第一篇：淺談加強(qiáng)我國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)

淺談加強(qiáng)我國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)

摘要：推進(jìn)生產(chǎn)力發(fā)展的主要動力就是知識經(jīng)濟(jì)時代和知識創(chuàng)新，國家和地區(qū)必須團(tuán)結(jié)起來強(qiáng)化對知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)。文章重點(diǎn)圍繞知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的重要性進(jìn)行了研究，并對我國對知識產(chǎn)權(quán)進(jìn)行保護(hù)工作上存在的問題進(jìn)行了總結(jié)，同時也給出了幾點(diǎn)解決問題的對策，希冀能夠?yàn)槲覈訌?qiáng)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)作參考。如今我國的文化產(chǎn)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)存在的相關(guān)問題有立法相對滯后、執(zhí)法力度不夠、企業(yè)缺乏維權(quán)意識等。所以，我國的知識產(chǎn)權(quán)發(fā)展中必須完善法律體系、保障知識產(chǎn)權(quán)不受侵害，加強(qiáng)企業(yè)和個人的知識產(chǎn)權(quán)法律教育，以進(jìn)一步強(qiáng)化知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識。關(guān)鍵詞：知識產(chǎn)權(quán)保護(hù) 法律體系 保護(hù)意識

引言

在生產(chǎn)國際化和經(jīng)濟(jì)一體化的世界潮流面前，任何夢想關(guān)起門來搞建設(shè)的想法都是不能成功的。國家經(jīng)濟(jì)的發(fā)展總是與世界經(jīng)濟(jì)的發(fā)展息息相關(guān)的。為了實(shí)現(xiàn)中華民族的偉大復(fù)興的宏偉目標(biāo)，建設(shè)有中國特色的社會主義，從上世紀(jì)八十年代初開始，中國堅定不移地實(shí)行改革開放的政策，經(jīng)過漫長的時間加入了世界貿(mào)易組織。在經(jīng)濟(jì)全球化、社會信息化的今天，具有巨大經(jīng)濟(jì)價值的知識產(chǎn)權(quán)已與貨物貿(mào)易、服務(wù)貿(mào)易并列為世界貿(mào)易的三大支柱，成為推動一國科技進(jìn)步、經(jīng)濟(jì)發(fā)展和文化繁榮的有力杠桿，在國際競爭中發(fā)揮著越來越重要的作用，世界各國紛紛實(shí)施了自己的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)戰(zhàn)略。知識產(chǎn)權(quán)是激勵創(chuàng)新的機(jī)制，應(yīng)得到法律保護(hù)，但如何切實(shí)有效地保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)，被認(rèn)為是我們目前面臨的最緊迫、也是最難解決的產(chǎn)權(quán)問題之一，所以探討目前我國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)中存在的問題并提出與之相對應(yīng)的對策是重中之重。

1知識產(chǎn)權(quán)概述

1.1知識產(chǎn)權(quán)的概念及由來

知識產(chǎn)權(quán)是指人類智力勞動產(chǎn)生的智力勞動成果所有權(quán)，包括人身權(quán)利和財產(chǎn)權(quán)利。知識產(chǎn)權(quán)一詞,產(chǎn)生于18世紀(jì)的德國。但后來，便不大使用“知識產(chǎn)權(quán)”了，主要原因是這一用法容易使局外人將知識產(chǎn)權(quán)與有形“財產(chǎn)”相混淆。所以德國開始更多地使用“無形產(chǎn)權(quán)”來覆蓋原有“知識產(chǎn)權(quán)”所覆蓋的范圍。但1967年建立的世界知識產(chǎn)權(quán)組織，使德國的這一認(rèn)識很難再蔓延開，又使世界范圍內(nèi)依舊使用“知識產(chǎn)權(quán)”，而不是“無形產(chǎn)權(quán)”來覆蓋所要講的內(nèi)容。

1.2知識產(chǎn)權(quán)的種類

知識產(chǎn)權(quán)主要分為版權(quán)和工業(yè)產(chǎn)權(quán)兩大類。不同的國際公約對知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)范圍有不同的規(guī)定，不同的國家對知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)范圍也有所不同。這一特點(diǎn)是由知識產(chǎn)權(quán)法的地域性所決定的。但目前世界上大多數(shù)國家對知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)范圍的規(guī)定來源于《建立世界知識產(chǎn)權(quán)組織公約》與《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》（TRIPS）。根據(jù)《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》（TRIPS）的規(guī)定，知識產(chǎn)權(quán)的范圍包括：版權(quán)與鄰接權(quán)；商標(biāo)權(quán)；地理標(biāo)志權(quán)；工業(yè)品外觀設(shè)計權(quán)；專利權(quán)；集成電路布圖設(shè)計（拓?fù)鋱D）權(quán)；未披露過的信息專有權(quán)。隨著科學(xué)技術(shù)的迅猛發(fā)展，特別是計算機(jī)軟件、集成電路、信息技術(shù)、基因工程及生物制品等新興產(chǎn)業(yè)的形成和發(fā)展，增加了知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的客體，勢必要通過制定新的、專門的法律來加以保護(hù)。因此，知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)范圍是不斷發(fā)展的，知識產(chǎn)權(quán)制度也在不斷完善。

我國知識產(chǎn)權(quán)的分類與國際公約的分類有所區(qū)別，但屬于大同小異（如：法人名稱權(quán)的法律管轄等）。從我國現(xiàn)有的法律規(guī)定來看，知識產(chǎn)權(quán)的種類主要有：

1、商標(biāo)專用權(quán)，商標(biāo)

主要是用來區(qū)別一個商品生產(chǎn)者或經(jīng)營者的商品的一種標(biāo)記，由商標(biāo)法確定。

2、專利權(quán)（三種類型），指專利權(quán)人對其發(fā)明、實(shí)用新型和外觀設(shè)計依法所享有的專用權(quán)，即獨(dú)占權(quán)，由專利法確定。

3、著作權(quán)，指作者對自己的文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)創(chuàng)作作品依法享有的人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)的民事權(quán)利，由著作權(quán)法確定。

4、商業(yè)秘密權(quán)，是指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)效益,具有實(shí)用性且經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)資訊和經(jīng)濟(jì)資訊，由反不正當(dāng)競爭法確定。

5、知名商品的特定名稱、包裝、裝潢權(quán)等，由反不正當(dāng)競爭法確定。

6、其他科技成果權(quán)，由相關(guān)的科技法確定?！督⑹澜缰R產(chǎn)權(quán)組織公約》第2條第8款規(guī)定的知識產(chǎn)權(quán)包括：

1、文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品；

2、演出、錄音、錄像和廣播的演出；

3、在人類一切活動領(lǐng)域內(nèi)的發(fā)明、科學(xué)發(fā)現(xiàn)；

4、外觀設(shè)計；

5、商標(biāo)、服務(wù)標(biāo)記、商業(yè)名稱和牌號；

6、制止不正當(dāng)競爭；

7、在工業(yè)、科學(xué)、文學(xué)或藝術(shù)領(lǐng)域里一切來自智力活動的權(quán)利（商業(yè)秘密等）。由此可見其范圍幾乎涉及了人類全部的智力成果。

1.3知識產(chǎn)權(quán)的法律特征

知識產(chǎn)權(quán)作為一種無形資產(chǎn)，主要具有以下幾個特征：

1、無形性知識產(chǎn)權(quán)是一種無形財產(chǎn)權(quán)，無形性是知識產(chǎn)權(quán)區(qū)別與有形財產(chǎn)權(quán)的主要特點(diǎn)。

2、專有性，專有性也稱壟斷性或獨(dú)占性，即知識產(chǎn)權(quán)所有人對其權(quán)利的客體享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利。具體體現(xiàn)在兩個方面：一是權(quán)利人可以依法獨(dú)占行使其知識產(chǎn)權(quán)，他人無權(quán)干涉。二是權(quán)利人依據(jù)有權(quán)排斥任何其他人未經(jīng)其許可而行使其知識產(chǎn)權(quán)。知識產(chǎn)權(quán)的獨(dú)占性并不是絕對的。為了促進(jìn)智力成果的廣泛傳播應(yīng)用，推動整個國家、民族的技術(shù)進(jìn)步和社會發(fā)展，知識產(chǎn)權(quán)法律規(guī)定了對權(quán)利人行使知識產(chǎn)權(quán)的必要限制，如確定了合理使用、法定許可及強(qiáng)制許可等法律制度，不允許權(quán)利人損傷國家安全和社會公共利益。

3、地域性知識產(chǎn)權(quán)的地域性指知識產(chǎn)權(quán)受地域的限制。任何一個國家或地區(qū)所授予的知識產(chǎn)權(quán)，僅在該國或該地區(qū)的范圍內(nèi)受到保護(hù)，而在其他國家或地區(qū)不發(fā)生法律效力。如果要取得其他國家或地區(qū)的法律保護(hù)，必須依照該國或該地區(qū)的知識產(chǎn)權(quán)法律規(guī)定的條件及程序得到授權(quán)。一般來講，各國的知識產(chǎn)權(quán)立法是相互獨(dú)立的，除本國已經(jīng)參加的國際條約或雙邊協(xié)定另有規(guī)定之外，任何國家都不承認(rèn)其他國家或國際性知識產(chǎn)權(quán)機(jī)構(gòu)所授予的知識產(chǎn)權(quán)。

4、時間性知識產(chǎn)權(quán)的時間性是指知識產(chǎn)權(quán)是一種有時間限制的權(quán)利。知識產(chǎn)權(quán)都有法定的保護(hù)期限，一旦保護(hù)期滿，權(quán)利即自動終止。知識產(chǎn)權(quán)制度規(guī)定時間限制，旨在體現(xiàn)科學(xué)發(fā)展規(guī)律，鼓勵創(chuàng)新，淘汰落后。我國專利法規(guī)定自申請日開始計算，發(fā)明專利的保護(hù)期為20年，實(shí)用新型和外觀設(shè)計的保護(hù)期為10年；商標(biāo)有效期自核準(zhǔn)之日起計算為10年，可以續(xù)展，次數(shù)不限；著作權(quán)規(guī)定公民作品著作權(quán)的有效期為作者終身及其死后50年，職務(wù)作品單位享有的著作權(quán)為作品首次發(fā)表后50年。

5、知識產(chǎn)權(quán)具有人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)的雙重性質(zhì)，知識產(chǎn)權(quán)在民事權(quán)利的分類上屬于一種特殊的類型,它不像財產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)那樣有明確的分類標(biāo)準(zhǔn)。一方面，知識產(chǎn)權(quán)和人的人身屬性密不可分，不能隨意轉(zhuǎn)讓，具有人身權(quán)的一些特點(diǎn)；另一方面，知識產(chǎn)權(quán)的行使可以直接創(chuàng)造物質(zhì)財富，而可以直接創(chuàng)造財富的權(quán)利又是可以進(jìn)入市場，像商品一樣進(jìn)行流通即知識產(chǎn)權(quán)的許可使用和轉(zhuǎn)讓，故同樣具有財產(chǎn)權(quán)的特點(diǎn)，知識產(chǎn)權(quán)的雙重性是其他權(quán)利所不具有的。此外，知識產(chǎn)權(quán)還具有法律確認(rèn)性及可復(fù)制性等特征。

1.4知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的重要意義

知識產(chǎn)權(quán)在經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展中的重要作用決定了知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)工作的重要意義，做好知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)無論是對于國家而言，還是對于產(chǎn)權(quán)所有人以及相關(guān)實(shí)體產(chǎn)業(yè)來說都具有重要的意義。

1、創(chuàng)新型國家戰(zhàn)略需要

一個國家和地區(qū)只有不斷的改革創(chuàng)新才能夠保持充足的戰(zhàn)斗力，隨著我國成立構(gòu)建創(chuàng)新

型國家戰(zhàn)略之后，知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)工作在其中占據(jù)了十分重要的地位，有著非常重要的意義。我國的自主創(chuàng)新能力長時間以來都是比較薄弱的，這就造成了我國和其他國家和地區(qū)在競爭中盡處下風(fēng)，而究其原因，知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)不力難辭其咎，知識產(chǎn)權(quán)得不到切實(shí)的保護(hù)影響到了整個社會的創(chuàng)新積極性，從而對于國家創(chuàng)新型戰(zhàn)略的實(shí)現(xiàn)帶來了負(fù)面影響。

