第一篇：建設(shè)工程合同無效的處理

建設(shè)工程合同是承包人進行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價款的合同。建設(shè)工程合同包括工程勘察、設(shè)計、施工合同。工程建設(shè)不僅關(guān)系到雙方當事人的利益，其所涉及的工程還關(guān)系到第三人或社會的公共利益。因此，我國對建設(shè)工程實行嚴格的準入制度。《建筑法》、《招標投標法》對建設(shè)工程施工合同進行了嚴格的規(guī)定。在實踐中，違反建設(shè)法律而導致合同無效的情形經(jīng)常發(fā)生。本文擬從建設(shè)工程施工合同無效及處理角度論述相關(guān)法律問題。

一、合同無效與建設(shè)工程施工合同的無效

合同生效是指已經(jīng)成立的合同在當事人之間產(chǎn)生了法律約束力。無效合同，是指雖已成立，但因欠缺法定生效要件，確定、當然、自始不發(fā)生法律效力的合同。根據(jù)《民法通則》第58條、《合同法》第52條的規(guī)定，合同是否生效一般從下列四方面予以審查：審查合同主體是否合格，是否具有相應的權(quán)利能力和行為能力；審查合同內(nèi)容是否合法；審查當事人的意思表示是否真實；審查合同是否履行了法定的審批手續(xù)。有下列情形的合同無效：一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；以合法形式掩蓋非法目的；損害社會公共利益；違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。

建設(shè)施工合同作為民事合同的一種，亦應遵循以上基本原則。除了按一般原則來認定施工合同的效力外，還應根據(jù)施工合同的特點和具體情況來認定合同的效力。最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案適用法律問題的解釋》（以下簡稱“《解釋》”）對于常見的無效建設(shè)施工合同規(guī)定了如下情形：

（一）承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級承攬建設(shè)工程的合同無效。

建筑施工企業(yè)的施工能力是保障建設(shè)工程質(zhì)量的前提條件，我國相關(guān)法律對建筑施工企業(yè)的資質(zhì)要求非常嚴格?！督ㄖā返?3條規(guī)定，根據(jù)建筑企業(yè)的注冊資本、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的工程業(yè)績劃分為不同的資質(zhì)等級。在取得相應資質(zhì)證書后，方可在資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)從事建筑活動。如果承包方不具備法律、法規(guī)對其資質(zhì)要求或違反了法律、行政法

規(guī)的強制性規(guī)定，發(fā)包方所簽訂的施工合同應當無效。在簽訂建筑工程施工合同時，對承包方的資格審查主要是承包人有無企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，是否具有與所承包工程相適應的資質(zhì)證書。

《解釋》第5條規(guī)定，“承包人超越資質(zhì)等級許可的范圍簽訂建設(shè)工程施工合同的，在建設(shè)工程竣工前取得相應資質(zhì)等級范圍，當事人請求按照無效合同處理的，不予支持。”即，在施工中取得相應資質(zhì)等級的，根據(jù)合同效力補正理論，可以認定合同有效。

（二）沒有資質(zhì)的實際施工人使用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義承攬工程的合同無效。

《建筑法》第26條規(guī)定，禁止建筑施工企業(yè)以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程。有相當一部分企業(yè)不具備取得法定資質(zhì)的條件，但使用各種辦法借用其他企業(yè)的名義對外承攬工程。這種情況非常普遍，嚴重影響了建設(shè)市場的秩序和建設(shè)工程的質(zhì)量。為此，《解釋》第1條第（二）項規(guī)定，沒有資質(zhì)的實際施工人使用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義承攬工程的合同無效。借用企業(yè)資質(zhì)的具體情形很多，《解釋》并沒有具體概括，司法實踐中將由法官根據(jù)案件的具體情況加以認定。

（三）建設(shè)工程必須進行招標而未招標或者依據(jù)中標無效的中標結(jié)果簽訂的施工合同無效。

《招投標法》和《建設(shè)工程施工招標投標管理辦法》等對于工程的招投標有明確的法律規(guī)定。對于法律規(guī)定必須招標的工程，不能化整為零或者以其他形式規(guī)避招標。中標結(jié)果無效的情形通常包括：招標人或招標代理公司泄露標底的，投標人相互串通投標或與招標人串通投標的；投標人弄虛作假，騙取中標等。中標是當事人簽訂施工合同的前提條件，中標無效必然導致施工合同的無效。

（四）承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包所簽訂的建設(shè)工程施工合同無效。

《建筑法》明確規(guī)定了禁止承包人非法轉(zhuǎn)包和違法分包建設(shè)工程。所謂非法轉(zhuǎn)包，是指承包人違反法律、法規(guī)規(guī)定，將其承包的全部工程轉(zhuǎn)讓給他人施工或者將全部工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人的行為。違法分包是指建設(shè)工程承包人將工程分包給沒有資質(zhì)的分包人，或違反合同的約定和未經(jīng)建設(shè)單位認可，將其承包的工程交由其他單位完成，施工總承包單位將其主體工程分包給其他單位，分包單位將其承包的工程再分包的。

根據(jù)《解釋》第七條規(guī)定，具備勞務作業(yè)法定資質(zhì)的承包人與總承包人、分包人簽訂的勞務分包合同，當事人以轉(zhuǎn)包建設(shè)工程違反法律法規(guī)為由請求確認無效的，不予支持。在這種情況下，勞務分包合同不屬于非法轉(zhuǎn)包或違法分包，不會導致勞務作業(yè)分包合同的無效。

二、建設(shè)工程施工合同無效的處理

《合同法》第58條規(guī)定，“合同無效或被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應當予以返還，不能返還或沒有必要返還的，應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任?！庇捎诮ㄔO(shè)施工合同本身的特點，對無效建筑工程的處理，應根據(jù)建筑法及相關(guān)司法解釋，并結(jié)合工程的進行情況及造成無效的原因來具體處理。

（一）合同訂立后尚未履行

當事人雙方均不得繼續(xù)履行，可按照締約過失原則處理。一方在訂立合同過程中，故意隱瞞重要事實或者提供虛假情況，給對方造成損失的，應當承擔賠償責任，雙方均有過錯的，按照過錯大小承擔相應的責任。

（二）合同已開始履行，但尚未完工

如已完成部分工程質(zhì)量合格，發(fā)包方應該按照完成的比例參照合同約定的價款折價支付工程款。如已完成部分工程質(zhì)量低劣，無法補救，已完成部分應拆除，承包方無權(quán)要求支付工程款。已完成部分質(zhì)量不合格但經(jīng)修復后可滿足質(zhì)量要求的，由承包人承擔修復費用，發(fā)包人向承包人支付已完成工程部分的工程款。

（三）合同履行完畢

根據(jù)《解釋》第二條規(guī)定，建設(shè)工程施工合同無效，但工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應予支持。按照通常觀點，建設(shè)工程施工合同無效，其價格條款沒有法律約束力，應適用國家價格標準，根據(jù)承包人的實際資質(zhì)適用國家工程造價定額計算，由司法鑒定部門重新計算價款。但最高院的司法解釋實際上是賦予無效合同一定的法律效力，在一定意義上突破了有關(guān)處理無效合同的規(guī)定。但這種處理方式有利于案件的審理，平衡當事人之間的利益關(guān)系，取得很好的社會效果，比較符合實際。

根據(jù)《解釋》第三條規(guī)定，建設(shè)工程施工合同無效，工程竣工驗收不合格的，按照下列情形處理：修復后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，發(fā)包人請求承包人承擔修復費用的，應予支持；修復后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格的，承包人請求支付工程價款的，不予支持；因建設(shè)工程不合格造成的損失，發(fā)包人有過錯的，也應承擔相應的民事責任。

