第一篇：2013年中級會計師《經(jīng)濟法》基礎講義：公司財務、會計 - 副本

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2013年中級會計師《經(jīng)濟法》基礎講義：公司財務、會計

好學教育武漢導讀：為了廣大考生有效地備考2013年中級會計職稱考試，好學教育中級會計職稱考試頻道特別為考生搜集整理了2013年中級會計師《經(jīng)濟法》基礎講義，供廣大學員學習參考!

第二章 公司法律制度

第七節(jié) 公司財務、會計

一、公司財務、會計的作用

二、公司財務、會計的基本要求

（一）公司應當依法建立財務、會計制度

（二）公司應當依法編制財務會計報告

公司應當在每一會計年度終了時編制財務會計報告，并依法經(jīng)會計師事務所審計。公司財務會計報告主要包括：資產(chǎn)負債表、利潤表、現(xiàn)金流量表、所有者權益（或股東權益）變動表等報表及附注。

（三）公司應當依法披露有關財務、會計資料

（1）有限責任公司應當按照公司章程規(guī)定的期限將財務會計報告送交各股東。

（2）股份有限公司的財務會計報告應當在召開股東大會年會的20日前置備于本公司，供股東查閱。

【考題·單選題】根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，股份有限公司的財務會計報告應在召開股東大會年會的一定期間以前置備于公司，供股東查閱。該期間為（）。（2004年）

A.10日

B.15日

C.20日

D.25日

『正確答案』C

『答案解析』本題考核點為股份有限公司的財務會計報告。股份有限公司的財務會計報告應當在召開股東大會年會的20日以前置備于本公司，供股東查閱。

（四）公司應當依法建立賬簿開立賬戶

公司除法定的會計賬簿外，不得另立會計賬簿。對公司資產(chǎn)，不得以任何個人名義開立賬戶存儲。

（五）公司應當依法聘用會計師事務所對財務會計報告審查驗證

三、利潤分配

（一）公司利潤分配順序

1.彌補以前年度的虧損，但不得超過稅法規(guī)定的彌補期限。

2.繳納所得稅。

3.彌補在稅前利潤彌補虧損之后仍存在的虧損。

4.提取法定公積金。

5.提取任意公積金。

6.向股東分配利潤。

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（1）公司彌補虧損和提取公積金后所余稅后利潤，有限責任公司按照股東實繳的出資比例分配，但全體股東約定不按照出資比例分配的除外；股份有限公司按照股東持有的股份分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股分配的除外。

（2）公司股東會、股東大會或者董事會違反規(guī)定，在公司彌補虧損和提取法定公積金之前向股東分配利潤的，股東必須將違反規(guī)定分配的利潤退還公司。公司持有的本公司股份不得分配利潤。

【相關考點】合營企業(yè)以前年度的虧損未彌補前不得分配利潤。

（二）公積金

公積金是公司在資本之外所保留的資金金額，又稱為附加資本或準備金。

1.公積金的種類

公積金分為盈余公積金和資本公積金兩類。

（1）盈余公積金。盈余公積金是從公司稅后利潤中提取的公積金，分為法定公積金和任意公積金兩種。

法定公積金按照公司稅后利潤的10%提取，當公司法定公積金累計額為公司注冊資本的50%以上時可以不再提取。公司的法定公積金不足以彌補以前年度虧損的，在依照規(guī)定提取法定公積金之前，應當先用當年利潤彌補虧損。任意公積金按照公司股東會或者股東大會決議，從公司稅后利潤中提取。

（2）資本公積金。資本公積金是直接由資本原因等形成的公積金，股份有限公司以超過股票票面金額的發(fā)行價格發(fā)行股份所得的溢價款，以及國務院財政部門規(guī)定列入資本公積金的其他收入，應當列為公司資本公積金。

2.公積金的用途

（1）彌補公司虧損。資本公積金不得用于彌補公司的虧損。

（2）擴大公司生產(chǎn)經(jīng)營。

（3）轉增公司資本。對用任意公積金轉增資本的，法律沒有限制，但用法定公積金轉增資本時，《公司法》規(guī)定，法定公積金轉為資本時，所留存的該項公積金不得少于轉增前公司注冊資本的25%。

【考題·單選題】下列關于法定公積金的表述中，符合公司法律制度規(guī)定的是（）。（2012年）

A.法定公積金按照公司股東會或者股東大會決議，從公司稅后利潤中提取

B.法定公積金按照公司稅后利潤的10%提取，當公司法定公積金累計額為公司注冊資本的50%以上時可以不再提取

C.股份有限公司以超過股票票面金額的發(fā)行價格發(fā)行股份所得的溢價款，應當列為公司法定公積金

D.對用法定公積金轉增資本的，法律沒有限制

『正確答案』B

『答案解析』本題考核點是公積金。

（1）法定公積金依法強制提取，股東會或者股東大會決議無權決定是否提取，故A選項錯誤；

（2）法定公積金按照公司稅后利潤的10%提取，當公司法定公積金累計額為公司注冊資本的50%以上時可以不再提取，故B選項正確；

（3）股份有限公司以超過股票票面金額的發(fā)行價格發(fā)行股份所得的溢價款，以及國務院財政部門規(guī)定列入資本公積金的其他收入，應當列為公司資本公積金，故C選項錯誤；

（4）法定公積金轉為資本時，所留存的該項公積金不得少于轉增前公司注冊資本的25%，故D選項錯誤。

【考題·多選題】下列關于公司利潤分配的表述中，符合公司法律制度的有（）。（2010年）

A.公司持有的本公司股份不得分配利潤

B.公司發(fā)生重大虧損，稅后利潤不足彌補的，可用公司的資本公積金彌補

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C.公司的任意公積金可轉增為公司資本

D.公司章程可以規(guī)定股東對公司可分配利潤的分配比例

『正確答案』ACD

『答案解析』根據(jù)《公司法》的規(guī)定，資本公積金不得用于彌補公司的虧損，因此選項B錯誤。

【例題·單選題】甲公司是股份有限公司，注冊資本2億元，累計提取法定公積金余額5000萬元。2006年度稅后利潤為3000萬元，該公司當年應當提取的法定公積金數(shù)額是（）。

A.150萬元

B.200萬元

C.300萬元

D.500萬元

『正確答案』C

『答案解析』本題考核點是公積金提取的規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，法定公積金按照公司稅后利潤的10%提取，當公司法定公積金累計額為公司注冊資本的50%以上時可以不再提取。甲公司2006年利潤3000萬，按10%提取即300萬元，加上原累計的法定公積金5000萬元，提取后累計總額5300萬元，未超過注冊資本的50%。

【例題·單選題】某股份有限公司注冊資本為4800萬元。公司現(xiàn)有法定公積金1800萬元，任意公積金800萬元。公司擬轉增注冊資本，進行增資派股。以下的方案中，符合《公司法》規(guī)定的是（）。

A.將法定公積金1800萬元、任意公積金800萬元轉為公司資本

B.將法定公積金1200萬元、任意公積金600萬元轉為公司資本

C.將法定公積金800萬元、任意公積金400萬元轉為公司資本

D.將法定公積金600萬元、任意公積金200萬元轉為公司資本

『正確答案』D

『答案解析』本題考核點是公積金用途。公司可以將公積金的一部分轉為資本，但用法定公積金轉增資本時，轉增后所留存的該項公積金不得少于轉增前公司注冊資本的25%。本題選項D中，（1800－600）÷4800＝25%，符合規(guī)定。任意公積金的投資沒有法定的限額。

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第二篇：中級經(jīng)濟法基礎講義-民事訴訟

第五單元

民事訴訟

【考點2】第一審程序（普通程序）

1.起訴必須符合的法定條件

（1）原告是與本案有直接利害關系的公民、法人和其他組織；

（2）有明確的被告；

（3）有具體的訴訟請求和事實、理由；

（4）屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和管轄范圍，同時還必須辦理法定手續(xù)。

【解釋】人民法院接到起訴狀或者“口頭起訴”后，經(jīng)審查認為符合起訴條件的，應當在7日內立案，并通知當事人。

【相關鏈接】申請仲裁必須符合的條件：（1）有仲裁協(xié)議；（2）有具體的仲裁請求和事實、理由；（3）屬于仲裁委員會的受理范圍。

【例題·多選題】根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，提起民事訴訟必須符合的法定條件有（）。（2014年）

A.有書面訴狀

B.有明確的被告

C.有具體的訴訟請求和事實、理由

D.原告與本案有直接利害關系

【答案】BCD

【解析】選項A：提起民事訴訟可以提交書面起訴狀，也可以采取口頭形式。

2.公開審理

（1）人民法院審理民事案件，除涉及國家秘密、個人隱私或者法律另有規(guī)定的以外，應當公開進行。

（2）離婚案件，涉及商業(yè)秘密的案件，當事人申請不公開審理的，可以不公開審理。

【相關鏈接】經(jīng)濟仲裁一般不公開進行；當事人協(xié)議公開的，可以公開進行；但涉及國家秘密的除外。

【例題·單選題】甲、乙公司因技術轉讓合同的履行產(chǎn)生糾紛，甲公司向某法院提起訴訟，法院受理了該案件。已知該案件涉及商業(yè)秘密，下列關于該案件是否公開審理的表述中，正確的是（）。

A.該案件應當公開審理

B.該案件不應當公開審理

C.由法院決定是否公開審理

D.當事人申請不公開審理的，可以不公開審理

【答案】D

【解析】涉及商業(yè)秘密的案件，當事人申請不公開審理的，可以不公開審理。

【考點3】第一審程序（簡易程序）（2015年單選題）

1.簡易程序適用于事實清楚、權利義務關系明確，爭議不大的簡單案件。

2.當事人雙方可就開庭方式向人民法院提出申請，由人民法院決定是否準許。經(jīng)當事人雙方同意，可以采用視聽傳輸技術等方式開庭。

3.人民法院可以采取捎口信、電話、短信、傳真、電子郵件等簡便方式傳喚雙方當事人、通知證人和送達“裁判文書”以外的訴訟文書。以簡便方式送達的開庭通知，未經(jīng)當事人確認或者沒有其他證據(jù)證明當事人已經(jīng)收到的，人民法院不得缺席判決。

4.適用簡易程序審理案件，由審判員獨任審判，書記員擔任記錄。

5.已經(jīng)按照普通程序審理的案件，在開庭后不得轉為簡易程序審理。

6.下列案件，不適用簡易程序：

（1）起訴時被告下落不明的；

（2）發(fā)回重審的；

（3）當事人一方人數(shù)眾多的；

（4）適用審判監(jiān)督程序的；

（5）涉及國家利益、社會公共利益的；

（6）第三人起訴請求改變或者撤銷生效判決、裁定、調解書的；

（7）其他不宜適用簡易程序的案件。

【例題·單選題】下列關于適用簡易程序審理民事案件具體方式的表述中，不符合民事訴訟法律制度規(guī)定的是（）。（2015年）

A.雙方當事人可以就開庭方式向人民法院提出申請

B.人民法院可以電話傳喚雙方當事人

C.審理案件時由審判員獨任審判

D.已經(jīng)按普通程序審理的案件在開庭后可以轉為簡易程序審理

【答案】D

【解析】（1）選項AB：簡易程序審理的案件，當事人雙方可就開庭方式向人民法院提出申請，由人民法院決定是否準許；（2）選項B：簡易程序審理的案件，人民法院可以采取捎口信、電話、短信、傳真、電子郵件等簡便方式傳喚雙方當事人、通知證人和送達裁判文書以外的訴訟文書；（3）選項C：適用簡易程序審理案件，由審判員獨任審判；（4）選項D：已經(jīng)按照普通程序審理的案件，在開庭后不得轉為簡易程序審理。

