第一篇：債權(quán)收購協(xié)議1

債權(quán)收購協(xié)議

合同編號(hào)：簽訂日期：簽訂地點(diǎn)：

甲方（債權(quán)收購方）：

法定代表人

地址聯(lián)系方式

組織機(jī)構(gòu)代碼證：

乙方（債權(quán)轉(zhuǎn)讓方）：

法定代表人

地址聯(lián)系方式

組織機(jī)構(gòu)代碼證：

甲方因?qū)Φ谌藊xx公司負(fù)有債務(wù)，在向該公司債轉(zhuǎn)股過程中，發(fā)現(xiàn)第三人xxx公司對貴單位（個(gè)人）負(fù)有未償還之債務(wù)。因甲方有上市交易的股權(quán)若干，為使貴單位（個(gè)人）的債權(quán)能夠得以維護(hù)和實(shí)現(xiàn)，現(xiàn)甲方欲以以股抵債之方式收購貴公司對第三人xxx公司的債權(quán)。根據(jù)《中華人民共和國合同法》及相關(guān)法律法規(guī)之規(guī)定，現(xiàn)甲乙雙方本著互利共贏、平等自愿、協(xié)商一致之原則，就甲方就收購乙方持有xxx公司債權(quán)一事，達(dá)成如下協(xié)議：

一、甲方承諾：

為使甲乙雙方收購事宜得以順利進(jìn)行，甲方向乙方承諾如下：

1、甲方以上市交易股權(quán)每股股價(jià)的90%收購相對應(yīng)的債權(quán)（即

以0.9元的股價(jià)收購1元的債權(quán)）。

2、若甲方上市交易的股權(quán)在一年內(nèi)（年月日起至年

月日止）被第三方全額收購時(shí)，甲方承諾，甲方向乙方整體

償還第三方xxx公司對乙方所負(fù)債務(wù)。

3、若甲方上市交易的股權(quán)在一年內(nèi)未被第三方收購時(shí)，甲方承

諾：

（1）若以股抵債的股權(quán)股價(jià)市值高于本款第一項(xiàng)約定的價(jià)格的，則該股權(quán)的全部收益歸乙方。

（2）若以股抵債的股權(quán)股價(jià)市值低于本款第一項(xiàng)約定的價(jià)格的，甲方將按照本協(xié)議簽訂時(shí)每股股價(jià)的90%回購該股權(quán)，以此

償還乙方債務(wù)。

二、收購債權(quán)事項(xiàng)

1、乙方自愿將以下內(nèi)容的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給甲方，甲方向乙方交付

約定數(shù)額的股份。

2、收購債權(quán)的債權(quán)標(biāo)示：

債權(quán)人：債務(wù)人：債務(wù)人住址：

債權(quán)額人民幣），利息

為：。

清償期限年

償還方式：

三、甲乙雙方的權(quán)利義務(wù)

1、甲乙雙方本著誠信原則訂立本協(xié)議，任何一方不得有欺詐、惡

意磋商等有違誠信之行為，若因一方的不誠信行為導(dǎo)致對方受損失的，應(yīng)承擔(dān)締約過失之責(zé)任。

2、乙方應(yīng)保證其讓與的債權(quán)合法真實(shí)有效，且該債權(quán)具有可讓與

性。否則，甲方有權(quán)要求乙方賠償其經(jīng)濟(jì)損失并承擔(dān)違約責(zé)任。

3、乙方應(yīng)保證其對轉(zhuǎn)讓的債權(quán)擁有完全、有效的處分權(quán)；應(yīng)保證

其所轉(zhuǎn)讓的債權(quán)免遭任何第三人的追索。否則，乙方承擔(dān)由此而引起的所有經(jīng)濟(jì)和法律責(zé)任。

4、若乙方與第三方xxx公司互負(fù)債權(quán)債務(wù)，則乙方應(yīng)保證其向甲

方轉(zhuǎn)讓的債權(quán)先于第三人xxx公司對乙方的債權(quán)到期。如若第三人xxx

公司以其對乙方享有的債權(quán)先于或者同時(shí)與轉(zhuǎn)讓的債權(quán)到期為由主

張抵銷的，甲方有權(quán)要求乙方賠償其經(jīng)濟(jì)損失并按照本協(xié)議之約定承

擔(dān)違約責(zé)任。

5、乙方應(yīng)自本協(xié)議簽訂之日起日內(nèi)將本協(xié)議第二條第二款約

定的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給甲方，甲方應(yīng)積極配合乙方的債權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜。

甲方應(yīng)自乙方轉(zhuǎn)讓債權(quán)后的續(xù)，乙方應(yīng)積極配合甲方股權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜的進(jìn)行。

6、乙方應(yīng)將債權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜及時(shí)書面通知第三人xxx公司。

若第三人xxx公司以其未接到乙方的書面?zhèn)鶛?quán)讓與通知為由進(jìn)行

抗辯，致使甲方接受讓與的債權(quán)不能實(shí)現(xiàn)的，甲方有權(quán)要求乙方返還

收購該債權(quán)的款項(xiàng)及利息，并要求乙方按照本協(xié)議之約定承擔(dān)違約責(zé)

任。

7、根據(jù)《中華人民共和國合同法》第八十條、第八十一條之規(guī)定，甲方自債權(quán)讓與通知到達(dá)第三人xxx公司時(shí)，對第三人xxx公司享有

債權(quán)并取得與該債權(quán)相應(yīng)的從權(quán)利。

根據(jù)《中華人民共和國公司法》第一百四十條、第一百四十一

條、《中華人民共和國物權(quán)法》第二十三條之規(guī)定，乙方自甲方將該

約定的股權(quán)交付給乙方時(shí)取得該股權(quán)的所有權(quán)。

8、甲乙雙方因辦理以股抵債事宜所產(chǎn)生的相關(guān)費(fèi)用，由甲乙雙方

協(xié)商解決。協(xié)商不成時(shí)，各自的費(fèi)用各自承擔(dān)。

四、支付方式

甲方依約定，向乙方交付股（大寫：）的股份以抵償元（大寫：）的債權(quán)。

五、違約責(zé)任

本協(xié)議系雙方真實(shí)意思表示，具有法律約束力。甲乙雙方應(yīng)當(dāng)恪守

協(xié)議之約定，非因不可抗力之緣由，任何一方不得違約。若因一方違

約，則應(yīng)向守約方支付所抵債權(quán)額的%作為違約金。

六、補(bǔ)充協(xié)議

本協(xié)議未盡事宜，甲乙雙方可以在平等自愿、充分協(xié)商的基礎(chǔ)上

本著合法、公平的原則，訂立補(bǔ)充協(xié)議，補(bǔ)充協(xié)議與本協(xié)議具有同等的法律效力。若本協(xié)議的內(nèi)容與補(bǔ)充協(xié)議的內(nèi)容不一致時(shí)，以補(bǔ)充協(xié)議的內(nèi)容為準(zhǔn)。