此外，還需注意的是，對于承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程和借用企業(yè)資質(zhì)簽訂建設(shè)工程施工合同的，《解釋》第四條規(guī)定，人民法院可以根據(jù)《民法通則》第134條規(guī)定，收繳當事人已經(jīng)取得的非法所得。

第二篇：如何處理建設(shè)工程無效合同糾紛

如何處理建設(shè)工程無效合同糾紛

《中國建設(shè)工程律師網(wǎng)》政策法規(guī)研究室 楊磊 吳靜 律師

目前我國建筑市場上，無效建設(shè)工程合同大量存在，其數(shù)量甚至大于有效合同。無效建設(shè)工程合同與有效合同的處理原則和處理結(jié)果有著根本的區(qū)別。有效合同受法律保護，一方違反合同約定，應當承擔違約責任；無效合同不受法律保護，合同中約定的權(quán)利義務無效，所以，無效合同不存在追究違約責任的問題。合同無效，造成合同無效的過錯方，承擔締約過失責任。比如，施工方逾期完工，如果合同有效，施工方應當承擔逾期完工的違約責任；但是，如果建設(shè)工程合同因為沒有招投標，被法院確認無效了，施工方就無需承擔違約責任。同時，依據(jù)締約過失原則，沒有組織招投標是建設(shè)方的主要責任，為此，建設(shè)方還要承擔給施工方造成的經(jīng)濟損失。因此，準確判斷建設(shè)工程施工合同的效力，預測無效合同的處理結(jié)果，對于建設(shè)方和施工方處理建設(shè)工程糾紛，具有不可估量的實際意義。

一、哪些建設(shè)工程合同無效

無效合同是指違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，因而不受法律保護的合同。

《合同法》第五十二條規(guī)定，具有下列情形之一的，合同無效：

（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；

（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；

（三）以合法形式掩蓋非法目的；

（四）損害社會公共利益；

（五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定

以上是一般合同無效的法律規(guī)定，同樣適用建設(shè)工程合同。但是，基于建設(shè)工程合同的特殊性，法律法規(guī)和司法解釋，對于建設(shè)工程無效合同做了專門的規(guī)定。

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條，規(guī)定了三類建設(shè)工程施工合同無效：

（一）承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的；（參考案例）

（二）沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；（參考案例）

（三）建設(shè)工程必須進行招標而未招標或者中標無效的。（參考案例）

第四條，規(guī)定了兩種行為無效：

承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。（參考案例）

為了便于企業(yè)識別無效合同，我們依據(jù)造成合同無效的原因，進行如下分類：

1、因簽訂合同的主體導致合同無效

依據(jù)《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》，建筑企業(yè)必須取得建筑資質(zhì)，并在資質(zhì)許可的范圍內(nèi)承攬工程。如果建筑企業(yè)不具有施工資質(zhì)或者資質(zhì)不符合承攬工程的要求，所簽的施工合同就是無效合同。個人簽訂的建設(shè)工程施工合同，必然無效。

2、因必須招投標，沒有招投標或者中標無效導致建設(shè)工程施工合同無效

依據(jù)《中華人民共和國招投標法》 第三條規(guī)定，在中華人民共和國境內(nèi)進行下列工程建設(shè)項目包括項目的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購，必須進行招標：

（一）大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會公共利益、公眾安全的項目；

（二）全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目；

（三）使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目。

以上三大類工程項目必須招投標，沒有招投標簽訂的建設(shè)工程合同就是無效合同。

《招投標法》規(guī)定了六種中標無效情況：

（一）第50條：招標代理機構(gòu)泄密或惡意串通；(二)第 52條：招標人泄露招標情況或標底；

（三）第53條：投標人串通或行賄；

（四）第54條：投標人弄虛作假騙取中標；(五)第 55條：招標人在確定中標前與投標人進行實質(zhì)性談判；

（六）第57條：招標人違法確定中標人。以上六項是因為招投標無效，導致建設(shè)工程合同無效。

3、因違法分包、非法轉(zhuǎn)包導致建設(shè)工程施工合同無效

（1）、違法分包的有四種情況：《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第78條：“……本條例所稱違法分包，是指下列行為：

（一）總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應資質(zhì)條件的單位的；

（二）建設(shè)工程總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認可，承包單位將其承包的部分建設(shè)工程交由其他單位完成的；

（三）施工總承包單位將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的；

（四）分包單位將其承包的建設(shè)工程再分包的。

（2）、建設(shè)工程非法轉(zhuǎn)包的情況有：《中華人民共和國建筑法》第二十八條規(guī)定：“禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人”。《合同法》第二百七十二條第二款進一步規(guī)定：“承包人不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人。

4、因建設(shè)方未辦理合法用地手續(xù)和建設(shè)工程報建手續(xù)導致建設(shè)工程施工合同無效

比如：沒有取得建設(shè)用地許可證，沒有辦理建設(shè)工程規(guī)劃許可證等等。

二、建設(shè)工程合同無效的處理辦法

《合同法》第五十八條、第五十九對于無效合同的處理，做了原則性規(guī)定：“合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任?！?/p>

“條當事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體、第三人?！?/p>

以上規(guī)定當然適用于建設(shè)工程無效合同的處理，但是，基于建設(shè)工程合同的特殊性，最高人民法院對建設(shè)工程合同無效的處理，還做了專門性的規(guī)定。

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條：“ 建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應予支持?！?/p>

第三條：“建設(shè)工程施工合同無效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格的，按照以下情形分別處理：

（一）修復后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，發(fā)包人請求承包人承擔修復費用的，應予支持；

（二）修復后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格，承包人請求支付工程價款的，不予支持。

因建設(shè)工程不合格造成的損失，發(fā)包人有過錯的，也應承擔相應的民事責任?！?/p>

從建設(shè)工程施工合同被確認無效的時間上，分以下幾個階段：

1、建設(shè)工程施工合同訂立以后，尚未履行之前被確認無效的處理辦法

建設(shè)工程施工合同在履行前被確認無效的，雙方均不能繼續(xù)履行合同。處理方法是按照締約過失原則，由有過錯一方賠償給無過錯方所造成的實際損失。雙方均有過錯的依照過錯的大小承擔相應的責任。已獲得的財產(chǎn)進行返還。此時請求賠償，應當具體三個條件：（1）、存在損害的事實，由提出損害賠償?shù)囊环匠袚e證責任。此時的經(jīng)濟損失具體表現(xiàn)為，為簽訂合同的投入和為履行合同的準備，比如：人員和機械設(shè)備已經(jīng)進場，已經(jīng)購買了建筑材料等；（2）、當事人有過錯；（3）、損害賠償與過錯有因果關(guān)系。（參考案例，清華同方）

2、工程已經(jīng)開工，但尚未完工時，合同被確認無效的處理辦法

按下列原則處理：（1）、雙方都有權(quán)停止履行合同；（2）、對施工方已完工程量進行確認；(3)、對已完工程質(zhì)量是否合格進行確認；(4）、按照《司法解釋》第二條、第三條的規(guī)定進行結(jié)算；（4）免去雙方違約責任，造成合同無效的過錯方賠償對方的經(jīng)濟損失，雙方均有過錯的，依據(jù)過錯的大小承擔相應的責任。

3、工程已完工，合同被確認無效。

按下列原則處理：（1）、對已完工程質(zhì)量是否合格進行確認；（2）、按照《司法解釋》第二條、第三條的規(guī)定進行結(jié)算；（3）、免去雙方違約責任，造成合同無效的過錯方賠償對方的經(jīng)濟損失，雙方均有過錯的，依據(jù)過錯的大小承擔相應的責任。

