資時不符合規(guī)定，因為其還未成為該專利的合法所有人，另外該專利應(yīng)以作價評估價值為主。

2、以生產(chǎn)性為主的有限責任公司，其注冊資本最低限額為人民幣50萬元。

3、公司章程應(yīng)由全體股東共同起草并通過方為有效。

4、乙可以擔任公司財務(wù)負責人，但不得擔任監(jiān)事。

5、公司不具有發(fā)行債券的主體資格。

6、修改公司章程或公司合并時必須經(jīng)代表三分二以上表決權(quán)的股東通過。

7、公司只要有盈利必須提取法定的公積金與公益金。

四、某市新橋百貨有限公司，是以商品零售為主的公司。股東是兩個私營老板。成立前擬定注冊資本為25萬元，后經(jīng)工商行政管理機關(guān)提出修改后，于1994年12月，由公司決定兩個股東，一個執(zhí)行董事，一個為財務(wù)負責人，其中執(zhí)行董事兼任監(jiān)事。該公司為開拓市場拉客戶，又決定聘請好友在市勞動局工作的王某為公司經(jīng)理。王某正好與張某做一筆生意，準備販賣一批女式皮鞋，于是欣然同意當該公司的經(jīng)理。上任后，張某要求王某提供抵押，于是王某利用經(jīng)理職務(wù)之便，用公司的資產(chǎn)提供了擔保。貨到后，未經(jīng)任何人同意王某私自和新橋百貨有限公司簽訂合同，用公司名義將他買的女式皮鞋買下，從中漁利5萬元。問題：

1、新橋百貨有限公司成立的法人機構(gòu)是否符合法律規(guī)定？

2、王某作為公司經(jīng)理，與他所簽的合同是否合法？為什么？

四、答：

1、新橋百貨有限公司以下幾點不符合法律規(guī)定：（1）依據(jù)《公司法》第52條規(guī)定：“董事、經(jīng)理及財務(wù)負責人不能兼任監(jiān)事。”所以該公司由執(zhí)行董事來兼任監(jiān)事是不合法的，應(yīng)更換。（2）該公司聘任在市勞動局工作的王某作比理，不符合《公司法》規(guī)定?！豆痉ā返?8條規(guī)定：“國家公務(wù)員不能兼任公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理?！边@是為了維護公司利益，以免利用地位和職權(quán)謀取私利。

2、依據(jù)《公司法》之規(guī)定：“董事、經(jīng)理不能以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個人債務(wù)提供擔保。”所以王某不能為自己的合同提供擔保。而且《合同法》第61條規(guī)定：“董事、經(jīng)理除公司章程規(guī)定或者股東會同意外，不能同本公司訂立合同或者進行交易。”所以王某私自與公司訂立合同進行交易，是違法的，合同無效。

五、個體工商戶李中東與一個體工商戶共同發(fā)起成立了一家服裝貿(mào)易有限公司，并賣了他的全部產(chǎn)業(yè)，把資金投入公司。公司中除大部分股份屬于他外，還欠他一大筆款。由于經(jīng)營不善，公司最終解散。李中東聲稱有權(quán)要求公司清償其債務(wù)。而公司其他債權(quán)人主張，李中東擁有公司大部分股份，該公司實質(zhì)上幾乎是李中東的私人企業(yè)。李中東無權(quán)要求公司償還債務(wù)，而只能由其他債權(quán)人共同分配公司財產(chǎn)，以清償債務(wù)。雙方由此產(chǎn)生糾紛，訴至法院。

問：公司欠股東的債務(wù)是否該還？

五、答：根據(jù)《公司法》規(guī)定，公司是法人，享有獨立的法人財產(chǎn)權(quán)。公司與其成員是相互獨立的兩個法律主體。本案中，服裝貿(mào)易公司是李中東與一個體工商戶共同發(fā)起設(shè)立的，盡管該公司大部分是李中東的，但公司畢竟是獨立于其成員的法人。李中東并不等于公司，李中東和該公司作為兩個完全不同的法律主體，兩者之間存在的債權(quán)債務(wù)關(guān)系是有效的。作為公司的債權(quán)人，李中東有權(quán)要求該公司清償其債務(wù)。因此，法院最后判決，公司是一個獨立于成員的法院人，李中東和其他債權(quán)人一樣，可以向公司追討欠款。

六、甲公司章程規(guī)定，下屬分公司工作人員的委任，須經(jīng)董事會決議，董事長簽字。1991年5月初，甲公司總經(jīng)理王某擅自以公司名義委任李某為下屬某分公司的經(jīng)理，同年，6月10日，李某持該分公司的營業(yè)執(zhí)照和合同文本與乙公司簽訂了購入冷暖風機的合同。后因產(chǎn)品銷路不暢，分公司削價處理，到合同履行期滿時尚欠乙公司貨款10萬元，已無力償還。乙公司訴諸法院要求甲公司代位償還。