七、合同的解釋

本協(xié)議未盡事宜或者條款內(nèi)容不明確，協(xié)議雙方當(dāng)事人可以根據(jù)本協(xié)議的原則、協(xié)議的目的、交易習(xí)慣及關(guān)聯(lián)條款的內(nèi)容，按照通常理解對本協(xié)議作出解釋。該解釋具有法律約束力，除非解釋與法律或者本協(xié)議相抵觸。

八、爭議的處理

本協(xié)議在履行過程中發(fā)生爭議時(shí)，由雙方當(dāng)事人協(xié)商解決，協(xié)商不成時(shí)，按照下列第（1）提交仲裁委員會(huì)仲裁

（2）由人民法院管轄

九、合同的效力

1、本合同自雙方簽字并加蓋公章或合同專用章之日起生效

2、本合同一式 份，雙方各執(zhí)律效力。

甲方（蓋章）：乙方（蓋章）：

委托代理人（簽字）委托代理人（簽字）年月日年月日

第二篇：債權(quán)收購協(xié)議書

協(xié) 議 書

甲方：

乙方：

鑒于甲乙雙方于2012年月日與公司簽署《債權(quán)收購協(xié)議》，為維護(hù)雙方合法權(quán)益，現(xiàn)就債權(quán)收購協(xié)議所涉各方權(quán)利、義務(wù)，經(jīng)雙方協(xié)商一致達(dá)成以下協(xié)議條款，以資共同遵守。

一、《債權(quán)收購協(xié)議》簽署前，甲方必須向乙方確認(rèn)標(biāo)的債權(quán)的數(shù)額為且附于清單，并得到公司的有效確認(rèn)。

二、公司應(yīng)依據(jù)《債權(quán)收購協(xié)議》的規(guī)定，甲方保證于合同簽訂之日起7個(gè)工作日內(nèi)，一次性支付乙方收購款，該筆收購款必須打入乙方提供的指定賬戶，且?？顚Ｓ糜谝曳匠邪鼉?nèi)的工程，任何人不得挪為他用。

三、公司依據(jù)《債權(quán)收購協(xié)議》支付給乙方的收購款數(shù)額與標(biāo)的債權(quán)數(shù)額之差額，不作為乙方轉(zhuǎn)讓債權(quán)時(shí)放棄部分工程款的依據(jù)，甲方應(yīng)根據(jù)建設(shè)工程施工合同的約定足額支付乙方該筆差額，保證乙方所得價(jià)款與雙方確認(rèn)的工程款總額一致，避免乙方因簽署《債權(quán)收購協(xié)議》而導(dǎo)致收取的工程款數(shù)額減少，否則乙方可直接向甲方催要該減少的工程款，甲方不得以任何理由拖延和拒絕。

四、《債權(quán)收購協(xié)議》中規(guī)定乙方應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)和承擔(dān)的責(zé)任均由甲方負(fù)責(zé)和承擔(dān)。乙方不因簽署《債權(quán)收購協(xié)議》而承擔(dān)任何風(fēng)險(xiǎn)，由《債權(quán)收購協(xié)議》

引起的任何風(fēng)險(xiǎn)都由甲方承擔(dān)并負(fù)責(zé)解決，造成乙方損失的，甲方應(yīng)予以賠償。

五、本協(xié)議自雙方簽字蓋章后生效，一式兩份，雙方各執(zhí)一份，具有同等法律效力。

甲方：乙方：

年月日

第三篇：債權(quán)收購《承諾書》

債權(quán)收購協(xié)議書

編號(hào)：字號(hào)

尊敬的先生/女士：

您作為出借人于年月日與***簽署了（編號(hào).字第號(hào)）借款合同。成交金額為人民幣（大寫）元整（小寫：），從您付清房款到借款人交房期間按照月利率‰計(jì)算房款利息。

借款人不能在最后確定的履約日履約，您將債權(quán)收購所需的資料手續(xù)交付給公司之日起三個(gè)工作日內(nèi)，由我公司收購您未受清償?shù)膫鶛?quán)并支付收購款（即未受清償?shù)姆靠畋鞠ⅲ?/p>

在您對借款人的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給我公司后，您應(yīng)當(dāng)在債權(quán)轉(zhuǎn)讓完成當(dāng)日書面通知借款人債權(quán)轉(zhuǎn)讓的事實(shí)，并將通知副本交付我公司，保證無條件配合我公司向借款人主張債權(quán)。

本協(xié)議書一式二份，加蓋本公司印章有效。您和我公司各留存一份。

************公司（簽章）

法定代表人：

月

第四篇：收購協(xié)議

賣方：_________

買方：_________

擔(dān)保人：_________

買方為於_________注冊成立之公司，主要業(yè)務(wù)為投資控股。賣方為一家同系附屬公司及一家聯(lián)營公司為本集團(tuán)兩家聯(lián)營公司_________公司及_________公司之合營伙伴。除本公布所披露者外，據(jù)董事作出一切合理查詢后所深知，得悉及確信賣方、擔(dān)保人、_________及_________，連同（倘適用）彼等各自之最終實(shí)益擁有人及彼等各自之聯(lián)系人士，均為獨(dú)立於本集團(tuán)及本公司關(guān)連人士之第三方。

一、將予收購資產(chǎn)

根據(jù)收購協(xié)議之條款及條件，買方將收購_________已發(fā)行股本合共_________％。將由_________收購之銷售股份相當(dāng)於_________已發(fā)行股本之_________％。_________現(xiàn)有已發(fā)行股本馀下_________％由_________擁有。_________則投資於中國合營企業(yè)。

二、代價(jià)

_________就銷售股份應(yīng)付之代價(jià)將為_________元。代價(jià)將全數(shù)以現(xiàn)金支付，其中_________％訂金（“訂金”）將由_________于簽訂收購協(xié)議后一個(gè)營業(yè)日內(nèi)支付，余額_________％于完成時(shí)向賣方支付。代價(jià)乃經(jīng)參考賣方至今於_________所產(chǎn)生投資成本厘定。代價(jià)及收購協(xié)議之條款及條件乃經(jīng)訂約各方按公平基準(zhǔn)磋商厘定。