最后，不同類型建設(shè)工程無效合同的處理辦法

《司法解釋》第二條、第三條是對建設(shè)工程無效合同的原則性的處理辦法，可以歸結(jié)為“工程質(zhì)量優(yōu)于合同效力”。也就是說，只要工程質(zhì)量合格，承包方請求參照合同約定主張工程款的，人民法院應當支持。但是，鑒于建設(shè)工程合同無效的復雜性，上述原則不能適應一切無效合同的處理。因此，對于建設(shè)工程無效合同，應當依據(jù)具體情況，采用不同的處理辦法。

1、建設(shè)工程施工合同無效，承包方可以突破固定價，請求按照定額據(jù)實結(jié)算；

2、工程轉(zhuǎn)包，建設(shè)方可以主張按照實際施工人的資質(zhì)，結(jié)算工程款（參考案例）；

3、未取得建設(shè)用地使用權(quán)、未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證造成合同無效的處理辦法（參考案例）；

4、合同無效，實際施工人可以突破合同相對性，要求發(fā)包方、總包方、分包方共同支付工程款；

5、惡意串通損害國家利益的，非法所得應當罰沒

6、合同無效，發(fā)包方免除責任案例

7、合同無效，承包方免除責任案例 注：轉(zhuǎn)載請注明作者和出處

第三篇：無效合同的認定和處理

無效合同的認定和處理

合同依法成立，便具有法律效力。依法成立的含義，不僅包括合同訂立過程應符合法律規(guī)定，而且包括已經(jīng)成立的合同應當符合法律規(guī)定的生效要件。凡不符合法律規(guī)定的要件的合同，不能產(chǎn)生合同的法律效力，從而屬于無效合同。所謂無效合同是相對于有效合同而言的，是指合同雖然成立，但因其違反法律、行政法規(guī)、社會公共利益，被確認為無效?？梢?，無效合同是已經(jīng)成立的合同，是欠缺生效要件，不具有法律約束力的合同，不受國家法律保護。

無效合同的法律特征：

1、具有違法性。所謂違法性，是指違反了法律和行政法規(guī)的強制性規(guī)定和社會公共利益。

2、具有不履行性不履行性是指當事人在訂立無效合同后，不得依據(jù)合同實際履行，也不承擔不履行合同的違約責任。

3、無效合同自始無效。無效合同違反了法律的規(guī)定，國家不予承認和保護。一旦確認無效，將具有溯及力，使合同從訂立之日起就不具有法律約束力，以后也不能轉(zhuǎn)化為有效合同。

按照全部還是部分不具有法律效力分為：

1)全部無效合同

全部無效合同是指合同的全部內(nèi)容自始不產(chǎn)生法律約束力。

2)部分無效合同

部分無效合同是指合同的部分內(nèi)容不具有法律約束力，合同的其余部分內(nèi)容仍然

按照無效的原因，分為：

1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立的損害國家利益的合同；

一方以欺詐、脅迫手段訂立的合同，屬于意思表示不真實的合同，一半屬于可變更或撤銷的合同，但是如果還損害了國家利益，則屬于無效合同。

2)惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的合同；

3)合法形式掩蓋非法目的的合同；

4)損害社會公共利益的合同；

5)違反法律和行政法規(guī)的強制性規(guī)定的合同；

6)合同中的下列免責條款無效：一是造成對方人身傷害的，二是故意或重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。

7)提供格式條款一方免除責任、加重對方責任、排除對方主要權(quán)利的條款無效?！逗贤ā逢P(guān)于合同無效的法律后果規(guī)定了兩個條文。第58條規(guī)定：“合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任?！钡?9條規(guī)定：“當事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體、第三人?！?/p>

1．返還財產(chǎn)。返還財產(chǎn)，是指合同當事人在合同被確認為無效或者被撤銷以后，對已經(jīng)交付給對方的財產(chǎn)，享有返還財產(chǎn)的請求權(quán)，對方當事人對于已經(jīng)接受的財產(chǎn)負有返還財產(chǎn)的義務。返還財產(chǎn)有以下兩種形式：

第一，單方返還。單方返還，是指有一方當事人依據(jù)無效合同從對方當事人處接受了財產(chǎn)，該方當事人向?qū)Ψ疆斒氯朔颠€財產(chǎn)；或者雖然雙方當事人均從對方處接受了財產(chǎn)，但是一方?jīng)]有違法行為，另一方有故意違法行為，無違法行為的一方當事人有權(quán)請求返還財產(chǎn)，而有故意違法行為的一方當事人無權(quán)請求返還財產(chǎn)，其被對方當事人占有的財產(chǎn)，應當依法上繳國庫。單方返還就是將一方當事人占有的對方當事人的財產(chǎn)，返還給對方，返還的應是原物，原來交付的貨幣，返還的就應當是貨幣；原來交付的是財物，就應當返還財物。

第二，雙方返還。雙方返還，是在雙方當事人都從對方接受了給付的財產(chǎn)，則將雙方當事人的財產(chǎn)都返還給對方接受的是財物，就返還財物；接受的是貨幣，就返還貨幣如果雙方當事人故意違法，則應當將雙方當事人從對方得到的財產(chǎn)全部收歸國庫。

2．折價補償。折價補償是在因無效合同所取得的對方當事人人的財產(chǎn)不能返還或者沒有必要返還時，按照所取得的財產(chǎn)的價值進行折算，以金錢的方式對對方當事人進行補償?shù)呢熑涡问健?/p>

3．賠償損失：根據(jù)《合同法》第58條之規(guī)定，當合同被確認為無效后，如果由于一方或者雙方的過錯給對方造成損失時，還要承擔損害賠償貪任。此種損害賠償責任應具備以下構(gòu)成要件：（1）有損害事實存在（2）賠償義務人具有過錯。這是損害賠償?shù)闹匾?。?）過錯行為與遭受損失之間有因果關(guān)系。

如果合同雙方當事人都有過錯，依第58條的規(guī)定，雙方應各自承擔相應的責任，即適用過錯的程度，如一方的過錯為主要原因，另一方為次要原因，則前者責任大于后者；

此所謂過錯的性質(zhì)如一方系故意，另一方系過失，故意一方的責任應大于過失一方的責任。

因合同無效或者被撤銷，一方當事人因此受到損失，另一方當事人對此有過錯時，應賠償受害人的損失，這種賠償責任是基于締約過失責任而發(fā)生的。這里的“損失”應以實際已經(jīng)發(fā)生的損失為限，不應當賠償期待利益，因為無效合同的處理以恢復原狀為原則。

4.非民事性后果合同被確認無效或被撤銷后，除發(fā)生返還財產(chǎn)、賠償損失等民事性法律后果外，在特殊情況下還發(fā)生非民事性后果?！逗贤ā返?9條具體規(guī)定了合同當事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，發(fā)生追繳財產(chǎn)的法律后果，即將當事人惡意串通損害國家、集體或者第三人利益所取得的財產(chǎn)追繳回來，收歸國家或返還給受損失的集體、第三人。收歸國有不是一種民法救濟手段，而是公法上的救濟手段；一般稱為非民法上的法律后果。依《民法通則若干問題的意見》中對《民法通則》第61條第2款“追繳雙方取得的財產(chǎn)”的解釋，應追繳財產(chǎn)包括雙方當事人已經(jīng)取得的財產(chǎn)和約定取得的財產(chǎn)，體現(xiàn)了法律對行為人故意違反法律的禁止性規(guī)范的懲戒。