問：分公司的債務(wù)由誰來還？

六、答：根據(jù)《公司法》第13條的規(guī)定，公司可以設(shè)立分公司，分公司不具有企業(yè)法人資格，其民事責任由公司承擔，本案中，李某持有分公司營業(yè)執(zhí)照和法人授權(quán)證明書，足以使第三人確信他身份的合法性，善意的第三人（乙方）的民事法律行為理應(yīng)受到保護，所以，甲公司分公司無力償還的債務(wù)，只能由甲公司本身承擔民事責任。至于公司負責人未按公司章程規(guī)定的條件和程序委托分公司負責人，不能成為對抗善意第三者的理由，其以公司名義所為行為，其法律后果應(yīng)歸公司承擔。

七、勝達科技有限公司于1994年12月3日注冊成立。一年生產(chǎn)經(jīng)營下來，公司便著手準備分配公司利潤。公司稅前利潤是500萬元，投資利潤是400萬元，營業(yè)外收支凈額是300萬元，前一虧損200萬元，公司分配利潤后，準備與A有限責任公司合并成為福達有限公司。

問題：

1、本案中勝達科技有限公司當年稅后利潤有多少？

2、公司獲得后應(yīng)當如何分配稅后利潤才符合法律規(guī)定，請就出法律依據(jù)。

3、本案中公司合并應(yīng)遵循哪些程序？法律依據(jù)是什么？

七、答：

1、本案中勝達科技有限公司利潤是：營利利潤500萬元＋投資收益400萬元＋營業(yè)外收支凈額300萬元=1200萬元。公司實現(xiàn)的利潤則是減去以前虧損1200萬元－200萬元=1000萬元。再依據(jù)國家稅收的有關(guān)規(guī)定繳納所得稅，應(yīng)納稅額：（1000萬元）×稅率（33%）=330萬元。稅后利潤則是1000萬元－330萬元=670萬元，再依據(jù)分配原則分配。

2、我國《公司法》第177條規(guī)定了公司利潤分配的原則：公司分配當年稅后利潤時，應(yīng)當提取利潤的10%列入公司法定公積金，并提取利潤的5%至10%列入公司法定公益金。公司法定公積金累計額為公司注冊資本的50%以上的，可以不再提取。公司的法定公積金不足以彌補上虧損的，在依照前款規(guī)定提取法定公積金和法定公益金之前，應(yīng)當先用當年利潤彌補虧損。公司在從稅后利潤中提取法定公積金后，經(jīng)股東會決議，可以提取任意公積金。公司彌補虧損和提取公積金、法定公效力金后所余利潤，有限責任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。

3、依據(jù)《公司法》第182條、183條、188條的規(guī)定，勝達科技有限公司應(yīng)與A公司簽訂合并協(xié)議，并編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單。而且，公司合并，應(yīng)當由公司的股東會作出決議。公司應(yīng)當自股東會作出合并決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上至少公告3次。公司合并，登記事項發(fā)生變更或是增加或減少注冊資本的，要依法向公司登記機關(guān)辦理變更登記。

八、公司分配及合并案

三個國有企業(yè)決定轉(zhuǎn)換經(jīng)營機制，共同出資設(shè)立有限責任公司。該有限責任公司是生產(chǎn)經(jīng)營為主的公司，其注冊資本為500萬元人民幣。三個國有企業(yè)經(jīng)過清產(chǎn)核資，界定產(chǎn)權(quán)，清理債權(quán)債務(wù)，評估資產(chǎn)，最后確定其出資額如下：一紡織廠以其機器、廠房出資，作價280萬元；一百貨公司以商業(yè)大廈出資，作價170萬元；另一科技服務(wù)中心以配置工人的勞務(wù)以及其服務(wù)中心掛靠市科學技術(shù)委員會的名譽人股出資，作價為50萬元。公司章程規(guī)定了股東在將其產(chǎn)權(quán)手續(xù)辦完并聯(lián)法定的驗資機構(gòu)出具證明之后，按照出資比例分取紅利，并可以優(yōu)先認繳公司新增資本。并約定如一單位覺得該有限責任公司效益不好的話，可以抽回其出資或者可將其出資轉(zhuǎn)讓給其他的人。