2、保護(hù)產(chǎn)權(quán)所有人利益

保證知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)工作能夠順利開展的同時也可以將知識產(chǎn)權(quán)所屬人的利益有效的維護(hù)和實(shí)現(xiàn)，知識產(chǎn)權(quán)的所屬人在前期會注入大量的成本才可以收獲成果，對于所屬人人來說，耗費(fèi)了其大量的精力、成本等。在知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)不力的情形之下，這種知識產(chǎn)權(quán)就會遭到濫用，影響到所有人的利益，因此做好知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)工作，可以保障知識產(chǎn)權(quán)所有人的利益不受到侵害，從而進(jìn)一步激發(fā)其創(chuàng)新的積極性。

3、推動實(shí)體產(chǎn)業(yè)的發(fā)展

在實(shí)體產(chǎn)業(yè)的發(fā)展中也離不開知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)工作，其有著不可替代的作用。目前，我國各種重要的資源都非常的豐富，唯獨(dú)知識產(chǎn)權(quán)資源欠缺，正因知識產(chǎn)權(quán)資源的短缺造成了這一要素資源成為了決定實(shí)體產(chǎn)業(yè)發(fā)展的關(guān)鍵所在，可以說知識創(chuàng)新已經(jīng)成為了引領(lǐng)實(shí)體產(chǎn)業(yè)發(fā)展的重要環(huán)節(jié)。通過切實(shí)開展知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)工作，可以給實(shí)體產(chǎn)業(yè)的發(fā)展補(bǔ)足知識產(chǎn)權(quán)要素資源，從而有效整合資本、勞力等資源，實(shí)現(xiàn)實(shí)體產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。

2我國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的現(xiàn)狀與問題

2.1我國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的現(xiàn)狀

雖然我國知識產(chǎn)權(quán)立法相對滯后，但一定程度上我國已取得了一定的成績，相應(yīng)的文化產(chǎn)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)立法已逐漸趨于完善，同時執(zhí)法的力度也逐漸增大。

1、文化產(chǎn)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律體系日漸完善

雖然從二十世紀(jì)八十年代我國已經(jīng)明確了知識產(chǎn)權(quán)的相關(guān)法律框架，尤其是自2005年以來，我國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的意識開始增強(qiáng)，我國已逐漸構(gòu)建了既符合特色社會主義市場經(jīng)濟(jì)又對國際相關(guān)法律制度不沖突的法律保護(hù)體系，而且逐漸走向完善。

2005 年我國已加入了《世界知識產(chǎn)權(quán)組織版權(quán)條約》等數(shù)十部國際公約，同時我國還陸續(xù)頒布了《廣播電臺電視臺播放錄音制品支付報酬暫行辦法》等行政法規(guī)，另外我國各政府也陸續(xù)頒布了有關(guān)版權(quán)保護(hù)的地方法律規(guī)定。我國的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)法律體系正在走向完善，在很大程度上保障了我國文化產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。

2、文化產(chǎn)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法監(jiān)管力度也越來越強(qiáng)

近幾年，我國的行政主管部門打擊盜版、侵權(quán)行為、執(zhí)法力度上越來越強(qiáng)，并且取得了良好的效果。據(jù)我國版權(quán)局有關(guān)資料顯示，在 2010年，打擊盜版、侵權(quán)行為就達(dá)到一萬多起，處罰的金額達(dá)到了二千二百多萬。沒收的各種盜版作品、盜版圖書、盜版期刊、盜版軟件、盜版音響作品分別約為三千五百萬個、八百萬冊、八十二萬冊、五十四萬件、二千三百萬盒。

2.2我國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的問題

我國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)主要存在三大問題：一是立法層面存在不足，二是政府職能缺位嚴(yán)重三是產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識不強(qiáng)。

1、立法層面存在不足

想要保證知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)工作能夠順利的開展是離不開法律法規(guī)的有效保障，如果沒有法律的有效保證，將對知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)工作的成效嚴(yán)重降低，現(xiàn)階段，我國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)工作存在最大的缺陷就是沒有成立強(qiáng)大的立法制度。即使近幾年我國有成立一些有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)

方面的法律法規(guī)，但是這些法律無論是從立法層次來看，還是從立法內(nèi)容來看，都存在不少的問題，遠(yuǎn)遠(yuǎn)沒有辦法滿足知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)工作開展的需要，使得我國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)陷入了一個無法可依的尷尬狀態(tài)之中。

2、政府職能缺位嚴(yán)重 從世界各國的情況來看，政府是知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的主體，政府在知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面承擔(dān)著重要職能，而我國的現(xiàn)實(shí)情況卻是政府在知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面存在職能缺位的問題，不能夠給知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)工作的開展提供完善的服務(wù)，舉例而言，在知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)法律法規(guī)執(zhí)行方面、在知識產(chǎn)權(quán)管理方面，由于各種利益層面的因素以及政府職能定位層面的偏差，政府都沒有盡到應(yīng)有的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)職責(zé)，結(jié)果影響到了知識產(chǎn)權(quán)工作的有效開展。

3、產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識不強(qiáng)

產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識層面，我國無論是政府也好，還是知識產(chǎn)權(quán)所有人也好，普遍存在產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識不強(qiáng)的問題，政府方面對于知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的長遠(yuǎn)重要性認(rèn)識不足，對于各種侵犯知識產(chǎn)權(quán)的行為打擊力度不夠。對于產(chǎn)權(quán)所有人，意識不到申請專利的必要性以及重要性，同時也沒有利用法律手段維護(hù)自身利益的意識，從而影響到了知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)工作的有效開展。

3加強(qiáng)我國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的對策

針對當(dāng)前我國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)中存在的各種不足，需要政府部門給予更多的重視，通過充分借鑒國外在知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面的成功經(jīng)驗(yàn)，結(jié)合我國的實(shí)際情況，從立法、職能以及意識等方面不斷努力。

1、完善相關(guān)立法

我國需要盡快完善知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)相關(guān)法律法規(guī)，一萬面提升立法層次，增加法律震懾力，另外一方面要完善立法內(nèi)容，讓知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)工作做到有法可依。通過法律法規(guī)的完善來讓知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)步入一個法制化軌道，確保知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)長效機(jī)制的建立，這樣才能夠切實(shí)有效地提升知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)水平。

2、調(diào)整政府職能

政府需明確自身在知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)工作中所起到的作用和職能，嚴(yán)格樹立有所為有所的工作原則進(jìn)行工作，必須將自身所要擔(dān)負(fù)的責(zé)任切實(shí)履行好。對于在知識產(chǎn)權(quán)工作中出現(xiàn)的犯罪行為要大力打擊，強(qiáng)化建設(shè)執(zhí)法力度，從而確保知識產(chǎn)權(quán)工作的順利開展。

3、強(qiáng)化保護(hù)意識

在知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識層面，政府要轉(zhuǎn)變落后觀念，充分意識到知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的重要性，同時加強(qiáng)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)專題宣傳，讓社會公眾對于知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)有一個更加全面的認(rèn)識以及把握，塑造良好的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)風(fēng)氣以及氛圍，助推知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)水平的提升。

參考文獻(xiàn)：

桂立昌：《論企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)管理》，《電子知識產(chǎn)權(quán)》1997年第1期。栗紹香.論知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)存在的問題及對策[J].現(xiàn)代商貿(mào)工業(yè).2008，（10）：322-323。

李佐娟.我國政府知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)政策的問題和策略分析[J]圖書情報工作，2006,50(3)；23-26。王兵：《高新技術(shù)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)新論》北京中國法制出版社，2002年7月版。鄭成思：《知識產(chǎn)權(quán)文摘》北京中國政法大學(xué)出版社，2000年5月。

第二篇：我國藥品知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)（定稿）

問題1：專利保護(hù)的條件是什么？

答：新穎性、創(chuàng)造性和實(shí)用性

問題2：專利保護(hù)的對象是什么？

答：發(fā)明專利、實(shí)用新型和外觀設(shè)計。其中發(fā)明專利包括新產(chǎn)品、新方法和新用途

問題3：請大家思考一下，哪些屬于科學(xué)發(fā)現(xiàn)？

答：自然界的定律和規(guī)律、存在于自然界的生物材料、遺傳物質(zhì)（如基因）（注：回答時不需回答全，回答其中一個即可）

問題4：（我會拿一個具體的藥品）請大家思考一下，這樣一個藥品我們可以用哪些知識產(chǎn)權(quán)手段來保護(hù)它？

答：用產(chǎn)品專利保護(hù)藥品本身、還可以保護(hù)它的配方、生產(chǎn)工藝。保護(hù)它的注冊商標(biāo)。

問題5：為什么藥品沒有著作權(quán)保護(hù)？

答：著作權(quán)，也叫版權(quán)，是知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的重要形式，但是藥品作為一種實(shí)體存在的物品，更多的是工業(yè)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)，即專利、商標(biāo)和商業(yè)秘密。對于藥品說明書是否屬于著作權(quán)保護(hù)現(xiàn)在法律上有爭議，因此我們這里沒有把著作權(quán)納入主要的藥品知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)形式。

第三篇：淺析我國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的現(xiàn)狀和對策

淺析我國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的現(xiàn)狀和對策

目錄：

一、知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)對知識經(jīng)濟(jì)的重要作用――――――――1－3

二、我國現(xiàn)階段知識產(chǎn)權(quán)維護(hù)方面存在的缺陷――――――3－4

三、我國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)所應(yīng)該注意的幾個問題――――――4－6

四、國際科技合作知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)中政府的角色――――――6－7

五、結(jié)語――――――――――――――――――――――7

內(nèi)容摘要：

本文通過對知識產(chǎn)權(quán)對知識經(jīng)濟(jì)的建立、運(yùn)行和發(fā)展所起到的重要作用，引申出我國現(xiàn)階段的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)現(xiàn)狀，進(jìn)而對我國的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)提出了幾點(diǎn)建議。全文共分5部分，包括：

一、知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)對知識經(jīng)濟(jì)的重要作用；

二、我國現(xiàn)階段知識產(chǎn)權(quán)維護(hù)方面存在的缺陷；

三、我國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)所應(yīng)該注意的幾個問題；

四、國際科技合作知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)中政府的角色；

五、結(jié)語。本文的中心觀點(diǎn)是：分析我國和世界發(fā)達(dá)國家關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面的差距，引起對知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的重要性的認(rèn)識，并提出加強(qiáng)立法，法律實(shí)踐等以保護(hù)我國的知識產(chǎn)權(quán)。

當(dāng)今時代是科學(xué)技術(shù)發(fā)展最為迅速的時代，新的發(fā)現(xiàn)和發(fā)明層出不窮，有力地推動了世界生產(chǎn)力的發(fā)展和人類社會的進(jìn)步，同時也對人類的政治、經(jīng)濟(jì)和文化生活的變革產(chǎn)生了重要影響。科學(xué)技術(shù)是在人類共同努力、相互交流中發(fā)展起來的。特別是今天，學(xué)科之間滲透日益擴(kuò)展，使科學(xué)技術(shù)領(lǐng)域日益擴(kuò)大，研究開發(fā)向縱深發(fā)展，使得一些大科學(xué)研究項目也越來越具有全球性，環(huán)境、大氣、海洋等領(lǐng)域的深入研究，都需要各國科學(xué)家共同參與。雖然科技合作在國際關(guān)系中是既有合作又有競爭，但是由于國際科技合作對人類社會進(jìn)步有利，對合作各方的經(jīng)濟(jì)和科技發(fā)展有利，因此各國政府都十分重視，紛紛采取有力措施，支持本國科技人員參與國際合作，并吸引外國專家、學(xué)者參與本國的科研和技術(shù)開發(fā)工作。特別是我國，自改革開放以來，國際科技合作迅速發(fā)展為國民經(jīng)濟(jì)的持續(xù)、快速、健康發(fā)展和科技進(jìn)步做出了巨大貢獻(xiàn)，取得了許多重要成果。但在國際科技合作過程中，知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)同樣變得十分敏感。如同為了防止軟件盜版必須對其加密一樣，在國際科技合作過程中必須建立起完善的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)機(jī)制。此前，在關(guān)貿(mào)總協(xié)定烏拉圭回合談判中，美國和一些發(fā)達(dá)國家就把知識產(chǎn)權(quán)作為會談的一個重要議題。美國政府也向中國政府提出，要在中美科技合作協(xié)定和貿(mào)易合作協(xié)定中增加保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的條款。經(jīng)過談判，兩國政府已于１９９１年４月和１９９２年１月分別對科技合作協(xié)定和貿(mào)易合作協(xié)定中的知識產(chǎn)權(quán)問題達(dá)成了協(xié)議。此后，日本、瑞士、俄羅斯、歐共體等一些國家和組織也提出要和我國締結(jié)保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的協(xié)定，合作項目的協(xié)議中也有了保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的條款。中國政府為了加強(qiáng)知識產(chǎn)權(quán)立法，也陸續(xù)修改或制訂了有關(guān)保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的法律和行政法規(guī)。例如國家科委于１９９５年２月制訂了《關(guān)于對外科技合作交流中保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的示范導(dǎo)則》，以供各部門和各省市在工作中參考。由此可見知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)已經(jīng)就成為了國際科技合作中不得不提的重中之重。本文通過國際科技合作中迫切需要知識產(chǎn)權(quán)制度和知識產(chǎn)權(quán)制度對國際科技合作的法律保障兩個角度來展開論述，對我國的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)提出了一點(diǎn)見解。