三、先決條件

收購協(xié)議須待下列條件達(dá)成后，方告完成：

a．買方及擔(dān)保人訂立股東協(xié)議（“股東協(xié)議”），并於完成時(shí)生效；

b．買方完成法定及財(cái)務(wù)盡職審查，且各買方合理信納（i）_________之業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、財(cái)務(wù)狀況及前景所有方面；及（ii）_________各成員公司之業(yè)務(wù)，資產(chǎn)及財(cái)務(wù)狀況於收購協(xié)議日期至完成期間并無重大逆轉(zhuǎn)；

c．買方合理信納收購協(xié)議所載全部保證於完成日期仍屬真確及準(zhǔn)確；

d．買方就訂立及履行收購協(xié)議之條款取得聯(lián)交所根據(jù)上市規(guī)則或任何監(jiān)管機(jī)構(gòu)可能規(guī)定之任何類別一切必需同意，批準(zhǔn)或其他許可（或視情況而定，有關(guān)豁免）；

e．賣方向買方交付披露函件。

倘任何先決條件未能於_________年_________月_________日或收購協(xié)議各方協(xié)定押後之其他日期（“截止日期”）或之前達(dá)成或獲豁免，收購協(xié)議將告終止，并再無效力，而訂金連同按年利率3厘計(jì)算之利息將於終止協(xié)議後_________個(gè)營業(yè)日內(nèi)退還買方，自此協(xié)議雙方根據(jù)收購協(xié)議再無任何責(zé)任（除有關(guān)保密，成本及相關(guān)事宜之條文外）。不論上文所述，倘任何買方選擇不完成收購協(xié)議，其他買方有權(quán)（但無責(zé)任）根據(jù)收購協(xié)議條款完成協(xié)議。

四、完成待上述先決條件達(dá)成或獲豁免（視情況而定）後，收購協(xié)議將於截止日期後第_________個(gè)營業(yè)日或之前完成。

五、貸款協(xié)議

於簽訂收購協(xié)議之同時(shí)，_________與_________訂立貸款協(xié)議，據(jù)此，_________同意向_________提供_________元貸款，按年利率3厘計(jì)息。完成時(shí)，貸款將轉(zhuǎn)換為_________結(jié)欠_________之股東貸款。_________將以其屆時(shí)作為_________股東之身分豁免_________償付貸款應(yīng)計(jì)之利息。倘收購協(xié)議未能完成，_________將根據(jù)收購協(xié)議之條款向買方償還貸款連同於收購協(xié)議終止日期貸款應(yīng)計(jì)之利息。根據(jù)上市規(guī)則第13．13條，貸款構(gòu)成向一家實(shí)體提供超逾本公司市值_________％之貸款。

六、有關(guān)_________之資料

_________。

根據(jù)上市規(guī)則，收購構(gòu)成本公司之須予披露交易，而根據(jù)上市規(guī)則第13．13條，貸款構(gòu)成向一家實(shí)體提供超逾本公司市值8％之貸款。因此，收購及貸款須遵守上市規(guī)則項(xiàng)下披露定。載有收購進(jìn)一步資料及其他相關(guān)資料之通函將盡快寄交股東，以供參考。

七、上市規(guī)則之影響

八、釋義

於本公布內(nèi)，除非文義另有所指，以下詞匯具有下列涵義：

“收購”指_________根據(jù)收購協(xié)議之條款及條件向賣方收購銷售股份。

“收購協(xié)議”指買方，賣方及擔(dān)保人所訂立日期為二零零五年一月七日之買賣協(xié)議。

“_________指_________，於薩_________”_________注冊成立之公司，為本公司間接全資附屬公司。

“聯(lián)系人士”指具上市規(guī)則所賦予涵義。

“董事會(huì)”指董事會(huì)。

“營業(yè)日”指香港銀行開放營業(yè)之日子（星期六除外）。

“本公司”指蜆電器工業(yè)（集團(tuán)）有限公司，於香港注冊成立之有限公司，其股份於聯(lián)交所上市。

“完成”指完成買賣銷售股份。

“完成日期”指截止日期後第三個(gè)營業(yè)日。

“關(guān)連人士”指具上市規(guī)則所賦予涵義。

“代價(jià)”指銷售股份之代價(jià)_________元，根據(jù)收購協(xié)議須由_________支付。

“董事”指本公司董事。

“本集團(tuán)”指本公司及其附屬公司。

“香港”指中國香港特別行政區(qū)。

“上市規(guī)則”指聯(lián)交所證券上市規(guī)則。

“貸款”指_________根據(jù)貸款協(xié)議向_________提供之_________元貸款。

“貸款協(xié)議”指_________與_________就貸款所訂立日期為_________年_________月_________日之協(xié)議。

“中國”指中華人民共和國。

_________公司，由_________及一名獨(dú)立第三方擁有之中外合作合營企業(yè)。

“買方”指_________，_________及_________之統(tǒng)稱。

“_________”指_________，於_________注冊成立之公司。

“銷售股份”指將由_________根據(jù)收購協(xié)議收購之_________股本中_________股每股面值_________港元股份。

“股份”指本公司每股面值_________元之普通股。

“股東”指股份持有人。

“聯(lián)交所”指香港聯(lián)合交易所有限公司。

“賣方”指_________，於香港注冊成立之公司。

“擔(dān)保人”指_________。

“_________”指_________，於_________注冊成立之公司。

“_________”指_________公司，於_________年_________月_________日在香港注冊成立之有限公司，其全部已發(fā)行股本於收購前由賣方及_________分別擁有_________％及_________％。