該公司經(jīng)登記機關(guān)批準，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照后，以其廠房作為抵押向銀行申請貸款100萬元作為流動資金購買原料進行生產(chǎn)經(jīng)營。產(chǎn)品生產(chǎn)出來之后，由于公司對市場估計不足導致產(chǎn)品積壓，效益不是很好，于是股東之間出現(xiàn)分歧，原紡織廠認為科技服務(wù)中心的出資不符合法律規(guī)定，要求其補交50萬元人民幣；百貨公司想將其出資轉(zhuǎn)讓給一服裝制衣有限公司；紡織廠和科技服務(wù)中心不同意，百貨公司拿出公司章程與他們爭論。

問題：

1、本案中各股東的出資是否有效？

2、出資認繳后，股東能否收回出資？

3、有限責任公司成立后，百貨公司轉(zhuǎn)讓其出資是否合法？

八、公司設(shè)立案

答：

1、科技服務(wù)中心的出資不符合法律規(guī)定。依據(jù)《公司法》第24條規(guī)定，股東不僅可以用貨幣出資，而且可以用實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)作價出資。所以紡織廠和百貨公司的出資是合法有效的。但是，科技服務(wù)中心提供的勞務(wù)及名譽不屬于法律規(guī)定的形式，其出資不符合法律規(guī)定。

2、不能?！豆痉ā返?4條規(guī)定，股東在公司登記成立后，不得抽回出資。

3、百貨公司轉(zhuǎn)讓其出資不符合法律規(guī)定。依據(jù)《公司法》第35條規(guī)定，股東之間可以互相轉(zhuǎn)讓全部或部分出資，股東向股東以外有人轉(zhuǎn)讓出資時，必須以全體股東過半數(shù)同意，而且在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。百貨公司未經(jīng)紡織廠和科技服務(wù)中心同意就轉(zhuǎn)讓其出資是不符合法律規(guī)定的。

九、答：

1、依《公司法》第61條規(guī)定：“董事、經(jīng)理不得自營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司同類的營業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動?！北景钢型跄车男袨檫`反了《公司法》有關(guān)競業(yè)禁止義務(wù)的規(guī)定。

2、該合同仍為有效。合同雙方意思表示一致，內(nèi)容也合法，不能認為是無效合同。依據(jù)《公司法》第6

1條規(guī)定，董事、經(jīng)理違反競業(yè)禁止義務(wù)，其所得應(yīng)當歸公司所有。所以，王某因買賣這批家電產(chǎn)品所得的一切收入，應(yīng)當歸A公司所有。

九、關(guān)于競業(yè)禁止義務(wù)案

王某為五金交化股份有限公司董事長兼總經(jīng)理。1994年11月，王某以B公司名義從國外進口一批家電產(chǎn)品，共計價值380萬元。之后，王某將該家電產(chǎn)品銷售給C公司。A公司董事會得知此事后，認為王某身為本公司董事長兼總經(jīng)理，負有競業(yè)禁止義務(wù)，不得經(jīng)營與本公司同類的義務(wù)，王某的行為應(yīng)屬無效。于是，決議責成王某取消該合同，而將該家電產(chǎn)品由A公司買下。C公司認為，這筆買賣是在C與B公司之間進行的，與A公司無關(guān)。至于王某作為A公司董事而經(jīng)營與A公司同類業(yè)務(wù)，屬于A公司內(nèi)部事務(wù)，與B公司和C公司無關(guān)。

問題：

1、王某的行為是否有效？

2、該合同是否有效？應(yīng)該如何處理？

十、公司設(shè)立案

案例：某小型國有企業(yè)為轉(zhuǎn)換企業(yè)經(jīng)營機制，決定對企業(yè)進行股份制改造。該國有企業(yè)首先將企業(yè)資產(chǎn)進行評估，共計6000萬元，企業(yè)領(lǐng)導考慮到企業(yè)職工一直與企業(yè)同風雨共患難，在企業(yè)進行股份制改造，一部分職工又將丟掉飯碗的情況下，決定低價將一部分企業(yè)資產(chǎn)出售給職工。

之后，該企業(yè)與其他單位和人員協(xié)商，確定了三人為發(fā)起人，并決定采取發(fā)起設(shè)立的方式設(shè)立公司，擬定公司注冊資本為980萬元。劃分為980萬股，由該國有企業(yè)所剩的500萬元認購500萬元股。其他兩個發(fā)起人認購了其他股份，其中含兩項專利技術(shù)作價出資220萬元。三個發(fā)起人制定了公司章程。發(fā)起人以書面認足公司章程規(guī)定發(fā)行的股份后，繳納了全部股款，其中另兩位發(fā)起人的專利權(quán)也依法辦理了財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓手續(xù)最后由該國有企業(yè)向公司登記機關(guān)申請設(shè)立登記。

