第一篇：公司股東資格問題小結(jié)

公司股東資格問題小結(jié)

一、自然人

（一）黨政機關(guān)

1、公務員（禁止）

《公務員法》第53條第14款規(guī)定，“公務員必須遵守紀律，不得從事或者參與營利性活動，在企業(yè)或者其他營利性組織中兼任職務”。因此，國家公務員是不可以投資公司成為股東的。雖然公務員不能因個人營利目的擔任企業(yè)董事、監(jiān)事、經(jīng)理，但是可以根據(jù)上級的決定，到國有企業(yè)事業(yè)單位掛職鍛煉（包括擔任董事、監(jiān)事、經(jīng)理職務）。

2、黨政機關(guān)的干部和職工（禁止）

根據(jù)《關(guān)于嚴禁黨政機關(guān)和黨政干部經(jīng)商、辦企業(yè)的決定》以及《關(guān)于進一步制止黨政機關(guān)和黨政干部經(jīng)商、辦企業(yè)的規(guī)定》，國家機關(guān)法人的干部和職工，除中央書記處、國務院特殊批準的以外，一律不準經(jīng)商、辦企業(yè)。因此，國家機關(guān)法人的干部和職工不得投資公司成為股東。《中國共產(chǎn)黨黨員領(lǐng)導干部廉潔從政若干準則》第二條規(guī)定，禁止私自從事營利性活動，不準個人或者借他人名義經(jīng)商、辦企業(yè)。

3、處級以上領(lǐng)導干部配偶、子女（有條件禁止）

根據(jù)中央紀委《關(guān)于“不準在領(lǐng)導干部管轄的業(yè)務范圍內(nèi)個人從事可能與公共利益發(fā)生沖突的經(jīng)商辦企業(yè)活動”的解釋》（中紀發(fā)[2000]4號）、《關(guān)于省、地兩級黨委、政府主要領(lǐng)導配偶、子女個人經(jīng)商辦企業(yè)的具體規(guī)定（執(zhí)行）》（中紀發(fā)[2001]2號）和各地市紀委《關(guān)于區(qū)、縣黨政機關(guān)局級領(lǐng)導干部的配偶、子女不準在領(lǐng)導干部管轄的業(yè)務范圍內(nèi)投資興辦可能與公共利益發(fā)生沖突的企業(yè)。

4、縣以上黨和國家機關(guān)退（離）休干部（禁止）

《中共中央辦公廳、國務院辦公廳關(guān)于縣以上黨和國家機關(guān)退（離）休干部經(jīng)商辦企業(yè)問題的若干規(guī)定》明確禁止縣級以上黨和國家機關(guān)退的（離）休干部，不得興辦商業(yè)性企業(yè)。因此，縣級以上黨和國家機關(guān)的退（離）休干部是不可以投資公司成為股東的。

5、國有企業(yè)領(lǐng)導人（有條件禁止）

《國有企業(yè)領(lǐng)導人員廉潔從業(yè)若干規(guī)定》第5條規(guī)定，國有企業(yè)領(lǐng)導人員不得有利用職權(quán)謀取私利以及損害本企業(yè)利益的下列行為：（1）個人從事營利性經(jīng)營活動和有償中介活動，或者在本企業(yè)的同類經(jīng)營企業(yè)、關(guān)聯(lián)企業(yè)和與本企業(yè)有業(yè)務關(guān)系的企業(yè)投資入股；

6、國企領(lǐng)導人配偶、子女（有條件禁止）

《國有企業(yè)領(lǐng)導人員廉潔從業(yè)若干規(guī)定》第6條規(guī)定，國有企業(yè)領(lǐng)導人員應當正確行使經(jīng)營管理權(quán)，防止可能侵害公共利益、企業(yè)利益行為的發(fā)生。不得有下列行為：

國有企業(yè)領(lǐng)導人員的配偶、子女及其他特定關(guān)系人，在本企業(yè)的關(guān)聯(lián)企業(yè)、與本企業(yè)有業(yè)務關(guān)系的企業(yè)投資入股。

7、現(xiàn)役軍人（禁止）

《中國人民解放軍內(nèi)務條令》第127條規(guī)定，軍人不得經(jīng)商，不得從事本職以外的其他職業(yè)和傳銷、有償中介活動，不得參與以營利為目的的文藝演出、商業(yè)廣告、企業(yè)形象代言和教學活動，不得利用工作時間和辦公設(shè)備從事證券交易、購買彩票，不得擅自提供軍人肖像用于制作商品?！吨袊嗣窠夥跑娂o律條令》第3章第3節(jié)27條：參與經(jīng)商或者偷稅漏稅，情節(jié)較輕的，給予警告、嚴重警告處分；情節(jié)較重的，給予記過、記大過處分；情節(jié)嚴重的，給予降職(級)、降銜(級)、撤職、取消士官資格處分。

8、銀行工作人員（有條件禁止）目前沒有統(tǒng)一的明文規(guī)定禁止銀行工作人員投資其他企業(yè)，但各商業(yè)銀行對其員工都有不同程度的限制性規(guī)定。目前銀監(jiān)會正在征求意見制定相關(guān)規(guī)定：《銀行業(yè)金融機構(gòu)從業(yè)人員職業(yè)行為指引（征求意見稿）》第十條，堅持以客戶和所在銀行(公司)利益為重。當發(fā)生利益沖突時，應申請回避，或向管理層、利益相關(guān)人充分披露利益沖突信息，以保障業(yè)務處理的公平合理。從業(yè)人員如果與客戶有親屬關(guān)系，批準貸款時應回避；不得在其他公司兼職(本行或本公司委派的除外)或從事第二職業(yè)；不得在工作時間炒股票；不得在所在銀行(公司)外參與經(jīng)營性或營利性活動。

9、在職教師（允許）

我國《教師法》和《教師職業(yè)道德規(guī)范》沒有規(guī)定教師不可以做股東。教師也不是公務員，他們只是有些待遇按照公務員或者不低于公務員對待。所以，他們可以投資做股東。但是，不可以做公司的職員，也不可以利用教師的權(quán)利為自己或他人謀利益。

（二）其他情形

1、職工持股會（禁止）

2000年7月6日，民政部民辦函[2000]110號《關(guān)于暫停對企業(yè)內(nèi)部職工持股會進行社會團體法人登記的函》中特別規(guī)定，“由于職工持股會屬于單位內(nèi)部團體，不應再由民政部門登記管理，各地民政部暫不對企業(yè)內(nèi)部職工持股會進行社團法人登記；此前已登記的職工持股會在這次社團清理中暫不換發(fā)社團法人證書”。據(jù)此，職工持股會不具有社團法人的主體資格，其作為股份有限公司的發(fā)起人，缺乏法律依據(jù)。2000年12月11日，中國證監(jiān)會亦在其《復函》中指出：“職工持股會不能成為公司的股東?！?/p>