第四篇：淺論無效合同的后果處理

淺論無效合同的后果處理

來源：如東縣人民法院作者:潘小建更新時間：2006-12-08 00:00:00

隨著我國社會主義市場經(jīng)濟制度的建立和不斷完善，交易活動日益豐富和多元。訂立合同是現(xiàn)代社會公民、法人及其他經(jīng)濟組織進行交易的最主要手段。目的是以合同來確定彼此間利益關(guān)系，并通過合同的約束力，要求合同當事人全面履行各自的經(jīng)濟義務，從而實現(xiàn)雙方預期利益的最大化。但是，并非當事人之間所有的約定都能獲得法律的保護。合同所涵涉利益關(guān)系的現(xiàn)實只有建立在合同有效的基礎(chǔ)上，當事人無法借助尚未成立或無效的合同實現(xiàn)自己預期的利益。一般合同一旦依法成立，就具有法律約束力，但是無效合同即由于違反法律，行政法規(guī)的強制性規(guī)定或者損害國家社會公共利益，即使其成立，也不具有法律約束力。因此，合同因不具備有效要件而被確認無效，則自始至終不產(chǎn)生法律約束力，不可引起當事人預期的民事權(quán)利義務關(guān)系，但它卻要產(chǎn)生法律所直接規(guī)定的某些法律后果。依據(jù)我國《中華人民共和國民法通則》（以下簡稱《民法通則》）第61條和《中華人民共和國合同法》（以下簡稱《合同法》）第58條、第59條的規(guī)定，返還財產(chǎn)，折價補償，過錯損害賠償，收歸國有或返還集體、第三人，是無效合同后果的處理方法。

一、無效合同的概念、特征及效力

（一）無效合同的概念

無效合同是指不具備合同的有效要件且不能補救，對當事人自始即不應具有法律約束力的應由國家予以取締的合同。

（二）無效合同的特征

無效合同具有以下特征：

1、不具備合同的有效要件且不能補救。合同的有效要件是主體合格、意思表示真實、不違反法律和社會公共利益，三個要件同時具備，則合同有效。不具備其中的任一要件且不能補救的，是無效合同。

2、對當事人自始不應具有法律效力。依法成立的合同，自成立時起對當事人有法律結(jié)束力，而無效的合同是自始無效，不允許當事人履行，已經(jīng)履行的應當恢復原狀。

3、由國家予以取締。對無效合同的確認和取締的權(quán)力屬于國家審判機關(guān)。仲裁機構(gòu)雖然不是國家機關(guān)，不享有國家權(quán)力，但依據(jù)《仲裁法》第19條規(guī)定，仲裁機構(gòu)有權(quán)確認合同的效力包括有權(quán)確認無效合同。

（三）合同無效的情形

《合同法》第52條規(guī)定：有下列情形之一的，合同無效：

1、一方以欺詐、脅迫手段訂立合同，損害國家利益。采用欺詐、脅迫手段訂立合同是法律所禁止的，對于以這種方式訂立合同損害國家利益的，其所訂立的合同是無效的。這里強調(diào)的是以這種手段訂立合同以損害國家利益的才無效。法律之所以作這樣的規(guī)定，是因為以脅迫、欺詐手段訂立的合同，在國外都是作為可撤銷的合同而存在的?？紤]到我國的國情，是以社會公有制為基礎(chǔ)，國家應當保留主動干預的法律手段。同時考慮到現(xiàn)在與過去有所不同的是，除國有企業(yè)之外，還有大量的私營企業(yè)、外資企業(yè)等。因此，法律區(qū)分兩種情況，分別進行規(guī)定，以欺詐、脅迫手段訂立合同，損害國家利益的，合同無效。從欺詐、脅迫手段訂立合同沒有損害國家利益的，作為可撤銷合同，由當事人選擇。

2、惡意串通，損害國家、集體或第三人利益。惡意串通，是指行為人故意地與他人串通一氣，目的在于坑害國家、集體或他人的利益而自己獲利。目前這種行為很多，如有些國家機關(guān)干部或企業(yè)采購人員在與其他企業(yè)、單位或者外商洽談交易、簽訂合同中，惡意串通，收受賄賂，使國家、集體利益遭受很大損失。在自然人之間也存在代理人與他人惡意串通損害被代理人合法權(quán)益的問題。

3、以合法形式掩蓋非法目的。以合法形式掩蓋非法目的，其特點是行為人故意以合同這種合法的形式達到掩蓋非法目的。合同本身是并不違反法律，只是當事人要利用合同達到的目的，以及合同履行引起的后果違反法律規(guī)定。如當事人為逃避法院強制執(zhí)行其財產(chǎn)，而以購銷合同形式轉(zhuǎn)移財產(chǎn)。

4、損害社會公共利益。所謂損害社會公共利益，是指訂立合同的目的，依據(jù)合同所進行的活動以及履行合同的結(jié)果，都違反了國家的政治、經(jīng)濟利益，有損國家主權(quán)，危及國家安全，違反社會秩序、公序良俗，嚴重污染環(huán)境、破壞生態(tài)平衡等。凡是損害社會公共利益的合同都是無效合同。

5、違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。當事人在訂立合同時，一定要按照法律、行政法規(guī)的規(guī)定尤其是強制性規(guī)定進行，因為強制性規(guī)定，是當事人的約定所不能改變的。強調(diào)強制性規(guī)定，是因為法律、行政法規(guī)關(guān)于合同的規(guī)定，多數(shù)是倡導性的，當事人可以選擇適用。只有違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，其所訂立的合同是無效的，還應當承擔相應的法律責任。

（四）無效合同的效力

1、無效的合同自始沒有法律約束力。自始無效，主要是指是自合同成立之時合同就沒有法律效力。這是因為，合同無效的原因常常存在于合同成立之際。因為，盡管確認合同無效，撤銷合同的行為的發(fā)生與合同成立有一定的時間間隔。但確認和撤銷的行為是具有溯及力的，即溯及合同成立之時。

2、部分無效不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。在部分合同內(nèi)容無效的情況下，如果無效部分不會影響到合同的其他部分，則其他部分仍然有效。這種情況通常發(fā)生在非實質(zhì)性條款或非主要條款無效的情況下。如果無效部分影響到其他部分，則其他部分也將無效。

二、無效合同的后果處理

（一）返還財產(chǎn)

1、返還財產(chǎn)，是依合同已交付財產(chǎn)的當事人，在合同被確認無效或被撤銷后，有權(quán)請求對方返還財產(chǎn)，同時接受財產(chǎn)當事人有返還財產(chǎn)的義務。其目的旨在使財產(chǎn)關(guān)系恢復到訂立合同之前的狀況。

2、返還財產(chǎn)并非民事責任。合同無效，當事人返還財產(chǎn)，只是要求當事人依無效合同而各自從對方取得的財產(chǎn)返還給對方。當事人之間的債權(quán)債務關(guān)系已不復存在，根本談不上哪方當事人違反合同義務。同時，無論任何一方當事人接受對方的財產(chǎn)，因合同無效而喪失法律依據(jù)，理應返還給對方，不一定要求當事人主觀上有過錯，即實行返還財產(chǎn)與過錯無關(guān)的原則。具體地講，“對合同被確認無效的過錯方或造成損失的過錯方仍有收回屬于自己所有財產(chǎn)和合理得到補償?shù)臋?quán)利，除非是故意違反國家利益和社會公共利益而進行合同行為的?！币虼?，因合同無效而返還財產(chǎn)并非民事責任，而是合同無效自然產(chǎn)生的法律效果，或稱為“非表示行為的法定后果”。其規(guī)定的基礎(chǔ)是公平正義、誠心和禁止權(quán)利濫用等位階較高的原則，不由當事人的意志為指導，即排除了意思自治的適用。