問題：

1、在設(shè)立過程中，該國有企業(yè)哪些做法是錯誤的？

2、在設(shè)立過程是，有哪些不符合公司法的規(guī)定？

3、公司欲設(shè)立登記，還應(yīng)當履行哪些手續(xù)？

4、由誰向登記機關(guān)申請設(shè)立登記，提交哪些文件？

十、答：

1、在設(shè)立過程中，該國有企業(yè)的做法，有兩處錯誤的。（1）根據(jù)1991年11月6日國務(wù)院發(fā)布的國有資產(chǎn)評估管理辦法，國有企業(yè)進行股份制改造，其資產(chǎn)評估由資產(chǎn)評估公司、會計事務(wù)所等單位進行，該國有企業(yè)自身無權(quán)自行進行資產(chǎn)評估。（2）根據(jù)《公司法》第81條規(guī)定，國有企業(yè)改建股份有限公司時，嚴禁將國有資產(chǎn)抵股，低價出售或無償分給個人，故該國有企業(yè)低價將一部分國有資產(chǎn)賣給職工的做法是違反法律規(guī)定的。

2、在設(shè)立過程中，有下列情況不符合公司法的規(guī)定：（1）發(fā)起人決定以發(fā)起設(shè)立的方式設(shè)立股份有限公司不符合公司法的規(guī)定，《公司法》第74條規(guī)定，國有企業(yè)改建為股份有限公司的，應(yīng)當采取募集設(shè)立的方式。（2）發(fā)起人決定擬設(shè)立的股份有限公司注冊資本為980萬元，低于《公司法》第78條規(guī)定的股份有限公司注冊資本最低額為1000萬元的規(guī)定。（3）擬設(shè)立的股份有限公司兩項專利作價220萬元，高于《公司法》第4條所規(guī)定的，發(fā)起人以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資的金額不得超過股份有限公司注冊資本的20%。

3、根據(jù)《公司法》第77條規(guī)定，公司設(shè)立，還應(yīng)經(jīng)國務(wù)院授權(quán)部門或者省級人民政府批準。

4、根據(jù)《公司法》第82條規(guī)定，擬設(shè)立公司應(yīng)由董事會向公司登記機關(guān)申請設(shè)立登記，報送設(shè)立公司的批準文件、公司章程、投資證明等文件。

十一、華豐電子股份有限公司的設(shè)立案

案例：甲、乙、丙共同發(fā)起設(shè)立華豐電子股份有限公司，制定了發(fā)起人協(xié)議和公司章程，擬定公司注冊資本1000萬元，劃分為1000萬股，協(xié)議約定甲承購160萬股，乙承購100萬股，丙承購80萬股，其他股份

實行公募。在發(fā)起設(shè)立該公司的過程中，發(fā)起協(xié)議和公司章程上，甲、乙均已簽字署名。而丙臨時到外地出差，未在協(xié)議和公司章程上署名，不過參加了協(xié)議和章程的制定，并且承購了自己應(yīng)繳的股份。在對剩余股份實行公募的過程中，市民丁按照招股章程應(yīng)募，并繳納了第一次的股金。但是由于以后一直未見華豐電子股份有限公司設(shè)立起來，提出取消應(yīng)募股份，償還所繳納的股金的要求。甲、乙、丙借口股東投資不得要求退回，拒絕返還。丁訴至法院。

問題：

1、華豐電子股份有限公司的設(shè)立是否符合法律規(guī)定？

2、該案應(yīng)如何處理？請說明理由。

十一、答：

1、不符合。（1）依《公司法》規(guī)定：設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當有五個以上的發(fā)起人。該案中甲、乙、丙發(fā)起設(shè)立華豐公司，而且丙未能在協(xié)議和公司章程上署名，不具備發(fā)起人資格。所以實際上只有甲、乙兩個發(fā)起人，少于五個人的最低限額。（2）依《公司法》規(guī)定：以募集方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%，該案中，甲、乙、丙共認購340萬股，僅占34%，不符合法律規(guī)定。

2、甲、乙應(yīng)返還丁所繳納股金。依據(jù)《公司法》規(guī)定：公司不能成立時，以認股人已繳納的股示，負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責任。丙并不是公司發(fā)起人，所以由甲、乙承擔連帶責任。但丙與甲、乙可視為合伙關(guān)系。所以，甲、乙仍可再向丙要求補償。