【考點4】第二審程序（上訴程序）

1.上訴期限

（1）當事人不服地方人民法院第一審“判決”的，有權在判決書“送達”之日起“15日”內向上一級人民法院提起上訴。

（2）當事人不服地方人民法院第一審“裁定”的，有權在裁定書“送達”之日起“10日”內向上一級人民法院提起上訴。

2.二審判決、裁定

第二審人民法院對上訴案件，經(jīng)過審理，按照下列情形，分別處理：

（1）原判決、裁定認定事實清楚，適用法律正確的，以判決、裁定方式駁回上訴，維持原判決、裁定；

（2）原判決、裁定認定事實錯誤或者適用法律錯誤的，以判決、裁定方式依法改判、撤銷或者變更；

（3）原判決認定基本事實不清的，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審，或者查清事實后改判；

（4）原判決遺漏當事人或者違法缺席判決等嚴重違反法定程序的，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審。

【解釋1】第二審人民法院的判決、裁定是終審的判決、裁定。當事人對重審案件的判決、裁定可以上訴。

【解釋2】本書根據(jù)2012年修訂的《民事訴訟法》對該內容進行了修改。

【考點5】審判監(jiān)督程序（再審程序）（2013年判斷題、2014年判斷題）

再審程序，是指有審判監(jiān)督權的人員和機關，發(fā)現(xiàn)已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定、調解書確有錯誤的，依法提出對原案重新進行審理的一種特別程序。

1.再審程序的啟動

（1）本院院長提出

各級人民法院院長對本院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定、調解書，發(fā)現(xiàn)確有錯誤，認為需要再審的，提交審判委員會討論決定。

（2）上級人民法院提出

最高人民法院對各級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定、調解書，上級人民法院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定、調解書，發(fā)現(xiàn)確有錯誤的，有權提審或者指令下級人民法院再審。

（3）當事人提出

①當事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的“判決、裁定”，認為有錯誤的，可以向原審人民法院或者上一級人民法院申請再審，但不停止判決、裁定的執(zhí)行。

②當事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的“調解書”申請再審，應當在調解書發(fā)生法律效力后6個月內提出。

【解釋】再審程序和二審程序的主要區(qū)別：（1）申請主體不同：二審程序的申請人只能是案件的當事人；而再審程序中，提審的主體可以是作出判決和裁定的人民法院院長、最高人民法院以及上級人民法院和當事人；（2）受理法院不同：二審程序中，受理的法院只能是上一級人民法院；而再審程序中，可以由本院進行，也可以由上一級人民法院進行。

【案例】新會古典家具城欲收回出租地塊新建廣場遭四個承租戶拒絕，2012年10月23日新會法院一審判決，原告（新會古典家具城）解除合同的主張全部被駁回。2013年3月26日，江門中院二審判決原告勝訴，推翻一審判決并確認雙方《土地使用合同》解除。

被告不服二審判決，向廣東省高院提出再審申請。2013年7月18日，省高院裁定指令江門中院再審。

2013年11月21日，二審重審開庭，江門中院認為，其二審判決在闡述理由方面雖有瑕疵，但處理結果正確，維持二審判決。

【例題1·判斷題】上級人民法院對下級人民法院已發(fā)生法律效力的判決，發(fā)現(xiàn)確有錯誤的，有權指令下級人民法院再審。（）（2013年）

【答案】√

【例題2·判斷題】當事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決，認為有錯誤的，只要向原審人民法院申請再審，該判決就應停止執(zhí)行。（）（2014年）

【答案】×

【解析】當事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，認為有錯誤的，可以向原審人民法院或者上一級人民法院申請再審，但不停止判決、裁定的執(zhí)行。

2.不予受理的情形

當事人申請再審，有下列情形之一的，人民法院不予受理：

（1）再審申請被駁回后再次提出申請的；

（2）對再審判決、裁定提出申請的；

（3）在人民檢察院對當事人的申請作出不予提出再審檢察建議或者抗訴決定后又提出申請的。

【例題·單選題】根據(jù)民事訴訟法律制度的規(guī)定，下列當事人申請再審的情形中，人民法院可以受理的是（）。（2015年）

A.再審申請被駁回后再次提出申請的B.對再審判決提出申請的C.對再審裁定提出申請的D.在調解書發(fā)生法律效力后6個月內提出申請的【答案】D

【考點6】執(zhí)行程序

1.對發(fā)生法律效力的判決、裁定、調解書和其他應由人民法院執(zhí)行的法律文書，當事人必須履行。一方拒絕履行的，對方當事人可以向人民法院申請執(zhí)行，申請執(zhí)行的期間為2年。

【解釋】此處規(guī)定的2年期間，從法律文書規(guī)定履行期間的最后一日起計算；法律文書規(guī)定分期履行的，從規(guī)定的每次分期履行期間的最后一日起計算；法律文書未規(guī)定履行期間的，從法律文書生效之日起計算。

2.申請執(zhí)行時效的中止、中斷，適用法律有關訴訟時效中止、中斷的規(guī)定。

3.申請執(zhí)行人超過申請執(zhí)行時效期間向人民法院申請強制執(zhí)行的，人民法院應予受理。被執(zhí)行人對申請執(zhí)行時效期間提出異議，人民法院經(jīng)審查異議成立的，裁定不予執(zhí)行。

4.被執(zhí)行人履行全部或者部分義務后，又以不知道申請執(zhí)行時效期間屆滿為由請求執(zhí)行回轉的，人民法院不予支持。

第六單元

訴訟時效制度

【考點1】訴訟時效的概念（2013年單選題）

訴訟時效是指“債權請求權”不行使達一定期間而失去國家強制力保護的制度。

1.起訴權

訴訟時效期間的經(jīng)過，不影響債權人提起訴訟，即不喪失起訴權（人民法院應當受理）。

2.勝訴權

債權人起訴后，如果債務人主張訴訟時效的抗辯，人民法院在確認訴訟時效屆滿的情況下，應駁回其訴訟請求，即債權人喪失勝訴權。

【解釋1】當事人未提出訴訟時效抗辯，人民法院不應對訴訟時效問題進行釋明及主動適用訴訟時效的規(guī)定進行裁判。

【解釋2】當事人在一審期間未提出訴訟時效抗辯，在二審期間提出的，人民法院不予支持；但其基于新的證據(jù)能夠證明對方當事人的請求權已過訴訟時效期間的情形除外。

【解釋3】當事人未按照規(guī)定提出訴訟時效抗辯，卻以訴訟時效期間屆滿為由申請再審或者提出再審抗辯的，人民法院不予支持。

【相關鏈接】在民事訴訟中，申請執(zhí)行人超過申請執(zhí)行時效期間向人民法院申請強制執(zhí)行的，人民法院應予受理。被執(zhí)行人對申請執(zhí)行時效期間提出異議，人民法院經(jīng)審查異議成立的，裁定不予執(zhí)行。

3.債權

訴訟時效期間屆滿并不消滅實體權利（債權人的債權并不消滅），訴訟時效期間屆滿后，當事人自愿履行義務的，不受訴訟時效的限制。義務人履行了義務后，又以訴訟時效期間屆滿為由抗辯的，人民法院不予支持。

【相關鏈接】在民事訴訟中，被執(zhí)行人履行全部或者部分義務后，又以不知道申請執(zhí)行時效期間屆滿為由請求執(zhí)行回轉的，人民法院不予支持。

4.訴訟時效具有強制性

除法律有特殊規(guī)定外，當事人均應普遍適用，不得作任何變更。當事人違反法律規(guī)定，約定延長或者縮短訴訟時效期間、預先放棄訴訟時效利益的，人民法院不予認可。

【例題·單選題】下列關于訴訟時效期間屆滿后法律后果的表述中，符合法律規(guī)定的是（）。（2013年）

A.當事人在訴訟時效期間屆滿后起訴的，人民法院不予受理

B.訴訟時效期間屆滿，義務人自愿履行了義務后，可以以訴訟時效期間屆滿為由主張恢復原狀

C.訴訟時效期間屆滿后，當事人自愿履行義務的，不受訴訟時效的限制

D.訴訟時效期間屆滿后，權利人的實體權利消滅

【答案】C

第三篇：中級經(jīng)濟法基礎講義-經(jīng)濟仲裁

第四單元

經(jīng)濟仲裁

【考點1】仲裁的基本原則

1.自愿原則

（1）當事人采用仲裁方式解決糾紛，必須首先由雙方自愿達成仲裁協(xié)議。沒有仲裁協(xié)議，一方申請仲裁的，仲裁組織不予受理。

（2）當事人可以自愿選擇仲裁機構及仲裁員。

（3）當事人可以自行和解，達成和解協(xié)議后，可以請求仲裁庭根據(jù)和解協(xié)議作出仲裁裁決書，也可以撤回仲裁請求。

（4）當事人自愿調解的，仲裁庭應予調解。

2.一裁終局原則

仲裁裁決作出后，當事人就同一糾紛，不能再申請仲裁或者向人民法院起訴。但是，仲裁裁決被人民法院依法裁定“撤銷或者不予執(zhí)行”的（原仲裁協(xié)議失效），當事人可以重新達成仲裁協(xié)議申請仲裁，也可以向人民法院起訴。

【考點2】《仲裁法》的適用范圍

1.屬于《仲裁法》調整的爭議

（1）合同糾紛；

（2）其他財產(chǎn)糾紛。

2.不屬于《仲裁法》調整的爭議

（1）與人身有關的婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護、扶養(yǎng)、繼承糾紛；

（2）行政爭議；

（3）勞動爭議；

（4）農(nóng)業(yè)承包合同糾紛。

【解釋1】繼承糾紛由專門的《繼承法》調整。

【解釋2】經(jīng)濟仲裁解決的是“平等主體”之間的合同糾紛和其他財產(chǎn)性糾紛；對于“不平等主體”之間的行政爭議，當事人可以申請行政復議或者提起行政訴訟，不能提請仲裁。

【解釋3】勞動爭議可以申請勞動仲裁，但勞動仲裁適用《勞動爭議調解仲裁法》。

【解釋4】農(nóng)業(yè)承包合同糾紛適用《農(nóng)村土地承包經(jīng)營糾紛調解仲裁法》。

【例題1·單選題】下列各項中，屬于《仲裁法》適用范圍的是（）。（2014年）

A.自然人之間因繼承財產(chǎn)發(fā)生的糾紛

B.農(nóng)戶之間因土地承包經(jīng)營發(fā)生的糾紛

C.納稅企業(yè)與稅務機關之間因納稅發(fā)生的爭議

D.公司之間因買賣合同發(fā)生的糾紛

【答案】D

【解析】不屬于《仲裁法》調整的爭議有：（1）與人身有關的婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護、扶養(yǎng)、繼承糾紛（選項A）；（2）行政爭議（選項C）；（3）勞動爭議；（4）農(nóng)業(yè)承包合同糾紛（選項B）。

【例題2·單選題】下列爭議中，可以適用《仲裁法》進行仲裁的是（）。

A.某公司與其職工李某因解除勞動合同發(fā)生的爭議

B.高某與其弟弟因財產(chǎn)繼承發(fā)生的爭議

C.某學校因購買電腦的質量問題與某商場發(fā)生的爭議

D.王某因不服某公安局對其作出的罰款決定與該公安局發(fā)生的爭議

【答案】C

【解析】（1）選項A：勞動爭議不適用《仲裁法》；（2）選項B：繼承糾紛不能提請仲裁；（3）選項D：行政爭議不能提請仲裁。

【考點3】仲裁協(xié)議（2015年多選題）

1.仲裁協(xié)議的內容

（1）請求仲裁的意思表示；

（2）仲裁事項；

（3）選定的仲裁委員會。

【解釋】仲裁協(xié)議應當以書面形式訂立，口頭達成仲裁的意思表示無效。

【例題·多選題】根據(jù)《仲裁法》的規(guī)定，下列各項中，屬于仲裁協(xié)議必備內容的有（）。

A.仲裁事項

B.選定的仲裁委員會

C.選定的仲裁員

D.請求仲裁的意思表示

【答案】ABD

2.有效的仲裁協(xié)議

合法有效的仲裁協(xié)議具有排除訴訟管轄權的作用。在雙方當事人發(fā)生協(xié)議約定的爭議時，任何一方只能將爭議提交仲裁，而不能向人民法院起訴。但是，一方向人民法院起訴時未聲明有仲裁協(xié)議的，人民法院受理后，另一方在“首次開庭前”提交仲裁協(xié)議的，人民法院應當駁回起訴；另一方在“首次開庭前”未對人民法院受理該案提出異議的，視為放棄仲裁協(xié)議，人民法院應當繼續(xù)審理。