3、返還財產(chǎn)請求權(quán)在性質(zhì)上屬于物上請求權(quán)還是屬于不當?shù)美埱髾?quán)，對此各國立法和理論有所不同。返還財產(chǎn)請求權(quán)屬于物上請求權(quán)。在承認物權(quán)行為與其原因債權(quán)均獨立發(fā)生效力的羅馬法，將因合同無效而返還財產(chǎn)歸于因給付原因不法之訴權(quán)。而在不承認物權(quán)行為的獨立性國家，如法國，則不承認關(guān)于無原因給付的不當?shù)美颠€請求權(quán)。這些國家立法認為，無原因給付，當然無效，可基于所有權(quán)，請求標的物返還。我國民事立法未規(guī)定物權(quán)行為的獨立性和無因性，且傳統(tǒng)理論亦不承認之。因此，給付人基于無效合同已經(jīng)把標的物交付給受領(lǐng)人，標的物的所有權(quán)依然屬于所有權(quán)人（即給付人），受領(lǐng)人不可能依此無效合同取得該標的物的所有權(quán)。同時，返還財產(chǎn)，使財產(chǎn)關(guān)系恢復到訂立合同前的狀態(tài)，即是恢復到給付人對給付財產(chǎn)具有所有權(quán)的原始狀態(tài)，這是所有權(quán)回歸的過程，是所有權(quán)回歸效力的體現(xiàn)?，F(xiàn)行《民法通則》及《合同法》對此并未明確，但依立法本意，恢復原狀應是合同確認無效或被撤銷后的基點，故返還財產(chǎn)請求權(quán)解釋為物上請求權(quán)為宜。

4、確認合同無效而返還財產(chǎn)的理論依據(jù)是基于所有權(quán)的回歸力，對于正確處理合同無效而返還財產(chǎn)具有十分重要的法律意義。

（1）所有物返還請求權(quán)屬于物權(quán)的保護方法，而不當?shù)美埱髾?quán)屬于債權(quán)的保護方法。依據(jù)物權(quán)優(yōu)先于債權(quán)的原理，當依無效合同而接受給付人財產(chǎn)的受領(lǐng)人，其財產(chǎn)不足清償數(shù)個并存的債權(quán)時，依無效合同而交付財產(chǎn)的給付人，可依所有物返還請求權(quán)優(yōu)先于其他普通債權(quán)人而獲得財產(chǎn)的返還。

（2）依照不當?shù)美男Я?，返還財產(chǎn)的范圍是以取得利益者的現(xiàn)存利益來確定，“如果受益人在取得利益時是善意的，并且所取得的利益已不存在，則受益人可以不負返還責任。”[注[1]]而按照所有物返還請求權(quán)的原理，返還財產(chǎn)要求使當事人的財產(chǎn)關(guān)系恢復到訂立合同以前的狀態(tài)，其范圍是以交付的財產(chǎn)數(shù)額為標準，從而使所有權(quán)人的利益得到完全恢復。若該財產(chǎn)為原物，并產(chǎn)生孳息時，也應一并返還。

5、返還財產(chǎn)的方式：

（1）單方返還和雙方返還。①因履行無效合同僅有一方從對方取得財產(chǎn)的，是單方返還；這種情況主要適用于在當事人一方故意違法的情況，即一方故意違法訂立合同的行為，其應當將從非故意方取得的財產(chǎn)返還給

對方，而非故意的一方已從故意方取得的財產(chǎn)應當上繳國家。例如，一方以欺詐的方法與對方訂立了合同，那么欺詐方就應單方返還另一方當事人的財產(chǎn)，而另一方從欺詐方獲得的財產(chǎn)，應當上繳國家。除此之外，單方返還還包括以下一種情況，即合同的一方履行了合同，另一方還沒有履行，則在合同被確認無效或者被撤銷后，只存在單方返還的情形。②雙方當事人都從對方取得財產(chǎn)的，是雙方返還；這種情況主要是在合同被撤銷的情況下，雙方當事人對合同被撤銷只是由于一方或者雙方有過錯，而并非合同違法，此時雙方均應返還從對方所獲得的財產(chǎn)。比如雙方都從對方取得財產(chǎn)的，在因重大誤解而使合同被撤銷的情況下，雙方當事人都應返還財產(chǎn)。

（2）向?qū)Ψ椒颠€和第三人返還。合同無效不涉及第三人的，是合同一方當事人返還；合同無效是因為當事人處分了第三人財產(chǎn)的，取得財產(chǎn)的當事人應當依照判決或者裁決，向第三人返還。

6、適用返還財產(chǎn)應注意以下幾點：

（1）返還財產(chǎn)的范圍應以對方交付的財產(chǎn)數(shù)額為標準予以確定，即使當事人所取得的財產(chǎn)已經(jīng)減少甚至不存在了，也仍然要承擔返還責任。若該財產(chǎn)為原物，并產(chǎn)生孳息時，也應一并返還。

（2）如果當事人接受的財產(chǎn)是實物或貨幣時，原則上應返還原物或者貨幣，不能以貨幣代替實物，或者以實物代替貨幣。

（3）如果原物已經(jīng)毀損滅失，不能返還原物的，如果原物是可替代的物應以同一種類物返還。

（二）折價補償

1、返還財產(chǎn)的范圍是一個較為復雜的問題。（1）返還原物的，則應返還原物所生之孳息。（2）對原物有添附行為的，適用添附返還規(guī)則。（3）財產(chǎn)的范圍是僅及于有體物還是包含無物體。從立法本意來講，返還財產(chǎn)從恢復原狀中獨立出來，其本意是只及于有體物的返還?！逗贤ā钒l(fā)展了《民法通則》，《合同法》第58條增加了“不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償”的規(guī)定?！罢蹆r補償”是對《民法通則》及三個被廢止的合同法的發(fā)展和完善。在財產(chǎn)不能返還或者沒有必要返還的情況下，為了達到恢復原狀的目的，就應當折價補償對方當事人。

2、不能返還可分為法律上的不能返還和事實上的不能返還。法律上的不能返還，主要是受善意取得制度的限制。即當一方將受領(lǐng)的財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給第三人，而第三人取得該項財產(chǎn)時在主觀上沒有過錯，不知道或者沒有責任知道該當事人與另一方當事人的合同無效或者被撤銷，善意第三人就可以不返還該原物，并且該原物也是不可替代的，此時，該當事人就不能返還財產(chǎn)，他就必須依該物在當時的市價折價補償給另一方當事人。事實上的不能，主要是指標的物滅失造成不能返還原物，并且是不可替代的。在這種情況下，取得該財產(chǎn)的當事人應當依據(jù)該原物當時的市價進行折價補償。例如：特定物損毀后的返還。如果無效合同的標的物為特定物，而該特定物在交付后，合同被確認無效之前，已經(jīng)毀滅或嚴重損壞，致使原物返還已成為不可能，則法律不要求返還原物，而只能給予其他補償。