2、國有企業(yè)職工（有條件禁止）

《關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)職工持股、投資的意見》規(guī)定，（3）國有大中型企業(yè)主輔分離輔業(yè)改制，鼓勵輔業(yè)企業(yè)的職工持有改制企業(yè)股權(quán)，但國有企業(yè)主業(yè)企業(yè)的職工不得持有輔業(yè)企業(yè)股權(quán)。國有大型企業(yè)改制，要著眼于引進先進技術(shù)和管理、滿足企業(yè)發(fā)展資金需求、完善公司法人治理結(jié)構(gòu)，提高企業(yè)競爭力，擇優(yōu)選取投資者，職工持股不得處于控股地位。（4）嚴格控制職工持股企業(yè)范圍。職工入股原則限于持有本企業(yè)股權(quán)。國有企業(yè)集團公司及其各級子企業(yè)改制，經(jīng)國資監(jiān)管機構(gòu)或集團公司批準，職工可投資參與本企業(yè)改制，確有必要的，也可持有上一級改制企業(yè)股權(quán)，但不得直接或間接持有本企業(yè)所出資各級子企業(yè)、參股企業(yè)及本集團公司所出資其他企業(yè)股權(quán)?？蒲小⒃O(shè)計、高新技術(shù)企業(yè)科技人員確因特殊情況需要持有子企業(yè)股權(quán)的，須經(jīng)同級國資監(jiān)管機構(gòu)批準，且不得作為該子企業(yè)的國有股東代表。

3、未成年人（允許）

國家工商行政管理總局于2007年6月25日《關(guān)于未成年人能否成為公司股東的答復》（工商企字131號）：《公司法》對未成年人能否成為公司股東沒有作出限制性規(guī)定。因此，未成年人可以成為公司股東，其股東權(quán)利可以由法定代理人代為行使?！钡且⒁鉄o民事行為能力或者限制民事行為能力的人不得擔任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員。

4、家庭成員（有條件允許）

家庭成員尤其是夫妻共同設(shè)立公司由于涉及到財產(chǎn)的獨立性問題，存在公司性質(zhì)模糊（可能是一人公司）及權(quán)利處置（夫妻離婚后的股權(quán)分置）的問題。家庭成員共同出資設(shè)立有限責任公司，必須以各自擁有的財產(chǎn)作為注冊資本，并各自承擔相應的責任，登記時需提交財產(chǎn)分割的書面證明或者協(xié)議。

二、法人

1、分公司（禁止）有限責任公司或股份有限公司可以對公司制企業(yè)、集團所有制企業(yè)投資，但其所設(shè)立的分公司不能對外投資。

2、一人公司（有條件允許）

一人有限公司原則上可以成為公司的股東；自然人只能投資設(shè)立一個一人有限公司，而且該一人有限公司不能投資設(shè)立新的一人有限公司。

3、商業(yè)銀行（有條件允許）

商業(yè)銀行原則上不能成為非金融機構(gòu)的股東，但國家另有規(guī)定的除外，如司法判決或抵押質(zhì)押等不屬于主動投資行為。

4、被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司（允許）擬上市股東被吊銷營業(yè)執(zhí)照，但其法人資格并未就此消亡，營業(yè)執(zhí)照的吊銷只說明其喪失了經(jīng)營資格，其法人資格依舊存在，因此不影響其對股份的持有。但因為營業(yè)執(zhí)照被吊銷，可能存在法人資格喪失的風險，由此導致股權(quán)的不確定性。因此擬上市鑒于股權(quán)的穩(wěn)定性考慮，若出現(xiàn)被吊銷營業(yè)執(zhí)照的法人股東，還是建議轉(zhuǎn)給他人。

5、非營利性非企業(yè)法人（有條件允許）

總體上來說，機關(guān)法人、社會團體法人、事業(yè)單位法人等非企業(yè)法人都可以投資設(shè)立有限責任公司、股份有限公司和外商投資企業(yè)等。但是一般來說，國家政府性質(zhì)的非盈利性的非企業(yè)法人不具備股權(quán)投資的主體資格。

6、基金公司（允許）

基金會可以成為公司的股東。

7、個人獨資企業(yè)（允許）

個人獨資企業(yè)可以作為有限公司的股東，并可設(shè)立分支機構(gòu)。不得投資設(shè)立非公司企業(yè)法人。

8、外商投資企業(yè)（允許）

出資額已繳足、已經(jīng)完成原審批項目、已經(jīng)開始繳納企業(yè)所得稅的外商投資企業(yè)可以作為發(fā)起人。

三、合伙企業(yè)

1、合伙企業(yè)（允許）

合伙企業(yè)可以作為有限公司的股東，并可以設(shè)立分支機構(gòu)。

2、中介機構(gòu)（禁止）

會計事務所、審計事務所、資產(chǎn)評估機構(gòu)、律師事務所不得設(shè)立公司?！豆镜怯浌芾砣舾蓡栴}的規(guī)定》第21條規(guī)定，會計事務所、審計事務所、律師事務所和資產(chǎn)評估機構(gòu)不得作為資產(chǎn)主體向其他行業(yè)投資設(shè)立公司。

四、國有資產(chǎn)

1、事業(yè)單位（禁止）

《中央行政事業(yè)單位國有資產(chǎn)管理暫行辦法》第29條規(guī)定，各部門行政單位和參照公務員法管理的單位，不得將國有資產(chǎn)用于對外投資。其他事業(yè)單位應當嚴格控制對外投資，不得利用國家財政撥款、上級補助資金和維持事業(yè)正常發(fā)展的資產(chǎn)對外投資。

2、高校（禁止）

教育部發(fā)布了《教育部關(guān)于積極發(fā)展、規(guī)范管理高?？萍籍a(chǎn)業(yè)的指導意見》（教科發(fā)[2005]2號文），該文對部屬高校做出了如下規(guī)定：高校除對高校資產(chǎn)公司進行投資外，不得再以事業(yè)單位法人的身份對外進行投資。

3、社會團體法人（允許）《民政部、國家工商行政管理局關(guān)于社會團體開展經(jīng)營活動有關(guān)問題的通知》規(guī)定，開展經(jīng)營活動的社會團體，必須具有社團法人資格。不具備法人資格的社會團體，不得開展經(jīng)營活動。社會團體開展經(jīng)營活動，可以投資設(shè)立企業(yè)法人，也可以設(shè)立非法人的經(jīng)營機構(gòu)，但不得以社會團體自身的名義進行經(jīng)營活動。社會團體從事經(jīng)營活動，必須經(jīng)工商行政管理部門登記注冊，并領(lǐng)取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》或《營業(yè)執(zhí)照》。

4、村民委員會（允許）

目前沒有禁止性規(guī)定。廣西自治區(qū)人民政府2011年3月發(fā)布的《廣西壯族自治區(qū)人民政府關(guān)于進一步全面推動全民創(chuàng)業(yè)加快推進城鎮(zhèn)化跨越發(fā)展的意見》，中允許“個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)民專業(yè)合作經(jīng)濟組織、有投資能力的居民委員會、村民委員會作為股東或發(fā)起人設(shè)立公司”。由此，可以初步推定村委會作為發(fā)起人應該是可以的。三房巷(600370)公司實際控制人江陰市周莊鎮(zhèn)三房巷村村民委員會持有控股股東三房巷集團95%的股權(quán)，同時擁有第二大股東100%的權(quán)益。

第二篇：公司股東資格問題小結(jié)

專題研究：公司股東資格問題小結(jié)

一、自然人

（一）黨政機關(guān)

1、公務員

《公務員法》第53條第14款規(guī)定，“公務員必須遵守紀律，不得從事或者參與營利性活動，在企業(yè)或者其他營利性組織中兼任職務”。因此，國家公務員是不可以投資公司成為股東的。雖然公務員不能因個人營利目的擔任企業(yè)董事、監(jiān)事、經(jīng)理，但是可以根據(jù)上級的決定，到國有企業(yè)事業(yè)單位掛職鍛煉（包括擔任董事、監(jiān)事、經(jīng)理職務）?！景贊櫣煞莨珓諉T持股轉(zhuǎn)給其老公，科士達轉(zhuǎn)讓給實際控制人弟弟等案例?！?/p>