十二、公司解散案

案例：甲公司由于市場情況發(fā)生重大變化，經(jīng)股東會決議解散公司。股東會選任公司董事五人組成清算組。清算組成立后將公司解散及清算事項分別通知了公司債權(quán)人并在報紙上進行了公告，規(guī)定自公告之日起3個月內(nèi)未向公司申報債權(quán)者，將不負清償義務(wù)。乙公司為甲公司的業(yè)務(wù)伙伴，3年來兩公司多次發(fā)生貿(mào)易往來，此次甲公司決定解散并開始清算時，乙公司尚未擁有對于甲公司的生鐵貨款計53萬元的債權(quán)，不過根據(jù)合同約定屬分期付款，該項款項8個月以后才能到期；另一方面，甲公司與乙之間又有一份供貨合同尚未履行完畢。根據(jù)該項合同，甲公司負責供應(yīng)乙公司機械產(chǎn)品20套，有10套已經(jīng)履行完畢，錢貨兩清。還有10套已到履行期限，計價款28萬元。乙公司在按甲公司的通知期限之內(nèi)向甲申報了債權(quán)。同時要求剩下的10套機械不再發(fā)貨，主張解除供貨合同未履行的這一部分。理由是既然甲公司已經(jīng)解散，在法律上即喪失了履約的主體資格。

對于與乙公司的債權(quán)債務(wù)，根據(jù)清算組成員多數(shù)人意見，清算組決定10套機械產(chǎn)品繼續(xù)發(fā)貨，未到期生鐵款不列入破產(chǎn)債權(quán)中清償。5個月后，甲公司清算終結(jié)，辦理了公司注銷登記，法人終止。乙公司雖然接受了甲公司所發(fā)10套機械產(chǎn)品，但仍有25萬元債權(quán)無法得到清償，遂要求甲公司董事賠償其損失。問題：

1、在何種悟上公司可以解散？甲公司的解散是否合法？

2、甲公司清算組對乙公司債權(quán)債務(wù)的處理是否妥當？

3、乙公司的損失如何處理？

十二、答：

1、依據(jù)《公司法》規(guī)定，公司在下列情形下可以解散：（1）公司總和規(guī)定的營期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)時；（2）股東會決議解散；（3）因公司合并或者分立需要解散的。甲公司的解散屬于第二種情形，合法有效。

2、依據(jù)《公司法》規(guī)定，清算組在清算期間行使的職權(quán)之一是處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)，所以甲、乙公司之間的機械供貨合同必須履行。另外，甲公司所欠乙公司債務(wù)應(yīng)當予以清償。因為在公司清算過程中，必須全部了結(jié)公司現(xiàn)存的一切事務(wù)，包括這種未到期債務(wù)，否則，債權(quán)的合法權(quán)益就難以實現(xiàn)。

3、依據(jù)《公司法》第198條規(guī)定，清算組成員應(yīng)當忠于職守，依法履行清算義務(wù)。清算組成員因故意或者重大過失給公司或債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當承擔賠償責任。本案中，乙公司于甲公司解散清算過程中，按照通知的期限依法向甲公司申報了債權(quán)，然而清算組未清償，致使乙公司25萬元的貨款因公司解散注銷而無法受償，依公司法規(guī)定，應(yīng)由清算組成員承擔賠償責任。

第五篇：《公司法》案例分析報告（定稿）

《公司法》案例分析報告

案例二 國有企業(yè)川南商業(yè)大樓于1998年擬定改制計劃：將資產(chǎn)評估后作價150萬元出售，其中105萬元出售給管理層人員(共4人)，45萬元出售給其余45名職工，將企業(yè)改制為川南百貨有限公司，注冊資本150萬元。該改制計劃于同年12月經(jīng)有關(guān)部門批準實施。原管理層人員宋某認購45萬元，李某、王某、周某各認購20萬元，其余職工各認購1萬元。公司成立后，分別向各認購人簽發(fā)了出資證明書。

公司設(shè)立股東會、董事會、監(jiān)事會，宋某任公司董事長兼總經(jīng)理，李某、王某為公司董事，周某任監(jiān)事會主席兼財務(wù)負責人。2001年，公司召開董事會，決定將注冊資本增加為300萬元，周某列席了董事會，并表示同意。會后，董事會下發(fā)文件稱：本次增資計劃經(jīng)具有公司2/3以上表決權(quán)的股東表決通過，可以實施。

同年4月，公司注冊資本增加為300萬元。增加部分的注冊資本除少數(shù)職工認購了30萬元外，其余120萬元由宋某、周某、李某、王某平均認購，此次增資進行了工商登記。同年10月，王某與其妻藍某協(xié)議離婚，藍某要求王某補償25萬元。王某遂將其所持股權(quán)的50%根據(jù)協(xié)議抵償給藍某，董事會批準了該協(xié)議。