3、沒有必要返還的，主要包括以下兩種情況：

(1)如果當事人接受財產(chǎn)是勞務或者利益，在性質(zhì)上不能恢復原狀的，以當時國家規(guī)定的價格計算，以錢款返還；沒有國家規(guī)定的價格，以市場價格或同類勞務的報酬標準計算，以錢款返還。例如：租賃合同屬于繼續(xù)合同。在租期內(nèi)，承租人使用出租人的財產(chǎn)，而支付租金，系連續(xù)性給付。租賃合同的連續(xù)性給付特征，決定了其已經(jīng)履行的部分具有不可消滅的性質(zhì)。如果已經(jīng)全部或部分履行的租賃合同被確認無效，則由于承租人不可能向出租人返還其對租賃物已行使的“使用權(quán)”，從而必然排除了合同無效的溯及力的適用。否則，將導致承租人無代價地獲得對租賃物使用的不公平結(jié)果。因此，租賃合同被確認無效后，合同所已經(jīng)產(chǎn)生的效果應作為一種事實狀態(tài)予以保留。即出租人仍應保留其已獲得的租金，承租人應返還租賃物而無權(quán)就租金請求返還。

（2）如果一方取得的是使用知識產(chǎn)權(quán)而獲得的利益，由于該知識產(chǎn)權(quán)是無形的，則該方當事人可以折價補償對方當事人。

（三）過錯損害賠償

1、在合同無效除返還財產(chǎn)、折價補償外，造成損害的，有過錯的還須承擔賠償責任?！逗贤ā返?8條規(guī)定“有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失。雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任?！蔽覈袑W者認為，有過錯的當事人所承擔的責任是締約上的過失責任，應適用合同法上關(guān)于締約過失上的責任的規(guī)定。本文認為此種觀點并未考慮賠償損失的排除適用的情形。一般而言，法律上主體在法律行為成立前所投注的生活資源，如有損失自己承擔，此原則簡稱“自承損失原則”。但是，該原則亦存有例外，損失如有可歸責于他

人的情形，則可將損失轉(zhuǎn)嫁于他人。締約上的過失責任即為“自承損失原則”例外的典型。由此可見，締約上的過失責任的適用是有一定條件的，即有可歸責于他人的事由。因此，無效合同中有過錯的一方當事人應當賠償無過錯一方在締約合同過程中所受到的損失。但問題在于，雙方都有過錯時，應當如何處理。我國《合同法》規(guī)定，此時雙方當事人應當各自承擔相應的責任。對于該規(guī)定，本文認為應根據(jù)具體情形作不同的理解。在一般情形，雙方都有過錯的，應根據(jù)與有過失有關(guān)的原則進行處理，雙方當事人應當對自己給對方造成的損失承擔相應的責任。在雙方當事人都明知其所從事的行為的違反法律或公共利益的，顯然此時雙方對于合同的無效都存有過錯，盡管雙方都給對方造成了一定的損失，但是依據(jù)法律規(guī)定的目的，應排除雙方賠償損失的請求，即在此場合，應無締約上的過失責任適用的余地。此時，“??雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任”應理解為有過錯的雙方各自承擔自己的損失。

2、損害賠償責任的構(gòu)成要件是：（1）主觀上有過錯；（2）因過錯造成合同無效；（3）損害事實。損失不是各方未能得到訂立合同時期待的利益，而是除返還財產(chǎn)或折價補償以外的各種實際已發(fā)生的損失，如運輸、倉儲、貸款利息、締約費用、準備支出的費用、受害人支出上述費用的利息損失等；（4）導致合同無效的行為與損害事實之間具有因果關(guān)系。

3、賠償請求權(quán)人。合同無效是因為一方的過錯，有過錯的一方只有賠償責任而無賠償請求權(quán)，無過錯的一方享有賠償請求權(quán)。合同無效是出于雙方過錯，雙方都有向?qū)Ψ秸埱筚r償損失的權(quán)利。

4、賠償金額的計算。以實際已經(jīng)發(fā)生的損失為限，不應當賠償期待利益，因為無效合同處理以恢復原狀為原則。在審理無效合同的賠償損失案件時，經(jīng)常會涉及利息問題，這是需要具體分析的。例如：A單位（非金融機構(gòu)）與B單位訂立一個名為聯(lián)營、實為借貸的合同被確認為無效，A單位請求B單位賠償利息損失。如果A單位以自有資金借給B單位，無需向他人給付利息，利息并不是實際已經(jīng)發(fā)生的損失。根據(jù)恢復原狀的原則，不應賠償利息。但如果B單位因使用A單位的貸款獲利，根據(jù)公平原則，B單位應當適當補償A單位。又如：A單位依據(jù)無效合同向B單位給付貨款來自銀行貸款，B單位應當賠償A單位利息損失。因為A單位必須支付銀行利息，損失顯然是存在的。但如果A單位有過錯B單位無過錯，A單位則無賠償請求權(quán)。如果A單位無過錯而B單位有過錯，B單位僅歸還A單位貨款并不能使A單位恢復原狀，則B單位應賠償A單位的利息損失。如果是雙方過錯，A單位也有權(quán)請求B單位賠償損失。但由于A單位B單位均有過錯，B感覺無需賠償全部利息損失，而應與A單位“各自承擔相應的責任”。雙方過錯相當，各承擔50％；一方責任大而一方責任小，責任大的多承擔。

（四）收歸國有或返還集體、第三人

1、《合同法》第59條規(guī)定，當事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體、第三人。

2、惡意串通合同的法律后果是什么？《民法通則》第六十一條第二款規(guī)定：雙方惡意串通，實施民事行為損害國家的、集體的或者第三人利益的，應當追繳雙方取得的財產(chǎn)，收歸國家、集體所有或者返還第三人?！逗贤ā返?9條是依據(jù)民法通則的規(guī)定作出的。

3、惡意串通是指合同當事人在訂立合同過程中，為牟取不法利益合謀實施的違法行為。惡意串通的合同具有以下兩個特征：（1）當事人雙方是出于故意。因惡意串通而成立的合同的當事人都是故意的，這種故意的本質(zhì)在于通過損害他人的利益來獲取自己的非法利益。當然，因惡意串通而成立的合同不以行為人已經(jīng)或必然獲得了非法利益為必要條件。這里需要注意的是，因惡意串通成立的合同，未必都是當事人自己的故意，例如，當事人的代理人與對方當事人或?qū)Ψ疆斒氯说拇砣舜ㄎ：Ρ淮砣说睦娑喠⒑贤?，就不應認為是當事人的故意。代理人的故意足以構(gòu)成惡意串通。（2）惡意串通的合同是為牟取非法利益。當事人訂立惡意串通的合同的目的就是為了取得非法利益。這種非法利益可以有不同的表現(xiàn)形式。例如在招投標過程中，投標人之間串通，壓低標價；在買賣中，雙方抬高貨物的價格以獲取賄賂等。惡意串通的合同一般都損害了國家、集體或者第三人的利益，是情節(jié)惡劣的違法行為。由于這種行為是雙方相互勾結(jié)在一起，共同損害國家、集體、第三者的利益，因此，這種合同在被確認無效后，在處理上不是一方賠償另一方的損失或者互相賠償損失，而是由有關(guān)國家機關(guān)依法收繳雙方所得的財產(chǎn)，收歸國家所有或者返還集體、第三人。

4、收歸國有不是一種民法救濟手段，而是一種公法上的救濟手段，一般稱為非民法上的法律后果。這是一種純粹的懲罰性責任，目的就是對惡意串通行為進行懲罰。收歸國有的構(gòu)成要件如下：（1）雙方當事人具有惡意串通的主觀故意；（2）客觀上具有違反法律、法規(guī)、禁止性規(guī)定的行為；（3）損害的是國家利益；（4）違

法行為與損害結(jié)果之間具有因果關(guān)系；例：甲公司賣給乙公司一輛走私車，兩公司惡意串通，合同無效，依照《中華人民共和國海關(guān)法》，該走私車及貨款均應沒收，“收歸國家所有”。