2、黨政機關(guān)的干部和職工

根據(jù)《關(guān)于嚴禁黨政機關(guān)和黨政干部經(jīng)商、辦企業(yè)的決定》以及《關(guān)于進一步制止黨政機關(guān)和黨政干部經(jīng)商、辦企業(yè)的規(guī)定》，國家機關(guān)法人的干部和職工，除中央書記處、國務院特殊批準的以外，一律不準經(jīng)商、辦企業(yè)。因此，國家機關(guān)法人的干部和職工不得投資公司成為股東?！吨袊伯a(chǎn)黨黨員領(lǐng)導干部廉潔從政若干準則》第二條規(guī)定，禁止私自從事營利性活動，不準個人或者借他人名義經(jīng)商、辦企業(yè)。

3、處級以上領(lǐng)導干部配偶、子女

根據(jù)中央紀委《關(guān)于“不準在領(lǐng)導干部管轄的業(yè)務范圍內(nèi)個人從事可能與公共利益發(fā)生沖突的經(jīng)商辦企業(yè)活動”的解釋》（中紀發(fā)[2000]4號）、《關(guān)于省、地兩級黨委、政府主要領(lǐng)導配偶、子女個人經(jīng)商辦企業(yè)的具體規(guī)定（執(zhí)行）》（中紀發(fā)[2001]2號）和各地市紀委《關(guān)于區(qū)、縣黨政機關(guān)局級領(lǐng)導干部的配偶、子女不準在領(lǐng)導干部管轄的業(yè)務范圍內(nèi)投資興辦可能與公共利益發(fā)生沖突的企業(yè)。

4、縣以上黨和國家機關(guān)退（離）休干部

《中共中央辦公廳、國務院辦公廳關(guān)于縣以上黨和國家機關(guān)退（離）休干部經(jīng)商辦企業(yè)問題的若干規(guī)定》明確禁止縣級以上黨和國家機關(guān)退的（離）休干部，不得興辦商業(yè)性企業(yè)。因此，縣級以上黨和國家機關(guān)的退（離）休干部是不可以投資公司成為股東的。

5、國有企業(yè)領(lǐng)導人

《國有企業(yè)領(lǐng)導人員廉潔從業(yè)若干規(guī)定》第5條規(guī)定，國有企業(yè)領(lǐng)導人員不得有利用職權(quán)謀取私利以及損害本企業(yè)利益的下列行為：（1）個人從事營利性經(jīng)營活動和有償中介活動，或者在本企業(yè)的同類經(jīng)營企業(yè)、關(guān)聯(lián)企業(yè)和與本企業(yè)有業(yè)務關(guān)系的企業(yè)投資入股；

6、國企領(lǐng)導人配偶、子女

《國有企業(yè)領(lǐng)導人員廉潔從業(yè)若干規(guī)定》第6條規(guī)定，國有企業(yè)領(lǐng)導人員,的配偶、子女及其他特定關(guān)系人，在本企業(yè)的關(guān)聯(lián)企業(yè)、與本企業(yè)有業(yè)務關(guān)系的企業(yè)投資入股。

7、現(xiàn)役軍人

《中國人民解放軍內(nèi)務條令》第127條規(guī)定，軍人不得經(jīng)商，不得從事本職以外的其他職業(yè)和傳銷、有償中介活動，不得參與以營利為目的的文藝演出、商業(yè)廣告、企業(yè)形象代言和教學活動，不得利用工作時間和辦公設(shè)備從事證券交易、購買彩票，不得擅自提供軍人肖像用于制作商品?！吨袊嗣窠夥跑娂o律條令》第3章第3節(jié)27條：參與經(jīng)商或者偷稅漏稅，情節(jié)較輕的，給予警告、嚴重警告處分；情節(jié)較重的，給予記過、記大過處分；情節(jié)嚴重的，給予降職(級)、降銜(級)、撤職、取消士官資格處分。

8、銀行工作人員

目前沒有統(tǒng)一的明文規(guī)定禁止銀行工作人員投資其他企業(yè)，但各商業(yè)銀行對其員工都有不同程度的限制性規(guī)定。目前銀監(jiān)會正在征求意見制定相關(guān)規(guī)定：《銀行業(yè)金融機構(gòu)從業(yè)人員職業(yè)行為指引（征求意見稿）》第十條，堅持以客戶和所在銀行(公司)利益為重。當發(fā)生利益沖突時，應申請回避，或向管理層、利益相關(guān)人充分披露利益沖突信息，以保障業(yè)務處理的公平合理。從業(yè)人員如果與客戶有親屬關(guān)系，批準貸款時應回避;不得在其他公司兼職(本行或本公司委派的除外)或從事第二職業(yè);不得在工作時間炒股票;不得在所在銀行(公司)外參與經(jīng)營性或營利性活動。

9、在職教師

我國《教師法》和《教師職業(yè)道德規(guī)范》沒有規(guī)定教師不可以做股東。教師也不是公務員，他們只是有些待遇按照公務員或者不低于公務員對待。所以，他們可以投資做股東。但是，不可以做公司的職員，也不可以利用教師的權(quán)利為自己或他人謀利益。

（二）其他情形

1、職工持股會

2000年7月6日，民政部民辦函[2000]110號《關(guān)于暫停對企業(yè)內(nèi)部職工持股會進行社會團體法人登記的函》中特別規(guī)定，“由于職工持股會屬于單位內(nèi)部團體，不應再由民政部門登記管理，各地民政部暫不對企業(yè)內(nèi)部職工持股會進行社團法人登記；此前已登記的職工持股會在這次社團清理中暫不換發(fā)社團法人證書”。據(jù)此，職工持股會不具有社團法人的主體資格，其作為股份有限公司的發(fā)起人，缺乏法律依據(jù)。2000年12月11日，中國證監(jiān)會亦在其《復函》中指出：“職工持股會不能成為公司的股東?！?/p>

2、國有企業(yè)職工

《關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)職工持股、投資的意見》規(guī)定，（3）國有大中型企業(yè)主輔分離輔業(yè)改制，鼓勵輔業(yè)企業(yè)的職工持有改制企業(yè)股權(quán)，但國有企業(yè)主業(yè)企業(yè)的職工不得持有輔業(yè)企業(yè)股權(quán)。國有大型企業(yè)改制，要著眼于引進先進技術(shù)和管理、滿足企業(yè)發(fā)展資金需求、完善公司法人治理結(jié)構(gòu)，提高企業(yè)競爭力，擇優(yōu)選取投資者，職工持股不得處于控股地位。（4）嚴格控制職工持股企業(yè)范圍。職工入股原則限于持有本企業(yè)股權(quán)。國有企業(yè)集團公司及其各級子企業(yè)改制，經(jīng)國資監(jiān)管機構(gòu)或集團公司批準，職工可投資參與本企業(yè)改制，確有必要的，也可持有上一級改制企業(yè)股權(quán)，但不得直接或間接持有本企業(yè)所出資各級子企業(yè)、參股企業(yè)及本集團公司所出資其他企業(yè)股權(quán)?？蒲小⒃O(shè)計、高新技術(shù)企業(yè)科技人員確因特殊情況需要持有子企業(yè)股權(quán)的，須經(jīng)同級國資監(jiān)管機構(gòu)批準，且不得作為該子企業(yè)的國有股東代表。