【例題·單選題】甲、乙簽訂的買賣合同中訂有有效的仲裁條款，后因合同履行發(fā)生糾紛，乙未聲明有仲裁條款而向法院起訴，法院受理了該案，首次開庭后，甲提出應依合同中的仲裁條款解決糾紛、法院對該案沒有管轄權，下列對該案的處理方式中，正確的是（）。（2013年）

A.法院與仲裁機構協(xié)商解決該案管轄權事宜

B.法院繼續(xù)審理該案

C.法院中止審理，待確定仲裁條款效力后再決定是否繼續(xù)審理

D.法院終止審理，由仲裁機構審理該案

【答案】B

【解析】（1）如果甲在人民法院“首次開庭前”提交仲裁協(xié)議的，人民法院應駁回乙的起訴；（2）如果甲在人民法院“首次開庭后”才提交仲裁協(xié)議的，視為放棄仲裁協(xié)議，人民法院應當繼續(xù)審理，本題應選B。

3.仲裁協(xié)議具有獨立性，合同的變更、解除、終止或者無效，不影響仲裁協(xié)議的效力。

4.仲裁協(xié)議的無效

（1）約定的仲裁事項超過法律規(guī)定的仲裁范圍；

（2）無民事行為能力人或者限制民事行為能力人訂立的仲裁協(xié)議；

（3）一方采取脅迫手段，迫使對方訂立的仲裁協(xié)議；

（4）仲裁協(xié)議對仲裁事項或仲裁委員會沒有約定或約定不明確的，當事人可以補充協(xié)議；達不成補充協(xié)議的，仲裁協(xié)議無效。

【例題·多選題】根據(jù)《仲裁法》的規(guī)定，下列情形中，仲裁協(xié)議無效的有（）。

A.甲、乙兩公司在建設工程合同中依法約定有仲裁條款，其后，該建設工程合同被確認無效

B.王某與李某在仲裁協(xié)議中約定，將他們之間的扶養(yǎng)合同糾紛交由某仲裁委員會仲裁

C.鄭某與甲企業(yè)在仲裁協(xié)議中對仲裁委員會約定不明確，且不能達成補充協(xié)議

D.陳某在與高某發(fā)生融資租賃合同糾紛后，脅迫高某與其訂立將該合同糾紛提交某仲裁委員會仲裁的協(xié)議

【答案】BCD

【解析】（1）選項A：仲裁協(xié)議具有獨立性，合同的變更、解除、終止或者無效，不影響仲裁協(xié)議的效力；（2）選項B：約定的仲裁事項超過法律規(guī)定的仲裁范圍的，仲裁協(xié)議無效；（3）選項C：仲裁協(xié)議對仲裁事項或仲裁委員會沒有約定或約定不明確的，當事人可以補充協(xié)議；達不成補充協(xié)議的，仲裁協(xié)議無效；（4）選項D：一方采取脅迫手段迫使對方訂立的仲裁協(xié)議無效。

5.對仲裁協(xié)議的效力有異議時

當事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的，應當在仲裁庭“首次開庭前”請求仲裁委員會作出決定或者請求人民法院作出裁定。一方請求仲裁委員會作出決定，另一方請求人民法院作出裁定的，由“人民法院”裁定。

【例題·多選題】下列關于仲裁協(xié)議效力的表述中，符合仲裁法律制度規(guī)定的有（）。（2015年）

A.仲裁協(xié)議具有獨立性，合同的變更、解除，不影響仲裁協(xié)議的效力

B.仲裁協(xié)議具有排除訴訟管轄權的效力

C.當事人對協(xié)議的效力有異議的，只能請求人民法院裁定

D.仲裁協(xié)議對仲裁事項沒有約定且達不成補充協(xié)議的，仲裁協(xié)議無效

【答案】ABD

【解析】選項C：當事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的，可以請求仲裁委員會作出決定或者請求人民法院作出裁定。

【考點4】仲裁程序

1.仲裁庭由1名或者3名仲裁員組成，由3名仲裁員組成的，設首席仲裁員。

2.回避制度（2014年多選題）

仲裁員有下列情況之一的，必須回避，當事人也有權提出回避申請：

（1）是本案當事人，或者當事人、代理人的近親屬；

（2）與本案有利害關系；

（3）與本案當事人、代理人有其他關系，可能影響公正仲裁的；

（4）私自會見當事人、代理人，或者接受當事人、代理人的請客送禮的。

【例題·多選題】根據(jù)《仲裁法》的規(guī)定，下列情形中，屬于仲裁員審理案件時必須回避的有（）。（2014年）

A.是本案的當事人

B.與本案有利害關系

C.是本案當事人的近親屬

D.接受當事人的禮物

【答案】ABCD

3.是否開庭？

仲裁應當開庭進行；當事人協(xié)議不開庭的，仲裁庭可以根據(jù)仲裁申請書、答辯書及其他材料作出裁決。

4.是否公開進行？

仲裁一般不公開進行；當事人協(xié)議公開的，可以公開進行；但涉及國家秘密的除外。

5.當事人的和解

申請仲裁后，當事人可以自行和解。達成和解協(xié)議的，可以請求仲裁庭根據(jù)和解協(xié)議作出裁決書，也可以撤回仲裁申請。當事人達成和解協(xié)議，撤回仲裁申請后又反悔的，可以根據(jù)仲裁協(xié)議申請仲裁。

6.仲裁庭的調解

仲裁庭在作出裁決前，可以（而非必須）先行調解。當事人自愿調解的，仲裁庭應當調解。調解不成的，仲裁庭應當及時作出裁決。調解達成協(xié)議的，仲裁庭應當制作調解書或者根據(jù)協(xié)議的結果制作裁決書，調解書經(jīng)雙方當事人“簽收”后，即與裁決書具有同等的法律效力。當事人在調解書“簽收前”反悔的，仲裁庭應當及時作出裁決。

【考點5】仲裁裁決

1.仲裁裁決的作出

仲裁裁決應當按照多數(shù)仲裁員的意見作出；仲裁庭不能形成多數(shù)意見時，裁決應當按照首席仲裁員的意見作出。

【例題·單選題】甲、乙因合同糾紛達成仲裁協(xié)議，甲選定A仲裁員，乙選定B仲裁員，另由仲裁委員會主任指定一名首席仲裁員，3人組成仲裁庭。仲裁庭在作出裁決時產(chǎn)生了兩種不同意見。根據(jù)《仲裁法》的規(guī)定，仲裁庭應當采取的正確做法是（）。

A.按多數(shù)仲裁員的意見作出裁決

B.按首席仲裁員的意見作出裁決

C.提請仲裁委員會作出裁決

D.提請仲裁委員會主任作出裁決

【答案】A

【解析】（1）形成2種不同意見：裁決應按多數(shù)仲裁員的意見作出；（2）不能形成多數(shù)意見（形成3種不同意見）：裁決應當按首席仲裁員的意見作出。

2.仲裁裁決書的生效

裁決書自“作出”之日起發(fā)生法律效力。

【相關鏈接】調解書經(jīng)雙方當事人“簽收”后，即發(fā)生法律效力。

3.仲裁裁決的強制執(zhí)行

如果一方當事人不履行仲裁裁決的，另一方當事人可以按照《民事訴訟法》的有關規(guī)定向人民法院申請執(zhí)行。

4.仲裁裁決的撤銷（2015年單選題）

當事人提出證據(jù)證明裁決有依法應撤銷情形的，可以在“收到”裁決書之日起6個月內，向“仲裁委員會所在地的中級人民法院”申請撤銷裁決。

【例題·單選題】根據(jù)仲裁法律制度的規(guī)定，當事人提出證據(jù)證明裁決有依法應撤銷情形的，可以在收到裁決書之日起一定期間內，向仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷裁決，該期間為（）。（2015年）

A.10日

B.15日

C.6個月

D.2年

【答案】C

第五單元

民事訴訟

【考點1】地域管轄

1.一般地域管轄：原告就被告原則

（1）對公民提起的民事訴訟，由被告住所地人民法院管轄；被告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由經(jīng)常居住地人民法院管轄。

（2）雙方當事人都被監(jiān)禁或者被采取強制性教育措施的，由被告原住所地人民法院管轄。

2.特殊地域管轄

（1）因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地的人民法院管轄。

（2）保險合同

①因保險合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者保險標的物所在地的人民法院管轄。

②因財產(chǎn)保險合同糾紛提起的訴訟，如果保險標的物是運輸工具或者運輸中的貨物，可以由運輸工具登記注冊地、運輸目的地、保險事故發(fā)生地人民法院管轄。

③因人身保險合同糾紛提起的訴訟，可以由“被保險人”住所地人民法院管轄。

（3）因票據(jù)糾紛提起的訴訟，由票據(jù)支付地或者被告住所地的人民法院管轄。（2013年多選題）

（4）因鐵路、公路、水上和航空事故請求損害賠償提起的訴訟，由事故發(fā)生地或者車輛、船舶最先到達地、航空器最先降落地或者被告住所地人民法院管轄。

（5）專利糾紛案件由知識產(chǎn)權法院、最高人民法院確定的中級人民法院和基層人民法院管轄。

（6）海事、海商案件由海事法院管轄。

【解釋】兩個以上人民法院都有管轄權的訴訟，原告可以向其中一個人民法院起訴；原告向兩個以上有管轄權的人民法院起訴的，由“最先立案”的人民法院管轄。先立案的人民法院不得將案件移送給另一個有管轄權的人民法院。人民法院在立案前發(fā)現(xiàn)其他有管轄權的人民法院已先立案的，不得重復立案；立案后發(fā)現(xiàn)其他有管轄權的人民法院已先立案的，裁定將案件移送給先立案的人民法院。（2015年判斷題）

3.協(xié)議管轄（約定管轄）

雙方當事人在合同糾紛發(fā)生之前或者發(fā)生之后，可以以協(xié)議的方式選擇解決他們之間糾紛的管轄法院（如被告住所地、原告住所地、合同履行地、合同簽訂地、標的物所在地等與爭議有實際聯(lián)系的地點的法院）。

【解釋】（1）買賣合同當事人如果事先或者事后約定了解決糾紛的管轄法院，按照約定；（2）如果未約定的，由被告住所地或者合同履行地的人民法院管轄。

【例題1·多選題】因票據(jù)糾紛提起的訴訟，應由特定地域的人民法院管轄，對該類糾紛享有管轄權的法院有（）。（2013年）

A.原告住所地法院

B.被告住所地法院

C.票據(jù)出票地法院

D.票據(jù)支付地法院

【答案】BD

【例題2·單選題】下列關于地域管轄的表述中，符合民事訴訟法律制度規(guī)定的是（）。（2014年）

A.對公民提起的民事訴訟，被告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由被告住所地人民法院管轄

B.因公路事故請求損害賠償提起的訴訟，可由事故發(fā)生地人民法院管轄

C.因保險合同糾紛提起的訴訟，當事人對管轄法院未約定的，可由合同履行地人民法院管轄

D.因票據(jù)糾紛提起的訴訟，當事人對管轄法院未約定的，可由出票地人民法院管轄

【答案】B

【解析】（1）選項A：對公民提起的民事訴訟，被告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由“經(jīng)常居住地”人民法院管轄；（2）選項B：因鐵路、公路、水上和航空事故請求損害賠償提起的訴訟，由事故發(fā)生地或者車輛、船舶最先到達地、航空器最先降落地或者被告住所地人民法院管轄；（3）選項C：因保險合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者保險標的物所在地的人民法院管轄；（4）選項D：因票據(jù)糾紛提起的訴訟，由票據(jù)支付地或者被告住所地的人民法院管轄。