一、知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)對知識經(jīng)濟(jì)的重要作用

1、知識經(jīng)濟(jì)[注1]的建立依賴于知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)

知識經(jīng)濟(jì)是以人才和知識等智力資源為資源配置第一要素的經(jīng)濟(jì)，知識經(jīng)濟(jì)是以知識、信息等智力成果為基礎(chǔ)構(gòu)成的無形資產(chǎn)投入為主的經(jīng)濟(jì)。這是知識經(jīng)濟(jì)最本質(zhì)的特征。

智力成果從其實(shí)質(zhì)意義上講，是人類利用已經(jīng)掌握的知識和技能，通過創(chuàng)造性的智力勞動所取得的成果，或者說是將人才與知識等智力資源有機(jī)結(jié)合，通過創(chuàng)造性的智力勞動所得到的直接產(chǎn)品。知識、科學(xué)技術(shù)等為代表的智力勞動成果本身是無形的，但是可以通過有形物表現(xiàn)出來。這種無形財產(chǎn)的歸屬和占有的判斷，其難度遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于對有形財產(chǎn)的判斷。

知識產(chǎn)權(quán)作為一種法律所確認(rèn)的權(quán)利，主要是財產(chǎn)權(quán)。因此，確認(rèn)知識產(chǎn)權(quán)的前提條件就是承認(rèn)人類智力勞動所創(chuàng)造的成果是一種財產(chǎn)。知識產(chǎn)權(quán)法律制度從實(shí)質(zhì)上講，就是一種確認(rèn)知識（智力成果）是財產(chǎn)、是財富的法律制度。因此，知識產(chǎn)權(quán)法律制度成為知識經(jīng)濟(jì)建立必需的法律條件。

2、知識經(jīng)濟(jì)的正常運(yùn)行依賴于知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)

以知識、科學(xué)技術(shù)等為代表的智力勞動成果，它的創(chuàng)造功能和作用，只有在與有形資產(chǎn)等物質(zhì)條件相結(jié)合時才能發(fā)揮出來，也就是說必須有一個“物化”的過程。知識、科學(xué)技術(shù)等智力勞動成果，相當(dāng)大的部分往往是以知識產(chǎn)權(quán)的形式轉(zhuǎn)化為一種資產(chǎn)-無形資產(chǎn)，來投入經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的。英國最大的格蘭素（GLAXO）制藥公司，在20世紀(jì)80年代以其特效胃藥雷尼替?。╖ANTAL）每年為其帶來10億英鎊的收入。1997年7月，當(dāng)其在美國對該藥的專利到期后，不到半年時間，在全球的銷售額急降33%.在知識經(jīng)濟(jì)時代，知識產(chǎn)權(quán)如同其他無形資產(chǎn)一樣具有價值和使用價值，也具有商品的屬性。無形資產(chǎn)在企業(yè)資產(chǎn)中所占的比例將超過50%.知識形成產(chǎn)業(yè)化經(jīng)濟(jì)，即所謂技術(shù)創(chuàng)造了新經(jīng)濟(jì)。在有形商品的貿(mào)易中，附有高新技術(shù)的高附加值的高科技產(chǎn)品，通常被稱為“知識產(chǎn)品”或“知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品”，在這些高科技產(chǎn)品中凝結(jié)著占相當(dāng)大比重的、多種知識的價值，如集成電路、計算機(jī)軟件、多媒體等產(chǎn)品就屬于這類產(chǎn)品。這種主要利用知識、信息、智力開發(fā)的知識產(chǎn)品所載有的知識財富，將是創(chuàng)造社會物質(zhì)財富的主要形式。

知識產(chǎn)權(quán)是知識、科學(xué)技術(shù)轉(zhuǎn)化為資產(chǎn)、轉(zhuǎn)化為生產(chǎn)力的橋梁，是知識經(jīng)濟(jì)實(shí)現(xiàn)資產(chǎn)投入無形化的基礎(chǔ)。知識產(chǎn)權(quán)在將知識、科學(xué)技術(shù)轉(zhuǎn)化為資產(chǎn)、轉(zhuǎn)化為生產(chǎn)力的過程中占據(jù)重要的地位。

知識經(jīng)濟(jì)的發(fā)展必然走向經(jīng)濟(jì)全球化。全球經(jīng)濟(jì)的概念不僅是指有形商品、資本的流通，更重要的是知識、信息的流通。各國綜合國力的競爭在很大程度上轉(zhuǎn)化為人才、知識、信息的競爭，集中表現(xiàn)為知識產(chǎn)權(quán)的競爭。

知識產(chǎn)權(quán)貿(mào)易已經(jīng)成為國際貿(mào)易中的一種主要形式和競爭手段。所謂知識產(chǎn)權(quán)貿(mào)易，狹義的理解就是指以知識產(chǎn)權(quán)為標(biāo)的的貿(mào)易，它包括知識產(chǎn)權(quán)許可、知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓等內(nèi)容。如專利許可、商標(biāo)許可、專利的轉(zhuǎn)讓、商標(biāo)的轉(zhuǎn)讓、版權(quán)的許可、版權(quán)的轉(zhuǎn)讓、商業(yè)秘密的許可等等，這些都是知識產(chǎn)權(quán)貿(mào)易。廣義的知識產(chǎn)權(quán)貿(mào)易，還應(yīng)該包括知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品貿(mào)易。以知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓、許可為主要形式的無形商品貿(mào)易大大發(fā)展。據(jù)聯(lián)合國有關(guān)機(jī)構(gòu)統(tǒng)計，國際間技術(shù)貿(mào)易總額1965年為30億美元，1975年為110億美元，1985年為500億美元，90年代已超過1000億美元。1995年信息技術(shù)產(chǎn)品出口貿(mào)易為5950億美元，超過了農(nóng)產(chǎn)品貿(mào)易，30年間增加了190多倍。

3、知識經(jīng)濟(jì)的發(fā)展依賴于知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)

發(fā)展知識經(jīng)濟(jì)有三個必要的條件，一是技術(shù)的創(chuàng)新，二是資本的積累，三是產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的轉(zhuǎn)變。特別是在高科技領(lǐng)域內(nèi)，創(chuàng)新是決定產(chǎn)業(yè)發(fā)展的關(guān)鍵。創(chuàng)新理論包括了產(chǎn)品創(chuàng)新和技術(shù)創(chuàng)新，并擴(kuò)展到知識創(chuàng)新、管理創(chuàng)新、制度創(chuàng)新等諸多方面。

知識產(chǎn)權(quán)法律制度是鼓勵創(chuàng)新的制度。一項發(fā)明創(chuàng)造取得專利權(quán)的實(shí)質(zhì)條件包括新穎性和創(chuàng)造性，作品要想獲得版權(quán)必須要具備獨(dú)創(chuàng)性，商標(biāo)設(shè)計則必須具有新穎性和顯著性（又稱區(qū)別性），構(gòu)成商業(yè)秘密的一個必不可少的條件也是新穎性（又稱非公知性），都與“創(chuàng)”和“新”有關(guān)。特別是專利法律制度，就是從產(chǎn)權(quán)角度對發(fā)明創(chuàng)造進(jìn)行激勵的制度。

知識經(jīng)濟(jì)是以高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)作為支柱產(chǎn)業(yè)的經(jīng)濟(jì)，高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)也是當(dāng)前發(fā)展傳統(tǒng)工業(yè)經(jīng)濟(jì)的新的增長點(diǎn)，其重要性是無需多言的。一項科技進(jìn)步成果的取得，往往需要投入大量的人力、物力、財力，如果沒有知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)，投入是難以收回的。一個新型化學(xué)藥品或生物藥品的開發(fā)費(fèi)用，需要1億-6億美元，花費(fèi)大約10年的時間，才能取得成功。而一旦投放市場后，由于受到知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)，也給企業(yè)帶來豐厚的利潤。開拓性的專利技術(shù)往往會導(dǎo)致一個新型產(chǎn)業(yè)的興起。高新技術(shù)的90%以上首先是在專利文獻(xiàn)中披露的，并通過專利制度的保護(hù)加以推廣、利用。開拓性的專利技術(shù)往往會導(dǎo)致一個新型產(chǎn)業(yè)的興起。電燈、電話、電視、計算機(jī)、集成電路等產(chǎn)業(yè)的形成和發(fā)展都是明證。專利成為高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)形成、發(fā)展、競爭、尋求自我保護(hù)的重要手段，也是其科技實(shí)力的表征。

二、我國現(xiàn)階段知識產(chǎn)權(quán)維護(hù)方面存在的缺陷

1、面對來勢洶涌的海外知識產(chǎn)權(quán)維權(quán)浪潮，中國的法律滯后進(jìn)一步暴露

曾幾何時，國人尚在自我感嘆：在知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)領(lǐng)域，我們僅用二十幾年的時間就走完了發(fā)達(dá)國家?guī)装倌甑穆烦?，我國的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)水平已接近發(fā)達(dá)國家的水平。不知道這樣的評價是否值得稱贊，其實(shí)在一些國人的頭腦中已形成了這樣的思維定勢：在知識產(chǎn)權(quán)這個神壇上，發(fā)達(dá)國家的絕對領(lǐng)導(dǎo)權(quán)是不可動搖的，對于象中國這樣的發(fā)展中國家，只能俯首稱臣。于是中國不得不與美國一次又一次的談判，一遍又一遍的依照所謂的國際條約、慣例修改本國的知識產(chǎn)權(quán)法來提高中國知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)水平。

關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)，就其本質(zhì)而言是私權(quán)，同任何其他民事權(quán)利一樣，知識產(chǎn)權(quán)也存在濫用的問題。從現(xiàn)實(shí)層面看，當(dāng)今社會知識產(chǎn)權(quán)已經(jīng)成了發(fā)達(dá)國家重新維持其在全球經(jīng)濟(jì)中的主導(dǎo)地位的重要手段，隨著各國關(guān)稅壁壘的逐步拆除和世界統(tǒng)一市場的逐步形成，知識產(chǎn)權(quán)制度將會更加受到各國的重視。知識產(chǎn)權(quán)不再是單純的法律問題，正如國際知識產(chǎn)權(quán)委員會的研究報告指出的：“我們就知道知識產(chǎn)權(quán)的規(guī)則是政治經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)物。發(fā)展中國家，特別是受知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)產(chǎn)品的貧窮進(jìn)口國，只能從相對較弱的水平進(jìn)行談判。在發(fā)達(dá)國家和發(fā)展中國家之間的關(guān)系中，存在著根本的不對稱性，這種不對稱性最終是由相對經(jīng)濟(jì)實(shí)力來決定的?！比欢?，這并不意味著發(fā)展中國家不能對知識產(chǎn)權(quán)的濫用作出立法規(guī)制，就連反映發(fā)達(dá)國家利益的Trips協(xié)定[注2]也為發(fā)展中國家提供了“在后Trips協(xié)定的條件下對知識產(chǎn)權(quán)政策維持某種程度的國內(nèi)控制的法律基礎(chǔ)”，也為在成員國內(nèi)層次上采取不同的具體措施提供了空間（見協(xié)定第7、8條）。反觀我國現(xiàn)行的知識產(chǎn)權(quán)立法，顯然是沒有充分利用Trips協(xié)定中的這幾條對發(fā)展中國家有利的條款，突出表現(xiàn)在沒有制定反壟斷法，相配套的反不正當(dāng)競爭法由于其立法宗旨和適用范圍上的先天缺陷也無法對市場競爭中的知識產(chǎn)權(quán)濫用行為作出有力的規(guī)制。就連知識產(chǎn)權(quán)的內(nèi)部立法也過分傾向權(quán)利人的利益，使權(quán)利滑向了濫用的深淵。