3、未成年人 國家工商行政管理總局于2007年6月25日《關(guān)于未成年人能否成為公司股東的答復》（工商企字131號）：《公司法》對未成年人能否成為公司股東沒有作出限制性規(guī)定。因此，未成年人可以成為公司股東，其股東權(quán)利可以由法定代理人代為行使?！钡且⒁鉄o民事行為能力或者限制民事行為能力的人不得擔任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員。

4、家庭成員

家庭成員尤其是夫妻共同設(shè)立公司由于涉及到財產(chǎn)的獨立性問題，存在公司性質(zhì)模糊（可能是一人公司）及權(quán)利處置（夫妻離婚后的股權(quán)分置）的問題。家庭成員共同出資設(shè)立有限責任公司，必須以各自擁有的財產(chǎn)作為注冊資本，并各自承擔相應的責任，登記時需提交財產(chǎn)分割的書面證明或者協(xié)議。

二、法人

1、分公司

有限責任公司或股份有限公司可以對公司制企業(yè)、集團所有制企業(yè)投資，但其所設(shè)立的分公司不能對外投資。

2、一人公司

一人有限公司原則上可以成為公司的股東；自然人只能投資設(shè)立一個一人有限公司，而且該一人有限公司不能投資設(shè)立新的一人有限公司。

3、商業(yè)銀行

商業(yè)銀行原則上不能成為非金融機構(gòu)的股東，但國家另有規(guī)定的除外，如司法判決或抵押質(zhì)押等不屬于主動投資行為。

4、被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司

擬上市股東被吊銷營業(yè)執(zhí)照，但其法人資格并未就此消亡，營業(yè)執(zhí)照的吊銷只說明其喪失了經(jīng)營資格，其法人資格依舊存在，因此不影響其對股份的持有。但因為營業(yè)執(zhí)照被吊銷，可能存在法人資格喪失的風險，由此導致股權(quán)的不確定性。因此擬上市鑒于股權(quán)的穩(wěn)定性考慮，若出現(xiàn)被吊銷營業(yè)執(zhí)照的法人股東，還是建議轉(zhuǎn)給他人。

5、非營利性非企業(yè)法人 總體上來說，機關(guān)法人、社會團體法人、事業(yè)單位法人等非企業(yè)法人都可以投資設(shè)立有限責任公司、股份有限公司和外商投資企業(yè)等。但是一般來說，國家政府性質(zhì)的非盈利性的非企業(yè)法人不具備股權(quán)投資的主體資格。

6、基金公司

基金會可以成為公司的股東。

7、個人獨資企業(yè)

個人獨資企業(yè)可以作為有限公司的股東，并可設(shè)立分支機構(gòu)。不得投資設(shè)立非公司企業(yè)法人。

8、外商投資企業(yè)

出資額已繳足、已經(jīng)完成原審批、已經(jīng)項目開始繳納企業(yè)所得稅的外商投資企業(yè)可以作為發(fā)起人。

三、合伙企業(yè)

1、合伙企業(yè)

合伙企業(yè)可以作為有限公司的股東，并可以設(shè)立分支機構(gòu)。

2、中介機構(gòu)

會計事務所、審計事務所、資產(chǎn)評估機構(gòu)、律師事務所不得設(shè)立公司?！豆镜怯浌芾砣舾蓡栴}的規(guī)定》第21條規(guī)定，會計事務所、審計事務所、律師事務所和資產(chǎn)評估機構(gòu)不得作為資產(chǎn)主體向其他行業(yè)投資設(shè)立公司。

四、國有資產(chǎn)

1、事業(yè)單位

《中央行政事業(yè)單位國有資產(chǎn)管理暫行辦法》第29條規(guī)定，各部門行政單位和參照公務員法管理的單位，不得將國有資產(chǎn)用于對外投資。其他事業(yè)單位應當嚴格控制對外投資，不得利用國家財政撥款、上級補助資金和維持事業(yè)正常發(fā)展的資產(chǎn)對外投資。

2、高校

教育部發(fā)布了《教育部關(guān)于積極發(fā)展、規(guī)范管理高?？萍籍a(chǎn)業(yè)的指導意見》（教科發(fā)[2005]2號文），該文對部屬高校做出了如下規(guī)定：高校除對高校資產(chǎn)公司進行投資外，不得再以事業(yè)單位法人的身份對外進行投資。

3、社會團體法人

《民政部、國家工商行政管理局關(guān)于社會團體開展經(jīng)營活動有關(guān)問題的通知》規(guī)定，開展經(jīng)營活動的社會團體，必須具有社團法人資格。不具備法人資格的社會團體，不得開展經(jīng)營活動。社會團體開展經(jīng)營活動，可以投資設(shè)立企業(yè)法人，也可以設(shè)立非法人的經(jīng)營機構(gòu)，但不得以社會團體自身的名義進行經(jīng)營活動。社會團體從事經(jīng)營活動，必須經(jīng)工商行政管理部門登記注冊，并領(lǐng)取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》或《營業(yè)執(zhí)照》。

4、村民委員會

目前沒有禁止性規(guī)定。廣西自治區(qū)人民政府2011年3月發(fā)布的《廣西壯族自治區(qū)人民政府關(guān)于進一步全面推動全民創(chuàng)業(yè)加快推進城鎮(zhèn)化跨越發(fā)展的意見》，中允許“個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)民專業(yè)合作經(jīng)濟組織、有投資能力的居民委員會、村民委員會作為股東或發(fā)起人設(shè)立公司”。由此，可以初步推定村委會作為發(fā)起人應該是可以的。三房巷(600370)公司實際控制人江陰市周莊鎮(zhèn)三房巷村村民委員會持有控股股東三房巷集團95%的股權(quán)，同時擁有第二大股東100%的權(quán)益。

第三篇：公司股東資格認定問題解析

公司股東資格認定問題解析（上）

國家工商總局門戶網(wǎng)站：2011年06月01日來源： 中國工商報

公司股東是基于出資而產(chǎn)生的一種法律人格。具有股東資格是公司投資人取得和行使股東權(quán)利、承擔股東義務的前提條件。認定股東資格應當具備一定的實質(zhì)條件與形式條件。

實質(zhì)條件是投資人有取得公司股東資格的真實意思表示；形式條件是投資人需要履行的特定行為方式。依照現(xiàn)行法律、法規(guī)的規(guī)定，成為合法的公司股東需要滿足以下條件：第一，在公司章程中被記載為股東，在公司章程上簽名蓋章；第二，實際履行出資義務或者合法繼受公司股份；第三，在公司登記機關(guān)審查登記的公司文件中列名為股東；第四，在公司成立后取得公司簽發(fā)的出資證明書；第五，記載于公司股東名冊；第六，按投入公司的資本額享有資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管理者等權(quán)利。其中，第二、第六屬于實質(zhì)條件，其余為形式條件?？梢姡蓶|實際履行出資義務非常重要。從現(xiàn)實情況看，近年來產(chǎn)生的大量股東糾紛，與股東出資問題（包括實際未出資和瑕疵出資等）密切相關(guān)。