【例題3·多選題】北京的甲公司和長沙的乙公司于2014年4月1日在上海簽訂一買賣合同。合同約定，甲公司向乙公司提供一批貨物，雙方應于2014年4月10日在廈門交貨并付款。雙方就合同糾紛管轄權未作約定。其后，甲公司依約交貨，但乙公司拒絕付款。經(jīng)交涉無效，甲公司準備對乙公司提起訴訟。根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，下列各地方的人民法院中，對甲公司擬提起的訴訟有管轄權的有（）。

A.北京

B.長沙

C.上海

D.廈門

【答案】BD

【解析】因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地（長沙）或者合同履行地（廈門）的人民法院管轄。

【例題4·判斷題】原告向兩個以上有管轄的人民法院起訴的，其中一個人民法院立案后發(fā)現(xiàn)其他有管轄權的人民法院已先立案的，應當裁定將案件移送給先立案的人民法院。（）（2015年）

【答案】√

第四篇：2011經(jīng)濟法基礎-專題班講義及練習【完結】(初級會計考試)助理會計師考試必備

專題一 民法基本內容

一、民法的調整對象

在第一章民法概述中間，第一個問題就是民法的調整對象問題，《民法通則》第二條有明確規(guī)定：我國民法調整的對象是平等主體之間的財產(chǎn)關系和人身關系。這里面所講的平等的財產(chǎn)關系既包括財產(chǎn)歸屬關系也包括財產(chǎn)流轉關系。這里的平等的人身關系主要指人格關系和身份關系。非平等主體之間的財產(chǎn)關系和人身關系，民法不予調整。

【例題】下列社會關系屬于民法的調整對象有（）

A.自然人甲與自然人乙之間訂立的電腦買賣合同關系

B.中國公民丙與中國公民丁之間締結的婚姻關系

C.甲稅務機關與自然人乙之間訂立的電腦買賣合同關系

D.甲稅務機關與自然人乙之間稅款征收關系

[答疑編號632000101]

【答案】ABC

【解析】這些都是社會關系，但是這些社會關系中間哪些是民法調整對象的呢？我們講民法的調整對象只能是平等主體之間的財產(chǎn)關系和人身關系。所以，自然人乙和自然人甲之間電腦買賣合同關系，這當然是平等主體之間的關系。中國公民丙與中國公民丁締結的婚姻關系這也是平等主體之間的人身關系。甲稅務機關與自然人乙之間訂立的電腦買賣合同關系，這當然也是平等主體之間的關系，但是甲稅務機關與自然人乙之間稅款征收關系這就不是平等主體之間的關系，因此這個關系民法不予調整，它不是民法的調整對象。ABC是正確選項。

二、民法的適用范圍

根據(jù)教材大綱，民法的適用范圍包括對人的適用范圍，在空間上的適用范圍和在時間上的適用范圍。

對人的適用范圍，《民法通則》關于自然人的規(guī)定，適用我國領域內的外國人和無國籍人，法律另有規(guī)定的除外。如果是我國自然人、法人在國外形成的民事法律關系，是不是適用中國法呢？一般應當說適用所在地法，但是法律另有規(guī)定的除外。

在空間上的適用范圍，我國的民法適用我國的領土，領空，領海，包括駐外使領館以及在我國領域外航行的中國國籍的船舶、航空器。

在時間上的適用范圍，新法優(yōu)于舊法。

【例題】下列領域內發(fā)生的民事關系應適用我國民法調整的是（）。

A.中國駐南斯拉夫大使館

B.中國開往莫斯科的國際列車（中國籍）

C.中國開往紐約的（中國籍）船舶

D.中國飛往倫敦的（中國籍）客機

[答疑編號632000102]

【答案】ABCD

【解析】大使館內發(fā)生的民事關系，依照現(xiàn)行的國際慣例，大使館是一個國家領土的延伸，因此在大使館內發(fā)生的民事關系適用國內法。對國際列車我國民法沒有明文規(guī)定，但是國際列車標明是中國籍的應當與船舶飛機是相同的。對于船舶和飛機如果是該國國籍的，適用本國法，所以這道題ABCD都是正確選項。

三、民法的基本原則

按照民法的規(guī)定和現(xiàn)行學理的歸納和教材，民法的基本原則是指民事立法，民事司法和民事活動的基本準則，包括平等原則，自愿原則，公平原則，誠信原則，禁止權利濫用原則。考試中間不可能考有哪些基本原則，重點在于理解哪些是民法的基本原則，如何適用基本原則。

【例題】甲明知其新房南面鄰地將建一高層樓房，佯裝不知，將房售予乙。半年后南面的高樓建成，乙的房屋受不到陽光的照射。此案中，甲違反了民法的哪些原則（）？

A.平等原則

B.自愿原則

C.公平原則

D.誠實信用原則

[答疑編號632000103]

【答案】D

【解析】在這個案件中，甲明知自己的樓房前面將建成一高層樓房，肯定對自己房屋的采光有影響，假裝不知涉及誠信問題，所以他違反的是民法的誠實信用原則。

四、民事法律關系

民事法律關系是指民事法律規(guī)范調整的社會關系。這里一定要注意區(qū)分民事法律關系和其他社會關系。

【例題】下列社會關系中，屬于民事法律關系的是（）。

A.甲因訴訟與法院之間形成的關系

B.乙因信教與教會之間形成的關系

C.丙因存款與銀行之間形成的關系

D.丁因結婚與其妻之間形成的關系

[答疑編號632000104]

【答案】CD

【解析】這些都是社會關系，但是這些社會關系中間哪些是民事法律關系呢？甲因訴訟與法院之間形成的關系是訴訟關系。它不是民事法律關系，它是訴訟法律關系。乙因信教與教會之間形成的關系，它是一個宗教關系。丙因存款與銀行之間形成的關系，它是民事法律關系，是因存款與銀行形成的存款也叫儲蓄的法律關系。丁因結婚與其妻之間形成的關系，這里面形成了一個夫妻關系也就是民法所調整的社會關系。

五、形成權

形成權是權利人以自己單方的意思表示使民事法律關系發(fā)生、變更、消滅的權利。形成權是相對請求權而言的。請求權就是請求他人為或不為的權利。根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定，形成權包括選擇權、撤銷權、解除權、抵銷權以及取回權等等。

【例題】下列權利中，不屬于形成權的是（）。

A.撤銷權

B.解除權

C.債權請求權

D.追認權

[答疑編號632000105]

【答案】C

【解析】形成權本身就是相對請求權而言的，因此債權請求權肯定不屬于形成權。撤銷權、解除權、追認權它都屬于形成權。形成權和請求權特別是債權請求權的意義在于：債權請求權它有訴訟時效的限制，形成權不受訴訟時效的限制，也就是說，它不受訴訟時效的限制，只受除斥期間的限制。

六、抗辯權

抗辯權是一種防御性權利，抗辯權也是針對請求權而言的，在權利的體系中間，既有請求權又有抗辯權，請求權是要求他人為或不為一定的行為的權利，因此請求權是一種進攻性的權利。賦予進攻人以矛就要賦予被進攻人以盾，這就是權利的分配問題。即要對請求他人的“他人”以權利。這個權利就是抗辯權。抗辯權就是義務人拒絕進行給付的權利。如果有這個權利，就可以拒絕，若沒有這個權利而拒絕就構成違約，要承擔相應的法律責任。所以法律賦予行為相對人以抗辯權。我國現(xiàn)行法律關于抗辯權的規(guī)定：一個是《擔保法》上先訴抗辯權的規(guī)定，另外就是《合同法》規(guī)定了三個抗辯權，那就是：同時履行抗辯權，先履行抗辯權，不安抗辯權。我們說我國擔保法和合同法規(guī)定的抗辯權都是暫時性的抗辯權，在民法理論上，除暫時性抗辯權外，還有永久性抗辯權。比如，因訴訟時效的經(jīng)過而產(chǎn)生的抗辯權就是永久性的抗辯權。

【例題】雙務合同當事人享有的同時履行抗辯權（）。

A.只為永久性抗辯權，不為延期性抗辯權

B.只為延期性抗辯權，不為永久性抗辯權

C.既為永久性抗辯權，不為延期性抗辯權

D.或為永久性抗辯權，或為延期性抗辯權

[答疑編號632000201]

【答案】B

【解析】這個抗辯權不是永久性抗辯權，而是一種暫時性抗辯權。如果對方履行了，則抗辯權就消滅。所以本題的答案為B。

七、請求權

請求權是相對于支配權而言的。請求權也可以相對于形成權和抗辯權而言。請求權是基于基礎權利而發(fā)生的；所以先有基礎性權利，才有請求權。比如：甲與乙簽訂合同，甲是賣方，乙是買方，作為賣方就有請求支付貨款的權利，作為買方就有請求交付貨物的權利。請求支付貨款，請求交付貨物都是請求權，但是這個請求權有一個基礎性權利，即他們之間有一個合同債權，所以說，先有合同債權，然后有合同債權請求權。再比如，你家有一套房屋，你對這個房屋享有所有權，甲把你家的玻璃砸壞，你就對甲享有損害賠償?shù)恼埱髾?，因為這里就有一個基礎性權利，這個基礎性權利就是你對房屋的所有權。

因基礎權利的不同，請求權可以分為債權請求權，物權請求權，人格權請求權，知識產(chǎn)權請求權，身份權請求權。這里面的難點在于：請求權是否受訴訟時效的限制，對此存在不同看法。有的人認為，只有債權請求權受訴訟時效的限制；有的人認為，全部請求權均受訴訟時效的限制；有的認為，除債權請求權受訴訟時效限制外，物權請求權，知識產(chǎn)權請求權，人格權請求權，身份權請求權中有些受訴訟時效限制，有些不受訴訟時效的限制。目前的主流觀點傾向認為：債權請求權受訴訟時效的限制，而物權請求權，身份權請求權一般不受訴訟時效限制。比如，馬拉多納年輕的時候風流成性，到處流下愛情的結晶，現(xiàn)在他愛情的結晶長大了，要求確認父子關系，這種要求確認父子關系的請求權就是身份權請求權，不受訴訟時效的限制。再比如：在戰(zhàn)爭期間夫妻離散，重聚的時候要求確認夫妻關系，這是一種身份權請求權，不受訴訟時效限制。

甲家和乙家相臨，甲家孤兒寡母，乙家人丁興旺。乙家仗勢欺人在甲家旁邊挖了一個糞坑，甲家對乙家這種侵權行為忍氣吞聲，10年以后，甲家家道中興，這時請求乙家排除妨礙，消除危險。這就涉及到物權請求權的問題，一般來講，目前的主流觀點認為物權的請求權不受訴訟時效的限制。

請求權可能發(fā)生競合問題。比如，甲將古畫存于乙處，乙以自己的名義將古畫賣給了丙，丙因善意取得古畫的所有權，丙支付價款于乙。在這個行為中間，乙以自己的名義把古畫買給丙，這個行為是對甲的所有權的侵害，它是一個侵權行為，同時甲把畫放到乙處，甲與乙之間形成了一個保管關系，在保管關系中乙負有將古畫返還給甲的義務，現(xiàn)在他把畫賣了，這個義務不可能履行，這也是一個違約行為，這就形成一個違約訴訟；乙賣畫，甲不予追認，乙丙之間的合同就是一個無效合同，但是乙已取得價款，這個價款就構成不當?shù)美?，所以它又形成一個不當?shù)美埱髾?。在這個案例中甲有三個請求權：基于侵權責任的請求權、違約責任的請求權、不當?shù)美颠€請求權。這三個請求權中同時行使？選擇行使？吸收行使？先后行使？在這個問題上，不同國家的立法有不同的主張。我們國家的合同法規(guī)定：如果同一行為即構成侵權又構成違約的，權利人可以選擇行使。我們國家的法律采用選擇理論。甲可以任意行使上述三個請求權之一，但是一旦選定，就不得變更。