這種立法失衡現(xiàn)象已對我國企業(yè)造成了很大的消極影響。一方面，正是因?yàn)闆]有反壟斷法，微軟雖然在美國、歐盟、臺灣、日本等地相繼遭到壟斷指控，在我國卻安然無恙，即使已經(jīng)存在壟斷市場，濫用權(quán)利的事實(shí)；另一方面，與反壟斷法互為補(bǔ)充的反不正當(dāng)競爭法，在“定位”上卻發(fā)生了偏差，更側(cè)重于對知識產(chǎn)權(quán)進(jìn)行“兜底”保護(hù)，而沒有確立限制知識產(chǎn)權(quán)的立法思想，這不能不說是一大遺憾。筆者認(rèn)為，我國的反不正當(dāng)競爭法也需要“與時俱進(jìn)”，將調(diào)整重心轉(zhuǎn)到對知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利限制上，對知識產(chǎn)權(quán)濫用的不正當(dāng)競爭行為加以規(guī)制，以維護(hù)公平的競爭秩序。總之，完整的知識產(chǎn)權(quán)法律制度就應(yīng)該包括防止權(quán)利濫用的制度，以確保知識產(chǎn)權(quán)這一壟斷權(quán)的行使不背離法律設(shè)定它的初衷。

2、我國的知識產(chǎn)權(quán)制度在法律移植方面的片面性

中國知識產(chǎn)權(quán)制度從零開始，以超乎尋常的發(fā)展速度迅速完成了所謂的與“國際接軌”。然而當(dāng)我們頭腦冷靜下來，就會發(fā)現(xiàn)在權(quán)利大國的“威逼利誘”下發(fā)展的知識產(chǎn)權(quán)，天生就不具有限制權(quán)利濫用的免疫力。我們的政府過于強(qiáng)調(diào)宣傳知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)意識的重要性，讓全國人民都知道要怎樣保護(hù)別人的知識產(chǎn)權(quán)，而對權(quán)利大國的知識產(chǎn)權(quán)法中對權(quán)利的限制卻沒有學(xué)來。既然是學(xué)習(xí)，為什么不全面的借鑒，把國外的反壟斷法也搬過來呢；既然是“接軌”，就應(yīng)該“接軌”的嚴(yán)絲合縫才對。對知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域給予強(qiáng)大保護(hù)有可能產(chǎn)生的反作用，至少在工業(yè)化國家可以通過反壟斷法得到減輕，然而在缺少這種法律的中國并不總是能產(chǎn)生相同的效果（微軟便是一個極好的例子）。縱觀發(fā)達(dá)國家對知識產(chǎn)權(quán)的運(yùn)用，可謂“恰當(dāng)好處”。一方面，在國內(nèi)，根據(jù)本國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展情況，力求最大程度的發(fā)揮知識產(chǎn)權(quán)的激勵創(chuàng)新作用，同時注重對權(quán)利的限制。另一方面，在國際上，費(fèi)盡心思將自己的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)水平強(qiáng)加給發(fā)展中國家，全然不顧后者的國內(nèi)經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平，也不提甚至反對對知識產(chǎn)權(quán)施加過多的限制，并且將知識產(chǎn)權(quán)與國際貿(mào)易掛鉤，在全球經(jīng)濟(jì)一體化的幌子下推進(jìn)自己的知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略，為國內(nèi)的知識產(chǎn)權(quán)人謀取最大的壟斷利潤。借助這種雙重標(biāo)準(zhǔn)，以美國為首的發(fā)達(dá)國家便得以保持其在國際上的技術(shù)壟斷地位。許多跨國公司更是將知識產(chǎn)權(quán)作為獲取最大利益，打擊競爭對手的有利工具。近來發(fā)生在我們周圍的一系列跨國公司對我國的民族企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)訴訟就很有利的證明了這一點(diǎn)。

更加諷刺的是，某些發(fā)達(dá)國家竭力推行知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)國際統(tǒng)一化的同時，卻在國內(nèi)高筑知識產(chǎn)權(quán)壁壘，以阻止他國的產(chǎn)品沖擊本國市場，如美國關(guān)稅法與1988年綜合貿(mào)易競爭法中的301、201、337、406等條款。這反映了國內(nèi)貿(mào)易保護(hù)主義仍是當(dāng)今世界不可小視的因素，并有抬頭的趨勢，也使得我們對國際貿(mào)易環(huán)境中的不利因素有了更清楚的認(rèn)識。由此可以看出，知識產(chǎn)權(quán)制度是有國界的，那種盲目跟隨某些超級大國的知識產(chǎn)權(quán)觀念走的做法不僅幼稚，對我國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展也是極為不利的。在某種意義上講，建立在對權(quán)利的盲目崇拜基礎(chǔ)上而制造出來的“獨(dú)角獸”比沒有這種“怪物”更可怕。如果出發(fā)點(diǎn)就是錯誤的，那么跑的越快，離正確目標(biāo)就越遠(yuǎn)。

3、對知識產(chǎn)權(quán)制度的實(shí)證研究極度匱乏

在經(jīng)濟(jì)全球化的今天，知識產(chǎn)權(quán)就是維護(hù)一國、一企業(yè)利益的工具，而在中國卻似乎缺乏這樣的認(rèn)識。過于注重理論上的研究而忽略了實(shí)戰(zhàn)分析，就象空拿著從國外學(xué)來的“半部”圣經(jīng)，卻不知如何唱贊美詩。當(dāng)我們的企業(yè)在同IT巨頭簽定“私有協(xié)議”時，當(dāng)我們的網(wǎng)絡(luò)用戶在使用公開“標(biāo)準(zhǔn)”時，當(dāng)生產(chǎn)線上組裝DVD時，沒有人意識到這些都是預(yù)埋在我們身邊的“定時炸彈”。國外企業(yè)在進(jìn)入中國市場之前，通常采取知識產(chǎn)權(quán)尤其是專利權(quán)先行的戰(zhàn)略，搶先申請專利，以縮小我國企業(yè)自主開發(fā)技術(shù)的空間，從而消除競爭對手。

更讓人驚奇的是，許多本屬我國的專利卻在境外被人搶先申請，突出表現(xiàn)在傳統(tǒng)中草藥上。據(jù)介紹，這些專利產(chǎn)品的銷售已達(dá)到了10億美元。除了搶先申請專利之外，更有一些跨國公司采取“放長線，釣大魚”的策略，先等待我國的企業(yè)發(fā)展到一定規(guī)模，再運(yùn)用知識產(chǎn)權(quán)這個工具來收取許可使用費(fèi)或索取賠償。微軟就是一個絕好的例子，其總裁比爾蓋茨就曾公開宣稱，就是要培養(yǎng)中國用戶使用其盜版軟件，等待時機(jī)成熟再向我國企業(yè)索取賠償。姑且不論這種做法是否符合商業(yè)道德，但它是合法的，是知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略的體現(xiàn)。而我們的企業(yè)卻沒有做好知識產(chǎn)權(quán)的實(shí)戰(zhàn)準(zhǔn)備，在進(jìn)入相關(guān)市場之前沒有對競爭對手的知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略進(jìn)行分析，也沒有對當(dāng)?shù)胤森h(huán)境進(jìn)行調(diào)查，在缺乏有效的預(yù)警機(jī)制的條件下，我們的企業(yè)就極易落入別人精心設(shè)計的陷阱。因此要想在經(jīng)濟(jì)全球化的浪潮中成長壯大，就必須加強(qiáng)知識產(chǎn)權(quán)的實(shí)務(wù)研究，學(xué)會利用“游戲規(guī)則”。

三、我國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)所應(yīng)該注意的幾個問題

知識產(chǎn)權(quán)既非“靈丹妙藥”，亦非“洪水猛獸”，其作為一項法律制度而存在，是一種利益平衡機(jī)制。從本質(zhì)上，知識產(chǎn)權(quán)制度調(diào)整的是知識生產(chǎn)者與社會公眾之間對知識產(chǎn)權(quán)受益與使用的利益分配。發(fā)達(dá)國家知識產(chǎn)權(quán)的發(fā)展史表明知識產(chǎn)權(quán)法始終在努力為兩者尋求一個“阿基米德支點(diǎn)”，以達(dá)到一種“雙贏”的妥協(xié)。然而，自80年代以來，知識產(chǎn)權(quán)國際化的步伐日益加快，我國的知識產(chǎn)權(quán)發(fā)展在很大程度上受到發(fā)達(dá)國家施加的壓力，國家主權(quán)受到削弱。在這種大環(huán)境下，我們就要及時調(diào)整戰(zhàn)略布局，以適應(yīng)新時期的需要。筆者認(rèn)為，我國應(yīng)從以下幾方面著手：

1、在涉外知識產(chǎn)權(quán)爭端中不應(yīng)過于依賴ＷＴO(shè)爭端解決機(jī)制。雖然Trips協(xié)議規(guī)定了從實(shí)體到程序的比較完善的機(jī)制來協(xié)調(diào)國際知識產(chǎn)權(quán)爭端，但問題的最終解決是靠一國的綜合實(shí)力決定的。發(fā)展中國家即使通過WTO獲得了一個有利于自己的裁決，但由于自身經(jīng)濟(jì)條件的限制，在技術(shù)強(qiáng)國不履行裁決時，往往無力實(shí)行被允許的“貿(mào)易報復(fù)”。況且，將爭議提交WTO爭端解決機(jī)制需要耗費(fèi)很長時間，而其間國內(nèi)產(chǎn)業(yè)很可能遭受嚴(yán)重?fù)p害。此外，在Trips協(xié)定中，發(fā)展中國家做出很大努力爭取來的對知識產(chǎn)權(quán)的限制條款，如第8條第2款，第40條的規(guī)定，在發(fā)達(dá)國家貿(mào)易制裁的威脅下，也不敢輕易運(yùn)用，從而使這些條款失去了意義。實(shí)際上自Trips協(xié)議生效以來，也沒有一個發(fā)展中國家能有效運(yùn)用上述條款對發(fā)達(dá)國家濫用知識產(chǎn)權(quán)的行為進(jìn)行規(guī)制。因此我國要利用政治，經(jīng)濟(jì)、文化等多方面的因素來維護(hù)本國的知識產(chǎn)權(quán)利益。

2、要在知識產(chǎn)權(quán)國際立法領(lǐng)域爭取主動權(quán)。歐盟、美國近年來把Trips協(xié)議丟在一邊，繼續(xù)擴(kuò)大知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)范圍（如對數(shù)據(jù)庫、域名的國內(nèi)立法），另起爐灶，企圖構(gòu)建一個完全由其主導(dǎo)的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度。這是一個相當(dāng)危險的訊息，它預(yù)示著發(fā)達(dá)國家又在制造一個對發(fā)展中國家“討債”的“吸血鬼”。對此，我國在將來新一輪多邊貿(mào)易談判中，應(yīng)該聯(lián)合廣大發(fā)展中國家，聚集力量，為自己爭取更有利的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)。另外，我國還應(yīng)積極倡導(dǎo)加強(qiáng)對傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)的國際保護(hù)，制定完全擁有自主權(quán)的“標(biāo)準(zhǔn)”，以此來制衡所謂的國際標(biāo)準(zhǔn)。值得稱贊的是，我國正在起草的民法典知識產(chǎn)權(quán)部分?jǐn)M將中國擁有傳統(tǒng)優(yōu)勢的知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域如地理標(biāo)志、生物多樣化、民間文學(xué)和傳統(tǒng)中草藥納入保護(hù)范圍。在尚未達(dá)成國際一致的情況下先在國內(nèi)法中自行保護(hù)，也不失為一個有效的嘗試，可以有力維護(hù)我國的利益。應(yīng)該適時把這一立法成果國際化。