公司股東實際未出資對于公司股東資格的影響

這里應當注意正確區(qū)分兩個概念，即認定公司股東資格與確立公司法律人格，不能因為公司股東資格問題直接否定公司法律人格的存在。

公司股東實際未出資可分為拒絕出資、不能出資、虛假出資3種情形。拒絕出資是指投資者在投資合同成立而且生效后拒絕按約定出資；不能出資是指因投資者客觀條件的變化不能履行出資義務；虛假出資是指投資者無合法依據(jù)，無代價取得股份。

公司股東出資是投資人意思表示的具體行為之一。如果公司股東存在出資問題，會導致投資人意思表示不真實，這自然會影響到公司股東資格的取得。有觀點認為，投資人如果實際未出資，則股東資格不成立，投資人不得以股東身份獲得公司紅利，理由是現(xiàn)行法律設(shè)立了公司法定資本制度，同時需要保護公司債權(quán)人利益。筆者認為，這里存在一個錯誤：把認定公司股東資格與確立公司法律人格兩個問題混淆了。

公司法定資本制度屬于公司法人制度的組成部分。認定公司股東資格屬于確立一種民法關(guān)系，主要是保護私人利益；確立公司法律人格屬于確立一種經(jīng)濟管理關(guān)系，主要是維護社會利益。公司股東資格是指具體公司的股東資格。如果公司的法律人格被否定，不僅實際未

出資的投資人無法獲得公司股東資格，而且即使已經(jīng)足額、如期出資的投資人也將失去成為公司股東的載體，這時被否定的已經(jīng)不僅是股東資格問題，還包括公司法律人格。因此，對于實際未出資的公司股東，應當依照公司登記法規(guī)的規(guī)定，要求當事人承擔法律責任（行政責任部分，可由公司登記機關(guān)實施行政處罰，比如責令改正直至吊銷營業(yè)執(zhí)照；民事責任部分，可通過公司設(shè)立瑕疵認定而否認公司法律人格，由股東對公司的債務承擔責任）。

也就是說，對于公司設(shè)立有相應的法定標準，因公司設(shè)立瑕疵所產(chǎn)生的是一種法律責任；對于股東出資也有相應的法定標準，因股東未實際出資產(chǎn)生的是另外一種法律責任，不能因為公司存在設(shè)立瑕疵而直接否認股東的股東資格。

在公司股東瑕疵出資情形中應當注意正確區(qū)分要式行為和非要式行為

股東資格形式條件是法律規(guī)定的投資人需要履行的特定行為方式。取得股東資格的行為多種多樣，但可基本劃分為要式行為和非要式行為。

要式行為是指法律、法規(guī)明確規(guī)定的公司股東必須實施的行為。比如，對于記名股東的變更要依法申請辦理過戶手續(xù)；對于發(fā)起人股

東資格的取得，需要投資人在公司章程上簽名蓋章等。根據(jù)法律行為理論，只有要式行為的成立才受到形式條件影響。換句話說，要式行為必須依照法律、法規(guī)規(guī)定的形式具體實施，并且借助通過實施所形成的相關(guān)文件或者物化證據(jù)產(chǎn)生絕對證明效力。

非要式行為是指法律、法規(guī)未明確規(guī)定的公司股東確權(quán)行為。通過實施非要式行為所形成的相關(guān)文件或者物化證據(jù)只有相對證明效力。非要式行為及其物化證據(jù)只有在可以直接影響或者否定股東設(shè)權(quán)行為證明力的情況下，才能否定公司股東資格。正確區(qū)分要式行為和非要式行為，正確運用要式行為和非要式行為的證明效力，對于認定股東資格具有重要意義。

筆者認為，應當以是否涉及第三人、社會及國家利益為區(qū)分標準，對外明確肯定公司章程或者公司股東名冊等物化證據(jù)的對抗效力（即具有相對優(yōu)先的證明效力），對內(nèi)明確其相對證明效力，這樣更符合《公司法》的特點及要求，有利于準確地認定公司股東資格。比如，公司登記機關(guān)有關(guān)公司股東的登記材料（如公司章程或者公司股東名冊等），應當作為認定公司股東資格并對抗第三人的表面證據(jù)。即使登記有瑕疵，第三人也有權(quán)而且應當信賴上述登記材料的真實性，并要求被登記的公司股東按照登記的內(nèi)容對外承擔責任。

尤其在隱名投資的情形中，第三人（在特殊情況下，第三人除了

包括公司債權(quán)人，還應當包括公司內(nèi)部與隱名投資人無直接合同關(guān)系的其他股東）應當受到法律保護。因為第三人在與公司的交易過程中，對信息的掌握不可能像公司內(nèi)部有關(guān)股東那么準確和詳細，顯然不能讓第三人在不了解或無法了解交易對方的情況下承擔風險責任。在損害第三人利益的情況下，隱名投資人雖有成為公司股東的實質(zhì)條件，但也不能認定其為公司的正式顯名股東。

公司股東資格認定問題解析（下）

國家工商總局門戶網(wǎng)站：2011年06月13日來源： 中國工商報

確認公司股東資格一般涉及4種法律關(guān)系，即投資者之間的內(nèi)部關(guān)系，投資者與公司原股東之間的股份轉(zhuǎn)讓關(guān)系，投資者與公司之間的投資入股關(guān)系，國家與公司之間的經(jīng)濟管理關(guān)系。由于法律關(guān)系復雜，容易因為混淆不同法律關(guān)系的性質(zhì)、主體，造成公司股東資格認定工作走向誤區(qū)。

因此，認定公司股東資格應當注意以下5點：

（1）投資人有取得股東資格的真實意思表示，但是其真實意思表示必須以取得公司股份的協(xié)議并實際享有公司股東權(quán)利等事實為依據(jù)。投資人欠缺真實意思表示，又未出資，屬于掛名股東。投資人欠缺有效意思表示，雖有資金投入，也僅是公司債權(quán)人。二者都不能取得合法股東資格。

（2）投資人與公司之間取得投資入股的意思表示一致（一人公司例外）。

（3）出資缺陷導致投資人意思表示不真實，不能因此直接否定公司股東資格成立，原則上應當根據(jù)公司制度由公司股東會內(nèi)部解決。

（4）除記名股東等特殊類別股東外，出資證明、章程記載、股東名冊等書面證據(jù)在認定股東資格時只有相對證明效力。

（5）在涉及第三人利益以及發(fā)生在公司外部法律關(guān)系中的股東資格認定案件中，公司登記機關(guān)對公司股東登記的書面證據(jù)具有對抗效力。

第四篇：公司股東資格確認

公司股東資格確認：靜態(tài)與動態(tài)的考察

導讀：股東資格是公司股東享有股東權(quán)的基礎(chǔ)，股東資格確認問題本身比較復雜。本文從靜態(tài)與動態(tài)兩個不同的角度對該問題進行了探討，希望能夠引起更多的人對這個問題的關(guān)注與研究。

一、靜態(tài)的考察

所謂靜態(tài)的考察，是指在公司正常存續(xù)、股東不發(fā)生變動或者股東發(fā)生變動后已由公司進行了某種記載或登記的情況下，對股東資格確認規(guī)則的考察。