八、自助行為

自助行為是指民事主體為保護自己的權利，對他人的人身自由予以拘束或對他人的財產(chǎn)予以扣押或毀損的行為。任何人的權利受到侵害的情況下，他可以請求公力救濟又可以主張自力救濟。自力救濟包括自衛(wèi)行為、自助行為。對于自衛(wèi)行為，我國法律有明確規(guī)定，就是正當防衛(wèi)行為，緊急避險行為；自助行為在我國法律中沒有明確規(guī)定，通說認為，自助行為應當具備以下四個條件：（1）為保護自己的權利（2）形勢緊急來不及請求公力救濟（3）采取的手段適當（4）事后及時請求有關國家機關處理。

【例題】下列行為中，行為人所采取的行為屬于自力救濟且不負責任的是（）

A.甲為保護自己的桃園免受小偷侵擾，在桃園四周架設高壓電網(wǎng)，致使小偷被電死

B.甲為看家護院養(yǎng)狼狗五條，小偷乙入院中被狼狗咬成重傷

C.甲因情勢急迫將盜賊放在屋前的汽車輪胎扎破

D.甲見小偷乙在屋中尋找錢物，乘其不備將其左臂砍下

[答疑編號632000202]

【答案】C

【解析】在桃園四周架設高壓電線，這個行為肯定不構成自助行為，最高院就這個問題專門發(fā)了一個通知，高壓電線是不能隨意架設的，在房屋、桃園、果園，田邊是不能架設的，這涉及到人的安全問題A不僅不構成自助行為，而且構成犯罪。B中，也不構成自助行為，根據(jù)公安部有關規(guī)定：狼狗只有公安部門和牧民才可以養(yǎng)。一般人是不能養(yǎng)的養(yǎng)狼狗本身就是一個違法行為。C構成自助行為，因為他針對的是財產(chǎn)而不是人身。D不是自助行為，這個行為他涉及到人的生命權，人的生命權比財產(chǎn)權要重要得多。

專題二 自然人

一、自然人出生時間的認定

應掌握《民通意見》第一條的規(guī)定：自然人的出生時間的認定有戶籍記載的，以戶籍記載為準，沒有戶籍記載的，以醫(yī)院的出生證明為準；沒有醫(yī)院出生證明的，參照有關證明來認定。

【例題】張家為其孫子張名的出生日期犯愁。其母記得是8月27日傍晚出生，醫(yī)院的接生記錄簿記載的是8月28日，醫(yī)院的出生證上記載的是8月29日，其戶口簿上記載的是8月30日。張名的出生日期為（）

A.8月27日

B.8月28日

C.8月29日

D.8月30日

[答疑編號632000301]

【答案】D

【解析】在戶籍記載，出生證明，其他證明都有的情況下，以戶籍簿的效力最高。戶籍記載＞出生證明＞其他證明。

二、自然人的行為能力判斷標準問題

依據(jù)《民法通則》的規(guī)定，我國法律判斷自然人是否民事行為能力或民事行為能力是否受限制的依據(jù)只有兩點：年齡和精神健康。對于未成年人，就是根據(jù)他的年齡狀況來判斷他是限制民事行為能力還是無民事行為能力。根據(jù)我國現(xiàn)行法律的規(guī)定，十周歲以下是無民事行為能力，年滿十周歲不滿十八周歲，是限制民事行為能力，年滿十八周歲，是完全民事行為能力。

對精神病人的健康狀況來判斷，他是限制民事行為能力還是無民事行為能力人。根據(jù)法律的規(guī)定，如果不能辨認自己的行為后果的，就是無民事行為能力；如果不能完全辨認自己行為后果的，是限制民事行為能力。他們是限制或者無民事行為能力，要通過法律程序予以確認。

【例題】依照我國現(xiàn)行法律，下列自然人中為限制民事行為能力或無民事行為能力的是（）

A.聾子

B.傻子

C.瘸子

D.瞎子

[答疑編號632000302]

【答案】B

【解析】聾子，瘸子，瞎子都是身體殘疾，只有傻子是精神殘疾。身體上的殘疾，不能作為有、無或者限制民事行為能力的依據(jù)。只有精神上的殘疾才能作為判斷標準。

三、自然人的住所

自然人住所的意義，在于訴訟管轄，文書的送達等。自然人的住所與經(jīng)常居住地之間的關系，經(jīng)常居住地是自然人離開自己的住所連續(xù)居住一年以上的地方，但是住院除外。住所與經(jīng)常居住地不一致的，經(jīng)常居住地視為住所。

自然人的法定住所，主要是被監(jiān)護人的住所問題。

【例題】甲村公民孫某，將其戶口從甲村遷出，欲落到乙村，還未落到乙村，經(jīng)朋友勸說，往深圳打工。在深圳打工十個月，因工地出現(xiàn)事故受傷，被送往北京某大醫(yī)院治療達一年零四個月。依法孫某應以（）為住所地。

A.甲村

B.乙村

C.深圳

D.北京

[答疑編號632000303]

【答案】A

【解析】這個問題涉及到遷出和遷入的問題，還涉及到對經(jīng)常居住地的理解。在深圳打工10個月不構成經(jīng)常居住地，因為經(jīng)常居住地是連續(xù)居住一年以上的地方。在北京住院1年零4個月也不構成經(jīng)常居住地，因為醫(yī)院不能構成經(jīng)常居住地。司法解釋：遷出但沒遷入的仍以原住所地為準。所以本題的選項是A。

【例題】甲乙是一對夫妻，生有未成年人丙，甲乙離婚后，未成年人丙與乙生活，丙因訴訟涉及到訴訟文書的送達。甲住在A市的1號，乙住在A市的2號，丙住在A市的3號，文書要送達到（）。

A.1號

B.2號

C.3號

D.上述三個地方均可

[答疑編號632000304]

【答案】B

【解析】未成年人的住所要以他的監(jiān)護人的住所為住所。乙是未成年人丙的實際監(jiān)護人，因此應當以乙的住所為住所。所以選項為B。

四、監(jiān)護

要掌握監(jiān)護的概念與性質。

（一）明確父母是未成年人的當然法定監(jiān)護人，即使父母離婚，無論與誰一起生活，父母雙方仍然是未成年人的監(jiān)護人。這里要區(qū)分開監(jiān)護人與監(jiān)護責任。《民通意見》：監(jiān)護責任由與其共同生活的一方承擔，共同生活一方承擔有困難的，由父母雙方共同承擔。

如果父母雙方出國留學，將未成年人交給祖父母，外祖父母的，父母雙方仍然是監(jiān)護人，此時未成年人侵權的，父母承擔責任，祖父母外祖父母只有在有過錯的情況下，才承擔連帶責任

未成年人在小學，幼兒園致人損害的，其監(jiān)護人父母承擔主要責任，小學校、幼兒園在有過錯的時候才適當賠償。如果監(jiān)護人與小學、幼兒園之間有協(xié)議的，依照其協(xié)議。

祖父母、外祖父母、成年兄姐是有法定監(jiān)護義務的人，如果父母不在，祖父母外祖父母成年兄姐有監(jiān)護義務。

其他親屬為自愿監(jiān)護人。

沒有上述監(jiān)護人的情況下，未成年人的父母所在單位或未成年人所在地的村委會、居委會、民政部門擔任監(jiān)護人。

未成年人的監(jiān)護人除父母之外，可以協(xié)商由一人或多人擔任監(jiān)護人，如果有爭議，由基層單位（未成年人父母所在單位，村委會，居委會**沒有民政部門）指定，對指定不服的，才可以向人民法院起訴。如果沒有經(jīng)過基層單位指定直接向人民法院起訴，人民法院不予受理?；鶎訂挝坏闹付ㄊ侨嗣穹ㄔ褐付ǖ谋亟?jīng)程序。

（二）精神病人的法定監(jiān)護人有法定義務的監(jiān)護人：配偶、父母、成年子女，其他近親屬（這里是有順序的）。這里面的其他近親屬是指：祖父母、外祖父母、兄弟姐妹，成年的孫子女、外孫子女。

其他親屬是自愿監(jiān)護人。

（三）監(jiān)護人的職責：保護被監(jiān)護人的身體健康，照顧被監(jiān)護人的生活；對被監(jiān)護人進行管理和教育；保護和管理被監(jiān)護人的財產(chǎn)；代理被監(jiān)護人進行民事活動、訴訟并承擔責任。

“保護和管理被監(jiān)護人的財產(chǎn)”是指監(jiān)護人確是為了被監(jiān)護的利益，不得擅自處分被監(jiān)護人財產(chǎn)。

【例題】甲是童星（8周歲），片酬很多，他的父親經(jīng)他同意，將10萬元贈送給他的叔叔丙，問這個贈予行為的效力如何？（）

A.有效

B.無效

C.效力未定

D.可撤銷

[答疑編號632000305]

【答案】B

【解析】這個財產(chǎn)是一個八歲未成年人的，作為他的父親只能是為未成年人的個人利益，才能處分。雖然征得了甲的同意，但是甲的同意在法律上沒有任何意義。這是一個無效的行為。

【例題】甲、乙為同胞兄弟，其父母雙亡，乙為未成年人，家在縣城工作。他們有一叔丙，住在鄉(xiāng)下。甲、丙均不原做乙的監(jiān)護人，乙的監(jiān)護人為（）

A.甲

B.丙

C.甲和丙

D.甲或丙

[答疑編號632000306]

【答案】A

【解析】題中涉及父母之外的未成年人的法定監(jiān)護人問題。祖父母、外祖父母、成年兄姐是法定監(jiān)護人，叔叔等親屬是自愿監(jiān)護人。

專題三 民事行為和民事法律行為

一、民事行為

民事行為是指以意思表示為要素，發(fā)生民事效力的行為。包括民事法律行為、無效民事行為、效力待定民事行為、可變更可撤銷民事行為。凡是表意行為都是民事行為，民事行為與事實行為相對應的，民事行為和事實行為統(tǒng)稱為民法上的行為，民法上的行為又是與事件相對應的，民法上的事件與行為又統(tǒng)稱為民事法律事實。

【例題·單選題】下列行為中，屬于民事行為的是（）

A.甲有朋自遠方來，甲不在，乙代為招待的行為

B.甲為一香客，甲赴寺廟進香的行為

C.甲毆打乙致傷的行為

D.甲贈與乙1000元的行為

[答疑編號632000401]

【答案】D

【解析】本題涉及民事行為的構成要件問題，民事行為應具備三要素：以意思表示為必要要素；依行為人的意思表示的內容而發(fā)生效力；依行為人具有民事行為能力為生效要件。A不是民事行為，因為民事行為要發(fā)生民事效果，要產(chǎn)生民事法律權利義務關系，同時是一個表意行為，乙代為招待并不發(fā)生法律效果。B也不是，不發(fā)生法律意義。C是一個侵權的行為，它是一個事實行為而不是表意行為。D是民事行為，以贈與為意思表示并發(fā)生法律權利義務關系，導致所有權的轉移。

二、民事法律行為

民事法律行為是民事行為的一種，是民事行為的下屬概念。

民事行為與民事法律行為的區(qū)別在于：具有合法性的特征。

民事行為有些具有合法性特征，有些不具有合法性特征。民事法律行為一定要具有合法性特征。

【例題·單選題】下列選項中，屬于民事法律行為的是（）

A.不當?shù)美?B.無因管理 C.侵權行為 D.訂立合同

[答疑編號632000402]

【答案】D

【解析】不當?shù)美?，在我國目前理論認為是事件。無因管理是一個事實行為，不是表意行為，因此也不是民事法律行為。侵權行為是事實行為。訂立合同是典型的民事法律行為。