5、損害集體或第三人利益的財產(chǎn)返還，由于其取得是故意的非法行為，應按侵權(quán)行為方法處理，其返還的財產(chǎn)包括該財產(chǎn)的孳息和其他利益。當事人惡意串通損害了第三人利益的，當事人因履行該合同而取得的財產(chǎn)應當返還給第三人。因為當事人基于無效合同所取得的財產(chǎn)原本就應屬于第三人，這是無效合同中當事人之間恢復原狀的排除適用?！叭〉玫呢敭a(chǎn)”可以是當事人從對方取得的財產(chǎn)，也可以是違法所得。例如，雙方惡意串通買賣他人所有的物，該合同被確認無效后應將該物返還第三人，這是物的返還；雙方惡意串通買賣違法使用第三人的企業(yè)名稱的商品，應當將所獲利潤賠償給第三人，這是對第三人的損失賠償。

三、結(jié)論

在現(xiàn)實社會中，確認一個合同是否是有效合同，應當依據(jù)《合同法》第52條的規(guī)定來確認。合同因不具備其有效要件而被確認無效，則自始至終不產(chǎn)生法律拘束力，不可引起當事人預期的民事權(quán)利義務關(guān)系，但它卻要產(chǎn)生法律所直接規(guī)定的某些法律后果。依據(jù)我國《民法通則》第61條和《合同法》第58條、第59條的規(guī)定，返還財產(chǎn)，折價補償，過錯損失賠償，收歸國有或返還集體、第三人，是無效合同后果的處理方法。因合同無效而返還財產(chǎn)在民法理論上的依據(jù)是基于所有權(quán)的回歸力。返還請求權(quán)是屬于物上請求權(quán)?！安荒芊颠€或者沒有必要返還的，應當折價補償”適用情形有：法律上的不能返還，事實上的不能返還和沒有必要返還三種情形。承擔過錯損害賠償需滿足主觀上有過錯、因過錯造成合同無效、損害事實、導致合同無效的行為與損害事實之間具有因果關(guān)系的條件。賠償請求權(quán)人的確定是指無過錯的一方享有賠償請求權(quán)，若雙方過錯，則雙方都有向?qū)Ψ秸埱筚r償?shù)臋?quán)利。賠償金額應以實際已經(jīng)發(fā)生的損失為限，不應當賠償期待利益。收歸國有或者返還集體、第三人適用條件是雙方當事人具有惡意串通的主觀故意、客觀上具有違法行為、損害的是國家利益、違法行為與損害結(jié)果之間具有因果關(guān)系。對損害集體或第三人利益的財產(chǎn)返還，應按侵權(quán)行為方法處理，其返還的財產(chǎn)包括該財產(chǎn)的孳息和其他利益。

第五篇：無效合同如何判斷與處理

論無效合同的處理原則 恢復原狀

無效合同是指已成立,但因欠缺合同的生效要件且不能補救，對當事人自始即不發(fā)生法律約束力的應由國家予以取締的合同。無效合同不具有法律約束力，只是指不發(fā)生合同當事人希望發(fā)生的法律后果，即使得當事人在合同中規(guī)定的產(chǎn)生、變更或終止民事權(quán)利義務的意圖不能得到實現(xiàn)，但并不是不發(fā)生任何法律后果。合同無效的法律后果是合同當事人約定之外的不希望發(fā)生的后果。依照《合同法》第58、59條的規(guī)定，主要有以下后果：一是無效合同如果沒有履行，不得履行。二是正在履行的應當停止履行;如果已經(jīng)履行，由于合同無效是自始無效，由此而產(chǎn)生的法律后果是：無論是否履行完畢，都應當恢復到訂立合同前的財產(chǎn)原狀。三是追繳財產(chǎn)。這些既是無效合同的必然后果，也是人民法院或仲裁機構(gòu)處理無效合同的基本原則。但是由于法律規(guī)定比較籠統(tǒng)而且沒有相應的司法解釋，在實踐中法官難以把握尺度，以至在適用恢復原狀、賠償損失、追繳財產(chǎn)的規(guī)定上出現(xiàn)偏差甚至錯誤的現(xiàn)象。筆者在司法實踐中就遇到錯誤處理無效合同的案例?；镜陌盖槭沁@樣的：

某市 J公司(系某行政機關(guān)的下屬皮包公司，不具有承建工程資質(zhì))與C實業(yè)公司(建設(shè)單位)簽訂了《××市商業(yè)發(fā)展中心部分裝修工程承包合同》，合同簽訂后因清理官辦企業(yè)，J公司被注銷。在注銷前，J公司將該合同的全部權(quán)利義務一并轉(zhuǎn)讓給D實業(yè)有限公司(也不具有承建工程資質(zhì))，并且D公司與C公司就該裝修工程還簽訂了《補充合同》。合同簽訂后，D公司依約進場施工，C公司也依約支付前期工程款，但后來C公司資金周轉(zhuǎn)困難，經(jīng)協(xié)商先由D公司墊付工程款。工程接近完工前，C公司發(fā)現(xiàn)工程存在較大的質(zhì)量問題，遂要求D公司中止合同，并拒絕支付D公司墊付的工程款。因雙方協(xié)商未果，D公司將C公司起訴到法院，要求法院確認合同有效，判令C公司支付工程款并賠償損失。該市中級人民法院經(jīng)審理后作出確認合同無效、C公司折價補償給D公司的判決。折價的數(shù)額為工程款總額(以合同約定的結(jié)算價格計算)減去已支付和未完成部分的工程款。C公司對此判決不服，上訴到省高級人民法院。省高院維持原判。筆者認為一、二審法院的判決，一方面是確認合同無效，而另一方面又按有效合同來計算折價補償款，這不僅使D公司恢復了財產(chǎn)原狀，而且還獲得了合同的期待利益，這明顯違背了無效合同制度的立法精神，是錯誤的。幸虧在C公司的一再申訴下，省高院啟動審判糾錯機制，糾正了原來已生效的錯誤判決。因此，為了避免類似錯誤的產(chǎn)生，為了更好地保護當事人的合法權(quán)益，保護國家利益、公共利益和第三人利益，我們有必要對無效合同的處理原則進行深入的理論探討。

一、處理無效合同的基本原則：恢復原狀

處理無效合同必須遵循恢復原狀的原則。所謂恢復原狀是指恢復合同當事人訂立合同前的財產(chǎn)狀況。其理論依據(jù)是：法律既然否認無效合同及可撤銷合同被行使撤銷權(quán)后的法律效力，合同雙方當事人的財產(chǎn)應當不因該無效合同的訂立而增加或減少;如果發(fā)生變化，那么就要求恢復當事人締約前的財產(chǎn)狀況，包括原物的恢復和價值的恢復。只有這樣才能體現(xiàn)合同自始無效的溯及力。其性質(zhì)不同于不當?shù)美埱髾?quán)。不當?shù)美贫鹊哪康模鞘故芤嫒朔颠€不當利益，返還義務之范圍常以受益人之利益或財產(chǎn)狀態(tài)(現(xiàn)存利益)為準據(jù)。而恢復原狀義務的目的是以恢復給付之原狀，其范圍常以權(quán)利人損失或財產(chǎn)狀態(tài)為準據(jù)，相對人因給付受有利益與否，在所不問。因此恢復原狀義務的性質(zhì)為法律所規(guī)定的特殊義務。為達到恢復原狀的效果，就必然要求當事人應承擔返還財產(chǎn)和過錯賠償?shù)拿袷仑熑巍?/p>