2003年5月，川南公司因涉嫌偷稅被立案偵查。偵查發(fā)現(xiàn)：除王某外，宋某、周某、李某在1998年改制時所獲得的股權(quán)均是挪用原川南商業(yè)大樓的資金購買，且2001年公司增資時，宋某、周某、李某、王某四人均未實際出資，而是以公司新建辦公樓評估后資產(chǎn)作為增資資本，并分別記于個人名下。同時查明，偷稅事項未經(jīng)過股東會討論，而是董事會為了公司利益在征得周某同意后決定實施的。后法院判決該公司偷稅罪成立，判處公司罰金140萬元，宋某等亦分別被判處相應(yīng)的刑罰。

問題：1.宋某、周某、李某、王某在1998年改制時所取得的股權(quán)是否有效？為什么？ 2.川南公司的管理機構(gòu)設(shè)置及人事安排是否合法？為什么？ 3.川南公司董事會的增資決議和公司的增資行為是否有效？為什么？ 4.藍某可否根據(jù)補償協(xié)議獲得王某所持股權(quán)的50%？為什么？

5.川南公司因被判處罰金所造成的140萬元損失，應(yīng)由誰承擔賠償責任？為什么？ 1.答：王某出資有效。宋某、周某、李某三人出資無效。原川南商業(yè)大樓的資金屬于國有資產(chǎn)，該三人挪用即是侵占、貪污行為，其股權(quán)應(yīng)認定為無效重新出售，所得資金上繳國家。

2.答：公司機構(gòu)設(shè)置合法；公司管理人員安排不合法，按照《公司法》第52條的規(guī)定 有限責任公司設(shè)監(jiān)事會，其成員不得少于三人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以設(shè)一至二名監(jiān)事，不設(shè)監(jiān)事會。監(jiān)事會應(yīng)當包括股東代表和適當比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會主席周某不應(yīng)該兼財務(wù)負責人。

3.答：無效。根據(jù)《公司法》第44條規(guī)定，股東會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。還規(guī)定，公司股東會或者股東大會、董事會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。

4.答：不能，實際上王某將股權(quán)抵償給藍某的實質(zhì)是轉(zhuǎn)讓股權(quán)。按《公司法》第72條規(guī)定，有限責任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。但是，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。

5.答：應(yīng)當由宋、李、王、周四人對公司承擔賠償責任。（注意150和149的區(qū)別）《公司法》第150條規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當承擔賠償責任。

2010-2011學年第2學期《公司法》案例分析報告

案例三 甲公司與龍某簽訂一投資合同，約定：雙方各出資200萬元，設(shè)立乙有限責任公司；甲公司以其土地使用權(quán)出資，龍某以現(xiàn)金和專利技術(shù)出資（雙方出資物已經(jīng)驗資）；龍某任董事長兼總經(jīng)理；公司虧損按出資比例分擔。雙方擬定的公司章程未對如何承擔公司虧損作出規(guī)定，其他內(nèi)容與投資合同內(nèi)容一致。乙公司經(jīng)工商登記后，在甲公司用以出資的土地上生產(chǎn)經(jīng)營，但甲公司未將土地使用權(quán)過戶到乙公司。

2006年3月，乙公司向丙銀行借款200萬元，甲公司以自己名義用上述土地使用權(quán)作抵押擔保。同年4月，甲公司提出退出乙公司，龍某書面表示同意。2009年8月，法院判決乙公司償還丙銀行上述貨款本息共240萬元，并判決甲公司承擔連帶清償責任。此時，乙公司已資不抵債，凈虧損180萬元。另查明，龍某在公司成立后將120萬元注冊資金轉(zhuǎn)出，替朋友償還債務(wù)。

基于上述情況，丙銀行在執(zhí)行過程中要求甲公司和龍某對乙公司債務(wù)承擔責任。甲公司認為，自己為擔保行為時，土地屬乙公司所有，故其抵押行為應(yīng)無效，且甲公司已于貸款后1個月退出了乙公司，因此，其對240萬元貸款本息不應(yīng)承擔責任；另外乙公司注冊資金中的120萬元被龍某占用，龍某應(yīng)退出120萬元的一半給甲公司。龍某則認為，乙公司成立時甲公司投資不到位，故乙公司成立無效，乙公司的虧損應(yīng)由甲公司按投資合同約定承擔一半。問題： 1．甲公司的抵押行為是否有效？為什么？ 2．乙公司的成立是否有效？為什么？