專題四 人身權

一、人身權的概念與特征

人身權的特征：

①人身權與民事主體的人身密不可分，不能轉讓、繼承和贈與。人身權與財產(chǎn)權不同，財產(chǎn)權一般可以轉讓、贈與、繼承。

例外情況：《民法通則》99條規(guī)定：法人、個體工商戶、個人合伙享有名稱權。企業(yè)法人、個體工商戶、個人合伙有權使用、依法轉讓自己的名稱。

②人身權是民事主體不可缺少的權利。人身權中的部分權利，如配偶權、榮譽權必須具備一定的民事行為能力才能取得。人身權也可以因法定或約定的原因而喪失。

③人身權是非財產(chǎn)性權利。侵害人身權影響他人經(jīng)濟利益的，可以要求損害賠償。如：我國現(xiàn)行法律規(guī)定，侵害他人的姓名權、名譽權、名稱權、隱私權，可以要求精神損害賠償。

二、一般人格權

人格權是與生俱來的。

人身權可以分為人格權和身份權。

人格權又可分為一般人格權和具體人格權。一般人身權是指人身自由、人格平等、人格尊嚴、人格獨立。

一般人格權的特征是：普遍性、概括性、專屬性、法定性。

普遍性是指任何人都享有一般人格權。

概括性是指一般人格權是非常抽象的。

專屬性是指人格權是不能轉讓的。

法定性是指一般人格權是由法律規(guī)定的。

一般人格權的功能是：

解釋具體人格權、補充具體人格權、產(chǎn)生具體人格權。

三、具體人格權的種類

具體人格權的種類：

生命權、身體權、健康權、自由權、姓名權或名稱權、名譽權、肖像權、隱私權。

四、姓名權的內容及其侵害

姓名權包括：

姓名決定權、姓名使用權、姓名變更權。

侵害姓名權的形式包括：

干涉他人行使姓名權、盜用他人的姓名、假冒他人的姓名等。

【例題·多選題】朱某駕駛摩托車搶了田某放在自行車車筐內的手提包，包內有現(xiàn)金500元，身份證一張。后由于朱某與田某有幾分相像，為逃避追捕，朱某以田某的身份生活了半年，于1999年12月被公安機關抓獲。則朱某侵犯了田某的（）

A.名譽權

B.榮譽權

C.對現(xiàn)金、手提包、身份證的所有權

D.姓名權

[答疑編號632000501]

【答案】ACD

五、名譽權的特征和名譽權的侵害

名譽權的主體包括全體民事主體（自然人、法人、非法人民事主體），名譽權的客體是名譽，名譽權本身不具有財產(chǎn)性，但是它與財產(chǎn)利益相關，特別是法人的名譽權更與財產(chǎn)利益相關。

名譽權的侵害包括侮辱行為和誹謗行為。但是，下列行為不構成侵害名譽權：散布內容真實的行為、受害人同意的行為、正當行使權利的行為。散布內容真實的行為不構成侵害名譽權，但是可能構成侵害隱私權。正當行使權利的行為包括正當?shù)妮浾摫O(jiān)督、舉報等。

【例題·多選題】某醫(yī)院在優(yōu)生優(yōu)育圖片展中，展出了一性病患者的照片，并在說明中用推斷性語言表述該患者系性生活不檢點所致。雖然患者眼部被遮擋，也未署名，但有些觀眾仍能辨認出該患者是誰，患者看了畫展后，認為醫(yī)院侵犯了他的人格權，那么醫(yī)院未侵害患者的權利有哪些（）

A.生命權

B.肖像權

C.名譽權

D.隱私權

[答疑編號632000502]

【答案】AB

【解析】該患者確系一名性病患者，醫(yī)院散布的信息是真實的，但是該信息是患者不愿公之于眾的，因此侵害了患者的隱私權。同時醫(yī)院用推斷性的語言表述該患者性生活不檢點，采用一種評價性的語言而不是描述性的語言，這是詆毀他人名譽的行為。照片被展覽，但是醫(yī)院不是以贏利為目的，不構成侵害肖像權。

六、肖像權的特征及其侵害

肖像權是自然人獨有的民事權利，法人和其他組織不享有肖像權。肖像權具有特定性，它是一種專有權。侵害肖像權的構成要件：① 非經(jīng)自然人同意而使用其肖像；② 以贏利為目的。

下列行為是肖像權的合理使用，不構成侵害：① 在新聞報道中合理使用相關人物的肖像。② 為執(zhí)行公務或為社會公益而舉辦特定活動使用他人肖像。但該公益活動不得與某產(chǎn)品發(fā)生直接聯(lián)系，如某企業(yè)舉辦老年高爾夫球賽，甲獲冠軍，該企業(yè)在甲獲冠軍的照片注明，甲獲冠軍是因為服用本廠的延年益壽丸，這種情況下就構成侵害肖像權。③ 為記載或宣傳特定公眾活動而使用參與者的肖像。④ 為肖像權人自身利益而使用其肖像。⑤ 基于科研和教育在一定范圍內使用他人肖像。

【例題·多選題】下列情況中，屬于合理使用肖像權的是（）。

A.新聞報道中合理使用領導人的肖像

B.公安機關為緝拿犯罪分子在報刊上使用犯罪分子的肖像

C.為宣傳植樹活動而使用植樹者的肖像

D.尋人啟示上使用失蹤者的肖像

[答疑編號632000503]

【答案】ABCD

【例題·單選題】陳興夫婦在兒子陳華周歲生日時到紅星照相館為兒子拍照紀念。攝影師劉某翻拍了陳華的底片，后將其賣給個體戶張某做掛歷用。張某又將該底片賣給蘭星香皂廠作嬰兒香皂廣告之用。在本案中，侵害陳華肖像權的侵權人是誰（）。

A.劉某和張某，不包括蘭星香皂廠

B.張某和蘭星香皂廠，不包括劉某

C.劉某和蘭星香皂廠，不包括張某

D.劉某，張某和蘭星香皂廠

[答疑編號632000504]

【答案】D

【解析】要注意侵害肖像權是以贏利為目的，如果不是以盈利為目的，可能侵害其他的權利。

七、隱私權的特征及其侵害

隱私權的特征：① 隱私權具有專屬性。② 隱私權具有秘密性 ③ 隱私權具有可放棄性。侵害隱私權的行為：① 以侵入、干擾等手段侵害自然人個人隱私 ② 以監(jiān)聽、監(jiān)視、窺視、非法調查等手段刺探他人的隱私。③泄露、公開披露或宣揚他人隱私。④ 非法利用他人隱私。侵害隱私權以侵權人存在主觀過錯為要件，但為了社會公共利益公開他人隱私的，不為侵害隱私權。注意隱私權的侵害與公共權利的行使和輿論監(jiān)督權行使的關系，如人民法院在審理案件中，就要對行為人不想公開的事進行公開，這不為侵害犯罪人的隱私權。學校對在宿舍公開同居的男女學生進行處理，學校要將事實公開不是侵害隱私權，但這個處分應當在相應范圍內，而不能置于校園之外。如張三有嚴重的受賄行為，受賄行為對他個人而言是隱私，李四知道后向有關部門檢舉揭發(fā)，這種情況也不構成隱私權的侵害。

例1：甲身患梅毒，于2001年10月4日挾持女青年孫某逼迫其拍裸照，并將其強奸，后甲將孫某的裸照在社會上公開散發(fā)。2001年12月，孫某被檢查因強奸而患上梅毒。則以下在孫某的權利中，甲侵犯了孫某的哪些權利（）

A.榮譽權

B.健康權

C.性自由權

D.隱私權

[答疑編號632000505]

【答案】BCD

【解析】B對，因為孫某因此而患上梅毒。C對，強奸行為違背女性意志。D對，將孫某裸照在社會上散發(fā)，侵犯隱私權。

例2：某報社在一篇新聞報道中，披露未成年人甲是乙的私生子，致使甲備受同學的嘲笑與奚落，甲因精神痛苦自殘左手無名指，給甲的生活學習造成重大影響。按照我國現(xiàn)行的法律，報社的行為應如何認定（）

A.如實報道，不構成侵權

B.侵害了甲的姓名權

C.侵害了甲的身體權

D.侵害了甲的隱私權 [答疑編號632000506]

【答案】D

【解析】報社確是如實報道，但它涉及到個人不愿公開隱私，也不涉及社會公共利益，也不涉及到社會的輿論監(jiān)督，屬于侵害隱私權的問題。

八、身份權的特征

身份權的特征：①身份權是基于特殊身份而形成的人與人之間的權利義務關系；②身份權不是民事主體固有的，而是通過一定的行為和事實取得和消滅的（這正好與人格權相反）；③身份權不是民事主體的必備權利；④身份權的客體是身份利益。

九、具體身份權

具體身份權包括：①親權是指父母對未成年子女所享有的權利，包括監(jiān)護權、人身照顧權、探視權、財產(chǎn)照顧權）；②親屬權，親屬之間所享有的權利，包括親屬間的對共同財產(chǎn)的管理權、親屬間的探視權；③榮譽權取得一定事跡，被有關部門授予一定榮譽稱號，對這個榮譽稱號所享有的權利；④配偶權夫妻基于夫妻關系而產(chǎn)生的權利義務關系。

專題五 侵權行為

一、侵權行為的特征

侵權行為侵害他人合法權益的不法行為，是給被侵害人造成實際損害后果的行為，也就是說無侵害無侵權，但是特殊情況除外。

侵權行為的特征：①有不法行為；②有損害后果；③行為人有過錯；④損害后果和不法行為間有因果關系。

例：甲騎自行車上班，在一拐彎處，甲未減速，將一行人乙撞倒在地，但乙爬了起來毫發(fā)無傷，拍了拍身上灰便走了，則甲的行為是否是侵權行為（）

A.甲的行為是侵權行為，因為他將乙撞倒在地

B.甲的行為不是侵權行為，因為甲的行為沒有造成乙的傷害

C.甲的行為是侵權行為，因為他騎車拐彎未減速，違反了相關的交通法規(guī)

D.以上說法都不對

[答疑編號632000601]

【答案】B

【解析】不法事實未造成損害后果，符合“無損害無侵權”的原理。

二、單獨侵權和共同侵權

應掌握共同侵權的情況：①加害人之間存在共同侵權的意思聯(lián)絡；②加害人之間雖無共同意思聯(lián)絡，但其行為造成的損害具有不可分性；如甲是司機、乙也是司機，在不同的方向違章駕駛，造成行人丙的受害。在這個侵權中，甲和乙是不存在共同意思聯(lián)絡，但是他們行為的共同結果造成乙的受害，他們的行為也構成共同侵權行為。對于丙的損害，甲和乙要承擔連帶責任。這里面要強調損害具有不可分性，否則按照單獨侵權處理。甲和乙有仇，將乙家的牛牽走并賣掉，丙和乙有仇，將乙的房子燒了，這種情況下，損害具有可分性，他們是單獨侵權。③教唆人和實施人共同造成他人損害，如果教唆人是成年人，實施人是限制民事行為能力人，舉個例子：甲教唆15歲的乙攻擊丙，丙因此受害。對于丙的損害，甲和乙是共同侵權，承擔連帶責任。但是這個連帶責任中，主要由教唆人甲承擔。如果教唆一個無民事行為能力人，如20歲的甲教唆8歲的小孩，在后面攻擊一個16歲的丙，對于丙的損害，這種情況下，構成單獨侵權，由教唆人甲承擔責任。在共同侵權中，要注意區(qū)分各種情況，共同侵權中，要求侵權人均存在過錯，無意行為不構成共同侵權行為，應當區(qū)分共同侵權和單獨侵權，共同侵權人負連帶責任，單獨侵權人負自己的責任。

例：1996年春，某市舉辦了春季名貴花展。甲約女友乙前去參觀。兩人因說說笑笑，未注意門前掛有“展覽之花，嚴禁采摘”的牌子，走到一盆花前，乙停下來對甲說：“這花真好看，你摘一朵給我”。甲上前采摘，因用力過猛，造成花根松動，導致該盆花死亡。同時，甲因突然轉身與正在身后參觀畫展的丙相撞，造成丁的眼鏡摔碎。該盆名花為丙所有，丙為此損失500元，丁的鏡片損失共計300元?，F(xiàn)丁、丙想提起訴訟。問：