“_________”指_________及中國合營企業(yè)。

“港元”指香港法定貨幣港元

“人民幣”指中國法定貨幣人民幣

“％”指百分比。

就本公布而言，人民幣兌港元乃按1．00港元兌人民幣1．06元之匯率換算。

賣方（蓋章）：_________擔(dān)保人（簽字）：_________

_________年____月____日_________年____月____日

簽訂地點(diǎn)：_________簽訂地點(diǎn)：_________

買方（簽字）：_________

_________年____月____日

簽訂地點(diǎn)：_________

第五篇：協(xié)議收購

4股東發(fā)出公開要約，以在一定期間內(nèi)以特定價(jià)格收購他們所持的該公司全部或部分股份，以獲得在該公司中的控股地位。

協(xié)議收購與要約收購既有相同點(diǎn)又有區(qū)別。筆者認(rèn)為，其相同點(diǎn)主要表現(xiàn)為：（1）都是股權(quán)收購且都屬于上市公司收購的具體方式。（2）收購人采用這兩種方式中的任何一種導(dǎo)致持有目標(biāo)公司股份30%以上后，若繼續(xù)進(jìn)行收購會(huì)導(dǎo)致強(qiáng)制性要約收購的適用。（3）無論是發(fā)出公開收購要約還是達(dá)成收購協(xié)議，都是在證券交易所之外。要約收購與協(xié)議收購的區(qū)別在于：（1）針對的對象不同。要約收購針對目標(biāo)公司的全體股東，協(xié)議收購針對目標(biāo)公司的個(gè)別股東，即通常是控股股東。（2）收購的價(jià)格不同。要約收購的價(jià)格由要約人（即收購人）單方?jīng)Q定，一般要高于股票的市場價(jià)格；協(xié)議收購的價(jià)格由收購人與目標(biāo)公司控股股東（即協(xié)議收購的股份轉(zhuǎn)讓人）協(xié)商決定。（3）收購態(tài)度不同。協(xié)議收購是收購者與目標(biāo)公司的控股股東本著友好協(xié)商的態(tài)度訂立股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同來實(shí)現(xiàn)公司控制權(quán)的轉(zhuǎn)移，因此，協(xié)議收購一般來說表現(xiàn)為善意的，目標(biāo)公司的管理層持配合的態(tài)度；而要約收購收購對象是全體股東的股份，不需要征得管理層的同意，多屬敵意收購，會(huì)導(dǎo)致管理層對收購的堅(jiān)決抵制，并采取各種反收購措施。（4）收購對象的股權(quán)結(jié)構(gòu)不同。協(xié)議收購方大多選擇股權(quán)集中、存在控股股東的目標(biāo)公司，以較少的協(xié)議收購次數(shù)、較低的成本獲得控制權(quán)；而要約收購則多選擇股權(quán)分散的目標(biāo)公司。（5）二者適用的法律規(guī)則有別。協(xié)議收購，雙方在意思自治的基礎(chǔ)上友好協(xié)商確定雙方的權(quán)利義務(wù)，主要適用合同法的有關(guān)規(guī)則；而要約收購一般直接適用《證券法》，各國證券立法中也都把要約收購作為規(guī)制的重點(diǎn)。12為提供了一個(gè)新案例”從而大受推崇。而自1997年至2000年8月，是上市公司收購活動(dòng)的頻繁進(jìn)行時(shí)期，收購事件層出不窮，協(xié)議收購成為控股權(quán)轉(zhuǎn)讓的主要方式。據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，截至到1998年12月，我國共發(fā)生協(xié)議收購4400余起。2000年8月至2002年6月，我國暫停國有股向非國有協(xié)議轉(zhuǎn)讓的審核，這期間的協(xié)議轉(zhuǎn)讓案例自然也就比較少。2002年6月23日后，國有股協(xié)議轉(zhuǎn)讓工作再度恢復(fù)，新一輪的上市公司協(xié)議收購又呈風(fēng)起云涌之勢。

二、我國協(xié)議收購的立法概況

我國最早關(guān)于上市公司協(xié)議收購的系統(tǒng)規(guī)定是1993年4月國務(wù)院頒布的《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》第四章和中國證監(jiān)會(huì)頒布的《公開發(fā)行股票公司信息披露實(shí)施細(xì)則》第五

章，前者的主要內(nèi)容是禁止自然人對上市公司控股和收購；持股比例達(dá)５％以上的股東，每 增加或減少２%時(shí)的報(bào)告義務(wù)；股東持股達(dá)３０%后的大股東的強(qiáng)制性全面要約收購義務(wù)；要約收購的具體規(guī)則等。該條例沒有規(guī)定協(xié)議收購制度。后者主要規(guī)定了上市公司收購報(bào)告書應(yīng)具備的內(nèi)容。其后，1998年12月29日通過的《中華人民共和國證券法》（以下簡稱舊《證券法》，即2005年12月27日修改前的《證券法》）第78條規(guī)定：“上市公司收購可以采取要約收購或者協(xié)議收購的方式?！痹摋l文肯定了協(xié)議收購的合法地位，是我國立法的一大進(jìn)步。但它與1994年7月1日起實(shí)施的《中華人民共和國公司法》（簡稱舊《公司法》，即2005年修改前的公司法）的第144條相沖突，該條規(guī)定：“股東轉(zhuǎn)讓其股份，必須在依法設(shè)立的證券交易場所進(jìn)行?！倍鴧f(xié)議收購是由收購人在交易場所以外與目標(biāo)公司的股東私下協(xié)商，達(dá)成股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，從而完成收購行為的。而根據(jù)舊《公司法》第144條規(guī)定，在證券交易場所之外的任何轉(zhuǎn)讓股份行為均是不允許的，這顯然排除了協(xié)議收購的合法性。這導(dǎo)致了舊《證券法》與舊《公司法》這兩部法律的沖突。針對協(xié)議收購，舊《證券法》僅有短短的兩條規(guī)定。②中國證監(jiān)會(huì)于2002年9月28日頒布了《上市公司收購管理辦法》，該《辦法》除確認(rèn)了要約收購與協(xié)議收購方式的合法性外，又新增了通過證券交易所的集中競價(jià)交易方式（筆者稱之為“公開市場購買”）。該辦法針對協(xié)議收購也有不少創(chuàng)新之處，譬如，明確規(guī)定了協(xié)議收購也可以適用于掛牌交易的股票（即流通股），這樣就突破了以往協(xié)議收購只適用于非流通性的國家股和法人股的思維定勢；規(guī)定了協(xié)議收購人持有目標(biāo)公司30%股份后若繼續(xù)進(jìn)行收購的，要適用強(qiáng)制性要約收購制度（除非獲得中國證監(jiān)會(huì)的豁免）等。其實(shí)，該辦法允許協(xié)

議收購流通股的規(guī)定是與舊《證券法》相違背的，舊證券法第32條規(guī)定：“經(jīng)依法核準(zhǔn)的上1

市交易股票、公司債券及其它證券，應(yīng)當(dāng)在證券交易所掛牌交易?！钡?3條第一款規(guī)定：“證 券在證券交易所掛牌交易，應(yīng)當(dāng)采用公開的集中競價(jià)的交易方式”。根據(jù)該規(guī)定，上市公司流通股的轉(zhuǎn)讓只能采用在證券交易所集中競價(jià)的方式，排除了協(xié)議轉(zhuǎn)讓流通股的合法性。2005年10月27日修訂后的《證券法》（以下簡稱新《證券法》）有效的解決了這個(gè)問題，新證券法第40條規(guī)定：“證券在證券交易所上市交易，應(yīng)當(dāng)采用公開的集中交易方式或國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)的其它方式”，根據(jù)該規(guī)定，協(xié)議收購方式顯然是“國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)的其它方式”，這樣，協(xié)議收購上市公司流通股就有了合法依據(jù)。2005年12月27日修訂后的新《公司法》也默認(rèn)了協(xié)議收購的合法性。①新《證券法》只有短短的四條專門針對協(xié)議收購作了規(guī)定，但是，要約收購的某些規(guī)則對協(xié)議收購也應(yīng)當(dāng)是適用的。我國目前調(diào)整協(xié)議收購的法律、法規(guī)主要是：《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國證券法》、《股份發(fā)行與交易管理暫行條例》、《上市公司收購管

理辦法》、《公開發(fā)行股票公司信息披露實(shí)施細(xì)則》、《上市公司股東持股變動(dòng)管理辦法》、《股 份有限公司國有股權(quán)管理暫行辦法》、《上市公司股東持股變動(dòng)信息披露管理辦法》、《上市公 司非流通股股份轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)辦理規(guī)則》、《關(guān)于加強(qiáng)對上市公司非流通股協(xié)議轉(zhuǎn)讓活動(dòng)規(guī)范管理 的通知》等等。