3、從行政、立法、司法三方面加快知識產(chǎn)權(quán)制度的改革。在行政方面，可以借鑒美國、日本的做法，設(shè)立專門的知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略機(jī)構(gòu)，制定宏觀政策，加強(qiáng)物質(zhì)利益的激勵作用，以引導(dǎo)我國知識產(chǎn)權(quán)的發(fā)展，利用國家資源加快我國知識產(chǎn)權(quán)創(chuàng)新，為企業(yè)保駕護(hù)航，這在入世初期我國企業(yè)面臨跨國公司的強(qiáng)力挑戰(zhàn)下顯得尤為必要。當(dāng)然，最關(guān)鍵的還是我國企業(yè)自身要發(fā)展自主知識產(chǎn)權(quán)，不要盲目引進(jìn)外國的技術(shù)，減少對其的依賴。在立法方面，注意保持權(quán)利人與使用人之間利益的協(xié)調(diào)，在確實(shí)發(fā)揮立法的激勵作用的前提下，也要進(jìn)一步規(guī)定對知識產(chǎn)權(quán)的合理使用與法定限制，使知識產(chǎn)權(quán)不致成為社會發(fā)展的桎梏。在司法方面，注意培養(yǎng)法官的衡平意識。因?yàn)橹R產(chǎn)權(quán)法畢竟是激勵法，其對權(quán)利人的限制規(guī)定的比較概括，需要法官在個案中仔細(xì)斟酌，把利益衡量引入到知識產(chǎn)權(quán)案件的實(shí)際審判中。權(quán)利限制的條款如果不能在實(shí)踐中得到有效的應(yīng)用，就極易使知識產(chǎn)權(quán)偏離正確的軌道。這一點(diǎn)在目前的司法實(shí)踐中尤為欠缺。法律固然是中立，但是我們的法官也應(yīng)該明白他們是為中國利益服務(wù)的，而不是“國際正義”的守護(hù)神。

四、國際科技合作知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)中政府的角色

我國在市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展過程中，原有的高度集中型的計劃管理模式已經(jīng)被打破，技術(shù)市場在科技運(yùn)行和資源配置中的作用顯著增強(qiáng)。此外，技術(shù)開發(fā)型機(jī)構(gòu)基本走上了按照市場機(jī)制運(yùn)行，自主發(fā)展壯大的道路，增強(qiáng)了研究開發(fā)和創(chuàng)新的生機(jī)與活力。所有的這些都是有利于國際科技合作的。但知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)工作卻一直是薄弱環(huán)節(jié)。

從知識產(chǎn)權(quán)制度的發(fā)展以及國際發(fā)展趨勢來看，知識產(chǎn)權(quán)制度逐漸提升到了國家基本國策的高度,并日益成為各國政府知識管理的一項重要內(nèi)容。從日本的知識產(chǎn)權(quán)立國戰(zhàn)略行動到韓國的《國家創(chuàng)新體系》及《《2002至2006科學(xué)技術(shù)基本計劃》政策都在一定程度上體現(xiàn)了這個趨勢。從我們國家來看，這種趨勢也在加強(qiáng)，特別是在國際科技合作方面。國家科技部在2000年發(fā)布了《關(guān)于加強(qiáng)與科技有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)和管理工作的若干意見》其中充分體現(xiàn)了國家在知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面的管理介入。的確，知識產(chǎn)權(quán)制度在國際科技合作中的角色極其微妙，一方面可以促進(jìn)科技的發(fā)展，另一方面卻可能影響到國家的利益和安全。如今的經(jīng)濟(jì)全球一體化的進(jìn)程進(jìn)一步加快，國與國之間的關(guān)系通過貿(mào)易和合作產(chǎn)生了千絲萬縷的聯(lián)系。我們必須看到經(jīng)濟(jì)強(qiáng)勢國家在這一關(guān)系網(wǎng)的強(qiáng)權(quán)角色，那么如何保護(hù)自己國家的利益就成為了各國政府首先要面臨的問題。而知識產(chǎn)權(quán)制度在國際科技合作中的特殊性也必須要國家政府參與其中，制定相應(yīng)的管理規(guī)章和制度，在遵守國際條約的同時，切實(shí)保護(hù)好國家的利益和安全。這個角色是每個政府必須承擔(dān)的。在國際科技合作日益密切的今天，知識產(chǎn)權(quán)這四個字應(yīng)該始終放在重要位置。雖然現(xiàn)今知識產(chǎn)權(quán)的國際保護(hù)越來越完善，但由于國家之間的科技水平仍然存在不平衡，知識產(chǎn)權(quán)制度的應(yīng)用也會造成不平等。因此，必須要強(qiáng)調(diào)政府的積極作用，在國際科技合作過程中保護(hù)國家利益和安全。另外，我們的政府無疑是企業(yè)的堅強(qiáng)后盾，政府應(yīng)該加強(qiáng)對知識產(chǎn)權(quán)的實(shí)證研究。利益是有國界的，政府在制定知識產(chǎn)權(quán)法律、法規(guī)時，考慮國際公約、慣例是有必要的，但不能被其束縛住手腳。通常公約都是各國妥協(xié)的產(chǎn)物，我們應(yīng)該抓住對自己有利的部分，在可能的范圍內(nèi)發(fā)展適合我國現(xiàn)行經(jīng)濟(jì)體制的知識產(chǎn)權(quán)。在國外，任何一個政策和法律的修改，其背后有大量的實(shí)際調(diào)查報告支持，這樣的立法成果才能真正維護(hù)本國的利益。思科訴華為，也是對中國政府的考驗(yàn)，如果沒有對知識產(chǎn)權(quán)的恰當(dāng)理解，沒有對知識產(chǎn)權(quán)的實(shí)證研究，恐怕我們的政府是不會信心十足的講話的。

五、結(jié)語

隨著中國加入WTO，知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)形式已經(jīng)很嚴(yán)峻，這在法律上要求我國迅速做出反應(yīng)，制定相關(guān)法律，是我國的國家利益和我國的企業(yè)利益得到較好的保護(hù)，提高我國在國際合作和國際貿(mào)易中的主動地位，為我國的建設(shè)和發(fā)展提供更好的支持。

注釋：

1、知識產(chǎn)權(quán)：迄今為止,無論是國際公約還是各國立法,都沒有給知識產(chǎn)權(quán)下過明確的定義。一般認(rèn)為,知識產(chǎn)權(quán)是指人們依法對其在科學(xué)技術(shù)和文化藝術(shù)領(lǐng)域做出的創(chuàng)造性智力勞動成果所享有的經(jīng)濟(jì)權(quán)利和精神權(quán)利的總稱。主要包括發(fā)明權(quán)、發(fā)現(xiàn)權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、版權(quán)(著作權(quán)),反不正當(dāng)競爭權(quán)和其它非專利技術(shù)成果權(quán)等。科技成果的知識產(chǎn)權(quán)是區(qū)分公民和法人的民事權(quán)利的重要組成部分,其內(nèi)容包括人身權(quán)利和財產(chǎn)權(quán)利,亦稱為精神權(quán)利和經(jīng)濟(jì)權(quán)利。精神權(quán)利是指與科技成果完成人在專利文件或科技成果文件上寫明自己是科技成果完成人的署名權(quán),以及依法取得榮譽(yù)稱號和獲得科技獎勵的權(quán)利,這種權(quán)利是不可侵犯的,其權(quán)利必須歸科技成果完成者所有,不能約定,也不能轉(zhuǎn)讓、贈與和繼承,即使是共同權(quán)利人之間也不能轉(zhuǎn)讓和贈與,更不容他人剽竊,侵奪地分享。經(jīng)濟(jì)權(quán)利是指科技成果依法確定為知識產(chǎn)權(quán)后,權(quán)利人通過對該知識產(chǎn)權(quán)的使用、處分而獲得的經(jīng)濟(jì)收益的權(quán)利,這種權(quán)利可依法進(jìn)行轉(zhuǎn)讓、贈與和繼承。不過從財產(chǎn)權(quán)存在的形態(tài)來看,知識產(chǎn)權(quán)主要是一種無形資產(chǎn),它與有形資產(chǎn)具有明顯的區(qū)別。

2、TRIPS協(xié)議：即《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》，是WTO的重要法律文件之一。它旨在減少國際貿(mào)易扭曲與障礙，給予知識產(chǎn)權(quán)有效和適當(dāng)?shù)谋Ｗo(hù)，同時確保實(shí)施知識產(chǎn)權(quán)的措施和程序不會成為貿(mào)易障礙，并通過多邊程序解決與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)爭端。我國在加入WTO法律文件中承諾，“中國將在完全遵守WTO協(xié)定的基礎(chǔ)上，通過修改其現(xiàn)行的國內(nèi)法和制定新的法律，以有效的和統(tǒng)一的方式實(shí)施WTO協(xié)定”。為此，我國對國內(nèi)知識產(chǎn)權(quán)立法進(jìn)行了大幅度的修改和完善，先后分別修改了《專利法》、《商標(biāo)法》和《著作權(quán)法》，修改了《計算機(jī)軟件保護(hù)條例》，頒布了《專利法實(shí)施細(xì)則》、《商標(biāo)法實(shí)施條例》、《著作權(quán)法實(shí)施條例》以及《集成電路布圖設(shè)計保護(hù)條例》。

參考文獻(xiàn)：

1、馮曉青，企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略[M]，北京，知識產(chǎn)權(quán)出版社

2、曹昌楨，中國科技法學(xué)[M]，上海，復(fù)旦大學(xué)出版社

3、胡慧平，別讓高新技術(shù)專利白白溜走, 中國知識產(chǎn)權(quán)報

4、張紅兵，知識產(chǎn)權(quán)簡介

第四篇：我國藥品知識產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)現(xiàn)狀

我國藥品知識產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)現(xiàn)狀

發(fā)布時間: 2010-08-31 09:54:34作者:信息來源:中國醫(yī)藥報加入收藏夾

保護(hù)藥品知識產(chǎn)權(quán)是一個特殊而復(fù)雜的問題，其特殊性表現(xiàn)在藥品知識產(chǎn)權(quán)具有明顯的行業(yè)屬性，法律規(guī)定有別于其他領(lǐng)域的知識產(chǎn)權(quán)；其復(fù)雜性表現(xiàn)在藥品知識產(chǎn)權(quán)的涵義非常廣泛，涉及專利、商標(biāo)、著作權(quán)和反不正當(dāng)競爭等各個領(lǐng)域。近年來，隨著醫(yī)藥企業(yè)對藥品知識產(chǎn)權(quán)的重視以及侵犯藥品知識產(chǎn)權(quán)案件的逐年增加，藥品知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)已經(jīng)成為企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略的一部分，為此，本版今日刊登兩篇與藥品知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)有關(guān)的文章，介紹我國司法實(shí)踐中藥品專利案件的處理，以及在現(xiàn)行法律規(guī)定的框架內(nèi)藥品商標(biāo)侵權(quán)的預(yù)防，希望對醫(yī)藥企業(yè)更好地保護(hù)藥品知識產(chǎn)權(quán)有所幫助。

知識產(chǎn)權(quán)是一種私權(quán)，在發(fā)生侵權(quán)糾紛時，司法保護(hù)是其主要的救濟(jì)途徑。因此，藥品知識產(chǎn)權(quán)的司法保護(hù)狀況，是衡量我國藥品知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)總體水平的一項重要指標(biāo)。藥品知識產(chǎn)權(quán)的司法保護(hù)雖然涉及專利、商標(biāo)、著作權(quán)和反不正當(dāng)競爭等各個知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域，但從目前情況來看，矛盾比較突出、問題比較多的領(lǐng)域主要是藥品專利的司法保護(hù)。

近年來，各地人民法院受理的藥品專利侵權(quán)糾紛案件，不僅在數(shù)量上逐年快速上升，而且案件復(fù)雜性和審理難度也明顯增大，不少案件甚至因此久拖不決，使當(dāng)事人的合法權(quán)益不能得到及時有效的保護(hù)，也削弱了藥品專利制度本身的保護(hù)功能和效果。

目前存在的普遍性問題

從總體上看，目前我國藥品專利司法保護(hù)中存在的普遍性問題主要有以下幾方面：

第一，藥品專利侵權(quán)案件往往涉及復(fù)雜的專業(yè)技術(shù)問題，使得案件審理難度大、訴訟周期長，在人民法院的審判實(shí)踐中往往被歸類為復(fù)雜疑難案件，容易久拖不決，大部分案件的一、二審程序加起來都超過了3年，有些案件甚至一個審理程序就超過了3年，極大地增加了權(quán)利人訴訟負(fù)擔(dān)和維權(quán)成本。另外，維權(quán)訴訟久拖不決，還將導(dǎo)致侵權(quán)行為繼續(xù)蔓延和擴(kuò)展，從而進(jìn)一步損害專利權(quán)人的利益。