3．甲公司認為其已退出乙公司的主張能否成立？為什么？

4．甲公司可否要求龍某退還其占用的120萬元中的60萬元？為什么？ 5．甲公司應(yīng)否承擔乙公司虧損的一半？為什么？

6．乙公司、甲公司和龍某對丙銀行的債務(wù)各應(yīng)如何承擔責任？

1．答：無效?！豆痉ā返?49條規(guī)定，董事、高級管理人員不得有下列行為：

（三）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔保；

2．答：有效。公司以登記為成立要件，股東出資不到位不影響公司成立的能力?！豆痉ā返?條規(guī)定，依法設(shè)立的公司，由公司登記機關(guān)發(fā)給公司營業(yè)執(zhí)照。公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。

3．答：不能。股東在公司登記后，不能抽回投資

4．答：龍某占用的是公司的財產(chǎn)，龍某僅對乙公司有返還義務(wù)，對甲公司無返還義務(wù)?！豆痉ā返?49條規(guī)定，董事、高級管理人員不得有下列行為：(無監(jiān)事)

（一）挪用公司資金；

（二）將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲；

（三）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔保；

（四）違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易；

（五）未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)；

（六）接受他人與公司交易的傭金歸為己有；

（七）擅自披露公司秘密；

（八）違反對公司忠實義務(wù)的其他行為。董事、高級管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當歸公司所有。

5．答：不承擔。《公司法》第3條規(guī)定，公司是企業(yè)法人，有獨立的法人財產(chǎn)，享有法人財產(chǎn)權(quán)。公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔責任。有限責任公司的股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任；........6．答：承擔有限責任。（略）

案例四

甲股份有限公司（下稱甲公司）為上市公司，該公司2005年4月20日召開董事會會議，該次會議召開情況及討論事項如下：

A． 甲公司董事會由7名董事組成。出席該次會議的董事有張某、袁某、胡某、謝某；董事陳某因為出國考察不能出席會議；董事左某因參加全國人民代表大會不能出席會議，電話委托董事張某代為出席并行使表決權(quán)利；董事劉某因生病臥床不能出席會議，委托董事會秘書代為出席會議并行使表決權(quán)。

B． 出席本次會議的董事一致決定，將以下事項提交股東大會審議通過：請求股東大會制訂公司利潤分配方案和彌補虧損方案、制訂財務(wù)預(yù)算方案、決算方案。同時董事會還審議批準了監(jiān)事會的報告，對發(fā)行公司債券作出相關(guān)決議。

C． 由于甲公司事務(wù)比較繁忙，董事長難以應(yīng)付，該次會議決定設(shè)立副董事長3人，協(xié)助董事長執(zhí)行職務(wù)。

D． 為確保公司長期發(fā)展需要，使公司更趨穩(wěn)定，該次會議決定將董事任期修改為每屆5年。

E． 該次會議記錄，由出席會議的全體董事和列席會議的監(jiān)事簽名。問題：

1）在A中關(guān)于董事會召開的情況有哪些不合法？（2）在B所通過的事項中有無違法之處？

（3）在C、D中對于董事會構(gòu)成事項上有無不合法的地方？（4）在E中對于會議記錄的簽名有無不當問題？ 答案：

（1）兩處違法：其一，根據(jù)《公司法》第113條的規(guī)定，董事會會議，應(yīng)由董事本人出席。董事因故不能出席。可以書面委托其他董事代為出席董事會。委托書中應(yīng)載明授權(quán)范圍?？梢娢谐鱿聲h應(yīng)當書面委托，同時委托書中應(yīng)載明授權(quán)范圍。本案中董事左某以電話方式委托董事張某代為出席并行使表決權(quán)利，委托方式不合法。其二，我國現(xiàn)行立法明確要求，在代理出席董事會情形下，接受委托者只能是公司其他董事，本案董事左某委托董事會秘書而非董事代為出席會議，屬于受托人不合法。

（2）根據(jù)我國《公司法》第38條和第47條規(guī)定：制訂公司利潤分配方案和彌補虧損方案。制訂財務(wù)預(yù)算方案、決算方案屬于董事會的職權(quán)范圍之列，無需交給股東大會。而審議批準監(jiān)事會的報告、對發(fā)行公司債券作出相關(guān)決議屬于股東大會的職權(quán)范圍，董事會無權(quán)行使。

（3）一處合法一處違法：其一，我國《公司法》第110條規(guī)定，可以設(shè)副董事長，設(shè)幾人沒有規(guī)定。其二，我國《公司法》第46條規(guī)定，董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過3年。本案以公司章程形式將董事任期延長至5年，顯然不合法。

（4）根據(jù)《公司法》第118條規(guī)定，董事會應(yīng)當對會議所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的董事和記錄員在會議記錄上簽名。故本案會議記錄存在兩個問題：其一，會議記錄員應(yīng)當在記錄上簽字；其二，列席會議的監(jiān)事無需在會議記錄上簽字。