(一)靜態(tài)下有限公司的股東資格確認。

按照公司法的規(guī)定，有限公司股東的姓名或名稱是公司章程應當載明的事項；有限公司成立中應當向股東簽發(fā)出資證明書，出資證明書應當載明的事項包括股東的姓名或名稱、繳納的出資額和出資日期；有限公司應當置備股東名冊，記載股東的姓名或者名稱及住所、股東的出資額、出資證明書編號，股東發(fā)生變動后，公司應將股東變動情況記載于股東名冊；國務院制定的《公司登記管理條例》第9條規(guī)定，有限公司股東的姓名或者名稱為公司登記事項。第31條規(guī)定，有限公司變更股東、有限公司的股東改變姓名或者名稱的，應當自發(fā)生變動之日或改變之日起30日內(nèi)申請變更登記。因此，在靜態(tài)的情況下，公司章程的記載、出資證明書、股東名冊、公司登記機關(guān)的登記，應該都能夠全面、客觀地反映公司股東的情況，都可以作為確認股東資格的標準。而且，對于依法正常運轉(zhuǎn)的公司而言，以這幾個標準中的任何一個來確認股東資格，得出的結(jié)論應該是一致的。

如果公司運轉(zhuǎn)不規(guī)范或處于非正常狀態(tài)，公司沒有按規(guī)定向股東簽發(fā)出資證明書、沒有置備股東名冊，或者公司登記機關(guān)的登記、公司章程、股東名冊以及出資證明書，對公司股東情況記載不一致，使得依據(jù)這幾個標準判斷股東資格得出的結(jié)果不一致，在出現(xiàn)爭議時，以什么標準來確認股東資格呢?一般認為，當公司股東名冊的記載與公司登記機關(guān)登記的股東事項不一致時，應當以股東名冊的記載為準。對此，我基本上是贊同的。但是這一規(guī)則只適用于股東名冊有正確記載的情況，實踐中股東名冊的記載與公司股東實際情況不完全一致的情況并非罕見。如在公司成立后至公司置備股東名冊的過程中，并不會因為沒有股東名冊的記載就否認股東資格或影響股東行使權(quán)利。有些公司沒有按照規(guī)定置備股東名冊，但是我們也并不會因此認為公司沒有股東。

我認為股東資格確認規(guī)則主要是解決公司與股東之間、股東與股東之間關(guān)系的問題，在公司記載不規(guī)范或沒有記載時，如果不涉及第三人，則在確認股東資格時，應該著重考慮以一些公司內(nèi)部文件(如股東協(xié)議、出資證明材料、股東會決議等)為證據(jù)來判斷。應該從實際出發(fā)，以事實為依據(jù)來判斷，尤其要注意出現(xiàn)不一致的原因是在公司方面還是在股東方面，如果是由于公司過失導致記載不一致，就不應該讓真正的股東承擔不利后果。

如果股東資格爭議涉及到第三人利益的問題，則處理原則和方法又有所不同。如果第三人因為相信公司章程或公司登記機關(guān)的記載，與公司登記的股東發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓、股權(quán)質(zhì)押交易，則應該以優(yōu)先保護善意第三人利益的原則來處理股東資格確認的問題，至于公司內(nèi)部的問題，可以通過追究不法履行法定或約定義務者的違約責任或損害賠償責任等途徑來救濟受損害的股東。

(二)靜態(tài)下股份公司的股東資格確認。

我國公司法規(guī)定股份公司的發(fā)起人的姓名或名稱是公司章程和企業(yè)登記之絕對必要事項。股份公司的非發(fā)起人股東毋需在公司章程中記載或在登記機關(guān)登記，股份公司成立后發(fā)起人股東依法轉(zhuǎn)移股權(quán)時，也不需要辦理工商變更登記手續(xù)?？梢?，對于股份公司來講，無論在靜態(tài)還是動態(tài)情況下，以公司章程的記載或登記機關(guān)的登記為標準來確

認股東資格沒有普遍意義，也沒有法律依據(jù)。

在靜態(tài)的情況下，股份公司確認股東資格可以概括為：確認發(fā)起人股東，可以以公司章程或公司登記為準；對于包括發(fā)起人股東在內(nèi)的記名股東資格的確認，應以股東名冊的記載為準；對于無記名股東，則以股票的持有并出示為準。

二、動態(tài)的考察

所謂動態(tài)的考察，是指從公司股東發(fā)生變動至其變動情況在股東名冊上得到記載這段期間內(nèi)，對股東資格確認規(guī)則的考察。在發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓、贈與、繼承或公司的合并、分立以及其他引起股東變更的情況時，股東變動至其變更登記完成有一個時間差，在這段時間內(nèi)，股東名冊的記載與公司股東實際情況是不符的。其它在靜態(tài)情況下可以作為確認股東資格的文件也均與公司股東的實際狀況不符，因此在這個期間股東資格確認規(guī)則應該與靜態(tài)情況下的規(guī)則不同。

為避免出現(xiàn)在公司辦理股東變動的確認及變更登記過程中的股權(quán)虛置或股東權(quán)利的真空狀態(tài)，在動態(tài)情況下的股東資格確認規(guī)則設(shè)計上，應明確規(guī)定將公司的原有合法股東或依法取得股權(quán)的新股東依法以書面方式通知公司股權(quán)變動情況并向公司提交有關(guān)的合同或其他有效證明文件之時，作為新老股東權(quán)利的交接點，依法取得股權(quán)者此時即可取得股東資格，可以行使股東權(quán)利。這一規(guī)則對有限公司和股份公司都可以適用，但是不適用于依法取得股權(quán)者未通知公司以及股權(quán)變動違反法律或公司章程規(guī)定的情況。

根據(jù)公司法第36條和第145條的規(guī)定，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成后，將股權(quán)轉(zhuǎn)讓結(jié)果記載于股東名冊是公司的義務。辦理股東名冊變更登記既然是公司的法定義務，又完全是公司自身可以控制的行為，因此不應該允許公司因自己未及時履行法定義務而拒絕承認新股東。從公司經(jīng)營風險轉(zhuǎn)移的角度來分析，也應該得出同樣的結(jié)論。在發(fā)生股份變動狀況之日起，公司經(jīng)營風險以及公司各項決策執(zhí)行所產(chǎn)生的后果均會轉(zhuǎn)移給新股東承受，而如果在規(guī)則設(shè)計上允許公司在權(quán)利人通知公司后拒絕股東享有和行使權(quán)利，就有違法律的公平、正義的原則。在實踐中，公司股東名冊變更登記前受讓方行使股東權(quán)利的情況是普遍存在的。公司股權(quán)變動信息的記載、公示，一般并不影響第三人對公司資本、公司償債能力等交易安全因素的判斷。所以，采用這一規(guī)則并不會造成不利后果。但是為了盡量縮短動態(tài)情況持續(xù)的時間、減少不穩(wěn)定狀態(tài)，應該以公司法的明確規(guī)定，促使公司以最高的效率辦理股東名冊變更登記等事項。

公司法第145條第3款規(guī)定，股份公司股東大會召開前30日內(nèi)或者公司決定分配股利的基準日前5日內(nèi)，不得進行股東名冊的變更登記。這一規(guī)定是為了便利公司股東會的召開和股利分配等事項的操作，并不是限制依法取得股份者的股東資格。這表明即使對記名股東，股東名冊也并非確認股東資格的唯一依據(jù)，未登記在公司股東名冊上的人可能是公司的合法股東。公司法的這一規(guī)定，不僅與上述的動態(tài)規(guī)則并不沖突，還可以從側(cè)面印證動態(tài)規(guī)則的合理性。