第二，大部分藥品專利侵權(quán)案件都涉及重大經(jīng)濟(jì)利益，深受社會各界關(guān)注，成為知識產(chǎn)權(quán)審判中的熱點(diǎn)問題，有不少案件還是具有國際影響的重大涉外案件，對這些案件的審理將關(guān)系到我國在保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)方面的國際形象和聲譽(yù)。

第三，藥品專利侵權(quán)案件的復(fù)雜性和疑難度尤以其中的制備方法專利侵權(quán)案件為甚，而且這類案件在目前藥品專利侵權(quán)案件的總量中占據(jù)著較大份額。其復(fù)雜和疑難之處主要體現(xiàn)在兩個方面：其一是調(diào)查取證難，難以查明被告生產(chǎn)被控侵權(quán)藥品的真實(shí)方法，在訴訟中雖然可以由法院向有關(guān)藥品審批部門調(diào)取被告的藥品注冊申報資料，但由于現(xiàn)行注冊制度允許企業(yè)在實(shí)際生產(chǎn)過程變更工藝（只要不影響藥品質(zhì)量，則這種變更不需要另行申報審批），所以注冊申報資料往往并不能反映被告在投產(chǎn)以后真正使用的生產(chǎn)方法；其二是侵權(quán)對比分析難，這類案件由于難以直接獲得被告的真實(shí)生產(chǎn)方法，在訴訟過程往往需要由法院委托相關(guān)的專業(yè)技術(shù)鑒定機(jī)構(gòu)到被告的生產(chǎn)現(xiàn)場進(jìn)行現(xiàn)場勘驗(yàn)和取樣檢測，并根據(jù)勘驗(yàn)和檢測結(jié)果進(jìn)行相關(guān)的對比分析，為了做好上述工作，既需要深入了解涉案的專業(yè)技術(shù)，也需要被告給予配合，在實(shí)際操作中往往面臨較大困難。

第四，藥品專利侵權(quán)訴訟往往還涉及藥品管理制度方面的專業(yè)知識，由于我國開展藥品專利侵權(quán)訴訟的時間不長，無論是代理律師、審案的法官還是相關(guān)鑒定人員，對于藥品管理制度方面的知識往往比較欠缺，這在某種程度上也會影響到相關(guān)藥品專利侵權(quán)訴訟的正確處理。實(shí)踐中存在的幾個特殊問題

由于我國目前尚未從立法上確認(rèn)為了臨床研究目的而制造、使用專利藥品的行為不構(gòu)成侵權(quán)，導(dǎo)致人民法院在審理這類侵權(quán)糾紛案件時面臨著適用法律上的困難。

歐美發(fā)達(dá)國家早已從立法上明確將在專利有效期內(nèi)為了臨床研究的目的而制造、使用專利藥品的行為排除在侵權(quán)范疇之外，但我國的《專利法》以及有關(guān)司法解釋中都缺乏相應(yīng)的規(guī)定。實(shí)踐中，已經(jīng)出現(xiàn)了針對生產(chǎn)臨床研究用藥行為提起的侵權(quán)訴訟。目前，北京市第二中級人民法院已先后受理了美國禮來公司和日本三共公司分別起訴國內(nèi)兩家制藥企業(yè)生產(chǎn)臨床研究用藥行為侵犯其藥品專利權(quán)的案件；而且由于這種在專利有效期內(nèi)即進(jìn)行仿制藥品臨床研究的現(xiàn)象在我國制藥企業(yè)中具有一定的普遍性，因此實(shí)踐中還有更多的類似糾紛處于待訴狀態(tài)。

在現(xiàn)行法律框架下，人民法院在審理這類案件時必然面臨適用法律上的困難。盡管現(xiàn)行《專利法》第六十三條規(guī)定，專為科學(xué)研究和實(shí)驗(yàn)而使用有關(guān)專利的行為不視為侵犯專利權(quán)。但在我國目前的司法實(shí)踐中，對這一條規(guī)定一般理解為：專為科學(xué)研究和試驗(yàn)而使用，是指以研究、驗(yàn)證、改進(jìn)他人的專利技術(shù)為目的進(jìn)行使用，而且使用的結(jié)果是在已有專利技術(shù)的基礎(chǔ)上產(chǎn)生出新的技術(shù)成果。按照上述理解，該條規(guī)定并不適用于藥品的臨床研究，因?yàn)樗幤放R床研究的目的和結(jié)果并不在于產(chǎn)生出新的藥品技術(shù)，而是為了獲取該藥品在安全性和有效性方面的實(shí)驗(yàn)數(shù)據(jù)，以提出對其進(jìn)行商業(yè)生產(chǎn)的申請。因此，在現(xiàn)行《專利法》中不能直接找到可以對這種行為給予侵權(quán)豁免的法律依據(jù)，人民法院若想按照國際慣例對這類侵權(quán)訴訟作出不侵權(quán)的判決，則將面臨難以適用法律的困難。

我國在建立專利制度之初，考慮到當(dāng)時國內(nèi)制藥工業(yè)的研發(fā)和創(chuàng)新能力比較落后和薄弱，需要給予特殊保護(hù)，所以在1984年制定并自1985年開始實(shí)施的第一部《專利法》中，明確規(guī)定對藥品發(fā)明不授予專利權(quán)，只對藥品的生產(chǎn)方法發(fā)明給予專利保護(hù)。這樣規(guī)定的目的，在于根據(jù)當(dāng)時的現(xiàn)實(shí)國情來合理地平衡新藥研發(fā)者與社會公眾之間的利益：一方面，通過對藥品的生產(chǎn)方法授予專利權(quán)，可以使新藥研發(fā)者對社會所作出的創(chuàng)造性貢獻(xiàn)獲得適度保護(hù)，以鼓勵和促進(jìn)藥品領(lǐng)域的研究創(chuàng)新活動；另一方面，對任何一種藥品來說，其生產(chǎn)方法在理論上應(yīng)當(dāng)不止一種，這樣即使對其中已被發(fā)明出來的一種或幾種方法授予專利權(quán)，只要不保護(hù)到藥品本身，則在漫長的專利保護(hù)期內(nèi)，隨著相關(guān)領(lǐng)域的技術(shù)發(fā)展，其他制藥企業(yè)仍然有可能通過自己的研發(fā)努力，針對該藥品發(fā)明出新的生產(chǎn)方法，并按該方法來自由生產(chǎn)該藥品。在當(dāng)時具備藥品專利申請能力和條件者主要是外國制藥企業(yè)的情況下，我國第一部《專利法》采用了只保護(hù)藥品的生產(chǎn)方法但不保護(hù)藥品本身的做法，實(shí)質(zhì)上是為落后的國內(nèi)制藥行業(yè)預(yù)留了必要的、合理的生存和發(fā)展空間。近年來的實(shí)踐表明，這種做法是完全正確的，而且也取得了明顯的效果，在依據(jù)我國第一部《專利法》取得生產(chǎn)方法專利權(quán)的藥用化合物當(dāng)中，已有不少藥用化合物被我國制藥企業(yè)研發(fā)出新的生產(chǎn)方法，從而使國內(nèi)企業(yè)突破了外國專利權(quán)人的權(quán)利束縛而獲得了對相關(guān)藥品的自由生產(chǎn)權(quán)。

但是，當(dāng)時有相當(dāng)一批外國制藥企業(yè)在向我國申請專利時，為了達(dá)到最終保護(hù)藥品的目的，采用了規(guī)避我國上述法律規(guī)定的變通做法，以一種特殊方法專利的形式來謀求對藥品本身的實(shí)質(zhì)性保護(hù)。盡管這些不當(dāng)申請已有不少被依法駁回，但由于部分專利審批人員在理解和掌握授權(quán)標(biāo)準(zhǔn)上的差異，致使這些不當(dāng)申請中也有相當(dāng)一批被授予了專利權(quán)。

這種特殊專利的權(quán)利要求通常采用以下方式撰寫：“一種用于治療??的藥用組合物的制備方法，其特征在于將化合物A或其藥用鹽與藥物上可接受的載體或稀釋劑混合，所述的化合物A的結(jié)構(gòu)為??”。稍具制藥常識的人都知道，任何藥品都是由具有特定治療用途的藥用化合物或其藥用鹽（俗稱活性成分或活性組分）與藥物上可接受的載體或稀釋劑混合制成的，因此，以上述形式表述的專利，盡管其形式上是一項方法專利，但實(shí)質(zhì)上卻保護(hù)了以化合物A為活性成分的所有藥品，是以方法專利的名義來達(dá)到保護(hù)藥品本身的實(shí)際目的。由于這些特殊專利的權(quán)利人基本上都是外國制藥企業(yè)，而且這種形式上的方法專利權(quán)實(shí)質(zhì)上卻保護(hù)了含有相關(guān)活性成分的一切藥品，導(dǎo)致了權(quán)利人對藥品本身的壟斷，并將導(dǎo)致以下結(jié)果：我國的制藥企業(yè)即使通過自己的研發(fā)投入和自主創(chuàng)新發(fā)明了針對該活性成分的新生產(chǎn)方

法，并可以按照該方法來自由生產(chǎn)這種活性成分，但由于外國制藥企業(yè)（權(quán)利人）通過上述特殊方法專利獲得了對含有這種活性成分的藥品的壟斷權(quán)，國內(nèi)制藥企業(yè)都不能利用這種活性成分來生產(chǎn)相關(guān)藥品。這就意味著，我國第一部《專利法》通過僅保護(hù)藥品的生產(chǎn)方法而不保護(hù)藥品這種方式來為國內(nèi)制藥企業(yè)預(yù)留的發(fā)展和創(chuàng)新大門，卻被不當(dāng)授權(quán)的這種特殊方法專利堵得嚴(yán)嚴(yán)實(shí)實(shí)。在這種情況下，即使國內(nèi)制藥企業(yè)通過自主努力找到新的合成路線，突破某一項已有的藥用化合物制備方法專利的屏障，仍然受制于這種特殊方法專利權(quán)對藥品本身的實(shí)質(zhì)性保護(hù)，而無法生產(chǎn)該藥品本身，從而嚴(yán)重挫傷和抑制國內(nèi)制藥企業(yè)針對已有的藥用化合物制備方法專利進(jìn)行創(chuàng)新突破以謀求發(fā)展的積極性。這樣的法律實(shí)施后果，明顯背離了立法部門當(dāng)初在設(shè)計第一部《專利法》中的藥品專利保護(hù)制度時的初衷和宗旨，損害了我國制藥行業(yè)的整體利益和長遠(yuǎn)發(fā)展，應(yīng)當(dāng)通過啟動專利無效程序宣告其無效，使我國的藥品專利保護(hù)制度能夠回歸并恢復(fù)到立法本意上來。

藥品標(biāo)準(zhǔn)與藥品專利權(quán)之間沖突主要體現(xiàn)在兩個方面：其一，國家藥品監(jiān)管部門批準(zhǔn)藥品標(biāo)準(zhǔn)的行為是否構(gòu)成專利法意義上的公開出版，能否用相關(guān)批件來否定企業(yè)在后申請并以該藥品標(biāo)準(zhǔn)所載技術(shù)方案作為主要內(nèi)容的藥品專利的新穎性，或者說在藥品專利侵權(quán)訴訟中，被控侵權(quán)企業(yè)能否援引藥品監(jiān)管部門在先批準(zhǔn)并記載著與涉案專利相同技術(shù)方案的藥品標(biāo)準(zhǔn)批件作為已有技術(shù)而提出不侵權(quán)抗辯。其二，在同一藥品技術(shù)方案既被收錄進(jìn)國家藥品標(biāo)準(zhǔn)并要求生產(chǎn)該藥品的所有企業(yè)必須強(qiáng)制遵守，同時又被原研單位申請專利并獲得授權(quán)的情況下，如何協(xié)調(diào)專利權(quán)人與因必須遵守國家標(biāo)準(zhǔn)而侵權(quán)的其他生產(chǎn)企業(yè)之間的利益關(guān)系。在目前的司法實(shí)踐中，已經(jīng)出現(xiàn)了涉及上述兩個方面沖突的訴訟案件，而且同一藥品技術(shù)方案既被納入國家藥品標(biāo)準(zhǔn)又被申請為專利的現(xiàn)象，在前幾年中藥領(lǐng)域的地方標(biāo)準(zhǔn)上升為國家標(biāo)準(zhǔn)以及已有國家標(biāo)準(zhǔn)的修訂過程中具有一定普遍性，因此，今后還有可能發(fā)生更多的類似案件。能否公正地處理好這些沖突對于保護(hù)原研企業(yè)的研發(fā)和創(chuàng)新積極性，提高中藥領(lǐng)域的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)水平，有著非常積極的意義。之所以會發(fā)生上述藥品標(biāo)準(zhǔn)與專利權(quán)之間的沖突，主要原因在于現(xiàn)行藥品管理制度與藥品知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度之間存在脫節(jié)和不協(xié)調(diào)的問題，反映了有關(guān)部門在審批和管理藥品標(biāo)準(zhǔn)過程中仍然沿用計劃經(jīng)濟(jì)時代通行的“一家研發(fā)、全國推廣”工作思路，未能充分考慮并尊重相關(guān)技術(shù)方案的原研企業(yè)所付出的創(chuàng)造性勞動及其基于這種創(chuàng)造性勞動所應(yīng)享有的知識產(chǎn)權(quán)。