第三章上市公司協(xié)議收購的基本原則及法律程序.....................14

第一節(jié)協(xié)議收購的基本原則.......................14

一、目標(biāo)公司股東平等待遇原則......................14

二、信息充分披露原則........................15

三、保護(hù)中小股東利益原則.......................16

第二節(jié)協(xié)議收購的法律程序.......................16

一、協(xié)議收購非流通股的程序...................16

二、協(xié)議收購流通股的特殊程序......................24

第二節(jié)信息披露制度

一、披露義務(wù)方

披露義務(wù)方，又稱披露義務(wù)主體，是指在協(xié)議收購中哪些人負(fù)有信息披露義務(wù)。在美國，判例先是確立了“知情人”規(guī)則，即凡是知悉內(nèi)幕信息的人都負(fù)有披露義務(wù);后來又確立了“公開或戒絕”(discloseorabstainrule)規(guī)則，即知情人應(yīng)公開其知悉的內(nèi)幕信息，否則禁止利用該信息進(jìn)行交易。在這個(gè)規(guī)則中，知情人所承擔(dān)的是一種不真正義務(wù)，即如果他遵從“戒絕”則不負(fù)披露義務(wù);然而，對某些知情人而言，他們所承擔(dān)的是一種無條件的真正的披露義務(wù)。具體到協(xié)議收購，本人認(rèn)為承擔(dān)這種真正披露義務(wù)的主體應(yīng)包括:協(xié)議收購的持股一方、上市公司、收購方。其中負(fù)主要披露義務(wù)的是持股方，這是因?yàn)?

1、在我國，協(xié)議收購的標(biāo)的主要是在各上市公司處于控股地位的國家股和法人股。一般而言，控股股東基于“資本多數(shù)決”規(guī)則而對公司享有全面的控股利益，這是中小般東所不享有的。因此法律常常規(guī)定控股股東對中小股東負(fù)有注意和忠實(shí)義務(wù)并以此作為控股利益的對價(jià)。就協(xié)議收購而言，披露有關(guān)信息以便中小股東知悉是控股股東履行此種義務(wù)的最起碼的要求:另外，協(xié)議收購是個(gè)別交易人之間的行為，法律似沒有充分理由責(zé)令協(xié)議收購人負(fù)有與要約收購人一樣的義務(wù)。

2、國家股、法人股不上市流通，卻能給證券市場帶來巨大震蕩，流通股東(通常以中小股東居多)自然非常關(guān)心非流通股的動(dòng)向，若法律不能保證流通股東從正常渠道獲得非流通股的信息，將不利于市場公平交易理念的形成，同時(shí)也有悖于中小股東的信賴?yán)妗?/p>

3、協(xié)議收購對國家股、法人股而言是其價(jià)值變現(xiàn)的契機(jī)，根據(jù)“享有利益者承擔(dān)義務(wù)”的理念，被收購的持股者承擔(dān)披露義務(wù)也是其應(yīng)盡的法律義務(wù)。

二、大股東的持股報(bào)告義務(wù)

大量持股往往是收購的前兆，如果某個(gè)公司的股東持有公司股票達(dá)到特定比例，就有可能進(jìn)一步謀取公司控股權(quán)?！蹲C券法》就要求其向公司及社會(huì)公眾公開披露其持股情況，其目的是為潛

在的目標(biāo)公司的股東及公司管理部門建立早期的預(yù)警機(jī)制，向他們發(fā)出警告，使其對可能發(fā)生的公司收購活動(dòng)提高警覺避免做出不明智的投資決策。有關(guān)權(quán)益披露的規(guī)定使得收購人難以在公開其收購意向之前秘密積累目標(biāo)公司股份，從而保護(hù)了證券市場上缺乏經(jīng)驗(yàn)和信息的中小股東。美國《威廉姆斯法》13D條款規(guī)定:當(dāng)一個(gè)人取得一家公司發(fā)行在外的股權(quán)證券5%以上的受益所有權(quán)時(shí)，必須在持股達(dá)到5%后10日內(nèi)向證券交易委員會(huì)(SEC)填報(bào)表格13D，并須分送發(fā)行人和該種股權(quán)證券掛牌交易的交易所。13D表格要求披露的主要內(nèi)容是:

1、所購股票或股權(quán)證券的名稱、種類，該股票發(fā)行人的名稱及主要管理機(jī)構(gòu)所在地;

2、申報(bào)人的身份及背景資料，包括其職業(yè)、國籍、犯罪記錄以及違反證券法規(guī)的記錄使用的購股資金或其他對價(jià)的數(shù)量及來源，如果需要貸款，應(yīng)提供貸款人的名單;

3、購股的目的:包括對公司的未來經(jīng)營發(fā)展計(jì)劃，尤其是有無將公司兼并、重組或解體的計(jì)劃;

4、該申報(bào)人持有公司股票的總數(shù)，以及過去60天內(nèi)為買賣股份而訂立的合同協(xié)議所達(dá)成的默契

關(guān)系等。《威廉姆斯法》的目的是促進(jìn)充分披露，使面臨收購的股東能夠作出有根據(jù)的決定。因此《威廉姆斯法》被大多數(shù)美國法院認(rèn)為是一部“披露法”。5:英國1989年《公司法》規(guī)定:任何人在持有股份公司有投票權(quán)的股份權(quán)益超過3%時(shí)，或降至3%以下，或者在其持股超過3%情形下任何l%以上的增減，必須在兩個(gè)工作日內(nèi)作出披露。香港規(guī)定比例為10%，持有人必須在取得或處理日期的下一個(gè)交易日上午9點(diǎn)之前作出披露，澳大利亞統(tǒng)一公司法規(guī)定披露比例為5%，披露日期為5日。法國股東持有披露的義務(wù)，如披露事項(xiàng)的多少，隨股東持股比例不同而變化。劃分為5%、10%、20%、50%、66.6%幾個(gè)層次，披露日期為15日。我國99年《證券法》第79條第1款規(guī)定:通過證券交易所的證券交易，投資者持有一個(gè)上市公司己發(fā)行的股份的5%時(shí)，應(yīng)當(dāng)在事實(shí)發(fā)生之日起三日內(nèi)，向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)，證券交易所作出書面報(bào)告，通知該上市公司，并予以公告。在上述規(guī)定的期限內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。5礴我國采取的披露比例與美國相同，但所不同的是我國的披露期限僅為3日并且在報(bào)告前的期限內(nèi)，不得再繼續(xù)買賣該上市公司的股票。而美國則在報(bào)告前”胡濱《試論L市公司收購的基本原則》，《現(xiàn)代法學(xué)》，1999年(2)542006年新《證券法》在第86條第l款作了相應(yīng)的規(guī)定，只是增加J’“一致行動(dòng)人”原則，對該內(nèi)容將在下文詳細(xì)論述的10日期限內(nèi)仍可繼續(xù)買賣該上市公司的股票。我國對于大量持股比例及期限的規(guī)定，可以說是在借鑒了各國的做法并總結(jié)了我國經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上的一種制度選擇，與我國現(xiàn)階段證券市場的發(fā)展情況是基本相符的。當(dāng)然，這并不否認(rèn)隨著我國證券市場的進(jìn)一步發(fā)展，這一制度會(huì)作相應(yīng)的調(diào)整。55我國99年《證券法》第80條(新《證券法》第87條)規(guī)定大股東持股報(bào)告的內(nèi)容包括:

1、持股人的名稱、住所;

2、所持有的股票的名稱、數(shù)量;

3、持股達(dá)到法定比例或者持股增減變化達(dá)到法定比例的日期。如果說信息披露旨在保護(hù)目標(biāo)公司中小股東的利益，那么僅僅披露這些信息是不夠的，應(yīng)作進(jìn)一步的細(xì)化規(guī)定?！渡鲜泄臼召徆芾磙k法》和《上市公司股東持股變動(dòng)信息披露管理辦法》對此進(jìn)行了完善。為了配合《上市公司收購管理辦法上市公司股東持股變動(dòng)信息披露管理辦法》的實(shí)施，證監(jiān)會(huì)發(fā)布了5個(gè)配套信息披露規(guī)章并從2002年12月1日開始實(shí)施。這五個(gè)規(guī)章詳細(xì)規(guī)定了上市公司股東持股變動(dòng)報(bào)告書、上市公司收購報(bào)告書、要約收購報(bào)告書、被收購公司董事會(huì)報(bào)告書和豁免要約收購申請文件需要披露的內(nèi)容以及格式準(zhǔn)則。這批配套文件的出臺(tái)，將最大限度防止并購重組中“隱藏在細(xì)節(jié)里的魔鬼”產(chǎn)生，規(guī)范和完善了上市公司收購、股東信息披露的內(nèi)容和方式。標(biāo)志著我國上市公司收購已經(jīng)開始建設(shè)完整的法規(guī)體系從2002年12月1日開始實(shí)施的這一系列新規(guī)章，嚴(yán)格界定了上市公司并購重組過程中需要披露的信息，有利于中小股東理性判斷重組并購對上市公司的影響。

三、大股東持股變動(dòng)報(bào)告義務(wù)

大股東持股達(dá)到法定界限，其持股量的變化無疑會(huì)對投資者的判斷產(chǎn)生影響，因此同樣需要履行披露義務(wù)。法律通常會(huì)設(shè)置“臺(tái)階規(guī)則”，即任何人通過證券交易所的股票交易持有一個(gè)上市公司總股份達(dá)到5%時(shí)，無論其是否具有收購的意圖，均需暫停購買且依法定要求公開其持股情

況。此后每增加或減少持有一定比例時(shí)，均需暫停買賣該公司的股票，且需依法定要求公開其持股變化情況。當(dāng)投資者持有一個(gè)上市公司己發(fā)行的股份的30%時(shí)，繼續(xù)進(jìn)行收購的應(yīng)當(dāng)依法該上市公司所有股東發(fā)出收購要約。收購要約的期限屆滿，收購人如果持有的被收購公司的股份數(shù)達(dá)到該公司已發(fā)行的股份總數(shù)的75%以上的該上市公司的股票就應(yīng)該在證券交易所終止上市。收購要約的期限屆滿，收購人如果持有的被收購公司的股份數(shù)達(dá)到該公司已發(fā)行的股份總數(shù)的90%以上的，其余仍持有被收購公司股份的股東，有權(quán)向收購人以收購要約的同等條件出售其股票，收購人應(yīng)當(dāng)無條件的受讓。英國和澳大利亞都規(guī)定，超過3%界限后，持股數(shù)量變化1%時(shí)必須在兩個(gè)工作日內(nèi)披露。而美國的規(guī)定則比較靈活，大股東在填寫了13D表格第4項(xiàng)備案后，任何持股的重大變化(包括在達(dá)到披露界限上的持股數(shù)量l%的增減或收購股權(quán)的意圖由純粹投資轉(zhuǎn)向?qū)蓹?quán)的控制等實(shí)質(zhì)性變化)都必須立刻補(bǔ)充申報(bào)，但對何為“立刻”未明確規(guī)定。

四、我國對協(xié)議收購中大股東披露信息規(guī)定的不足

99年《證券法》第79條(新《證券法》第86條)規(guī)定了大股東的持股披露義務(wù)，第80條(新《證券法》第87條)對報(bào)告和公告的內(nèi)容作了規(guī)定，從中可以看出政府鼓勵(lì)收購之意圖。但現(xiàn)行法規(guī)中仍有不少值得商榷之處。如99年《證券法》第80條雖對大量持股及增減變化披露的內(nèi)容作了規(guī)定，但披露信息的內(nèi)容尚不充分，最重要的是欠缺大股東大量持股目的之信息，而這些信息對于中小股東抉擇是否出售自己的股份尤為重要。如《證券法》未對一致行動(dòng)共同持股的信息披露作出規(guī)定，而我國首例上市公司收購案一“寶延**”，就是寶安公司與其兩家關(guān)聯(lián)公司采取一致行動(dòng)，從而損害了廣大延中公司中小股民利益的事件。5，值得注意的是，2006年新《證券法》對書面報(bào)告的內(nèi)容并沒有作出修改，披露信息的內(nèi)容應(yīng)該說依然不夠充分，但其86條將收購主體界定為:“投資者或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個(gè)上市公司的股份”，從而對“一致行56新《證券法》相應(yīng)的97條修改為:“收購期限屆滿，被收購公司股權(quán)分布不符合少市條件的，該公司的股票應(yīng)當(dāng)由證券交易所依法中止上市交易;其余仍持有被收購公司股票的股東，有權(quán)向收購人以收購要約的同等條件出售其股票，收購人應(yīng)當(dāng)收購?！?，1993年9月30日到10月4卜l，延中實(shí)業(yè)(股票代碼600601)被深圳寶安集團(tuán)收購，最終深圳寶安集團(tuán)持有延中實(shí)業(yè)19.8%的股份，實(shí)現(xiàn)控股.這是我國證券市場_l二發(fā)生的第一起二級市場收購。被業(yè)界認(rèn)為是我國證券市場真正意義上的收購的開端人”首次作了規(guī)定，應(yīng)該說是信息披露制度的一大進(jìn)步，令人欣喜，關(guān)于該制度，下節(jié)論述。第三節(jié)關(guān)于加強(qiáng)信息披露制度的建議

一、披露事項(xiàng)

(一)建議披露事項(xiàng)發(fā)行人一旦有重大披露事項(xiàng)發(fā)生，就須公告，而“重大事項(xiàng)”是指被一個(gè)理性投資者在作出投資決策時(shí)，認(rèn)為是重要的并加以考慮的事項(xiàng)。58建議通過修改《證券法》或者通過證監(jiān)會(huì)頒布相關(guān)法規(guī)，作如下規(guī)定:“通過協(xié)議收購上市公司的，被收購上市公司在董事會(huì)批準(zhǔn)收購計(jì)劃意向后，股東大會(huì)正式通過前，必須向證監(jiān)會(huì)報(bào)送協(xié)議收購報(bào)告書備案，同時(shí)與收購方共同向公眾公開披露下列事項(xiàng):