（1）對于丙的損失，責任應如何承擔（）

A.由甲承擔

B.由乙承擔

C.由甲、乙分別承擔150元

D.甲、乙承擔連帶責任

[答疑編號632000602]

【答案】D

【解析】女青年讓男青年摘花，女青年實際上是一種教唆狀態(tài)，男青年是實施狀態(tài)，他們對花的侵害存在共同的意思表示，丙的花的損失，甲和乙構成共同侵權。

（2）對于丁的損失，責任應如何承擔

A.由甲承擔

B.由乙承擔

C.由甲、乙分別承擔250元

D.甲、乙承擔連帶責任

[答疑編號632000603]

【答案】A

【解析】對于丁的損失，甲是一種單獨侵權的行為。

三、侵權行為歸責原則

對于一般侵權，實行過錯責任原則，實行誰主張，誰舉證。在特殊侵權中，產(chǎn)品責任、高度危險作業(yè)的損害責任、環(huán)境污染的損害賠償責任、動物致人損害賠償責任、監(jiān)護責任實行無過錯責任。這里面要特別注意，①只要是產(chǎn)品的缺陷致人損害的，無論是產(chǎn)品的制造者還是產(chǎn)品的銷售者要負賠償責任，這種責任是無過錯責任，這種無過錯責任的目的是為了保護消費者的利益，②高度危險是指高空、高壓、易燃、易爆、巨毒、放射性等，這種情況下的責任也是無過錯責任。這種責任的例外，就是受害人的故意造成了損害。③環(huán)境污染造成他人損害的，污染人要負無過錯責任。④動物致人損害也是實行無過錯責任。⑤監(jiān)護責任。除此五個以外，我國法律沒有規(guī)定其他無過錯責任。但是如果是工作物致人損害是過錯推定責任，地面施工致人損害是過錯責任，但是這種過錯責任是一種不作為的過錯責任。對于造成的損害在雙方當事人均無過錯，法律又沒有規(guī)定無過錯責任的情況下，根據(jù)社會公平觀念，可適用公平責任原則。所以，在我國責任歸責原則有三個：過錯責任原則、無過錯責任原則、公平責任原則。無過錯責任原則主要是侵權里的原則，在違約里不存在無過錯責任原則。

例：下列關于公平責任原則的表述，錯誤的是（）

A.公平責任原則主要適用當事人無過錯的情況

B.公平責任原則的適用以公平觀念為基礎

C.公平責任原則適用的結果限于對直接財產(chǎn)損失的賠償

D.公平責任原則既適用于侵權，也適用于違約

[答疑編號632000604]

【答案】D

【解析】公平責任原則僅適用于侵權。

四、一般侵權的構成要件

一般侵權的構成要件：①行為的違法性、②損害事實的存在、③因果關系的存在、④行為人主觀上存在過錯。行為的違法性是指行為違反了法律規(guī)定的作為或者不作為的義務；損害事實既包括財產(chǎn)損害有包括人身損害、精神損害，財產(chǎn)損害和精神損害應當以客觀上的損害為依據(jù)，對于精神損害應當堅持主觀和客觀相一致原則；在因果關系中，法律上的學說很多，如條件說、原因說、直接因果關系說、間接因果關系說、現(xiàn)實說等等。我們應當堅持直接的必然的因果關系說；行為人主觀上的過錯，這里的過錯是指故意或過失的心理狀態(tài)，過失在民法上包括重大過失和一般過失。

【例題】某日，宋某駕車出游，途中見前面的車輛速度漸緩，遂與前一輛車于相距5米左右距離減速緩行，不想其后梁某因超速行車，來不及剎車，撞向宋某的車，導致宋某的車也往前撞向陳某的車，造成陳某的車嚴重損壞。為此，宋某特向律師咨詢，如果你是律師，你將如何回答（）

A.宋某的行為不構成侵權行為，其行為雖造成了陳某的損害，但在主觀上沒有過錯。

B.宋某的行為構成侵權行為，因為是宋某的車撞了陳某的車而造成車的嚴重損害

C.宋某對陳某進行賠償后，可以向梁某追償

D.陳某的損失只能由宋某賠償，梁某對此不承擔責任，因為梁某直接撞的是宋某的車。

[答疑編號632000605]

【答案】A

【解析】本題中，梁某有過錯，宋某沒有過錯，所以宋某的行為不構成侵權行為，宋某不是侵權行為人，也就不存在損害賠償，宋某的車僅僅是一個“道具”，真正的侵權人是梁某。

專題六 法 系

一、法律體系

所謂法律體系，是指一個國家的全部法律規(guī)范，按照一定的原則和要求，根據(jù)法律規(guī)范的調整對象和調整方法的不同，劃分為若干法律門類，并由這些法律門類及其所包括的不同法律規(guī)范形成的有機聯(lián)系的統(tǒng)一整體。我國的法律體系，以憲法為核心，以法律為主干，部門齊全、結構嚴謹。具體包括憲法及憲法相關法、民商法、行政法、經(jīng)濟法、社會法、刑法、訴訟與非訴訟程序法等七個法律部門。

（一）憲法及憲法相關法

憲法是國家的根本大法，規(guī)定國家的根本制度和根本任務、公民的基本權利和義務等內容。憲法相關法是與憲法相配套、直接保障憲法實施和國家政權運作等方面的法律規(guī)范的總和，主要包括四個方面：有關國家機構的產(chǎn)生、組織、職權和基本工作制度的法律；有關民族區(qū)域自治制度、特別行政區(qū)制度、基層群眾自治制度的法律；有關維護國家主權、領士完整和國家安全的法律；有關保障公民基本政治權利的法律。

（二）刑法

它是規(guī)范犯罪、刑事責任和刑事處罰的法律規(guī)范的總和。刑法是一個傳統(tǒng)的法律門類，與其他法律門類相比，具有兩個顯著特點：一是所調整的社會關系最廣泛。不論哪一方面的社會關系，只要發(fā)生了構成犯罪的行為，都受刑法調整。二是強制性最突出。所有法律都有強制性，但都沒有刑法突出。刑法是保證其他法律有效實施的后盾。

（三）行政法

行政法是規(guī)范行政管理活動的法律規(guī)范的總和，包括有關行政主體、行政行為、行政群序、行政監(jiān)督以及國家公務員制度等方面的法律規(guī)范。行政法調整的是行政機關與行政管理相對人（公民、法人和其他組織）之間因行政管理活動而發(fā)生的法律關系，是一種縱向的法律關系，因此行政機關與行政管理相對人的地位是不平等的。行政行為由行政機關單方面依法作出，不需要雙方平等協(xié)商。

（四）民商法

民商法是規(guī)范民事、商事活動的法律規(guī)范的總和，調整的是自然人、法人和其他組織之間以平等地位而發(fā)生的各種法律關系。關于民法和商法是分立還是合一，各國做法不盡相同，從我國的立法模式來看，采取的是民商合一制度。民法作為一個傳統(tǒng)的法律門類，主要包括物權、債權、知識產(chǎn)權、婚姻、家庭、收養(yǎng)、繼承等方面的法律規(guī)范。商法是在適應現(xiàn)代商事活動的需要，從民法中分離而逐漸發(fā)展起來的，主要包括公司、破產(chǎn)、證券、期貨、保險、票據(jù)、海商等方面的法律規(guī)范。

（五）經(jīng)濟法

經(jīng)濟法是調整政府對市場經(jīng)濟活動實行干預、管理、調控所產(chǎn)生的法律關系的法律規(guī)范的總和。經(jīng)濟法是在政府干預市場活動過程中逐漸發(fā)展起來的一個法律門類，一方面與行政法的聯(lián)系很密切；另一方面又與民法商法的聯(lián)系很密切。由于同一個經(jīng)濟法中既有調整縱向關系的法律規(guī)范，又有調整橫向關系的法律規(guī)范，具有相對的獨立性，因此應當單列為一個法律部門。如：就經(jīng)濟法與商法的區(qū)別而言，商法是私法，僅調整商事主體個體的權利。而經(jīng)濟法是公法，側重于調整政府平衡協(xié)調經(jīng)濟生活中發(fā)生的政府與商事主體間的關系，強調政府與商事主體間責、權、利、效的一致性。

（六）社會法

社會法是規(guī)范勞動關系、社會保障、社會福利和特殊群體權益保障方面法律關系的法律規(guī)范的總和。社會法也是在政府干預社會生活過程中逐漸發(fā)展起來的一個法律門類，所調整的是政府與社會之間、社會不同部分之間的法律關系。社會法包括兩個方面，一是有關勞動關系、勞動保障和社會保障方面的法律，如勞動法、工會法等。二是有關特殊社會群體權益保障方面的法律，如未成年人保護法、婦女權益保障法等。

（七）程序法

程序法是規(guī)范解決社會糾紛的訴訟活動與非訴訟活動的法律規(guī)范的總和。我國已經(jīng)制定了刑事訴訟法、民事訴訟法、行政訴訟法，分別對三種訴訟活動進行規(guī)范。此外，針對海事訴訟的特殊性，制定了海事訴訟特別程序法，作為對民事訴訟法的補充。為了處理國與國之間的犯罪引渡問題，制定了引渡法，作為對刑事訴訟法的補充。此外，我國還制定了仲裁法、勞動爭議調解仲裁法等非訴訟程序法。

二、法系

各國法律淵源不同，往往與各國的法系不同有關，如判例是否作為法律的淵源即是一例。所謂法系，是指根據(jù)歷史淵源、歷史傳統(tǒng)、存在樣式和運行方式的不同而對當今法律制度做出的分類。按照這種分類方法，各國的法律制度主要可以分為大陸法系和普通法系。

大陸法系，又稱羅馬法系、民法法系、成文法系，是承襲古羅馬法的傳統(tǒng)，仿照《法國民法典》和《德國民法典》的樣式而建立起來的法律制度的總稱。歐洲大陸上的法、德、意、荷蘭、西班牙、葡萄牙等國和拉于美洲、亞洲許多國家的法律都屬于大陸法系。我國的法律制度在形式上屬于大陸法系。

普通法系又稱英美法系、海洋法系或判例法系，是承襲英國中世紀的法律傳統(tǒng)而發(fā)展起來的各國法律制度的總稱。英、美、澳大利亞、新西蘭等英語國家和我國香港特別行政區(qū)的法律制度均屬于英美法系。

大陸法系與英美法系的主要區(qū)別包括以下幾個方面：

1.法律淵源不同。大陸法系表現(xiàn)為成文法，其法律以成文法即制定法的方式存在，它的法律淵源包括立法機關制定的各種規(guī)范性法律文件、行政機關頒布的各種行政法規(guī)以及本國參加的國際條約，但不包括司法判例。英美法系的法律淵源既包括各種制定法，也包括判例，而且判例所構成的判例法在整個法律體系中占有非常重要的地位。

2.法官權限不同。大陸法系強調法官只能援用成文法中的規(guī)定來審判案件，法官對成文法的解釋也需受成文法本身的嚴格限制，故法官只能適用法律而不能創(chuàng)造法律。英美法系的法官既可以援用成文法也可以援用已有的判例來審判案件，而且也可以在一定的條件下運用法律解釋和法律推理的技術創(chuàng)造新的判例，從而法官不僅適用法律，也在一定的范圍內創(chuàng)造法律。

3.訴訟程序的不同。大陸法系的訴訟程序以法官為重心，突出法官的職能，具有糾問程序的特點。英美法系的訴訟程序以原告、被告及其辯護人和代理人為重心，法官只是雙方爭論的“仲裁人”而不能參與爭論，與這種對抗式（也稱訴辯式）程序同時存在的是陪審團制度，陪審團代表公民參加案件審理，但主要負責作出事實上的結論和法律上的基本結論（如有罪或無罪），法官負責作出法律上的具體結論，即判決。