中藥是我國具有傳統(tǒng)優(yōu)勢的藥品領(lǐng)域，在近年來我國每年受理的國內(nèi)各類發(fā)明專利申請量中，中藥專利申請量一直位居前四名之列。因此，對中藥專利給予有效保護(hù)，對于鼓勵和促進(jìn)我國制藥企業(yè)在中藥領(lǐng)域的研發(fā)和創(chuàng)新積極性，弘揚(yáng)和提高我國的傳統(tǒng)醫(yī)藥優(yōu)勢是非常關(guān)鍵的。在近年來的司法實(shí)踐中，圍繞著中藥專利發(fā)生的侵權(quán)糾紛逐年增多，同時中藥專利權(quán)得不到有效保護(hù)的案例也越來越多。究其原因，一方面在于中藥技術(shù)方案本身具有區(qū)別于化學(xué)藥品的特殊性；另一方面則在于中藥專利的審查授權(quán)標(biāo)準(zhǔn)與侵權(quán)判定標(biāo)準(zhǔn)不協(xié)調(diào)，從而難以針對中藥技術(shù)方案的特殊性而對其給予有效保護(hù)。

眾所周知，中藥技術(shù)方案主要由組方和劑量組成，并不像化學(xué)藥品那樣系通過具體、嚴(yán)格的化學(xué)結(jié)構(gòu)式來限定其技術(shù)方案，因此比較容易通過改變中藥組方中的某種組分或其劑量而形成一種至少在形式上區(qū)別于原有技術(shù)方案的新方案。所以，在中藥專利侵權(quán)實(shí)踐中，被控侵權(quán)企業(yè)完全按照專利技術(shù)方案來實(shí)施的情況比較少見，一般都會在專利方案基礎(chǔ)上對其組分或劑量進(jìn)行部分改變后再予實(shí)施，這樣被控侵權(quán)方案與專利方案就會不同，在訴訟過程中就只能按照等同原則進(jìn)行侵權(quán)判斷。此外，在中藥專利的審查授權(quán)過程中，由于大部分中藥組分的藥用功能及其常用劑量都是公知的，因此，為了體現(xiàn)專利申請方案的新穎性和創(chuàng)造性，審查人員往往會從嚴(yán)掌握審查標(biāo)準(zhǔn)，導(dǎo)致相當(dāng)多中藥專利的保護(hù)范圍都撰寫得比較窄。這樣，在按照等同原則進(jìn)行侵權(quán)判斷時，由于法院對等同標(biāo)準(zhǔn)的掌握又比較嚴(yán)格，往往會得出不等同的結(jié)論，實(shí)際上就導(dǎo)致了上述中藥專利無法得到有效的保護(hù)。

鑒于此，在實(shí)踐中有必要對中藥專利的授權(quán)審查標(biāo)準(zhǔn)和訴訟中的等同標(biāo)準(zhǔn)予以協(xié)調(diào)，使這兩個標(biāo)準(zhǔn)處于一寬一嚴(yán)的狀態(tài)。不能兩者都嚴(yán)，否則就會導(dǎo)致上述得不到有效保護(hù)的后果；當(dāng)然也不能兩者都松，否則就會出現(xiàn)保護(hù)過度進(jìn)而損害公眾利益的后果。

第五篇：知識產(chǎn)權(quán)——我國計算機(jī)軟件著作權(quán)保護(hù)

關(guān)于我國計算機(jī)軟件著作權(quán)保護(hù)的調(diào)研報告

身處21世紀(jì)，科學(xué)技術(shù)對于一國的影響力越來越突出，科學(xué)技術(shù)是第一生產(chǎn)力已經(jīng)成為了各國普遍承認(rèn)的硬道理。在目前，核心問題是，科學(xué)技術(shù)進(jìn)步應(yīng)服務(wù)于全人類，服務(wù)于世界和平。發(fā)展與進(jìn)步的崇高事業(yè)，而不能危害人類自身。建立和完善高尚的科學(xué)倫理，尊重并合理保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)，對科學(xué)技術(shù)的研究和利用實(shí)行符合各國人民共同利益的政策引導(dǎo)，是21世紀(jì)人們應(yīng)該注重解決的一個重大問題軟件著作權(quán)的保護(hù)問題，作為一個與知識產(chǎn)權(quán)密切相關(guān)的熱門問題，既是國際貿(mào)易競爭中的焦點(diǎn)問題之一，也是我國知識產(chǎn)權(quán)法學(xué)界亟待解決的重大問題，但在我國立法中尚未得到充分的解決。隨著科技日新月異的發(fā)展，電腦逐漸成為了中國家庭的必備物品之一，但我國正版軟件的使用率仍然不高，隨著我國加入WTO，正版軟件的使用問題將越來越頻繁地出現(xiàn)在公眾視線中，由此引發(fā)的法律案件也尖銳地擺在我們面前。如何在保護(hù)正版軟件的合法版權(quán)同時，做到不傷害我國廣大軟件消費(fèi)者的利益，成了我國知識產(chǎn)權(quán)立法與司法實(shí)踐中急需解決的重要問題。

一計算機(jī)軟件著作權(quán)保護(hù)的概念

計算機(jī)軟件，是指計算機(jī)程序及其有關(guān)文檔。軟件具有開發(fā)工作量大、開發(fā)投資高，而復(fù)制容易、復(fù)制費(fèi)用極低的特點(diǎn)。為了保護(hù)軟件開發(fā)者的合理權(quán)益，鼓勵軟件的開發(fā)與流通，廣泛持久地推動計算機(jī)的應(yīng)用，需要對軟件實(shí)施法律保護(hù)，禁止未經(jīng)軟件著作權(quán)人的許可而擅自復(fù)制、銷售其軟件的行為。

根據(jù)國家頒布的著作權(quán)法，計算機(jī)軟件作為作品形式之一，受到著作權(quán)法的保護(hù)。軟件著作權(quán)人被賦予以下幾項權(quán)利:(1)發(fā)表權(quán)，即決定軟件是否公之于眾的權(quán)利。(2)開發(fā)者身份權(quán)，即表明開發(fā)者身份的權(quán)利以及在其軟件上署名的權(quán)利。(3)使用權(quán)，即在不損害社會公共利益的前提下，以復(fù)制、展示、發(fā)行、修改、翻譯、注釋等方式使用其軟件的權(quán)利。其中的翻譯是對軟件文檔所用的自然語言的語種間的翻譯。(4)使用許可權(quán)和獲得報酬權(quán)，即許可他人以上述方式使用其軟件的權(quán)利和由此獲得報酬的權(quán)利。(5)轉(zhuǎn)讓權(quán)，即向他人轉(zhuǎn)讓上述使用權(quán)和使用許可權(quán)的權(quán)利。

任何其他人若在未經(jīng)著作權(quán)人許可的情況下行使了這些權(quán)利，將構(gòu)成侵害他人著作權(quán)的行為，應(yīng)承擔(dān)停止侵害、消除影響、公開賠禮道歉、賠償損失等民事責(zé)任，并將受到?jīng)]收非法所得、罰款等行政處罰。

在賦予軟件著作權(quán)人權(quán)利的同時，著作權(quán)法也相應(yīng)給出了一定的限制。賦予軟件著作權(quán)人的權(quán)利以及同時對其權(quán)利加以若干限制共同構(gòu)成了對計算機(jī)軟件著作權(quán)的保護(hù)。

現(xiàn)狀：

在當(dāng)今世界，各國主要是用以下三種方式來對計算機(jī)軟件進(jìn)行保護(hù):一是工業(yè)產(chǎn)權(quán)法;二是商業(yè)秘密法或合同法;三是著作權(quán)法。我國同世界上大多數(shù)國家一樣將計算機(jī)軟件納入著作權(quán)法的保護(hù)范圍之中，同時還頒布了計算機(jī)軟件保護(hù)條例來加以補(bǔ)充和完善。

第一部計算機(jī)軟件保護(hù)條例于1991年5月24日國務(wù)院第八十三次常務(wù)會議通過，自1991

年10月1日起施行。后于2001年12月進(jìn)行修正，新的計算機(jī)保護(hù)條例由

2002年1月1日起施行至今。

自新的計算機(jī)軟件保護(hù)條例頒布至今，對于計算機(jī)軟件著作權(quán)保護(hù)的立足點(diǎn)應(yīng)在何處，在法學(xué)界和民間產(chǎn)生了巨大的爭議。

有的學(xué)者認(rèn)為，根據(jù)計算機(jī)軟件功能性工具性很強(qiáng)，很容易被復(fù)制的特點(diǎn)，使得對計算機(jī)軟件的著作權(quán)保護(hù)與別的作品不同，不僅要在制造、銷售領(lǐng)域予以保護(hù)，禁止違法復(fù)制和銷售，而且要把法律延伸到最終用戶的領(lǐng)域，對軟件最終用戶的非法復(fù)制和非法使用也要禁止。這一點(diǎn)可以在新的計算機(jī)軟件保護(hù)條例中得到體現(xiàn)。根據(jù)新的計算機(jī)保護(hù)條例規(guī)定，如果用戶使用的計算機(jī)中含有未經(jīng)軟件著作權(quán)人授權(quán)的軟件，他們就認(rèn)定為法定的侵權(quán)者如此一來，造成的后果在中國，上至各級行政部門、執(zhí)法部門、立法機(jī)關(guān)，下至千家萬戶的普通用戶，都觸犯了該法規(guī)。而根據(jù)舊的計算機(jī)軟件保護(hù)條例第22條規(guī)定:因課堂教學(xué)、科學(xué)研究、國家機(jī)關(guān)執(zhí)行公務(wù)等非商業(yè)性目的的需要對軟件進(jìn)行少量的復(fù)制，可以不經(jīng)軟件著作權(quán)人或者其合法受讓者的同意，不向其支付報酬。政府部門以及教育機(jī)構(gòu)應(yīng)該是法律明文規(guī)定的合法使用者，而這樣的規(guī)定在新的軟件保護(hù)條例中已經(jīng)完全消失。

還有一些學(xué)者則認(rèn)為，對于軟件知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)，我國應(yīng)該采取均衡手段:在知識產(chǎn)品的所有權(quán)方面，應(yīng)當(dāng)在專有權(quán)和共享權(quán)之間保持均衡;在軟件開發(fā)商的權(quán)利義務(wù)方面，應(yīng)當(dāng)在其經(jīng)濟(jì)利益和社會責(zé)任之間保持均衡;在各利益主體方面，應(yīng)當(dāng)在生產(chǎn)商知識主權(quán)和消費(fèi)者知識主權(quán)之間保持均衡;在促進(jìn)軟件產(chǎn)業(yè)發(fā)展方面，應(yīng)當(dāng)在少數(shù)軟件企業(yè)利益和軟件產(chǎn)業(yè)整體利益之間保持均衡;在執(zhí)法效果方面，應(yīng)當(dāng)在保護(hù)技術(shù)創(chuàng)新和保障社會公共利益之間保持均衡;在立法基點(diǎn)方面，應(yīng)當(dāng)在促進(jìn)國內(nèi)發(fā)達(dá)地區(qū)和發(fā)展中地區(qū)的平衡協(xié)調(diào)發(fā)展。適應(yīng)不同地區(qū)的不同要求上保持均衡;在中外知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)博弈方面，應(yīng)當(dāng)在某些外國超越WTO標(biāo)準(zhǔn)的保護(hù)水平要求和中國發(fā)展現(xiàn)狀所要求的保護(hù)水平之間保持均衡。