案例五 中萬股份有限公司（以下簡稱中萬公司）由于市場情況發(fā)生重大變化，經(jīng)股東大會決議解散公司。清算組組成后10日內(nèi)將公司解散事項分別通知了公司債權(quán)人并在報紙上進行了公告，規(guī)定對自公告之日起3個月內(nèi)未向其申報債權(quán)者，將不負清償責任。晨光公司是中萬公司是多年的貿(mào)易伙伴，中萬公司決定解散而開始清算時，尚欠晨光公司貸款58萬元，但合同約定的付款期限6個月后才到期。此外，雙方還有一份合同未履行完畢。依該合同，中萬公司還應(yīng)向晨光公司提供機械產(chǎn)品10臺，該項合同義務(wù)已到履行期限，計價款28萬元。晨光公司在中萬公司通知的期限內(nèi)向中萬公司申報了債權(quán)，同進提出解除合同未履行部分，余下10臺機械不再發(fā)貨。理由是中萬公司已解散，在法律上已喪失履約主體資格。

中萬公司清算組成員對如何處理與晨光公司的債權(quán)債務(wù)，發(fā)生了分歧。甲、乙主張：10臺機械應(yīng)依約發(fā)送給晨光公司，同時要求對方支付價款。至于中萬公司所欠58萬元貸款。雖尚未到期，但由于公司已解散清算，為使晨光公司利益免受損失，也應(yīng)進行清償。故所欠58萬元扣除10臺機械應(yīng)收款28萬元，應(yīng)向晨光公司清償債務(wù)總額為30萬元；丙、丁、戊則主張：晨光公司拒絕我方履行合同，已違約在先，又因欠其貸款6個月后才到償還期，故中萬公司無義務(wù)提前清償。根據(jù)多數(shù)人意見，清算組決定將10臺機械裝車發(fā)貨，未到期貸款不列入清算方案中清償。4個月后，中萬公司清算終結(jié)，辦理了公司注銷登記，法人終止。晨光公司雖接受了中萬公司10臺機械，但仍有30萬元債權(quán)無法得到清償，遂以清算組全體成員為被告向人民法院提起訴訟，要求賠償損失。問題：

1、中萬公司股東大會決議解散公司是否合法？為什么？

2、中萬公司股東大會委任5名董事組成清算組是否合法？為什么？

3、中萬公司與晨光公司之間的機械供應(yīng)合同未履行部分是否可以由晨光公司單方解除？為什么？

4、中萬公司所欠晨光公司的貸款是否可以列入清償范圍？為什么？

５、晨光公司的30萬元損失應(yīng)由誰來承擔？為什么？

答案：

（1）合法。根據(jù)我國《公司法》第181條規(guī)定，股份有限公司可以根據(jù)股東大會決議解散，故中萬公司的解散合法。

（2）合法。根據(jù)我國《公司法》第184條規(guī)定，中萬公司因股東大會決議自行解散時，其清算由股東大會確定人選。

（3）不可由其單方解除。因為剩余的10臺機械在中萬公司解散清算時已屆履行期，屬于我國《公司法》規(guī)定的與清算有關(guān)的未了結(jié)的業(yè)務(wù)，此等業(yè)務(wù)應(yīng)由清算組處理，自不能由晨光公司單方解除未履行部分的合同。而且，在清算期間，公司法人人格并未消滅，只是其權(quán)利能力被限定于清算范圍之內(nèi)。在此期間，由清算組代表公司處理、了結(jié)未完業(yè)務(wù)。（4）應(yīng)列入清償范圍。因為中萬公司在清算過程中必須了結(jié)公司現(xiàn)存的一切事務(wù)，終止全部對外法律關(guān)系，包括所欠晨光公司貸款這種未到期債務(wù)。

（5）晨光公司的損失應(yīng)由丙、丁、戊承擔連帶賠償責任。晨光公司在中萬公司解散清算的過程中，按照通知的期限依法申報了債權(quán)，清算組本應(yīng)列入清償范圍，這是清算組的法定義務(wù)。然而清算組違背法定義務(wù)不對晨光公司的債權(quán)進行債權(quán)登記并進行清償，致使晨光公司30萬元貸款因中萬公司解散注銷而無法受償，清算組對此應(yīng)承擔賠償責任。根據(jù)《公司法》第190條規(guī)定，清算組因故意或者重大過失給公司或者債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當承擔賠償責任。在本案中，晨光公司的債權(quán)損失 是由丙、丁、戊的過錯行為造成的，應(yīng)由其承擔賠償責任，甲、乙二人對清算組有害于債權(quán)人利益的決定表示了異議，主觀上無過錯，可以免責。