1、收購人的名稱、住所、股東情況;

2、被收購的上市公司名稱;

3、收購人關(guān)于收購的決定，收購目的與收購后發(fā)展方向;

4、收購股份數(shù)額及價(jià)格;

5、收購所需資金額及資金來源;

6、收購雙方上一財(cái)務(wù)報(bào)表;

7、收購方對收購后下一公司盈利狀況的預(yù)測?！鼻拔囊咽?，新《證券法》已經(jīng)頒布、實(shí)施，遺憾的是，對于協(xié)議收購中的信息披露未作改變，筆者在遺憾的同時(shí)也希望證監(jiān)會(huì)能夠頒布相關(guān)法規(guī)，細(xì)化相關(guān)披露事項(xiàng)。

(二)建立異議股東股份回購請求權(quán)制度

異議股東股份回購請求權(quán)是一項(xiàng)公司法上的制度，內(nèi)容為當(dāng)被公司收購對公司營運(yùn)有重大影響時(shí)，反對被收購的股東在收購決議前，以書面通知公司其反對被收購的意見，并與股東會(huì)上投反對票者，得請求公司以當(dāng)時(shí)公平的價(jià)格，購買其持有的股份。該制度的法理理由在于，當(dāng)公司控股股東出于自己利益做出同意收購或其它對公司經(jīng)營會(huì)產(chǎn)生重大影響的決定時(shí)，處于少數(shù)地位的中小股東合法權(quán)益往往無法得到保護(hù)，因此，如果中小股東認(rèn)為該類交易對他們有重大

不良影響時(shí)可以有權(quán)要求公司購買其所持的股份，從而保護(hù)自身的利益，平衡大股東和中小股

(三)完善民事賠償制度及建立訴訟機(jī)制

在2006年1月1日實(shí)施的新《證券法》不僅在第213條、214條規(guī)定協(xié)議收購中相應(yīng)的行政、刑事責(zé)任，更在214條規(guī)定:“收購人或者收購人的控股股東，利用上市公司收購，損害被收購公司及其股東的合法權(quán)益的，責(zé)令改正，給予警告;情節(jié)嚴(yán)重的，并處以十萬元以上六十萬元以下的罰款。給被收購公司及其股東造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。”從而首次在《證券法》中明確規(guī)定了協(xié)議收購中的民事賠償責(zé)任，這也在協(xié)議收購中的民事賠償制度上邁出了重大的一步，盡管在受案范圍的確定、程序、因果關(guān)系、舉證責(zé)任等方面都尚待有進(jìn)一步的規(guī)定，但是它畢竟為中小股東尋求司法救濟(jì)提供了一個(gè)可能。如果我們能夠建立一個(gè)比較完善的上市公司協(xié)議收購的信息披露制度，那么，中小股東根據(jù)上市公司在協(xié)議收購過程中的披露的虛假信息做出的投資決定，其損失則可以通過司法途徑要求得到補(bǔ)償。需要說明的是，在協(xié)議收購過程中發(fā)布虛假信息的主體，往往既包括上市公司與收購方合謀欺騙市場的情況，也包括上市公司在輕信收購方的情況下發(fā)出了虛假的信息。上市公司協(xié)議收購在中國的盛行，是一個(gè)明顯帶有“中國特色”的現(xiàn)象，在協(xié)議收購中，信息披露不實(shí)是較為突出的問題，因?yàn)槭召彿脚c被收購股東、上市公司都有隱瞞協(xié)議內(nèi)容及進(jìn)展的動(dòng)因。65也許直到國有股權(quán)流通問題的徹底解決后，國的收購制度刁‘可能真正完全的與西方股市中的收購制度具有制度環(huán)境上的可比性?！?

二、建立一致行動(dòng)人制度

前文已述，本文寫作于新公證券法》頒布、實(shí)施之前，因而分析及相關(guān)的立法建議也寫于新《證券法》頒布之前。新《證券法》頒布后，我們可以發(fā)現(xiàn)一個(gè)令人矚目的改變就是在第86條及其他相應(yīng)的條款在“投資者”后面加入了“或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有”從而明確規(guī)定了一致行動(dòng)人。盡管該規(guī)定尚過于原則，未能明確行動(dòng)方式.行動(dòng)主體的范圍，也未在立法中明確對共同行為的證明，但這樣的規(guī)定仍然具有里程碑式的的意義。是指現(xiàn)時(shí)可在公司的股東大會(huì)上行使的所有投票權(quán)，無論該等投票權(quán)是否由該公司的股本所賦予。該8類人為:①一個(gè)公司與其母公司或子公司;②公司和它任何一個(gè)董事;⑧一個(gè)公司和它的退休基金、公積金及雇員持股計(jì)劃;④基金經(jīng)理人和他所經(jīng)營的或有知情權(quán)的投資的所專業(yè)顧問(經(jīng)紀(jì)人等)，以及顧問控制人等與該客戶;⑥目標(biāo)公司董事或準(zhǔn)目問或其他事的近親有人;，⑤一個(gè)財(cái)務(wù)顧標(biāo)邵d莆事(包括董粵相關(guān)受托人以及近親、相關(guān)受托人控制的公司;⑦合伙人;⑧任何人與J七近親、相關(guān)信托和山〕〔本人、近親、相關(guān)信托所控制的公司

第2章協(xié)議收購出現(xiàn)的原因

1經(jīng)濟(jì)原因:上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)不合理第一，上市公司流通股本偏小，要約收購難以進(jìn)行。我國上市公司大多數(shù)是從國有大中型企業(yè)改造過來的，國有股法人占有很大比例，而且不能流通，向社會(huì)公眾發(fā)行的流通股所占比例很少。2一般來講，投資者對上市公司的收購?fù)ㄟ^買入流通股獲得控股權(quán)的數(shù)量微乎其微，而協(xié)議轉(zhuǎn)讓由于具有收購范圍大和實(shí)施障礙小的優(yōu)點(diǎn)，成為目前最具實(shí)際意義的獲取上市公司控制權(quán)的方式。據(jù)統(tǒng)計(jì)，在中國的1200多家上市公司中，有950多家都是由國家股和國有法人控股的上市公司。這些公司不僅數(shù)量大，而且從整個(gè)股本結(jié)構(gòu)看，在近5900億總股本中，有3800億是非流通股，在非流通股當(dāng)中，國有股和國有法人股，有3000多億。就是說，從股份公司的數(shù)量看，它占到了80%，從股本的結(jié)構(gòu)看非流通股占了2/3，國有股和國有法人股占到了總股本的50%以上，3這就使得任何一個(gè)投資者都無法通過要約收購方式，從股票二級市場上獲得一個(gè)上市公司的絕對控制權(quán)。因而投資者買賣股票的目的經(jīng)常是通過短線炒作獲取股票買賣的差價(jià)，而不是戰(zhàn)略性的投資收購。