對于被公司不當拒絕或延誤在股東名冊上登記的股份取得者，應該允許其行使股東權(quán)，即從其向公司提出股東資格確認請求之日起，該股東可以主張受益權(quán)、新股優(yōu)先認購權(quán)，可以請求撤銷公司未向其發(fā)出召集通知的股東會的決議。公司拒絕或妨礙新股東行使權(quán)利的，新股東可以起訴公司，公司應承擔相應的責任。

三、動態(tài)與靜態(tài)的關(guān)系

股東資格確認的靜態(tài)與動態(tài)，是相對的。對于發(fā)生變動的那一部分來講，是動態(tài)的，股東資格確認應適用動態(tài)規(guī)則，而對于未發(fā)生變動的那一部分，又是靜態(tài)的，股東資格確認應適用靜態(tài)的規(guī)則。因此，靜態(tài)與動態(tài)規(guī)則一般是同時分別對不同的股東適用的。對絕大部分公司來說，靜態(tài)是常態(tài)，動態(tài)是非常態(tài)；在動態(tài)的情況下，一般總‘是動中有靜。但在上市公司中，流通股股東在每個交易日都會發(fā)生變化，實際上沒有一份股東名冊能夠完全準確真實地反映公司股東的情況，它只能反映截止到制作該股東名冊的特定時刻的股東狀況，因此，對上市公司而言動態(tài)是常態(tài)。

確認股東資格的靜態(tài)與動態(tài)考察，主要是針對公司內(nèi)部關(guān)系的。對公司外部關(guān)系來講，盡管在公司

股東名冊變更前可以確認依法取得股份者的股東資格，但是新股東對其股權(quán)的處分權(quán)受到一定的限制，因為公司外部人員認知公司股東，是以公司股東名冊的登記或公司登記機關(guān)的登記為依據(jù)的。

第五篇：如何確認公司股東資格

如何確認公司股東資格？

------------------

作者：陳其象文章來源：金圣律師網(wǎng)點擊數(shù)：323更新時間：2010-1-2公司股東資格是出資者取得和行使股東權(quán)利、承擔股東義務的基礎(chǔ)，證明公司股東資格的文件有出資證明書、公司章程、股東名冊、工商登記等。

一、股東權(quán)是社員權(quán)，認定股東資格主要依據(jù)團體法而非個人法。

二、確認股東資格基本原則：形式化證據(jù)優(yōu)先適用、實質(zhì)性證據(jù)例外適用原則。

1.形式化證據(jù)是通過一定的證據(jù)外觀和載體予以識別的證據(jù)，是指具有法律效力的文件并通過一定程序予以公示的證據(jù)：

A.形式化證據(jù)包括公司章程、公司股東決議、股東名冊、工商登記等；

B.形式化證據(jù)不包括出資協(xié)議書、出資證明書、股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議書等未經(jīng)法定程序公示的證據(jù)。

C.各種形式化證據(jù)發(fā)生沖突時，原則上應當堅持公司章程優(yōu)先適用原則。

2.實質(zhì)性證據(jù)是指投資者通過出資行為而取得的證據(jù):

A.出資證明；

B.事實出資行為等。

三、公司章程是公司組織及其行為的自治性文件，是確定股東權(quán)利義務的最主要法律依據(jù)。

1.公司章程是判定股東身份的主要依據(jù)；

2.沒有在公司章程記載為股東的人不具有股東資格；

3.經(jīng)過工商登記的公司章程與未經(jīng)工商登記的公司章程不一致時：

A.發(fā)起人股東資格爭議的，應以已登記的公司章程記載為準；

B.股權(quán)受讓股東資格爭議的，應以新章程記載為準。

四、工商登記并非股東資格取得的必要條件和充分條件：對于股東資格而言工商登記只具有宣示功能和公示意義，不具有設(shè)權(quán)的性質(zhì)和功能。

1.是否經(jīng)過工商變更登記不影響股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同效力，也不影響受讓人對股權(quán)的取得；

2.工商登記與股東名冊記載的股東發(fā)生沖突時，一般以被記載股東股東為真正股東，除非被記載股東存在被冒名頂替的情形。

3.工商登記證明意義：

A.對公司設(shè)立時發(fā)起人股東的證明意義：設(shè)立登記中記載的股東名稱或者姓名的人可以對抗公司、其他股東和第三人主張其具有股東資格；

B.對受讓取得股權(quán)股東資格的人的證明意義：股權(quán)變動登記是已經(jīng)成立的公司的一項法定義務，不能認定未經(jīng)工商登記就不具有股東資格。

五、股東名冊是解決公司和股東之間關(guān)系的法律文件，具有對抗公司的功能（權(quán)利推定力）：

1.股東名冊上被記載為公司股東的人僅憑該記載就可以主張自己為公司股東，而無須向公司舉證自己的實質(zhì)性權(quán)利；

2.股東名冊只是證權(quán)文件而非設(shè)權(quán)文件，公司可以相反證據(jù)推翻；

3.股東名冊未作記載的股東，并不必然不具有股東資格；公司不能僅以股東名冊未記載為由而具有對抗真正權(quán)利人主張股東資格的效力。

【陳其象律師提示】

①公司法不認可隱名股東的存在。

②公司法對股東資格的認定標準沒有明確規(guī)定:

A.實際出資不是認定股東資格的唯

一、主要證據(jù)，實際出資人不因其出資當然成為公司的股東；

B.發(fā)起人股東資格認定標準依次為：工商股東登記→公司章程記載；

C.股權(quán)受讓股東資格認定標準依次為：公司章程記載→工商股東登記。

③公司法沒有規(guī)定股東出資不實股東身份否定制度。

④在股東與公司之間的內(nèi)部關(guān)系上：

A.股東可以依據(jù)股東名冊的記載相公司主張權(quán)利；

B.公司亦可依據(jù)股東名冊的記載識別股東，并僅向記載于股東名冊的人履行諸如通知召開股東會、分配利潤等義務。

C.實際出資人與記載于股東名冊的股東之間有關(guān)“名實出資”的約定，僅在定約人之間產(chǎn)生效力，一般不能對抗公司。

⑤在股東與公司之外的第三人之間的外部關(guān)系上：

A.應當堅持外觀主義原則；

B.即使因未辦理相關(guān)手續(xù)導致公司登記機關(guān)的登記與實際權(quán)利狀況不一致，也應優(yōu)先保護善意第三人因合理信賴公司登記機關(guān)的登記而作出的行為效力。

⑥《公司法》第33條是認定股東資格的基本原則：

A.股東與公司關(guān)系：股東可以憑借股東名稱上記載行使股東權(quán)利（如果股東名稱上沒有記載，股東可以依據(jù)出資協(xié)議書、出資證明書、股東會會議記錄和公司章程等證據(jù)，請求確認其股東資格，并要求公司記載于股東名冊）；

B.已登記股東資格糾紛應堅持“登記資格優(yōu)先”原則（但以非法手段騙取登記或者偽造登記的情形不受保護）。

------------------

【法條鏈接】

《公司法》

第三十三條 有限責任公司應當置備股東名冊，記載下列事項：

（一）股東的姓名或者名稱及住所；

（二）股東的出資額；

（三）出資證明書編號。

記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利。

公司應當將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機關(guān)登記；登記事項發(fā)生變更的，應當辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人。