當然，隨著社會的發(fā)展，由于各國之間的經(jīng)濟、政治和文化聯(lián)系與交流加強，兩大法系之間的互相借鑒也隨之受到重視，因而它們之間的差別也開始縮小，不再像過去那樣明顯。不過上述的這些區(qū)別，在相當長的時間內是不會消失的。

第五篇：中級會計師《中級經(jīng)濟法》試題及答案

一、單項選擇題

1、根據(jù)《公司法》的規(guī)定，規(guī)模較小且不設董事會的有限責任公司的法定代表人為()。

A、股東會指定的負責人

B、執(zhí)行董事

C、副經(jīng)理

D、執(zhí)行監(jiān)事

【正確答案】 B

【答案解析】 根據(jù)規(guī)定，股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以設1名執(zhí)行董事，不設董事會;執(zhí)行董事可以為公司的法定代表人;執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。

【重溫知識】 立即學習該知識點

【該題針對“有限責任公司董事會的召開和決議”知識點進行考核】

2、根據(jù)新頒布《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，下列各項中，不符合普通合伙企業(yè)合伙人當然退伙情形的是()。

A、合伙人喪失償債能力

B、合伙人被宣告破產(chǎn)

C、合伙人在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額被人民法院強制執(zhí)行

D、合伙人未履行出資義務

【正確答案】 D

【答案解析】 選項D是屬于除名的情形。

【重溫知識】 立即學習該知識點

【該題針對“普通合伙企業(yè)的退伙”知識點進行考核】

3、下列關于普通合伙企業(yè)中合伙人在執(zhí)行合伙事務中的權利的說法正確的是()。

A、合伙人按照出資比例執(zhí)行合伙企業(yè)事務

B、合伙企業(yè)事務執(zhí)行人以合伙企業(yè)名義活動，其權利來自于全體合伙人的授權

C、不執(zhí)行合伙事務的合伙人不得過問合伙企業(yè)的事務

D、執(zhí)行合伙事務的合伙人不按照規(guī)定執(zhí)行事務的，其他合伙人可以撤銷委托

【正確答案】 D

【答案解析】 各合伙人無論其出資多少，都有權平等享有執(zhí)行合伙企業(yè)事務的權利，所以選項A不正確;合伙企業(yè)事務執(zhí)行人以合伙企業(yè)名義活動，其權利來自于法律的規(guī)定，所以選項B不正確;不執(zhí)行合伙事務的合伙人享有監(jiān)督的權利，因此選項C不正確。

【重溫知識】 立即學習該知識點

【該題針對“合伙人在執(zhí)行合伙事務中的權利和義務”知識點進行考核】

4、下列對普通合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員的說法正確的是()。

A、合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員必須是合伙人

B、除合伙協(xié)議約定以外，全體合伙人一致同意可以聘任合伙人以外的人員擔任經(jīng)營管理人員

C、被聘任的經(jīng)營管理人員具有合伙人的資格

D、非合伙人的管理人對合伙企業(yè)的債務承擔無限連帶責任

【正確答案】 B

【答案解析】 除合伙協(xié)議約定以外，經(jīng)全體合伙人一致同意可以聘任合伙人以外的人員擔任經(jīng)營管理人員，所以合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員可以不是合伙人，因此選項A錯誤，選項B正確;被聘任的經(jīng)營管理人員不是合伙企業(yè)的合伙人，因而不具有合伙人的資格，故非合伙人的管理人并非對合伙企業(yè)的債務承擔無限連帶責任，所以選項D錯誤。

【重溫知識】 立即學習該知識點

【該題針對“非合伙人參與經(jīng)營管理”知識點進行考核】

5、有限合伙人按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉讓其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額的，應當提前()日通知其他合伙人。

A、1

5B、30

C、4

5D、60

【正確答案】 B

【答案解析】 有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉讓其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額，但是應當提前30日通知其他合伙人。

【重溫知識】 立即學習該知識點

【該題針對“有限合伙人財產(chǎn)份額的轉讓”知識點進行考核】

二、多項選擇題

1、根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，下列匯票不得進行背書轉讓的有()。

A、被拒絕承兌的匯票

B、被拒絕付款的匯票

C、超過付款提示期限的匯票

D、記載“委托收款”字樣的匯票

【正確答案】 ABCD

【答案解析】(1)匯票被拒絕承兌、被拒絕付款或者超過提示付款期限的，屬于法定禁止背書。如果背書轉讓的，背書人應當承擔匯票責任;(2)在委托收款背書中，被背書人并未取得票據(jù)權利，因此不得再以背書轉讓匯票。

【重溫知識】 立即學習該知識點

【該題針對“匯票的法定禁止背書”知識點進行考核】

2、根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，下列有關票據(jù)背書的表述中，正確的有()。

A、背書人在背書時記載“不得轉讓”字樣的，被背書人再行背書無效

B、背書附條件的，背書無效

C、部分轉讓票據(jù)權利的背書無效

D、分別轉讓票據(jù)權利的背書無效

【正確答案】 CD

【答案解析】(1)背書人在背書時記載“不得轉讓”字樣的，原背書人對被背書人的后手不承擔票據(jù)責任。(2)背書附條件的，所附條件無效，背書有效。(3)將匯票金額的一部分或者將匯票金額分別轉讓給2人以上的背書無效。

【重溫知識】 立即學習該知識點

【該題針對“匯票背書的形式”知識點進行考核】

3、甲因業(yè)務需要，向銀行申請貸款。2009年4月3日甲與銀行簽訂貸款協(xié)議，并同日簽訂了質押合同。合同中約定甲以其享有的專利進行質押，2009年4月5日甲到專利管理部門辦理出質登記。問下列選項錯誤的有()。

A、甲與銀行簽訂的貸款協(xié)議于2009年4月3日生效

B、甲與銀行簽訂的質押合同于2009年4月5日生效

C、甲與銀行簽訂的貸款協(xié)議先于質押合同生效

D、甲與銀行簽訂的貸款協(xié)議與質押合同同時生效

【正確答案】 BC

【答案解析】 質押合同是諾成性合同，依法成立時生效。

【重溫知識】 立即學習該知識點

【該題針對“質押合同”知識點進行考核】

4、下列關于動產(chǎn)質權效力說法中，正確的有()。

A、質押合同是諾成合同，質物的轉移不是合同的生效要件

B、動產(chǎn)質權設立后，在主債務清償以前，質權人有權占有質物，但不能收取質物所生的孳息

C、質權人在債務履行期屆滿前，不得與出質人約定債務人不履行到期債務時質押財產(chǎn)歸債權人所有

D、質押合同中對質押的財產(chǎn)約定不明，或者約定的出質財產(chǎn)與實際移交的財產(chǎn)不一致的，以約定的出質財產(chǎn)為準

【正確答案】 AC

【答案解析】 根據(jù)規(guī)定，動產(chǎn)質押設立后，在主債務清償以前，質權人有權占有質物，并有權收取質物所生的孳息，因此選項B的說法錯誤;質權人收取孳息，并非取得孳息所有權，而是將孳息作為質押標的。質押合同中對質押的財產(chǎn)約定不明，或者約定的出質財產(chǎn)與實際移交的財產(chǎn)不一致的，以實際交付占有的財產(chǎn)為準，選項D的說法錯誤。

【重溫知識】 立即學習該知識點

【該題針對“質權的實現(xiàn)”知識點進行考核】

5、下列企業(yè)中屬于居民企業(yè)的有()。

A、依照中國法律、法規(guī)在中國境內成立的企業(yè)

B、依照中國法律、法規(guī)在中國境外成立的企業(yè)

C、依照外國(地區(qū))法律成立但實際管理機構在中國境內的企業(yè)

D、依照外國(地區(qū))法律成立且實際管理機構在中國境外的企業(yè)

【正確答案】 AC

【答案解析】 居民企業(yè)是指依法在中國境內成立，或者依照外國(地區(qū))法律成立但實際管理機構在中國境內的企業(yè)。

【重溫知識】 立即學習該知識點

【該題針對“居民企業(yè)”知識點進行考核】

三、判斷題

1、企業(yè)依法清算時，應當以清算期間作為1個納稅。()

【正確答案】 對

【重溫知識】 立即學習該知識點

【該題針對“納稅”知識點進行考核】

2、為地震災后重建達成的聯(lián)合協(xié)議屬于可被《反壟斷法》豁免的壟斷協(xié)議。()

【正確答案】 對

【答案解析】 為實現(xiàn)節(jié)約能源、保護環(huán)境、救災救助等社會公共利益的協(xié)議，因符合社會公共利益可以被豁免。

【重溫知識】 立即學習該知識點

【該題針對“壟斷協(xié)議行為的豁免”知識點進行考核】

3、《合伙企業(yè)法》規(guī)定了兩種類型的企業(yè)，即普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。()

【正確答案】 對

【答案解析】 題目的表述正確。

【重溫知識】 立即學習該知識點

【該題針對“有限合伙企業(yè)的概念及法律適用”知識點進行考核】

4、有限責任公司增加注冊資本時，股東認繳新增資本的出資，依照《公司法》設立有限責任公司繳納出資的有關規(guī)定執(zhí)行。()

【正確答案】 對

【重溫知識】 立即學習該知識點

【該題針對“公司注冊資本的減少和增加”知識點進行考核】

5、出租或者出售帶寬、波長等網(wǎng)絡元素的業(yè)務活動按照增值電信服務繳納增值稅。()

【正確答案】 錯

【答案解析】 出租或者出售帶寬、波長等網(wǎng)絡元素的業(yè)務活動按照基礎電信服務繳納增值稅。

【重溫知識】 立即學習該知識點

【該題針對“電信服務”知識點進行考核】

四、簡答題

某日，A簽發(fā)一張商業(yè)匯票給收款人B，匯票記載的金額為人民幣 8萬元，B依法承兌后將該匯票背書轉讓給C，C獲得該匯票的第2天，因車禍而死亡，該匯票由其唯一的繼承人D獲得。D又將該匯票背書轉讓給E，并依法提供了繼承該票據(jù)的有效證明，E獲得該匯票之后，將匯票金額改為人民幣18萬元，并背書轉讓給F，F(xiàn)又將該匯票背書轉讓給G。G在法定期限內向付款人請求付款，付款人在審查該匯票后拒絕付款，理由是：(1)該匯票背書不連續(xù)。因為，C受讓該匯票時，是該轉讓行為的被背書人，而在下一次背書轉讓中，背書人不是C，而是D。(2)該匯票金額已被變造。隨即，付款人做成退票理由書，即為退票。

要求：根據(jù)上述事實及有關規(guī)定，請回答下列問題：

(1)付款人可否以背書不連續(xù)作為拒絕付款的理由?為什么?

(2)G可以向本例中的哪些當事人行使追索權?

(3)對此因變造而退票的行為，如何界定當事人應承擔的民事責任?

【正確答案】(1)付款人不得以背書不連續(xù)作為拒絕付款的理由。因為，盡管C受讓該匯票時，是該行為的被背書人，而在下一次背書轉讓中，背書人不是C，而是D，但是，D系以繼承方式從C處合法獲得該匯票，是該匯票的權利人，只要其提供了有效證明，便可行使相應的權利，將該匯票轉讓給他人。因此，付款人不能以該匯票背書不連續(xù)作為拒絕付款的理由。

(2)依照《票據(jù)法》的有關規(guī)定，G可向其一切前手及付款人(因付款人已承兌該匯票)行使追索權，故G可以向A、B、D、E、F及付款人之一或數(shù)人或全部行使追索權。

(3)根據(jù)《票據(jù)法》的有關規(guī)定，票據(jù)的變造應依照簽章是在變造之前或之后判定當事人的責任。A、B、D的簽章是在變造之前，故應就該匯票當時記載的人民幣8萬元承擔責任，付款人亦應對此承擔責任;E為變造人，應對所造文義負責，即人民幣 18萬元承擔責任;F簽章在變造之后，亦應對人民幣18萬元負責。

【重溫知識】 立即學習該知識點

【該題針對“匯票的追索權”知識點進行考核】