根據(jù)第二種觀點(diǎn)，對于軟件知識產(chǎn)權(quán)的立法保護(hù)，不能盲目跟從信息富國的國際趨勢，而應(yīng)該立足于本國國情，因地制宜地來制定能滿足本國各方面需求的軟件保護(hù)條例。在筆者看來，當(dāng)今各國的信息網(wǎng)絡(luò)化水平還很不平衡，我國作為發(fā)展中國家的一員，在發(fā)展工業(yè)化的同時，還面臨著信息化的重大戰(zhàn)略問題，在立法上更應(yīng)該立足于本國國情，只顧慮到軟件開發(fā)者的利益，而忽略廣大使用者，必將會對信息產(chǎn)業(yè)的發(fā)展產(chǎn)生不利的影響，最終抑制信息產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。因此筆者較為贊賞第二種觀點(diǎn)，即軟件知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)，不僅要惠及開發(fā)者的利益，也要兼顧使用者的感受。沒有使用者，何來開發(fā)者?如何在二者之間尋找一個利益平衡點(diǎn)，并以立法加以保障，是我國計算機(jī)軟件知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)目前要做的重要工作。

二我國在計算機(jī)軟件知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面存在的問題

我國在近二十年間，致力于知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)，創(chuàng)建了較為完善的知識產(chǎn)權(quán)法制體系。但是，我們不能不承認(rèn)，我國的知識產(chǎn)權(quán)制度是在為他人作嫁衣裳。在2001年加入WTO之后，我們不斷以與國際接軌的姿態(tài)，滿足了西方國家對中國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的制度要求，但是，這種自我束縛的立法模式可能在相當(dāng)長的時間內(nèi)影響甚至阻礙中國科學(xué)技術(shù)的發(fā)展。這一點(diǎn)在對計算機(jī)軟件知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)方面凸顯的問題尤為嚴(yán)重。而2001年底新的計算機(jī)軟件保護(hù)條例的頒布，就成為了一條導(dǎo)火線，引發(fā)了各界對于知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)問題的巨大討論。

新條例頒布之后，進(jìn)行了這樣的規(guī)定:如果電腦使用者的計算機(jī)中含有未經(jīng)軟件著作權(quán)人授權(quán)的軟件，他們就成為法定的侵權(quán)者。

這是一個關(guān)于最終用戶使用未經(jīng)授權(quán)軟件是否構(gòu)成侵權(quán)的問題。在當(dāng)今世

界，關(guān)于這個問題的解決，主要分成以下三種情況:

(1)在最終用戶使用未經(jīng)著作權(quán)人授權(quán)軟件問題上，法律保護(hù)水平的”第一臺階”是并不將軟件侵權(quán)的最終界限延伸到任何最終用戶WTO的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議就屬于”第一臺階”。

(2)在一些發(fā)達(dá)國家和地區(qū)，將軟件侵權(quán)的最終界限延伸到部分最終用戶，這是”第二臺階”。如區(qū)分是營利性使用還是非營利性使用，是商業(yè)目的使用還是非商業(yè)目的使用，是單位使用還是個人使用，等等。

(3)”第三臺階”則在我國新的計算機(jī)保護(hù)條例中體現(xiàn)出來。它所反映出的是一種“超世界水平保護(hù)”理念，就是將軟件侵權(quán)的最終界限延伸到所有最終用戶，即不論單位家庭還是個人，不問其使用目的如何，只要使用未經(jīng)授權(quán)軟件就構(gòu)成侵權(quán)。

而根據(jù)我國經(jīng)濟(jì)條件和信息產(chǎn)業(yè)化進(jìn)程，實(shí)施”第三臺階”，即“超世界水平保護(hù)”，都顯得極不合理，在當(dāng)今國情，宜采用”第一臺階”，并不將軟件侵權(quán)的最終界限延伸到任何最終用戶，才是我國最佳選擇。以下將進(jìn)行較為詳細(xì)的闡述:。。。

綜上可得出結(jié)論，我國立法采用第三階梯的理論是不合理的。

而該條立法也暴露出了我國知識產(chǎn)權(quán)法制制度建設(shè)過程中的許多問題： 第一，我國的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度缺乏民意基礎(chǔ)。

在我國立法過程中，立法機(jī)關(guān)太過于強(qiáng)調(diào)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度的科學(xué)性和技術(shù)性，使法律失去了應(yīng)有的簡潔和通俗。對于普通老百姓來說，閱讀和理解相關(guān)立法已經(jīng)有較高難度，更不用說從錯綜復(fù)雜的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)條款中尋找到快捷有效的救濟(jì)方式或者了解基本的法律知識。

1999年5月微軟訴北京亞都科技集團(tuán)在辦公電腦中使用未經(jīng)授權(quán)軟件一案由傳媒曝光，立即引起了我國傳媒和全社會的廣泛關(guān)注。而在此之前，我國大多數(shù)的電腦使用者對其自身使用盜版軟件從未感到有何不妥，更不會聯(lián)想到自己的行為可能已經(jīng)觸犯了法律。這一方面是我國群眾法律意識不夠，對于法律知識了解不足;而另一方面，則是因?yàn)槲覈闹R產(chǎn)權(quán)保護(hù)體系和保護(hù)機(jī)構(gòu)高高在上，斷絕了普通百姓了解它的機(jī)會，造成了普法不力喪失群眾基礎(chǔ)的嚴(yán)重后果。那么，隨著2002年新的計算機(jī)軟件保護(hù)條例的頒布，許多電腦用戶在自身不知情的情形下，就成為了觸犯法律者。由此更顯示出了法律設(shè)置的不合理。

第二，我國的知識產(chǎn)權(quán)法律制度的建立很大程度上是借鑒了西方發(fā)達(dá)國家的經(jīng)驗(yàn)和法律結(jié)構(gòu)但是，我國在借鑒和學(xué)習(xí)的同時，卻沒有對相關(guān)的理論和經(jīng)驗(yàn)進(jìn)行仔細(xì)的區(qū)分和消化吸收，而是不管是否適合我國國情，都加以全盤吸收。特別是在2001年加入WTO之后，迫于國際貿(mào)易中美國等國的壓力，以及渴望迅速發(fā)展國內(nèi)信息產(chǎn)業(yè)化事業(yè)成為世界信息強(qiáng)國的愿望，更是加快了知識產(chǎn)權(quán)法制建設(shè)的進(jìn)程。

如此導(dǎo)致的結(jié)果就是，我國在知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)立法問題上，出現(xiàn)了許多似是而非。不適合我國國情的規(guī)定。無論是專利制度的形式審查還是實(shí)質(zhì)審查，無論是計算機(jī)軟件保護(hù)還是轉(zhuǎn)基因產(chǎn)品申報，都沒有明確的可操作規(guī)則，面對現(xiàn)實(shí)生活中越來越多的專利侵權(quán)糾紛，專利制度的模糊性和不可操作性表露無遺。在新的計算機(jī)保護(hù)條例中關(guān)于軟件知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定即是體現(xiàn)該問題的典型實(shí)例。

第三，在發(fā)展知識產(chǎn)權(quán)法律制度的同時，忽略了社會公共利益。社會公共秩序以及社會安定大局。在1995年初的有效保護(hù)及實(shí)施知識產(chǎn)權(quán)的行動計劃，提到:國務(wù)院知識產(chǎn)權(quán)辦公會議將通過建立地方知識產(chǎn)權(quán)辦公會議，執(zhí)法小組及臨時小組完成3～5年長期持續(xù)的執(zhí)法。依法嚴(yán)格禁止對計算機(jī)軟件著作權(quán)的侵權(quán)行為，對所有公共私人和非營利機(jī)構(gòu)應(yīng)依法一視同仁。在這份文件中只涉及到所有公共、私人和非營利機(jī)構(gòu)，并未涉及家庭、個人。而新計算機(jī)軟件保護(hù)條例中“超世界水平論”則包括了所有單位、家庭和個人這樣，權(quán)利人和社會公眾利益平衡的原則如何體現(xiàn)?

如果一切誠如2002年計算機(jī)軟件保護(hù)條例中所規(guī)定的來進(jìn)行規(guī)制，在社會經(jīng)濟(jì)條件尚未普及到人人有經(jīng)濟(jì)能力購買正版軟件的今天，是否對所有無力支付正版軟件費(fèi)用的用戶，軟件廠商都可以以法律法規(guī)作為武器來直接處罰那些違背法律的最終用戶，執(zhí)法部門也要同時配合軟件廠商來對違法者加以制裁?如此一來，社會公共秩序的穩(wěn)定將如何得到保障?信息市場安全還能得到確保嗎?以犧牲公眾利益為代價來確定的知識產(chǎn)權(quán)法律制度，必將產(chǎn)生嚴(yán)重的社會后果。

三對計算機(jī)軟件著作權(quán)保護(hù)的一些建議

知識產(chǎn)權(quán)制度建立發(fā)展的20多年來，對于計算機(jī)軟件的知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)經(jīng)歷了從1991年計算機(jī)軟件保護(hù)條例到2002年新計算機(jī)軟件保護(hù)條例的更迭。從歷史作用上來說，舊的計算機(jī)保護(hù)條例較符合我國國情，均衡考慮了各方面的利益，其產(chǎn)生的作用是值得肯定的。相較而言，2002年施行的新條例由于產(chǎn)生在剛剛加入WTO受到世界輿論普遍關(guān)注的嚴(yán)峻環(huán)境下，產(chǎn)生了在立法時沒有全盤考慮國情。盲目跟風(fēng)歐美國家立法的問題上文所提到的“超世界水平論”即是其中的顯著表現(xiàn)之一。這是一種脫離民眾立法造成的惡果，導(dǎo)致其條款在具體實(shí)施中暴露出嚴(yán)重的缺陷而新的計算機(jī)保護(hù)條例最初的意圖是在著作權(quán)法之外就軟件著作權(quán)保護(hù)單獨(dú)制定行政法規(guī)，而不是將其納入著作權(quán)法的立法框構(gòu)內(nèi)，這本身就應(yīng)當(dāng)被否定，2002年計算機(jī)保護(hù)條例中關(guān)于軟件知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)問題上產(chǎn)生的嚴(yán)重分歧，后于2002年3月舉辦的全國人大和全國政協(xié)兩會得到了重視，民間呼吁也最終得到了最高人民法院的重視。

作為對社會輿論和民間呼吁的回應(yīng)，最高人民法院在2002年10月15日起頻布的關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋中，對最終用戶使用未經(jīng)授權(quán)軟件的責(zé)任問題作出了規(guī)定:計算機(jī)軟件用戶未經(jīng)許可或者超過許可范圍商業(yè)使用計算機(jī)軟件的，依據(jù)著作權(quán)法和軟件保護(hù)條例的有關(guān)規(guī)定承擔(dān)民事責(zé)任這樣，司法解釋在軟件最終用戶問題上就將我國的軟件保護(hù)水平明確定位在”第二臺階”這是順應(yīng)民意、符合國情、遵循法理的重要規(guī)定。至此，我國軟件著作權(quán)保護(hù)的相關(guān)規(guī)定總體而言趨于合理。

但此事也給我國軟件著作權(quán)保護(hù)的立法敲響了警鐘在未來的軟件著作權(quán)立法進(jìn)程中，有以下幾點(diǎn)是應(yīng)當(dāng)?shù)玫街匾暤?

第一，在學(xué)習(xí)外國相關(guān)立法的過程中，應(yīng)該具體考慮我國國情，而不應(yīng)將外國法律法規(guī)中的所有優(yōu)秀因素照單全收。以此防止外國優(yōu)秀法規(guī)在我國產(chǎn)生水土不服的后果。

第二，應(yīng)當(dāng)建立健全我國的軟件知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)記錄，以供未來立法改革參考借鑒。

第三，在立法過程中，盡量將法律語言設(shè)置得通俗易懂，以確保大部分普通百姓能夠接受和理解。

第四，在全國進(jìn)行廣泛的關(guān)于軟件知識產(chǎn)權(quán)的普法活動，讓廣大群眾形成基

本的軟件知識產(chǎn)權(quán)法律觀念，提高他們在這一方面的法律意識。

第五，在對待計算機(jī)軟件著作權(quán)保護(hù)方面，要遵循尊重并合理保護(hù)的原則，綜合考慮各方面的利益并加以平衡。

綜上，筆者認(rèn)為，計算機(jī)著作權(quán)保護(hù)的立法，必須在不違背我國現(xiàn)實(shí)國情，且不違背我國廣大人民根本利益的前提下進(jìn)行發(fā)展。