------------------

最高人民法院副院長奚曉明在全國民商事審判工作會議上的講話－－充分發(fā)揮民商事審判職能作用為構(gòu)建社會主義和諧社會提供司法保障

（2007年5月30日）

（三）關(guān)于審理涉及公司糾紛案件的問題

2005年修訂的公司法賦予了公司法律關(guān)系各主體廣泛的訴權(quán)，增強了公司法的可訴性。公司法頒布以來，人民法院受理的涉及適用公司法律案件逐漸增多，可以預見，今后此類案件的數(shù)量將繼續(xù)增加，案件類型將更加多樣，對于我們審理公司糾紛案件的能力與水平提出

了更高的要求。公司訴訟是民商事審判比較新的領(lǐng)域，審判實務中仍然存在很多具體問題的把握和法律適用的問題。下面，我就公司訴訟的幾個原則性問題談幾點意見：

第一，正確認識公司自治與司法介入之間的關(guān)系問題。首先，要充分認識人民法院審理公司糾紛案件的積極意義。司法介入公司治理，是保障公司自治、矯正公司自治機制失效的重要手段。司法介入公司治理，既是公司法對人民法院民商事審判工作的法定要求，也是完善公司治理結(jié)構(gòu)的內(nèi)在需要。因此，人民法院對于公司內(nèi)部各有關(guān)主體之間的各類糾紛，要根據(jù)公司法就有關(guān)主體的民事權(quán)利保護的規(guī)定依法介入，而不能僅以爭議屬于公司自治范疇而不予受理。其次，要堅持受理公司糾紛案件的法定條件。公司是股東自治的產(chǎn)物；公司的管理與運營也是公司自治的范疇，司法介入只是對公司自治機制的補充和救濟。因此，人民法院對于公司股東、董事、監(jiān)事和高級管理人員以及他們與公司之間產(chǎn)生的內(nèi)部糾紛，應采取慎重態(tài)度，堅持窮盡內(nèi)部救濟原則。公司法明文規(guī)定應當首先履行內(nèi)部程序的，人民法院受理相關(guān)案件應以滿足了法定條件為前提。當事人沒有履行內(nèi)部程序即提起訴訟的，人民法院應不予受理或者駁回起訴。最后，司法介入公司治理，應當尊重公司自治。在審理涉及公司法適用問題的民商事案件過程中，要尊重公司章程的規(guī)定和股東之間的約定，準確識別公司法規(guī)范的性質(zhì)。對不違反公司法禁止性規(guī)范的公司內(nèi)部約定，應當依法認定有效。

第二，要尊重公司的團體性，維護商事主體的穩(wěn)定。在公司僵局問題的處理上，要正確把握公司法第一百八十三條關(guān)于股東請求解散公司規(guī)定的立法宗旨。股東提起公司解散訴訟的事由必須是公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失的情形。這里的經(jīng)營管理的嚴重困難不能理解為資金缺乏、虧損嚴重等經(jīng)營性困難，而應當理解為管理方面的嚴重內(nèi)部障礙，主要是股東會機制失靈，無法就公司的經(jīng)營管理進行決策：這里的股東利益受損不是指個別股東利益受到損失，而是指由于公司癱瘓導致公司無法經(jīng)營造成的出資者整體利益受損。在審理過程中要注意充分運用調(diào)解手段，首先尋求訴訟當事人之間的和解，當事人之間不能和解的，要盡量促成當事人通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓、減少注冊資本等途徑實現(xiàn)糾紛股東的分離，以保持公司作為商事主體的存續(xù)，維護公司、股東以及公司債權(quán)人等相關(guān)主體的整體利益。只有在各種可能的手段和途徑窮盡后仍不能解決矛盾的情況下，方可采取判令強制解散的方式處理。

第三，正確適用外觀主義原則，注意維持公司內(nèi)部各民事主體之間約定的效力。公司法律關(guān)系具有很強的涉他性，公司機關(guān)的內(nèi)部決策、內(nèi)部各民事主體的意思自治，往往涉及公司外部當事人的利益。在審理公司糾紛案件過程中，要注意貫徹外觀主義原則，在維護公司內(nèi)部當事人約定的效力的同時，優(yōu)先保護外部善意當事人的權(quán)利。在審理涉及到股東資格認定及其與外部第三人之間關(guān)系方面的有關(guān)糾紛案件時，要準確理解和適用公司法第三十三條的規(guī)定。在股東與公司之間的內(nèi)部關(guān)系上，股東可以依據(jù)股東名冊的記載相公司主張權(quán)利，公司亦可依據(jù)股東名冊的記載識別股東，并僅向記載于股東名冊的人履行諸如通知召開股東會、分配利潤等義務。實際出資人與記載于股東名冊的股東之間有關(guān)“名實出資”的約定，僅在定約人之間產(chǎn)生效力，一般不能對抗公司。在股東與公司之外的第三人之間的外部關(guān)系上，應當堅持外觀主義原則，即使因未辦理相關(guān)手續(xù)導致公司登記機關(guān)的登記與實際權(quán)利狀況不一致，也應優(yōu)先保護善意第三人因合理信賴公司登記機關(guān)的登記而作出的行為效力。

第四，正確處理資本多數(shù)決原則和少數(shù)股東權(quán)的保護之間的關(guān)系。少數(shù)股東利益的保護一直是公司訴訟的焦點問題。一方面，我們要認識到，資本多數(shù)決原則是公司法的一項基本原則，是維持公司治理結(jié)構(gòu)的正常運轉(zhuǎn)所不可或缺的基礎(chǔ)性制度，應當在案件審理過程中得

到充分的貫徹。但是，當前公司訴訟也反映出存在大量的控股股東利用對公司的控制地位，濫用資本多數(shù)決原則侵害少數(shù)股東權(quán)利的現(xiàn)象。因此，在案件審理過程中，要注意在資本多數(shù)決原則和少數(shù)股東權(quán)保護之間尋求妥當?shù)睦嫫胶?，實現(xiàn)對資本多數(shù)決原則的遵守和少數(shù)股東權(quán)的保護并重。在審判實務中，要注意區(qū)分股東權(quán)的類型，正確選擇保護方式。對于股東因其固有的、非經(jīng)股東自身同意不可剝奪的權(quán)利，遭受控股股東侵害請求救濟的，應予以支持：對屬于資本多數(shù)決處分范圍的股東權(quán)，要尊重公司多數(shù)股東的意志：對雖屬資本多數(shù)決原則處分范圍的股東權(quán)，但被控股股東濫用權(quán)利予以侵害的，要依照公司法第二十條關(guān)于不得濫用權(quán)利的規(guī)定，保護少數(shù)股東的正當權(quán)益。

------------------

●最高人民法院關(guān)于胡克訴王衛(wèi)平、李立、李欣股東權(quán)糾紛一案的答復

【解讀】

①有限責任公司確認股東權(quán)歸屬最關(guān)鍵是公司對股東的承認或者認可。有限責任公司對某一公司成員股東身份的承認意味著所有其他股東作為一個整體對該成員股東資格的認可，其他個別成員的異議不能與之對抗。

②公司對股東身份承認的形式是股東名冊登記或者公司章程記載。

③股東出資瑕疵不能否認其股東資格：

A.通過出資成為股東，其出資瑕疵并不必然導致股東身份的喪失；

B.通過受讓股份成為股東，其未支付對價不能成為直接否定其股東資格的理由；

C.對出資瑕疵者或者未支付對價的受讓人，其他股東或者轉(zhuǎn)讓股份的原股東可以向其主張違約責任，進而主張解除合同，解除出資瑕疵者或者未支付對價之受讓人的股東身份。

文章錄入：陳其象責任編輯：陳其象