二、關(guān)于返還財產(chǎn)的適用

1、返還財產(chǎn)的性質(zhì)及理論依據(jù)。返還財產(chǎn)是指合同被確認無效后,依據(jù)合同已交付了財產(chǎn)的當事人有權(quán)要求對方返還,而財產(chǎn)受領(lǐng)人有義務返還。返還財產(chǎn)的目的在于使雙方的財產(chǎn)關(guān)系恢復到合同履行前的狀況,其并非是違反合同義務所產(chǎn)生的民事責任,也不是法律對當事人主觀狀態(tài)予以否定的評價表示。因此，因合同無效而返還財產(chǎn)并非違約責任，而是合同無效自然產(chǎn)生的法律效果。

那么，因合同無效而返還財產(chǎn)在民法理論上的依據(jù)是什么呢?是基于所有權(quán)，還是基于不當?shù)美?對于這一問題，各國立法和理論有所不同。以法國民法典為代表的否認物權(quán)行為無因性的國家的立法和學理認為，無原因給付，當然無效，合同標的物的所有權(quán)自始并沒有有效移轉(zhuǎn)，當事人可基于所有權(quán)，請求標的物返還。以德國民法典為代表的承認物權(quán)行為無因性的國家之立法和理論認為，合同無效或被撤銷，不影響取得該合同項下標的物的所有權(quán)人之權(quán)利，但因取得所有權(quán)的基礎(chǔ)原因——合同，被確認無效或被撤銷，從而使得該財產(chǎn)成為沒有合法根據(jù)而取得的財產(chǎn)，故應為不當?shù)美?，對方可依此為由而主張返還。這種區(qū)別對當事人的權(quán)利保護有著重大的意義。其一，物上返還請求權(quán)屬于物權(quán)的保護方法，而不當?shù)美颠€請求權(quán)屬于債權(quán)的保護方法。依據(jù)物權(quán)優(yōu)先于債權(quán)的原理，當返還義務人破產(chǎn)時，其享有別除權(quán);而不當?shù)美颠€請求權(quán)則為普通債權(quán)，無優(yōu)先力與排他力，當返還義務人破產(chǎn)時，只能與其它普通債權(quán)參加共同分配，按比例受償。其二，標的物滅失風險責任的承擔不同。按照不當?shù)美男Я?，如果返還義務人在取得利益時是善意的，返還財產(chǎn)的范圍是僅以不當利益現(xiàn)存者為限，如果不當利益已不存在，則返還義務人可以不負返還責任。而按照物上請求權(quán)的原理，返還財產(chǎn)要求使當事人的財產(chǎn)關(guān)系恢復到訂立合同以前的狀態(tài)，其范圍是以交付的財產(chǎn)數(shù)額為標準，從而使所有權(quán)人的利益得到完全恢復。若該財產(chǎn)為原物，并產(chǎn)生孳息時，也應一并返還。如果該物受意外滅失，則滅失的風險由給付人承擔;但該物的滅失是由于受領(lǐng)人的故意或重大過失，則該物滅失的風險由受領(lǐng)人承擔。

我國現(xiàn)行的民事立法未規(guī)定合同無效的財產(chǎn)返還是物上請求權(quán)還是不當?shù)美埱髾?quán)，這是立法的明顯疏漏。學界對此問題的認識也存在分歧。有的主張不當?shù)美埱髾?quán);有的主張物上請求權(quán);還有的主張從性質(zhì)上看主要是物權(quán)性質(zhì)的物上請求權(quán)，但并不排斥不當?shù)美颠€請求權(quán)。筆者贊同物上請求權(quán)的觀點。

首先，我國現(xiàn)行民事立法沒有規(guī)定物權(quán)行為的獨立性和無因性，且傳統(tǒng)理論亦持否定態(tài)度。因此，盡管給付人基于無效合同已經(jīng)把標的物移轉(zhuǎn)受領(lǐng)人占有，但其所有權(quán)并沒有發(fā)生轉(zhuǎn)移，依然屬于所有權(quán)人(即給付人)，受領(lǐng)人不可能依此無效合同取得該標的物的所有權(quán)。那么，返還財產(chǎn)，使財產(chǎn)關(guān)系恢復到訂立合同前的狀態(tài)，這是所有權(quán)回歸的過程，是所有權(quán)回歸效力的體現(xiàn)。其次，物上請求權(quán)更有利于保護無過錯方的利益。當前我國的市場機制非常不完善，信用制度尚未建立，整個社會的信用比較差，存在著大量的合同欺詐。那么在這種情況下，如何才能更好地保護無過錯方利益，使他的損失減少到最低限度?這就需借助物上請求權(quán)優(yōu)于不當?shù)美埱髾?quán)的特性。只有這樣才能更好地保護無過錯方的利益，促進交易和市場經(jīng)濟的健康發(fā)展。

2、返還財產(chǎn)的具體適用。

根據(jù)恢復原狀的要求，返還財產(chǎn)應當注意以下問題：一是必須全部返還，即返還財產(chǎn)的范圍包括因合同取得的所有財產(chǎn)及其孳息。二是返還財產(chǎn)不以過錯為要件,當合同被確認無效后,取得財產(chǎn)的一方在原物仍然存在時返還財產(chǎn)是法定義務,不是依合同或主觀過錯產(chǎn)生的責任，但法律有特別規(guī)定的除外。三是返還財產(chǎn)分為原物返還、權(quán)利復歸和價值恢復三種情況，應以返還原物為原則，價值恢復為例外。具體適用如下：

第一, 原物返還及權(quán)利復歸。如果財產(chǎn)是動產(chǎn)有體物，且是在受領(lǐng)人實際控制之中,又能夠返還的，一般應返還原物和原物所產(chǎn)生的孳息。如果標的物是不動產(chǎn)或需要登記才

能轉(zhuǎn)移所有權(quán)的動產(chǎn)，則不能簡單的適用返還原物。買受人不僅要移轉(zhuǎn)對標的物的占有，而且更為重要的是買受人應將標的物所有權(quán)重新轉(zhuǎn)移登記與出賣人。

由于市場的變化、物的利用、不可抗力等原因，都會導致原物價值的變化甚至毀損滅失。一般來說，標的物交付時的價值會高于合同被確認無效時的價值。因此僅返還原物不一定能夠恢復原狀。那么這一不能恢復原狀的風險應當由給付方還是受領(lǐng)方來承擔?我國《合同法》沒有明確的規(guī)定。筆者認為，如果返還財產(chǎn)屬于物上請求權(quán)，標的物所有權(quán)并不會因標的物的轉(zhuǎn)移占有而發(fā)生變化，即仍然屬于給付方。因此，依照“自承損失原則”，除非受領(lǐng)人的過錯，標的物價值下降的損失應由給付方承擔。如果受領(lǐng)方對此存有過錯，則應當賠償給付方因此所受的損失。

第二，折價補償。如果存在不能返還，或者存在沒有必要返還的情況，則應當折價補償。“不能返還”包括法律上不能返還和事實上不能返還兩種情況。法律上的不能返還是指財產(chǎn)已經(jīng)轉(zhuǎn)移給善意第三人;事實上的返還不能是指物已經(jīng)發(fā)生變形、毀損等質(zhì)的變化或被消耗等?！皼]有必要返還”是指返還財產(chǎn)有重大困難或不符合經(jīng)濟原則,如恢復原狀需時過長、費用過巨或當事人可另行取得預期的利益。折價補償應以恢復原狀為原則，即是以標的物交付時的價格行情為基準，交付時有國家定價的按國家定價折價補償,沒有國家定價的以市場價格折價補償,絕不能依雙方在合同中約定的價格標準進行折價。文章來源：中顧法律網(wǎng)(免費法律咨詢，就上中顧法律網(wǎng)）