第二，股權(quán)結(jié)果不合理造成經(jīng)營者權(quán)力膨脹，極易阻撓要約收購的開展?！霸谥袊?，上市公司收購?fù)x不開政府的支持，許多上市公司收購也是政府推動(dòng)上市公司資產(chǎn)重組的結(jié)果。這是因?yàn)樵谥袊C券市場上形成了大量不可流通的、掌握在政府手中的國有股份，構(gòu)成了不太合理的股權(quán)結(jié)構(gòu)。作為上市公司大股東的政府擁有對控制權(quán)轉(zhuǎn)讓的當(dāng)然發(fā)言權(quán)。4我國大多數(shù)上市公

司的經(jīng)營者都是由非流通股的國家股和法人股股東委派的，很多上市公司的董事長同時(shí)也兼任其控股母公司的董事長。由于國家股和法人股的股權(quán)還沒有實(shí)現(xiàn)人格化，所有者缺位，股東“用腳投票”監(jiān)督和第2章協(xié)議收購出現(xiàn)的原因積累的機(jī)制還不夠健全，股東大會(huì)不可能對經(jīng)營者形成硬約束。5加上流通股占總股本的比例過小，即使公司業(yè)績較差，流通股的股東紛紛拋售持股，致使公司股票的價(jià)格下跌，經(jīng)營者也不必?fù)?dān)心自己經(jīng)管的上市公司會(huì)在二級市場被收購，小股東的“用腳投票”機(jī)制也不可能對經(jīng)營者產(chǎn)生壓力。大股東和小股東的監(jiān)督不到位，極易使經(jīng)營者權(quán)力膨脹，形成“內(nèi)部人控制”的局面，其結(jié)果是對危及經(jīng)營者利益的任何行動(dòng)，都會(huì)導(dǎo)致經(jīng)營者利用自己手中的權(quán)力動(dòng)用公司力量加以阻撓，客觀上造成任何敵意收購都會(huì)遭到應(yīng)邀者以目標(biāo)公司之名義和財(cái)力進(jìn)行反對。因而，為減少交易費(fèi)用，避免目標(biāo)公司經(jīng)營者不必要的阻撓，收購人往往尋求以善意的方式與目標(biāo)公司控股股東直接談判，在不損害經(jīng)營者利益的前提下進(jìn)行協(xié)議收購。2

2政治原因:不規(guī)范的政府行為

我國目前尚處于由計(jì)劃經(jīng)濟(jì)向社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌時(shí)期，政企職能還未完全分開，政府對企業(yè)的經(jīng)濟(jì)行為介入較深。例如1996年，上海市政府做出了以上市公司資產(chǎn)重組為龍頭，帶動(dòng)全市的經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)調(diào)整和資產(chǎn)重組。在政府的推動(dòng)下，僅10月一個(gè)月就有8家上海本地上市公司發(fā)生了并購事件，當(dāng)年524家上市公司中，企業(yè)并購和資產(chǎn)重組達(dá)60多起，約占上市公司總數(shù)的巧%。1997年眾城實(shí)業(yè)、聯(lián)合實(shí)業(yè)、鋼運(yùn)股份的重組也是上海市政府推進(jìn)上市公司重組政策的體現(xiàn)。6曾經(jīng)有學(xué)者這樣評價(jià):“中國股市作為政策安排的產(chǎn)物，歷來被要求按國家意志發(fā)揮功能和作用。在實(shí)現(xiàn)國家意志過程中，中央政府逐漸形成了極富特色的、目標(biāo)與手段相互適應(yīng)的強(qiáng)有力的行政干預(yù)體系?！?一方面，政府往往作為公共政策的供給者，通過制訂有關(guān)公共政策來對上市公司的收購活動(dòng)施加影響;另一方面，我國有關(guān)社會(huì)保障體制并未完全健全，企業(yè)還負(fù)責(zé)本應(yīng)由政府提供的職工福利、社會(huì)保障等公共產(chǎn)品的供給，因而，政府又往往以社會(huì)福利保障和社會(huì)秩序穩(wěn)定為藉口，干預(yù)公司收購活動(dòng)。

3實(shí)際情況:要約收購面臨諸多障礙

首先，上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)集中，普遍存在絕對控股股東，在這種情況下，要約收購是很難進(jìn)行的。其次，上市公司價(jià)值高估，要約收購成本過大。我國股票市場規(guī)模太小，又人為地把股份劃為流通股、非流通股，使得市場上供求失衡，造成股價(jià)居高不下，上市公司的價(jià)值被嚴(yán)重高估，對收購方缺乏吸引力。在目前，可能的收購對象是上市公司的流通股份，而這部分高估的股價(jià)加上一定比例的收購溢價(jià)，收購方要付出很高的成本。收購的目的在于創(chuàng)造新增價(jià)值，如果收購成本太高，成本收益倒置，理性的收購便不會(huì)發(fā)生。再次，投融資體制對要約收購形成制約。要約收購的整個(gè)過程需要大量的資金支持，包括交易和收購之后的整合，都需要商業(yè)銀行的支持。國外普遍采用的換股、融資收購等在我國很難推行，國家對企業(yè)發(fā)行債券控制又很嚴(yán)，公司唯有采用現(xiàn)金和借貸收購。日而現(xiàn)金收購成本很高，我國公司普遍現(xiàn)金不足，因此現(xiàn)金收購很難進(jìn)行，另外，借貸收購又受限于我國商業(yè)銀行的貸款規(guī)模，同時(shí)《公司法》對公司對外投資的限制也制約了要約收購的發(fā)生。最后，上市公司股權(quán)割裂，導(dǎo)致同股不同價(jià)，要約收購難出價(jià)。從現(xiàn)實(shí)看，協(xié)議收購仍是獲取公司控制權(quán)的最佳選擇，是上市公司收購的主流方式，原因在于它的成本遠(yuǎn)低于要約收購的成本。協(xié)議收購的成本很低，誰又會(huì)去發(fā)起要約收購呢?如果控股股東不愿轉(zhuǎn)讓控制權(quán)，協(xié)議不成，通過發(fā)起收購要約來奪取，要付出很高的成本，而且要冒失敗的風(fēng)險(xiǎn)。即使最終收購成功，萬一獲得的股權(quán)超過75%，還得面臨下市的危險(xiǎn)，這是收購方不愿意看到的。所以盡管要約收購是“陽光收購”，更有利于提高證券市場資源配置效率、保護(hù)中小投資者利益，但是，它的發(fā)生和盛行需待市場條件的齊備，這可能需要一個(gè)較長的過程。在相當(dāng)長的時(shí)期內(nèi)，協(xié)議收購仍然是主流。

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